第一篇：法學案例分析專題形成性考核冊答案2015

案例分析專題 民法部分

1、某校長甲欲將一套住房以50萬元出售。某報記者乙找到甲，出售40萬元，甲拒絕。乙對甲說：”我有你貪污的材料，不答應我就舉報你。“甲信以為真，以40萬元將該房賣與乙。乙實際并無甲貪污的材料。試分析房屋買賣合同的效力？

答: 該房屋買賣合同屬于可撤銷，可變更的合同。合同法第五十四條第二款，一方以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或仲裁機構撤銷或者變更。本案中，記者雖然謊稱自己有對方的違法行為證據，但已經事實上對對方施加了脅迫，并且迫使對方當事人違背原有意思表示與其訂立合同，該行為可以構成脅迫訂立合同，但該行為并未損害國家利益，故屬于可撤銷，可變更合同。

2、甲·乙訂立一份價值為十萬元的圖書買賣合同，約定甲先支付書款，乙兩個月后交付圖書。甲由于資金周轉困難只交付五萬元，答應余款盡快支付，但乙不同意。兩個月后甲要求乙交付圖書，遭乙拒絕。請問本案如何處理？

答：乙不能全部拒絕履行，根據合同法規定，乙雖有先履行抗辯權，但是在甲已經支付了五萬元貨款的情況下，只能拒絕履行剩下的五萬元圖書債務！3、2003年5月王某（男）與趙某結婚、雙方書面約定婚后各自收入歸個人所有。2005年10月王某用自己的收入購置了一套房屋。2005年11月趙某下崗。負責照料女兒及王某的生活。2008年8月王某提出離婚。趙某得知王某與張某已同居多年。此案應如何處理？ 答：（1）根據《婚姻法》第40條規定：夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。本題中，趙某因負責照顧女兒及王某的生活，付出更多的義務，根據前述規定，王某應給予趙某補償。(2)《婚姻法解釋

（一）》第27條規定：《婚姻法》第42條所稱“一方生活困難”，是指依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平。一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。本案中房屋屬王某個人財產，應對趙某以房屋居住權或房屋所有權的形式給予幫助。（3）根據《婚姻法》第19條規定，夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有，夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有約束力。本題中，夫妻雙方已經約定婚后各自收入歸各自所有，王某以婚后自己收人購買的住房應屬其個人財產，法院不能判決該住房為夫妻共同產。(4)根據《婚姻法》第46條規定，有配偶者與他人同居，因此導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。本題中王某與張某同居導致離婚，趙某作為受害方有權請求王某賠償。

4、郭大爺女兒五年前病故，留下一子甲。女婿乙一直與郭大爺共同生活，盡了主要贍養義務。郭大爺繼子丙雖然與其無扶養關系，但也不時從外地回來探望。郭大爺還有一喪失勞動能力的養子丁。郭大爺病故，關于其遺產的繼承，甲乙丙丁的繼承地位如何？

答:（1）《繼承法》第11條規定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。本題中，郭大爺女兒先于郭大爺去世，其兒子甲作為其晚輩直系血親，可以代位繼承其母親即郭大爺女兒的份額。郭大爺的女兒屬于第一順序繼承人，因此甲也作為第一順序繼承人參與繼承。（2）《繼承法》第12條規定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡

了主要贍養義務的，作為第一順序繼承人。第13條第3款規定，對被繼承人盡了主要扶養義務或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產時，可以多分。據此可知，乙在分配財產的時候可以多分。（3）根據《繼承法》第10條第3款規定，享有繼承權的繼子女是有撫養關系的繼子女。本題中，丙與郭大爺之間沒有形成撫養關系，因此，丙無權繼承遺產。

（4）《繼承法》第13條第2款規定，對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，分配遺產時，應當予以照顧。本題中，丁是喪失勞動能力的繼承人，分配遺產時應當予以照顧。

5、甲妻病故，膝下無子女，養子乙成年后常年在外地工作。甲與村委會簽訂遺贈撫養協議，約定甲的生養死葬由村委會負責，死后遺產歸村委會所有。后甲又自書一份遺囑，將其全部財產贈與侄子丙。甲死后，乙就甲的遺產與村委會以及丙發生爭論。對此，那些是正確的？ 答：《繼承法》第5條規定，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理；有遺贈扶養協議的，按照協議辦理。據此可知，遺贈撫養協議的效力大于遺囑或遺贈的效力，遺囑或遺贈的效力大于法定繼承。本題中，被繼承人甲生前與村委會訂立遺贈撫養協議，同時又立有遺囑。因此，應該按照遺贈撫養協議的約定辦理，遺產全部歸村委會，那么無論是受遺贈人丙，還是法定繼承人乙都不能分得遺產。

刑法部分

1、卡車司機甲在行車途中，被一吉普車超過，甲頓生不快，便加速超過該車。不一會兒，該車又超過了甲，甲又加速超過該車。當該車再一次試圖超車行至甲車左側時，甲對坐在副座的乙說，“我要嚇他一下，看他還敢超我。”隨即將方向盤向左邊一打，吉普車為躲避碰撞而翻下路基，司機重傷，另有一人死亡。甲駕車逃離。甲的行為構成：

答：交通肇事致人死亡與利用交通工具故意殺人的區分：前者是過失致人死亡，后者是故意致人死亡；前者具有危害公共安全的性質，而后者不具有危害公共安全的性質。交通肇事罪與破壞交通工具罪的區分：如果行為人故意破壞正在使用中的車輛（火車、汽車、電車）、船只、航空器，使其發生顛覆、毀壞危險，危害交通運輸安全的，則應依照刑法第116條或者第119條的規定，以破壞交通工具罪論處。本題所敘述的情節其實就是日常生活中所說的開“斗氣車”，行為人甲雖然有擠靠吉普車的故意，但其對車毀人亡的結果的發生主觀上是過失，其行為仍符合交通肇事罪的犯罪構成

2、朱某因婚外戀產生殺害妻子李某之念。某日晨，朱在給李某炸油餅時投放了可以致死的“毒鼠強”。朱某為防止其6歲的兒子吃餅中毒，將其子送到幼兒園，并囑咐其子等他來接。不料李某當日提前下班后將其子接回，并與其子一起吃油餅。朱某得知后，趕忙回到家中，其妻、子已中毒身亡。

答：根據《刑法》第15條第1款的規定,“應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果,因為疏忽大意而沒有預見,或者已經預見而輕信能夠避免,以致發生這種結果的,是過失犯罪”.據此可知,過失犯罪人對于危害結果的出現均持“不希望”的態度;同時,根據犯罪人是否預見到可能出現的危害結果,可將過失分為“有認識的過失”(即“過于自信的過失”)和“無認識的過失”(即“疏忽大意的過失”).本題中,朱某因婚外戀產生殺害其妻李某的念頭,在給李某的油餅上投放“毒鼠強”的同時,為了防止其子吃餅中毒,不僅將其子送到幼兒園,而且采取了“囑咐其子等他來接”的避免結果發生的措施.這說明朱某并不希望毒死其子,而且也認識到其子有誤吃毒病中毒身亡的可能,但經其采取一系列防止其子誤吃毒油餅的措施后,輕信能夠避免危害結果發生于其子身上.然而,朱某的妻子李某提前下班,接回其子并一起吃了毒油餅,致使李某與其子均中毒身亡.應當說,朱某對其子的死亡具有過失,且為一種有認識的過失(即"過于自信的過失

3、宋某持三角刮刀搶劫王某財物，王某奪下宋某的三角刮刀，并將宋某推到在水泥地上，宋某頭部著地，當即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關于王某行為的性質應如何界定？

答：正當防衛是對危害國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利正在實施侵害的行為采取不超過必要限度的制止性的損害行為。在本案中，王某前面的行為明顯屬于正當防衛；后宋某處于昏迷狀態，對王某已不可能再造成任何不法侵害，正當防衛的前提條件已經消失，所以其將宋某殺死屬于故意殺人。

4、甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車繼續追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。甲的行為應如何評價？ 答：一：在這個案例中，甲為了躲避乙的追殺，情急之下奪了丙的摩托自救，屬于緊急避險行為。二：緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在 發生的危險，不得已給另一較小的法益造成損害的行為。緊急避險的本質是避免現實危險，保護較大法益。三：權衡權益的大小，人身權利要大于財產權利，人身權利中的生命權要重于任何一起健康權。四：本案中，甲的生命權大大重于丙的財產權以及身體權，甲為避免乙的追殺，不得已給丙造成損害，屬于刑法中的緊急避險行為。五，當然，給丙造成的損失，應當由引起危險的人，也就是乙來賠償，這屬于民法的范疇了。

5、甲深夜潛入乙家行竊，發現留長發穿花布睡衣的乙正在睡覺，意圖奸淫，便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問，甲發現乙是男人，慌忙逃跑被抓獲。甲的行為？

答：刑法第二十三條規定，已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂基本構成要件有：

一、行為人已經開始實施犯罪行為，犯罪從預備階段進入實施階段；

二、犯罪未能得逞，即犯罪行為沒有具備刑法分則條文規定的構成某一犯罪的全部要件；

三、犯罪未能得逞是由于犯罪分子意志以外的原因所至。在本案中，甲已撲在乙的身上，并強行脫乙的衣服，屬于正在實施犯罪，但由于乙的喝問，甲害怕而慌忙逃跑，犯罪未能得逞。所以甲的行為構成強奸未遂。

合同法部分

1、某市水產公司欲買一套辦公用房，向有關部門提出申請以后，一直未獲得批準。該公司因辦公急需用房，經公司領導研究決定，由該公司的辦公室主任李某出面，以其個人名義用公款在某寫字樓購買一套辦公用房，共花費60萬元。該款全部由水產公司直接向房地產開發公司轉賬支付，房地產開發公司向水產公司交付了房屋，水產公司以李某的名義辦理了所有權登記。后水產公司委托李某負責安排裝修，兩個月后，裝修結束。李某下海經商，將這套房子以70萬元的價格轉讓給張某，在轉讓時，李某明確表示該房是個人購買的，并出示了有關權利憑證。張某對水產公司出資買房之事并不知情，在到房屋登記機構核實該房確實登記在李某名下后，同李某辦了房屋過戶手續。水產公司得知上述情況以后，立即向法院提起訴訟，請求張某返還房屋。

請根據民法的有關理論分析：張某是否有返還房屋的義務？請說明理由。

答：不需要返還。張某以合理價格取得，并且不知情沒有惡意，雖然公司出資在李某名下登記，是沒有贈與的意思的，所以房屋肯定是屬于公司的，可是登記在李某的名下，具有登記的處分效力，張某以李某登記房屋為依據并以合理價格買房，是可以認為張某不是惡意的，符合善意第三人的條件。所以不需要返還房屋。

2、某建筑公司分別向甲、乙、丙三個水泥廠發函，內容為：我公司現急需大量的優質水泥、貴廠如有貨，請速復函告知水泥的型號及價格，我公司如覺合適，將派人前往貴廠看貨、洽談。三個廠收到函后，分別復函給建筑公司，告知建筑公司本廠生產水泥的價格、型號，建筑公司認為甲廠的條件突出。在建筑公司接受甲廠條件的第二天，乙、丙兩廠分別將水泥運到建筑公司，要求建筑公司收貨、付款，建筑公司拒絕，乙、丙兩廠遂分別向法院起訴，要

求建筑公司承擔違約責任。

問：建筑公司是否應向乙、丙兩廠承擔違約責任？為什么？ 答：我認為不應當承擔違約責任，因為建筑公司發的函是一個要約邀請，并不是一個要約。理由是建筑公司在函里面稱“我公司如覺合適，將派人前往貴廠看貨、洽談”，這明顯是一個要約邀請的性質，意思就是甲乙丙水泥廠將水泥型號、價格等屬性回復給建筑公司，建筑公司經過篩選看貨然后洽談，所以建筑公司的這份函是一份要約邀請。回到問題，對于要約邀請，主動權在建筑公司，建筑公司接受了甲廠，不接受乙、丙廠是建筑公司的權利，因此建筑公司不承擔違約責任。

3、甲、乙兩人各開一酒店，生意都很興隆。后甲因投身其他行業欲將酒店轉手給丙，丙出價80萬元。乙聞后擔心財力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后競爭中自己落于下風。于是乙積極與甲磋商，表明自己有決心買下酒店并出價100萬元。甲見乙出價高，遂終止與丙的磋商，轉而一心一意與乙談判。乙見丙退出，即對甲提出自己無意買下該酒店。問：乙應對甲承擔什么責任?為什么？

答：這是締約過失的責任。締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據的誠實信用原則所產生的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。它是一種新型的責任制度，具有獨特和鮮明的特點：只能產生于締約過程之中；是對依誠實信用原則所負的先合同義務的違反；是造成他人信賴利益損失所負的損害賠償責任；是一種彌補性的民事責任。

4、某材料廠經理王冬因經營不善造成公司虧損，被董事會解聘后，又以原材料廠名義與老顧客某公司簽訂了一份買賣合同。材料廠驗貨時發現是一批偽劣冒牌商品，便以王冬沒有代理權為由拒收貨物拒付貸款。此時，貿易公司方得知經理已經換人。貿易公司訴至法院，要求材料廠承擔違約責任。法院傳王冬到庭。王冬說：“當時貿易公司總裁說，有一批進口優質原料，因急等用錢，想便宜賣了。他們還給我看了樣品。由于知道廠里正好需要這種原料，只想最后給廠子辦件好事。訂合同時也沒好意思說經理不當了。哪想到事情會這樣。”經查，王冬的陳述屬實。

問：（1）王冬的行為是否有效？為什么？（2）這份買賣合同是否有效？為什么？

答：

1、行為有效。典型的表見代理，王冬系材料廠原經理，貿易公司有理由相信在磋商和簽訂合同時王冬仍為材料廠經理，王冬也沒有否認自己已解聘并以材料廠名義締結合同，故其簽訂合同的行為為表見代理，有效。

2、合同有效，但可能為可撤銷合同。表見代理簽訂的合同有效，被代理人材料廠和相對方貿易公司均受合同約束，但是貿易公司有存在欺詐的可能性，故而合同可能為可撤銷合同，即使是可撤銷合同，在被撤銷前仍然是有效的。

第二篇：民事訴訟法學形成性考核冊答案

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業1參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟：是訴訟的一種，根據訴訟的性質不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統屬 于訴訟的范疇。

2．民事訴訟法律關系：是指受民事訴訟法調整的法院、當事人及其他訴訟參與人之間 存在的以訴訟權利和義務為內容的社會關系。

3．既判力：是指生效民事判決所裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有的強制性 通用力。

4．主管：作為學術概念，一般是指國家機關、社會團體各自的職責和權限范圍。

5．期間與期日：期間又稱訴訟期間，是指人民法院，當事人和其他訴訟參與人進行訴 訟活動必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當事人及其他訴訟參與人會合進行訴 訟行為的日期。

5．財產保全：是指人民法院在利害關系人起訴前或當事人起訴后申請執行前，為保證 將來的判決能夠得到順利執行，而對當事人的財產或爭議的標的物，采取限制其處分 的強制措施。

二、問答題

1．處分原則的含義和內容。

答：處分原則，是指當事人在法律規定的范圍內，依法自由支配自己享有的民事權利 和訴訟權利的準則。內容：

1、當事人有權在法律規定的范圍內行使處分權；

2、當事 人有權處分自己的民事權利；

3、當事人有權處分自己的訴訟權利。

2．回避制度的含義和回避的對象。

答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關人員，遇有法律規定的回避情形 時，退出本案審理活動的一種審判制度。回避的對象：審判人員、人民陪審員、書記 員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人

3．根據民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。

答：

1、法定管轄和裁定管轄；

2、專屬管轄和協議管轄

3、共同管轄和合并管轄

4．訴訟代表人與共同訴訟人的區別。

答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴 訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實施的訴訟行為，除法律規 定必須經過被代表人同意才對其發生效力以外，原則上對當事人全體有效，但是共同 訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經過其他當事人的承認，才 對其他當事人生效。在普通共同訴訟中，對其他共同訴訟人不生效。

5．有獨立請求權的第三人與無獨立請求權的第三人的異同。

答：

1、參加訴訟的根據不同；

2、訴訟地位不同；

3、享有的訴訟權利不同；四項基本 原則、參加訴訟的方式不同。

三、案例分析題

（1）答：本案由乙市法院管轄。根據民訴法第34條第二款規定，因不動產糾紛提起的 訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。本案是由繼承引起的不動產糾紛，由不動產所 在地的乙市法院行使管轄權。

（2）答：本案李可是因不動產產權關系與他人發生爭議，以自己名義向法院提起訴訟 的公民，在本案中處于原告的訴訟地位；李明是與原告發生權利義務爭議而被法院通 知應訴的人，是被告；根據司法解釋規定，在該遺產繼承訴訟中，李娜既不明確表示 棄權，又不愿參加訴訟，法院仍應把其追加為必要共同訴訟的共同原告；于某因對原1

告、被告所爭議的不動產產權主張實體權利，認為有獨立請求權，而參加到已經開始 的訴訟中，是有獨立請求權的第三人。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業2參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟證據：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實材料，民事訴訟證據有 三個最基本的特征，即客觀真實性、關聯性和合法性。

2．證明：指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提 供、收集證據，審查核實判斷證據，運用證據查明民事案件事實的訴訟活動。

3．證明責任：是指民事訴訟當事人對自己的訴訟主張，有提供證據，加以證明的責任 和在無法證明時，要承擔的敗訴責任。

4．質證：是指在法庭審理的過程中，由訴訟當事人就法庭上所出示的證據材料采取詢 問、辨認、質穎、說明、辯駁等方式，以在證據的證明力等問題上對法官的內心確信 產生影響的一種訴訟活動。

5．證據保全：是指在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申 請或者依職權，對證據加以固定和保護的制度。

6．缺席判決：即在開庭審理時，一方當事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的 一方進行調查、審核證據，并對未到庭的一方當事人的訴訟材料進行審查后，依法作 出裁判的訴訟活動。

二、問答題

1．民事訴訟證據必須具備的條件。

答：（1）證據必須是客觀存在的事實；（2）必須是與案情有內在聯系的客觀事

實；（3）必須是法律允許作為訴訟證據的客觀事實；（4）必須是依照法定程序取得 的客觀事實。

2．民事訴訟證據的理論分類。

答：（1）按照證據的來源，可以把證據分為原始證據和派生證據；（2）按照證據與 待證事實的關系，證據可以分為直接證據和間接證據；（3）按照證據是否由負有舉證 責任的當事人提出及其所能證明的事實，證據可以分為本證和反證。

3．民事訴訟證據的法定種類。

答：

1、書證；

2、物證；

3、視聽資料；

4、證人證言；

5、當事人陳述；

6、鑒定結 論；

7、勘驗筆錄。

4．根據《若干規定》的解釋，“新的證據”是指哪些情形。

答：（1）一審程序中新的證據包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發現的證據，當 事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法 提供的證據；（2）二審程序中新的證據包括：一審庭審結束后新發現的證據；當事人 在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準 許并依當事人申請調取的證據；（3）《民事訴訟法》第179條第1款第1項規定的“新的 證據”，是指原審庭審結束后新發現的證據。當事人在再審程序中提供新的證據的，應 當在申請再審時提出。

5．起訴的要件。

答：根據《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規定，起訴的要件可以分為形式要件和實質要件兩種。（1）形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費用。

（2）實質要件：①原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；②有明確的 被告；③有具體的訴訟請求和事實、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人 民法院管轄。

三、案例分析題

（1）答：在本案訴訟中，張三是因民事權利義務發生爭議，以自己名義向法院起訴的 人，是原告；張四是與原告發生權利義務爭議，而被法院通知應訴的人，是被告；張 恩義對原告、被告所爭議的訴訟標的主張實體權利，而參加到已經開始的訴訟中，是 有獨立請求權的第三人。

（2）答：張四是一方當事人，其在訴訟中死亡，法院應根據民訴法規定裁定中止訴訟 程序。

（3）答：張三應以書面形式向法院申請撤訴，法院經審查認為撤訴目的合法，符合撤 訴條件，應裁定準予撤訴，訴訟程序終結。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業3參考答案

一、名詞解釋：

1．簡易程序：是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經濟糾紛案件 時所適用的一種簡便易行的訴訟程序。

2．第二審程序：是指上一及人民法院基于當事人的上訴，對下一級人民法院一審未生 效裁判進行審理和裁判的程序。

3．審判監督程序：是依法定程序，對人民法院作出的已發生法律效力的判決、裁定和 調解書進行查看和監督，以保證案件審判質量而適用的一種審判程序。

4．民事判決和裁定：民事判決，人民法院對民事案件審理完結時，查明并認定案件事 實，正確適用法律、行使國家審判權，對案件的實體問題作出的權威性判定。民事裁 定，人民法院對民事審判和執行程序中的問題以及個別實體問題所作的權威性判定。

5．特別程序：是指人民法院審理某些非民事權益爭議案件所適用的特殊審判程序

6．督促程序：是指人民法院根據債權人要求債務人給付金錢和有價證券的申請，以支 付令的形式，限令債務人在特定期限內履行義務的特殊程序。

二、問答題

1．根據最高人民法院有關司法解釋的規定，哪些案件可以適用簡易程序。

答：（1）結婚時間較短，財產爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規定 不準結婚的疾病的人離婚案件；（2）權利義務關系明確，只是給付時間和金額上有爭 議的贍養費案件，扶養費案件和撫育費案件；（3）確認和變更收養關系、子女撫養關 系，雙方爭議不大的案件；（4）借貸關系明確，證據充分，金額不大的債務案件；（5）遺產和繼承人范圍明確，爭議遺產數額不大的繼承案件；（6）事實清楚，責任明 確，賠償金額不大的損害賠償案件；（7）事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點 明確，訴爭金額不大的其他案件。

2．第二審程序與第一審程序區別

答：區別：

1、程序發生的原因不同；

2、審理的對象不同；

3、適用程序不同；

4、裁 判的效力不同。

3．上訴的概念和法定條件。

答：上訴，是指當事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上 一級人民法院對上訴請求的有關事實和法律適用，進行審理的行為。

條件：（1）上訴的實質要件；（2）上訴的形式要件

4．抗訴的概念和特征。

答：抗訴是人民檢察院對人民法院已生效的民事判決、裁定，認為確有錯誤，依法提 請人民法院對案件重新審理的訴訟行為。

特征：（1）抗訴的主體是具有法律監督職能的人民法院；（2）抗訴的客體是人民法 院已生效的判決、裁定；（3）抗訴依法定程序進行；（4）抗訴的案件應當再審。

5．法院調解的法律效力。

答：（1）確定權利義務關系；（2）結束訴訟程序；（3）不得對調解書提出上訴；（4）具有強制執行的效力。

三、案例分析題

1、丙市法院。根據《民事訴訟法》第三十四條 下列案件，由本條規定的人民法院專 屬管轄：

（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；

（二）因 港口作業中發生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產糾 紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。

2、不正確。根據《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當事人可以在書面合同中協 議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院 管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

3、不適當。因本案管轄權屬于丙市某港口所在地法院。

4、可以。根據《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件后，當事人對管轄權有 異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異 議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。

5、不視為。因為如果裁定異議不成立，B公司必須應訴，為防止開庭時毫無準備而導 致訴訟不利，B有權委托代理律師去閱卷、辦理委托手續和打聽開庭日期。

6、不能。應當報請上級法院指定管理，不得自行移送。根據《民事訴訟法》第三十六條 人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理，受移送的人民法院認為受移送的案件依照規定不屬于本院管 轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。

7、可以。有獨立請求權的第三人在訴訟中處于原告地位，享有原告的訴訟地位。根據《民事訴訟法》第五十六條 對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權 的，有權提起訴訟。

8、應當。根據《民事訴訟法》第一百七十七條 各級人民法院院長對本院已經發生法 律效力的判決、裁定，發現確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決 定。

9、由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管 轄。根據《民事訴訟法》第三十七條 有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協 商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業4參考答案

一、問答題

1．執行的概念和條件。:

答：執行，又叫強制執行，指人民法院依照法定程序，運用國家強制力，強制義務人 履行義務，以實現生效法律文書的訴訟活動。

條件：

1、執行必須以生效法律文書為依據；

2、作為執行依據的法律文書必須具有給 付內容；

3、必須是義務人拒不履行義務的。

2．作為執行根據的法律文書有哪些？

答：（1）人民法院制作的民事判決書、裁定書、調解書、支付令；（2）人民法院制 作的行政判決書、裁定書；（3）人民法院制作的具有財產內容的刑事判決書、裁定書 和調解書；（4）人民法院承認和執行的外國法院判決，外國仲裁機構裁決的裁定 書；（5）人民法院制作的承認和執行特別行政區法院判決、裁定和仲裁裁決書；（6）仲裁機構制作的裁決書、調解書，仲裁機構提交人民法院作出的財產保全裁定 書；（7）公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書；（8）行政機關制作的依法由

4人民法院執行的行政處罰決定書和行政處理決定書

3．當事人申請執行的法律規定。

答：申請執行應在法定期限內提出,逾期不申請的,將承擔不予執行的風險。申請執行 人在申請執行時，應提供被執行人的準確下落或被執行財產的確切線索，否則將承擔 執行可能被中止的風險。被申請人沒有財產或沒有足夠財產可供執行的，申請人將承 擔財產權益無法實現或不能完全實現的風險。當事人不履行裁判文書確定的相應義 務，可能要承擔支付延遲履行期間的債務利息或遲延履行金，被罰款、拘留等強制措 施以及被依法追究刑事責任的風險。

4．如何執行動產。

答：

1、查封、凍結、劃撥被執行人的存款；

2、扣留、提取被執行人的收入；

3、查 封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人的財產；

4、搜查被執行人隱匿的財產。

5．涉港澳民事案件的范圍。

答：（1）人民法院受理的經濟糾紛，凡具有下列情況之一的，屬于涉港澳經濟糾紛案 件：①當事人一方或雙方是港澳同胞或在香港、澳門地區登記成立的企業或者其他經濟 組織；②經濟糾紛爭議的標的物在香港、澳門地區的；③經濟關系的發生，變更或者消 滅在香港、澳門地區的。

（2）居住在香港、澳門地區的外國人或者港澳同胞在外國登記成立的企業、其他經濟 組織之間的經濟糾紛案件，不屬于涉港澳經濟糾紛案件，而是涉外經濟糾紛案件；

（3）港澳同胞或者港澳地區企業，其他經濟組織在內地成立的獨資企業或者投資興辦 的合資經營企業，合作經營企業為內地的企業其他經濟組織之間的經濟糾紛案件，也 不屬于涉港澳經濟糾紛案件，而是國內經濟糾紛案件。

6．涉外民事訴訟審理的基本原則。

答：（1）適用我國民事訴訟法的原則；（2）國家主權原則；（3）適用有關國際條約 的原則；（4）司法豁免權原則。

二、案例分析題

1、答：（1）太原市某區人民法院對該案有管轄權。根據民訴法規定，因合同糾紛引 起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。該案中，購銷合同中約定了 太原發電廠為貨物的交接和安裝調處地，可視為合同履行地，因此太原某區法院對該 案有管轄權。

（2）太原發電廠可作為本案無獨立請求權的第三人。在本案中，存在北京實達公司與 太原發電廠、北京實達公司與唐山電機廠的兩個民事法律關系，但作為購銷合同實際 上的需方，太原發電廠對北京實達公司與唐山電機廠爭議的訴訟標的即購銷發電機組 合同糾紛雖沒有獨立的請求權，但與案件處理結果有法律上的利害關系，他將最終承 擔被告敗訴的法律后果，因此，在本案中，太原發電廠處于無獨立請求權的第三人的 地位。

2、答；根據民訴法規定，對于本案，法院受理案件后，應以通知形式向原告、被告發 送受理案件通知書和應訴通知書，并告知當事人有關的訴訟權利和訴訟義務。法院在 立案后5日內應將起訴狀副本發送被告，要求被告收到起訴狀之日起15日內向法院提交 答辯狀。被告不提交答辯狀不影響法院審理案件。法院合議庭組成人員確定后，應當 在3日內告知當事人。法院開庭審理前，應當在開庭3日前采用傳票方式傳喚當事人按 時出庭。被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，法院可以作出缺度判決。對于離 婚訴訟的判決，法院除應告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴審法院外，還須告誡 雙方當事人在判決書生效前不得另行結婚

第三篇：法學概論形成性考核冊答案

《法學概論》形成性考核冊作業1

一、填空題

1、法過規定的行為模式有三種，可為模式、應為模式和勿為模式。（P3）

2、根據法所作用的對象、可將法的作用分為法的規范作用和法的社會作用。（P7）

3、中華人民共和國主席、副主席每屆任期同全國人民代表大會的每屆任期相同，連續任職不得超過兩屆。

4、憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的2/3的多數通過。（P23）

5、民法調整平等主體之間的財產關系，可以分為靜態的財產歸屬關系和動態的財產歸屬關系。前者主要是由民法中的物權法調整，后者主要是由民法中的債權法調整。（P33）

6、公民下落不明滿兩年，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰爭結束之日起計算。

7、地役權是指地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產，以提高自己的不動產的效益。

8、擔保物權主要有抵押權、質權和留置權三種。（P71）

9、債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利、義務關系。

10、能夠產生債的法律事實有合同、侵權行為、不當得利、無因管理等。（P74）

11、定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的20%。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

12、飼養動物造成他人損害的，動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。

13、我國〈合同法〉規定，因一方當事人的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受害方有權選擇其承擔違約責任或者承擔侵權責任。（P98）

14、法的運行是一個從創制、實施到實現的動態過程，包括法律的制定、法的遵守、法律的執行、法律的適用等環節。

二、判斷題

1、（錯）法律規范與法律條文是同一概念。（P3）

2、（對）法律原則是具有高度抽象性、彈縮性的特征。（P4）

3、（對）民事法律事實包括事件和行為。（P38）

4、（對）中華人民共和國主席缺位時，由副主席繼任主席的職位。

5、（錯）李某15周歲，某學校初中生、天資聰穎，獲得發明專利一項，以市場價格200萬元將其轉讓給某公司，該轉讓行為為民事法律行為。

6、（對）當事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，并且能夠擇一適用。

7、（對）法人的民事行為能力與民事權利能力同時產生和同時消滅。（P50）

8、（對）物權既是絕對權又是支配權。（P63）

9、（對）所有權的權能包括占有、使用、收益和處分四個方面。（P66）

10、（對）已經滿16周歲不滿18周歲的，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

三、不定項選擇題

1、法的效力包括（A、B、C）（P7）

A、對象效力 B、時間效力 C、空間效力 D、域外效力

2、以下哪些原則有民法“帝王條款”的美稱（C）

A、平等原則 B、意思自治原則 C、誠實信用原則 D、公序良俗原則

3、債權屬于（B）

A、支配權 B、請求權 C、形成權 D、抗辯權

4、以下屬于民事責任的例外有（ABC）

A、不可抗力 B、緊急避險 C、正當防衛 D、公務違法行為

5、根據代理產生的根據不同，可將其分為（ABC）

6、以下行政區域中設立的自治機關的有（ABC）（P28）A、自治區 B、自治州 C、自治縣 D、自治縣

7、物權法的基本原則包括（ABC）（P63）A、物權法定原則 B、一物一權原則 C、公示公信原則 D、平等原則

8、我國憲法規定的公民政治權利包括（ABCD）（P24-25）A、選舉權 B、被選舉權 C、議論自由 D、結社自由

9、根據我國《合同法》的規定，要約有下列哪些情形的，要約失效（ABCD）P86

A、拒絕要約的通知達到要約人

B、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 C、要約人依法撤消要約

D、受要約人對要約的內容作出實質性的變更

10、根據我國《合同法》的規定，格式條款具有以下哪些情形的無效（ABCD）（P87-88）

A、具有《合同法》第52條規定無效合同的情形

B、具有《合同法》第53條規定的無效免責條款的情形的 C、免除提供格式條款一方責任，加重對方責任的 D、排除對方當事人主要權利的

四、名詞解釋

1、無過錯責任（P39）

只要給他人造成損失的,不問其主觀上是否有過錯,都應當承擔責任。

2、法律責任（P11）

行為主體因為違反了法定義務或者契約義務所必須承擔的否定性的法律后果。

3、法律關系（P9）

法律在調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利義務關系。

4、法人（P48）

具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

5、民事權利能力（P41）

法律賦予的公民享有民事權利和承擔民事義務的資格。

五、簡答題

1、簡單敘述法的定義與特征（P1-2）答：（1）定義

國家專門機關制定或者認可的以權利和義務為核心內容，具有普遍效力并且由國家強制力保證實施的社會規范體系。

（2）特征

國家專門機關制定；以權利和義務為核心內容；具有普遍性；國家強制力保證實施

2、簡單敘述我國法的形式淵源（P6）

答：憲法、法律、行政法規、地方性法規、規章、特別行政區的法律、國際條約和國際慣例

3、簡單敘述宣告失蹤的條件和法律后果（P43-44）（1）條件

自然人下落不明滿兩年；經過利害關系人申請；由人民法院宣告失蹤

（2）法律后果

財產由其配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務和應當負責的其他費用，由代管人從失蹤人的財產中支付。被宣告失蹤人重新出現或者確切知道他的下落，經過本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤消對他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應當向失蹤人交還代管的財產，并且向失蹤人保管財產代管的情況。

4、物權具有哪些效力（P64-65）

物權的優先效力；物權的追及效力;物上請求權

5、簡單敘述合同的一般條款（P85）

當事人的名稱或者姓名以及住所；標的；數量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方式

六、案件分析題

中學生余某，16周歲，身高175CM，但是面貌成熟，如同27歲。他為了買一輛摩托車，想將家里的一套5萬元的音響出賣。后來，作為余某托人認識了李某，與李某簽訂了音響買賣合同并且約定在一個月后才來取貨。不久，余某父親發現了這個事情。分析

（1）該音響合同的效力如何？

屬于效力待定的合同。因為作為中學生余某屬于相對民事行為能力人，合同生效與否，必須經過法定代理人的追認。

（2）；針對這種措施，并結合我國的民法通則和合同法的規定，李某和余某的父親能夠采取哪種措施？

作為余某的父親可以拒絕承認，或者是在一個月內不追認，該合同也同時視為拒絕。當然，作為李某也也可在追認前進行撤消。

《合同法》第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

（3）在相關人員未采取相應措施的之前，音響的歸屬權說法正確的是（A）

A、歸余某所有，因為音響買賣合同效力待定，且合同的標的物未交付

B、歸余某所有，盡管合同已經生效，標的物未交付 C、歸李某所有，因為合同已經生效

D、不歸李某所有，即使音響買賣合同已經生效，買賣合同的標的物為動產的，所有權從標的物交付之日起生效。

法學概論 作業2

一、填空題

1、專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服從，可以自收到通知之日起的3個月內，向專利復審委員會請求復審；專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。P103

2、專利法律關系的客體包括發明、實用新型和外觀設計。P101

3、一人有限公司的注冊資本最低為人民幣10萬元，股東應該一次全額繳納出資額。P136

4、以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。P137

5、上市公司是指所發行的股票經過國務院或者國務院授權的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。P139

6、公司合并的方式有吸收合并和新設合并兩種。P141

7、消費者在購買、使用商品或者接受服務時候，其合法權益受到損害，原來企業分立、合并的，可以向變更后承受其權利、義務的企業要求賠償。P165

8、勞動爭議處理體制為“一調一裁兩審”制，即勞動者與用人單位發生勞動爭議后，可以先經過勞動爭議調解委員會調解，調解不成的，當事人可以向當地的勞動爭議仲裁委員會申請仲

裁，對仲裁機構的裁決不服從的，可以在15日內向人民法院起訴，人民法院對勞動爭議實行兩審終審。P106

9、勞動合同應當以書面形式訂立。已經建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同。P176

10、用人單位自用工之日起1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已經是訂立了無固定期限的勞動合同。P176

11、標準工時制是指每日或者每周少與正常規定的工作數的工時制。P182

12、依據行政行為的相對人的不同，可以將行政行為分為具體行政行為和抽象行政行為。P201

13、行政法的基本原則是行政法治原則，具體包括行政合法性原則和行政合理性原則。P198

二、判斷題

1、(錯)根據有關規定，婚姻登記管理機關，在城市是街道辦事處或者市轄區、不設區的市人民政府的民政部門，在農村是鄉、民族鄉、鎮的人民政府。P17

2、（錯）根據我國《商標法》的規定，商標權取得的原則是使用原則.P112

3、（對）根據我國《商標法》的規定，人用藥品和煙草制品的商標采用強制注冊的原則。P112

4、（對）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施后，當事人符合結婚的實質要件，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記；未補辦結婚登記的，按照解除非法同居的關系處理。P118

5、（錯）我國《繼承法》所稱的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。P119-120

6、（對）對于違法事實確鑿并且有法定依據，對公民處以50元以下的罰款或者警告，對法人或者其他組織處1000元以下的罰款或者警告，可以適用簡易程序。P205

7、（對）有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應當經過其他股東過半數同意，在同等條件下，其他股東有優先購買權。P136-137

8、（錯）回扣與折扣、傭金是一回事情。P151

9、（對）勞動法律關系主體雙方是具有平等性和隸屬性。P175

10、（對）勞動爭議，也稱為勞資爭議或者勞資糾紛，是指勞動關系的雙方當事人之間因為勞動權利和義務而發生的爭議。P185

三、不定項選擇題

1、根據我國《婚姻法》的規定，女方有以下哪些情形，男方不得提出離婚（ABC）P121

A、懷孕期間 B、分娩后一年內 C、中止妊娠6個月內 D、分娩后6個月內

2、授予專利權的發明和實用新型，應當具備哪些特征？（ABC）P102

A、新穎性 B、創造性 C、實用性 D、美觀性

3、以下財產屬于夫妻共同財產的有（AD）P119

A、丈夫在單位領取的住房公積金 B、妻子因為工傷而獲得的財產補助金C、丈夫在結婚前繼承的財產 D、妻子轉讓出版權獲得的財產

4、以下哪些屬于流轉稅（AC）P170

A、增殖稅 B、企業所得稅 C、消費稅 D、印花稅

5、根據《公司法》的規定，發起人可以是自然人，也可以是法人，發起人為（A），且其中必須有（）以上的發起人必須是在中國境內有住所的（）P137

A、2人以上，200人以下；半數 B、5人以上；半數

C、2人以上，200人以下；三分之二 D、5人以上；三分之二

6、根據我國繼承法，下列哪些人可以以第一順序繼承人的身份參與繼承（ABCD）P126

A、配偶 B、子女 C、父母 D、盡了主要贍養義務的喪偶女婿

7、下列關于試用期約定違反了《勞動合同法》的有（D）P177

A、勞動合同期限為8個月，試用期15天 B、勞動合同期限為2年，試用期為2個月 C、勞動合同期限為5年，試用期為6個月 D、勞動合同期限為10年，試用期為1年

8、根據公司的外部控制關系的不同，可以將公司分為（AB）P134

A、母公司 B、子公司 C、總公司 D、分公司

9、消費者與經營者發生消費者權益爭議，其解決途徑主要有（ABCD）P165

A、協商解決 B、請求消費者協會解決 C、向有關行政部門申訴

D、提出仲裁后者訴訟

10、以下屬于抽象行政行為的有（AB）P201 A、國務院頒布《婚姻登記條例》 B、市公安局公布的《關于在春節期間實施交通管制的決定》 C、市工商局作出的關于吊銷某公司營業執照的處罰決定 D、某城市管理行政執行局作出的關于拆除違章建筑的決定

11、以下屬于我國《勞動法》規定的工資有（ABCD）P181 A、計時工資 B、計件工資 C、獎金 D、津貼

12、以下屬于哪些單位（部門）可以成為我國行政法上的行政主體（ABC）P199

A、鄉政府 B、市公安局經偵大隊 C、中山大學 D、縣財政局

13、行政行為的效力具體包括（ABCD）P201 A、公定力 B、確定力 C、拘束力 D、執行力

14、以下屬于我國《行政處罰法》規定的行政處罰的種類有（ABCD）P203

A、警告 B、罰款 C、責令停產停業 D、吊銷企業執照

15、根據我國《行政許可法》的規定，以下說法錯誤的是（ABCD）P207 A、行政許可一般由法律設定；

B、尚未立法的，行政法規可以設定行政許可

C、尚未制定法律和行政法規的，地方性法規可以設定行政許可

D、除此以外，僅有省級人民政府規章可以設定一年期限的臨時性許可

四、名詞解釋

1、實用新型P101 對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于適用的新的技術方案。

2、鄰接權P109 又稱呼為作品傳播權，是指由于傳播作品的傳播者付出了創造性勞動后果依法享有的專有權利。

3、代位繼承P126 又稱呼為間接繼承，是指繼承人先于被繼承人死亡時候，由繼承人直系血親卑親屬取得其應當繼承份額的繼承制度。

4、事實婚姻P117 以夫妻名義公開同居生活的兩性結合。

5、集體勞動合同P179-180 集體協商雙方代表依據法律、法規的規定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動衛生安全、保險福利等事項在平等協商的簽簽訂的書面協議。

五、簡答題

1、簡單敘述結婚的條件P116 必須是男女雙方完全自愿；必須是達到法定的婚齡；必須是符合一夫一妻的制度；禁止直系血親和三代以內的旁系血親結婚；禁止患有醫學上認為不應當結婚的疾病的人結婚。

2、簡單敘述行政法律關系的概念與特征P198（1）行政法律關系是指由行政法調整的具有行政法上的權利義務內容的行政關系。

（2）特征

必有一方是行政主體；地位是不平等的；雙方的權利義務是行政法上預先規定；關系中所發生的糾紛的爭議，其法律途徑比較特殊。

3、簡單敘述離婚損害賠償的要件P123 一方面有重婚或者有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄的行為；必須離婚；受害方受到損害；請求方無過錯

4、簡單敘述有限責任公司設立的條件P134 股東符合法定人數；股東出資達到法定資本的最低限額；公司章程；公司名稱、組織機構；公司的住所

5、根據《勞動合同法》的規定，用人單位有哪些情形之一的，勞動者可以解決勞動合同？P178

未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；未及時足額支付勞動報酬的；未依法為勞動者繳納社會保險費的；用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者的權益的；因《勞動合同法》第26條第1款規定導致勞動合同無效的；法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形

六、案例分析題

鐘某是A公司的職員，在公司工作已經有12年。原來的勞動合同已經到期，鐘某提出續訂勞動合同，A公司表示同意

問

（1）根據《勞動合同法》規定，鐘某能夠提出要求與A公司簽訂何種性質的勞動合同？P176

無固定期限的勞動合同

（2）合同續訂后，鐘某在哪些情況下可以立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位？P178-179

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位。

（3）鐘某如果與A公司發生勞動爭議，應當遵循怎樣的爭議解決程序？P186

一調一裁兩審

《法學概論》作業3

一、填空題

1、刑法的效力范圍包括空間效力和時間效力兩個方面的內容。P210

2、我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用為主要標準，同時兼顧其分工，將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。P226

3、我國刑法中的累犯包括一般累犯和特殊累犯兩種。P230

4、沖突規范，又稱呼為法律適用規范，是指涉外民事關系適用拿一個國家法律來調整的規范。P324

5、在民事訴訟中，確定一般管轄遵循的一般原則是原告就被告。P269

6、在行政訴訟一審中，當事人對裁定不服從的，應當在收到裁定書的10日以內，向上一級法院提出上訴。P305

7、申請人申請復議后不服行政復議決定的，可以在收到復議決定書之日起15日內向人民法院提出行政訴訟。P304

8、行政訴訟的被告是行政主體。P301

9、我國刑事訴訟的管轄分為立案管轄和審判管轄。P281

10、公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內提出復議申請，但是法律規定的申請期限超過60日的除外。P300

11、行政復議與行政訴訟共同構成了行政法上的救濟途徑，是依法保護行政相對人合法權益、規范行政主體依法行政的重要保障。P298

12、我國國家賠償制度采用的歸責原則是違法責任原則。P306

13、國家領土由領陸、領水、底土以及領空四個部分構成。P313

二、判斷題

1、（錯）在民事訴訟中，管轄和主管實質上是一樣的

2、（對）按照民事訴訟法的規定，原告經過兩次合法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經過法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理。

3、（錯）對于預備犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。P224

4、（對）對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。P279-280

5、（錯）我國刑法規定的附加刑由罰款、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境四種。P229

6、（錯）偵查人員在殺人案件的現場收集到一封信件和一張字條，信的內容與案件無關，但是根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容與案件無關，但是根據筆跡鑒定找到了字條了書寫人，從而發現了犯罪分子。本案件的信件和字條都是書證。P284

7、（錯）對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審，由檢察機關負責。P279-280

8、（對）在民事訴訟中，不公開審理的案件包括涉及國家秘密的案件、涉及個人隱私的案件、離婚案件和涉及到商業秘密的案件。P268

9、（錯）醫院在公安機關要求下對犯罪嫌疑人所拍攝的X片屬于證據中的鑒定結論。P284

10、（錯）取保候審和監視居住最長不得超過12個月。P286

三、不定項選擇題

1、我國刑法的基本原則有（ABC）P210 A、罪刑法定原則 B、適用刑法人人平等原則 C、罪責刑相適應原則 D、誠實信用原則

2、犯罪客體按照范圍大小可以劃分為（ABC）P214

A、直接客體 B、同類客體 C、一般客體 D、間接客體

3、以下屬于民事訴訟的非訟案件的有（ABCD）P276 A、宣告公民失蹤的案件B、宣告公民死亡的案件C、認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件D、認定財產無主的案件

4、某甲（21周歲）在與同乙爭吵中捅了對方一刀后揚長而去，某乙因為失血過多而死亡。作為甲的行為是屬于（D）P219

A、意外事件 B、過失犯罪 C、直接故意犯罪 D、間接故意犯罪

5、余某（17周歲）是某中學初中一年級的學生，中午在食堂打飯期間同他人發生爭執，隨手拿起旁邊的熱水瓶摔向對方，將對方燙成重傷，劉某的行為（AB）P217

A、應當從輕或者減輕處罰B、應當承擔刑事責任C、可以從輕或者減輕處罰 D、不承擔刑事責任，可以責任其家長嚴加管教

6、緊急避險必須具備以下哪些條件（ABCD）P221-222 A、必須有危險發生B、必須是有實際存在的正在發生的危險

C、避險的行為必須是在迫不得已的情況下來實施

D、避險行為不能夠超過必要的限度造成不應當有的危害 E、避險的目的必須是為了了保護合法權利免受到不法侵害

7、以下屬于民事訴訟當事人的有（ABC）P271 A、原告 B、被告 C、有獨立請求權的第三人 D、代理律師

8、逮捕必須滿足以下哪些條件（ABCD）P286 A、有證據證明有犯罪事實發生B、可能判處有期徒刑以下的刑罰

C、采取取保候審、監視居住等方法尚不足以防止社會危險性D、有逮捕必要的

9、國家作為國際法上的主體應當具備那些要素（ABCD）P312 A、有確定的領土 B、有定居的人口 C、有一個政府 D、享有主權

10、以下選項屬于我國行政訴訟法規定的證據種類有（ABD）P303、A、書證 B、視聽資料 C、被告人辯解 D、證人證言

四、名詞解釋

1、犯罪主體P216 實施了危害社會的行為，依法應當承擔刑事責任的人和單位。

2、共同犯罪P224 兩個以上的共同故意的犯罪。

3、上訴不加刑原則P292 第二審人民法院審判僅僅有被告人一方提出上訴的案件，不得以任何理由去加重被告人的刑罰。

4、國際法上的繼承P313 國際法上的權利和義務有一個承受者轉移給另一個承受者所發生的法律關系。

5、行政復議P299 公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向特定行政機關提出申請，由受理該申請的行政機關對原來的具體行政行為依法進行審查并做出行政復議決定的活動。

五、簡答題

1、簡單敘述正當防衛的概念以及成立條件P221 答：（1）定義

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不承擔刑事責任。

（2）條件

防衛意圖為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害；防衛行為必須是針對不法侵害的行為實施的；必須是針對實施不法侵害的行為人實行的；不能明顯超過必要限度造成不應當有的損害。

2、簡單敘述我國刑罰關于刑事責任年齡階段的劃分P217 答：（1）完全刑事責任能力年齡-行為時年滿18周歲以上（2）完全無刑事責任能力年齡-行為使不滿14周歲（3）相對無刑事責任能力年齡年滿14-16周歲的未成年人只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸和投毒等罪承擔刑事責任。（4）減輕刑事責任能力年齡：犯罪時候年滿4-18周歲的人，可以從輕或者減輕處罰

3、我國刑事訴訟法規定的證據種類有哪些？P285

答：物證、書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結論；勘驗、檢查筆錄；視聽資料。

4、行政訴訟法規定的人民法院不予受理的案件有哪些？P301

答：國家行為；刑事司法行為；不具有強制力的指導行為；抽象行政行為；駁回當事人對行政行為提出申訴的重復處理的行為；對公民、法人或者其他組織的權利義務不產生實際影響的行為；法定行政終局裁決的行為；行政機關做出的涉及到該行政行為公務權利、義務決定的行為；行政調解行為和法定行政仲裁的行為。

5、我國《刑事訴訟法》規定的強制措施有哪些？P286 答：拘傳、取保候審、監視居住、拘留、逮捕

六、案件分析題（共15分）

2007年9月7日晚上10點50分，盛某從舞場回來遇到騎自行車的孫某迎面過來，不小心碰到了盛某，作為他們兩人爭吵，后來相互毆斗。在這個爭執過程中，作為盛某拿出一把大的水果刀，對孫某連刺四刀，導致孫某受到重傷，生命垂危。這個時候，盛某害怕，擔心自己殺死人，然后立即攔截了出租車司機送到一醫院去治療，然后又去自首。后來，孫某經過搶救后脫離險情。此案件經過檢察院公訴后，人民法院經過審理，判決盛某有期徒刑3年。

請回答以下問題

（1）被告人盛某對一審判決上訴，擔心二審會加重他的刑罰。因為被害人也如此要求。這里的想法是否正確？P292

不會。除非是人民檢察院、自訴人同時提出抗訴、上訴的，作為人民法院才不受到上訴不加刑的限制。

（2）假如孫某的母親發現縣公安局長郭某為盛某的舅舅，且這個案件由郭某來親自偵查，要求郭某回避，郭某應當回避嗎？為什么？P283

可以。因為作為郭某是本案件當事人的舅舅。屬于刑事訴訟法第28條規定，本人或者他的近親屬同本案件是有利害關系的情況。

（3）如果盛某不服從一審法院判決提出上訴，應當在什么時間內提出？P292

不服一審法院判決的上訴、抗訴的期限為10日，從接到判決書、裁定書的第2日起計算。

（4）孫某在本案件中所發生的損失依法可以通過何種途徑得到賠償？P286

可以同時提出附帶民事訴訟

《法學概論》作業4

（綜合練習題）

一、填空題

1、任何一個完整的法律規范，其結構至少包含4個部分，即適用條件、行為模式和法律后果。P3

2、公民的民事權利能力開始于出生、終止于死亡。P41

3、根據證據與案件主要事實的證明關系的不同，可將證據分為直接證據和間接證據。P285

4、我國的政體是人民代表大會制；我國的國體是人民民主專政制度。P26-27

5、女方在懷孕期間、分娩后的1年內或者終止妊娠的6個月內，男方不得提出離婚。P121

二、不定項選擇題

1、有選舉權和被選舉權的年滿（B）的中華人民共和國的公民被選為中華人民共和國主席、副主席。P31

A、60周歲 B、45周歲 C、50周歲 D、40周歲

2、下列說法正確的有（D）P121

A、現役軍人配偶要求離婚、須得軍人同意，但軍人一方有過錯的除外。

B、女方在懷孕期間、分娩后一年內或者終止妊娠后的6個月內，雙方均不得提出離婚

C、哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養為原則；哺乳期后的子女，如雙方因為撫養問題發生爭執而不能達成協議的，由人民法院根據照顧男方的原則進行判決

D、夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得財產歸各自所有，一方因為撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的，離婚時候有權向另一方請求補償，另一方面應當予以補償。

3、成立預備犯必須具備以下哪些條件（ABC）P224

A、客觀上犯罪人進行了準備工具、制造條件等犯罪的預備活動

B、行為人主觀上具有為便利實行、完成某種犯罪的主觀意圖

C、犯罪的預備行為由于犯罪分子意志以外的原因被組織在犯罪準備階段，未能進行到著手實行犯罪

D、犯罪分子由于意志以外的原因而使得犯罪未得逞

4、下列選項中符合我國民法通則關于宣告死亡時間條件的規定有（AB）P44

A、下落不明滿四年 B、因為意外事故下落不明，從事故發生之日起滿二年的

C、戰爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰爭結束之日起滿四年

D、戰爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰爭結束之日起滿兩年

5、已經滿14周歲，不滿16周歲的人，犯（ABC），應當承擔刑事責任。P217 A、強奸罪 B、故意殺人罪 C、販賣毒品罪 D、故意傷害罪

6、犯罪構成的一般要求包括（ABCD）P214 A、犯罪客體 B、犯罪客觀方面 C、犯罪主體 D、犯罪主觀方面

7、下列哪些情形會導致婚姻無效（ABC）P118 A、未達到法定婚齡的 B、重婚 C、因為脅迫而結婚的 D、婚姻后患有醫學上認為不應當結婚的疾病

三、簡答題

1、簡單敘述全國人民代表大會的性質與職權？P30 答：（1）性質；其是我國最高國家權力機關

（2）職權；立法權；人事任免權；國家重大問題的決定權；監督權；罷免權；應當由國家權力機關行使的其他職權

2、簡單敘述法與道德的區別？P16 答：兩者的產生時間和產生條件是不同的；兩者的制定機關和制定程序不同；兩者的內容和調整方式不同；兩者的調整范圍不盡相同；兩者的制裁方式不同

3、簡單敘述宣告失蹤的條件與法律后果？P43-44 答：（1）條件

自然人下落不明滿兩年；經過利害關系人申請；由人民法院宣告失蹤

（2）法律后果

財產由其配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務和應當負責的其他費用，由代管人從失蹤人的財產中支付。被宣告失蹤人重新出現或者確切知道他的下落，經過本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤消對他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應當向失蹤人交還代管的財產，并且向失蹤人保管財產代管的情況。

4、根據民事訴訟法的規定，起訴應當符合哪些條件？P273 答：原告是與案件有直接利害關系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

四、案例分析題

小吳將新買的一套價值2000元的西服交與洗衣店干洗，戲衣店開了收據，費用為50元。收據的背面印刷了關于洗衣事項的告知內容。后來衣服在干洗的過程中被嚴重損壞。小吳向洗衣服店索賠，洗衣店答復，根據收據背面的規定，凡是因為洗衣店的原因導致衣物受到損害的，最多按照洗衣費的3倍賠償。作為小吳不接受，現在想你咨詢以下問題

（1）洗衣店收據背面的規定在合同法上稱呼為什么？P87 答：格式條款

（2）洗衣店答復是有有道理，為什么？P88 答：答復是沒有道理的。因為該條款本身排除了洗衣店的一方的責任，加重了小吳的責任。

（3）如果小吳與洗衣店對收據背后的條款理解發生爭議時，應當如何解釋？P88

四、案例分析題

小吳將新買的一套價值2000元的西服交與洗衣店干洗，戲衣店開了收據，費用為50元。收據的背面印刷了關于洗衣事項的告知內容。后來衣服在干洗的過程中被嚴重損壞。小吳向洗衣服店索賠，洗衣店答復，根據收據背面的規定，凡是因為洗衣店的原因導致衣物受到損害的，最多按照洗衣費的3倍賠償。作為小吳不接受，現在想你咨詢以下問題

（1）洗衣店收據背面的規定在合同法上稱呼為什么？P87 答：格式條款

（2）洗衣店答復是有有道理，為什么？P88

答：答復是沒有道理的。因為該條款本身排除了洗衣店的一方的責任，加重了小吳的責任。

（3）如果小吳與洗衣店對收據背后的條款理解發生爭議時，應當如何解釋？P88

答，根據合同法的規定，當雙方對格式條款的理解發生爭議時候，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。

第四篇：勞動法學形成性考核冊答案

第一部分課堂討論

課堂思考題討論記錄表11、請根據所學知識和相關法律規定分析印刷廠與張某之間的法律關系是什么關系？這種關系是否受勞動法的調整？

2、請根據所學知識和相關法律規定分析張某與印刷廠簽訂的勞動合同是否有效？其中的免責條款是否有效？為什么？

3、請根據所學知識和相關法律規定分析張某能否向勞動爭議仲裁委員會申訴？本案應如何處理？

答：

1、張某與印刷廠之間系勞動法律關系，此關系受我國《勞動法》的調整。

2、張某與印刷廠簽訂的勞動合同部分有效。其中一條“若發生死傷事故，企業概不負責。”條款無效。

對勞動者實行勞動保護，在我國憲法中已有明文規定，這是勞動者所享有的權利，我國《勞動法》第一條同時也將保護勞動者的合法權益作為勞動法的原則和宗旨之一。而本案中，印刷廠在與張某簽訂合同中，都利用本身優勢，將此條款強加予勞動者，這很明顯是違法的，也嚴重違反了社會主義公德，應屬于無效。該條款的無效不影響勞動合同中其它條款的效力，根據我國《勞動法》第18條的規定，其余條款仍然有效。

3、張某有權向勞動仲裁委員會申訴，這符合我國《企業勞動爭議處理條例》第二條規定。勞動仲裁委員會受理本案后，應先行調解，對企業的負責人進行法制教育，說服其依法給予張某工傷保險待遇，如調解不成，應裁決印刷廠向張某支付其花去的6700多元在內的全部工傷保險待遇。

課堂思考題討論記錄表2

許多常年在外打工的農民工因拿不到辛苦一年的血汗錢，不得一次又一次推遲歸鄉的日期。到底是誰給了黑心老板拖欠農民工工資的膽量？拖欠工資問題到底有沒有徹底解決的方式？

預先墊資、層層轉包是導致拖欠農民工工資的一個重要原因。從眾多的案例來看，目前的建筑市場上，在層層轉包的過程中，出現的“貓膩”是非常多的，一些有關系的人從開發商手中拿到工程，轉手給包工頭，包工頭再把活分給農民工做。這樣一層層下來，一個工程可以轉四五個圈。中間轉手的大多是“皮包公司”，靠轉包牟取暴利，出現問題就一走了之。而農民工是“工程金字塔”的最底層，一旦承包商出現資金困難或攜款逃跑，最終倒霉的還是農民工。預先墊付工程款的行為讓可以墊付一定資金的工程隊能攬到活，而不能墊付資金的工程隊被排除。這不僅損害了工程招標平等的要求，違反建筑法規，而且發包方在工程已經或快完工的情況下仍然不給錢，惡意拖欠工程款，造成承包方無力支付民工工資。

要想解決日益突出的拖欠農民工工資問題，必須遏制愈演愈烈的層層轉包現象，對工程的承包商進行嚴格的資格審查。此外，有關部門應出臺相關法規，強制用工單位和個人必須簽訂公平有效的勞務合同，讓欠資遭遇不再重演。

導致農民工工資拖欠的原因除了拖欠方違法亂紀外，農民工求職心切、法律意識淡薄也是一個不容忽視的原因。希望能給廣大農民工提防四大用工陷阱。

1、合同陷阱 很多農民工在被雇用時沒有簽合同或合同不規范。為防后患，農民工必須要與發包單位簽訂合同，寫明工程名稱、發包單位、工資結算日期、支付方式等。

2、轉包陷阱如果打工者承建的工程是被人轉**一手、二手，甚至是三手的，那就要特別小心。老板的資產狀況以及聯系方式都要清

楚，以防工資無處索要。

3、時效陷阱 追索勞動報酬的法律時效只有兩年，而老板拖欠工資常采取的一招就“拖”，打工者應及時向勞動部門反映。

4、證據陷阱，想通過法律途徑要回工資，必須提供充分的證據。最好是勞動合同、工資單、欠條、人證等一應俱全。

拖欠農民工工資問題之所以演化成為涉及全局的一個嚴重的社會問題,原因是多方面的,從法律角度看主要有:建設單位、施工單位有法不依,勞動行政部門執法不嚴,解決欠薪的法律程序不適應農民工等。因此,解決拖欠農民工工資問題需要社會各方面的綜合治理,在法律方面的措施主要是加強《建筑法》、《勞動法》的落實,加大對相關違法行為的處罰力度,設定“拖欠工資罪”等。

第二部分小論文

作業

3、小論文

多種用工形式細思量

《勞動合同法》規定了勞動合同的三種期限，又規定了一些靈活用工的條款。企業對這些條款如果運用適當，采取多種形式的勞動用工，亦可以減少人工成本、提高企業競爭力。第一，采用“工作任務合同期限”制用工。企業適當采取這種勞動用工方式，一是可以在終止勞動合同時，減少支付經濟補償；二是可以在連續訂立不同期限的勞動合同時，減少固定期限勞動合同的約束。

第二，依法接受勞務派遣用工。法律規定了勞務派遣單位要與被派遣勞動者簽訂勞動合同，而且一簽就是二年以上的固定期限勞動合同，通過勞務派遣協議將勞務工派遣出去。在被派遣員工無工作期間，派遣單位還要向勞務工支付最低工資。另外，因勞務工和勞務派遣單位已經簽定勞動合同，并由派遣單位發工資，繳納社會保險費。所以，從《勞動合同法》“特別規定”的角度來看，實際用工單位通過勞務派遣形式一旦使用勞務工，就成為用工不建立勞動關系。由此推定這種用工形式不承擔因勞動關系而產生的一些法律后果，即對用工單位來說，使用勞務工不存在經濟補償和勞動合同期限的問題。企業依法在一些崗位上接受勞務工，可以減少一定的用工成本。

第三，靈活使用非全日制用工。法律規定了非全日制用工可以定口頭協議，并且允許勞動者在兩個以上的單位工作。對于非全日制用工，還規定不得約定試用期，雙方可以隨時通知對方終止用工；終止用工不支付經濟補償等。對于這種靈活的用工形式，實際上企業可以對有些手工活、技術性比較高但能個人獨立完成的工作，如設計、市場營銷以及策劃等之類的工作，也可以采取這種用工形式。

多種靈活的勞動用工形式提供了企業人力資源管理廣闊的空間，但是也要注意多種用工形式所需要承擔的連帶責任，在《勞動合同法》第九十一條、第九十二條等有相關規定，企業用工時一定要注意。

總之，用人單位需要冷靜、理智地看待《勞動合同法》，不要想鉆法律的空子。人力資源管理者需要認識到一點：依法管理也許會增加一點成本，但是違法管理，增加的成本更高。

從另一個角度來說：《勞動合同法》實施之后，企業人力資源管理者應當看重從增加一定的人工成本中設法促進企業獲得更大的效益，譬如在提升勞動者技能上增加投入，提升其技能，從而為企業帶來更大的利益。

實施《勞動合同法》對企業人力資源管理來說，既面臨巨大的挑戰，同時也面臨提升自身管理的絕好機遇。

第三部分計分作業答案

一、單項選擇題

1、C2、B3、C4、B5、C6、D7、D8、D9、D10、A

二、多項選擇題

1、CDE2、BCDE3、ABDE4、CDE5、ABCDE6、ABCE7、ABCDE8、CDE9、ABD10、BD

三1、192、60天

3、職業介紹服務

4、貨幣/直接5、90日/180日

6、勞動行政

7、工會委員會

8、行政/工會

四、名詞解釋

1、勞動法的調整對象，是指調整勞動關系及與勞動關系有密切聯系的其他社會關系。

2、競業限制，是指雇主與雇員通過合同約定，在勞動關系存續期間和勞動關系解除后的一定期限內，雇員不得從事雇主有競爭關系的工作。

3、職工培訓，也稱職工教育或在職培訓，是指在職職工為了更新文化知識的提高勞動技能而接受的一種訓練方式。

4、探親假，是指與父母工配偶分居兩地的職工，在一定期限內所享受的一定期限的帶薪假期。

5、行政責任，主要是用人單位和勞動行政部門實施了勞動法律法規所禁止的行為，引起行政上必須承擔的法律后果，依法應當給予行政制裁。

五、簡答題

1、簡述我國勞動法的淵源

勞動法淵源是指勞動法在法律體系中的表現形式。我國勞動法的淵源具體表現如下：

1）憲法。2）法律。3）行政法規。4）部門規章。5）其他法律規范中有關勞動問題的規定。

6）地方性法規和經濟特區法規。7）地方規章.8）國際法律文件。9）國際慣例。

2、簡述社會保險具有那些基本特征

社會保險具有下列基本特征：1）基本保險性。2）國家強制性。3）互助互濟性。4）主體特定性。5）待遇的差別性。6）補償性。7）社會福利性。

六、論述題

試述勞動法律關系的特征

1、勞動法律關系主體雙方具有平等性和隸屬性。

勞動法律關系一方主體是勞動者，另一方是用人單位。要勞動法律關系建立之前，勞動者和

用人單位是平等的主體，雙方是否建立勞動法律關系及建立勞動法律關系的條件由其按照平等自愿、協商一致的原則依法確定。

在雙方訂立勞動合同，確立勞動法律關系之后，雙方形成領導與被領導的隸屬關系。

2、勞動法律關系具有以國家意志為主導、當事人意志為主體的特征。

勞動法律關系是按照勞動法律規范規定和勞動合同的約定形成的，即體現了國家意志，又體現了雙方的當事人的共同意志。勞動法律關系體現的國家意志和當事人并不是平等的，當事人的共同意志必須符合國家意志并以其為指導，國家意志居于主導地位。

3、勞動法律關系是在社會勞動中形成和實現的。

勞動法律關系形成的現實基礎是勞動關系。只有勞動者同用人單位提供的生產資料相結合，實現社會勞動過程，才能在勞動者與用人單位之間形成勞動法律關系。

因此說，勞動法律關系是在社會勞動中形成和實現的。

七、案例分析題

1、答：（1）醫藥公司不計發謝河的工資不合法。

《勞動法》第3條規定：勞動者享有取得勞動報酬的權利，《勞動法》第48條規定：國家實行最低工資保障制度。

勞動者付出勞動的，有權獲得相應的報酬，謝河雖然沒有能夠完成承包任務，但享有獲得報酬的權利。醫藥公司應按一定的工資標準支付給謝河工資。

（2）醫藥公司應補發謝河2月至6月欠發的工資，并糾正醫藥公司與職工的霸王合同條款。

2、答：（1）該廠制定的勞動規章不合法。

《勞動法》第62條規定：“女職工生育享受不少于90天的產假。”

《女職工勞動保護法》第8條規定：“女職工多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產假15天。”

企業勞動規章不得與法律、法規和行政規章相沖動突，該企業制定的勞動規章中的特殊產假制度是不合理、不合法的。

雖然該規章的制定征求了過半數職工的意見，但是不能因此使企業規章違背國家法律、法規和行政規章。

（2）仲裁委員會的裁決應當包括以下內容：由該服裝廠補發給周紅被停發的工資：周紅享有國家規定產假期限，即90天。因周紅生育雙胞胎，產假應當增加15天。

第五篇：刑事訴訟法學形成性考核冊答案

刑事訴訟法學形成性考核冊答案

一、案例分析

1、答：（1）有兩種做法： ①本案中被害人楊鳳對一審判決不服可以向上級人民法院提出上訴。（中級人民法院] ②楊鳳可以自收到判決書后5日以內,有權請求人民檢察院提出抗訴.人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后5日以內,應當作出是否抗訴的決定并且答復請求人

（2）公訴案件中被害人的訴訟權利主要有:請求立案；申請回避；委托訴訟代理人；要求賠償損失；對不立案和不起訴的決定向檢察機關提出申訴或依法向法院提起自訴；出席法庭并陳述案情；發問被告人；參加證據調查與質證；申請通知新的證人到庭；調取新的物證，重新鑒定或勘驗，參加法庭辯論；對一審判決在法定期限內請求抗訴；對生效判決或裁定提出申訴要求重新審判。

2、答: 該市公安局負責人做法是不合法的。

根據《刑事訴訟法》第28條、第29條規定，應當回避的理由有：

（1）是本案的當事人或者是本人的近親屬的；

（2）本人或者他的近親屬和本

（3）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

（4）與本案當事人有其他關系可能影響到公證處理案件的；

（5）審判人員、檢察人員、偵查人員接受當事人及其委托的人主動請客送禮，違反規定會見當事人及其委托人的。

本案涉及第4個理由，在實踐中，“與本案當事人有其他關系”涉及的范圍相當廣，比如同學、同事、戰友、鄰居、朋友等，但是，僅有這些關系尚不結成必須回避理由，只有這種關系達到“可以影響公正處理案件”的程度，才能夠成為應該予以回避的條件或理由。就如此案例中“王某與犯罪嫌疑人妹妹曾談過戀愛，與張某較熟，不宜參加本案工作。”由于偵查等相關人員與當事人的某種特殊關系是無法更改的，而辦理及參與訴訟的偵查、檢察、審判等人員則是可以更換的，為了維護訴訟的公正，要求與本案當事人有其他關系的公安、司法人員不參與案件處理，這是回避制度宗旨的必然要求，所以說，該市公安局負責人做法是不合法的。

3、答：參考答案：本案應由甲市法院管轄。根據刑事案件地區管轄的原則，即以犯罪地作為確定地區管轄的基本原則，被告人居住地作為確定地區管轄的輔助性原則案有利害關系的； 在案件中，犯罪人侯某、王某、劉某三人共同商量作案，共同劫持女青年孫某，以及對被害人孫某進行輪奸，而此行為到了乙市境后未實施終了，主要發生在甲市，況且犯罪人侯某、王某、劉某三人居住在甲市，對案件的審理起到有利。根據《刑事訴訟法》第24條規定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄，如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄”。

所以，由此本案應由甲市法院管轄。

二、問答題

1、略

2、答：人民法院落直接受理的刑事案件有：

（1）告訴才處理的案件；

（2）被害人有證據證明的輕微的刑事案件；

（3）被害人有證據證明對被告人侵犯自己的人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。

（4）被害人對人民檢察院不起訴決定不服而向人民法院起訴的案件。

《刑事訴訟法學》形成性考核冊作業2的參考答案

一、案例分析

1、答：（1）根據我國刑事訴訟法的規定對于可能被判處死刑的人如果被告人沒有委托辯護人人民法院應當為其指定辯護人，人民法院必須為其指定辯護人，以維護其合法訴訟權益而不論其本人意見如何，被告人周某搶劫、殺人，情節嚴重，可能被判處死刑，人民法院應為其指定辯護人。

（2）本案中法院公開審理案件有錯誤，根據《刑事訴訟法》第152條規定，對于“有關個人穩私的案件，不公開處理。”在案例中，被告人周某犯故意殺人和強奸罪，而強奸罪屬于個人隱私，所以不應公開處理。所以，某市中級人民法院公開審理此案是錯誤的。

（3）法院以殺人罪判處被告人死刑，罪名適用不當，應為故意殺人罪。

2、答：(1)公安機關在監視居住期間，不得中斷案件的偵查

（2）本案監視居住已超過法定期限。因為我國刑事訴訟法規定監視居住最長不得超過6個月.本案中從5月2日到11月7日已超過6個月

(3)解除監視居住強制措施,公安機關應及時通知被監視居住人和有關單位.而本案中公安機關沒有通知.3、答：(1)法定證據有:

①物證：鞋印,金項鏈一條,現金一萬余元,三角刮刀一把,菜刀一把

②鑒定結論：鞋印,血型,傷口

③被害人陳述：張小妹的陳述

④犯罪嫌疑人的供述和辯解：李大龍的供述

⑤勘驗筆錄

⑥證人證言：小王聽到呼救聲，見到張小妹倒在地板上，鮮血直流

(2)直接證據：

①被害人陳述：張小妹的陳述,②犯罪嫌疑人的供述和辯解：李大龍的供述

間接證據：

①物證：鞋印,金項鏈一條,現金10000余元,三角刮刀一把,菜刀一把

②鑒定結論：鞋印,血型,傷口，證人證言、勘驗筆錄

二、問答題

1、完全運用間接證據認定有罪案件主要事實時必須遵守的規則有哪些？ 答：第一、必須嚴格遵守運用證據的一般規則 ：

即（1）一切證據材料所表明的事實都必須是客觀存在的事實，否則不能作為定案的根據

（2）一切間接證據必須與案件主要事實存在客觀聯系；

（3）間接證據的收集程序必須合法，方法必須科學。

第二、間接證據必須形成完整的證明體系。

第三、間接證據與案件事實之間以及間接證據相互之間必須協調一致，沒有矛盾。第四、間接證據的證明體系必須足以排除其他可能性，得出的結論必須是惟一的 上述四項原則必須同時具備，才能作出有罪的認定。

2、談談取保候審與監視居住的區別,答：(1)強制力度不同。監視居住的強制力度大與取保候審。

(2)期限不同。監視居住最長不得超過6個月；取保候審最長不得超過12個月.(3)遵守規定不同。被監視居住人未經執行機關批準不得離開住處(指其居住的處所)，未經執行機關批準不得會見其共同居住的人以外的其他人；被取保候審人

未經執行機關批準不得離開所居住的市縣。

(4)方式不同。被取保候審人要提供保證人或者交納保證金；而監視居住沒有此規定 除以上4個區別以外，被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人可以變更為監視居住，而監視居住的犯罪嫌疑人、被告人不能變更為取保候審。

《刑事訴訟法學》形成性考核冊作業3的參考答案

案例分析案例

一、答：本案應由公安機關直接受理。

本案應由市公安局直接受理。《刑事訴訟法》第18條第1款規定：“刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。”第3款規定：“自訴案件，由人民法院直接受理。”《刑訴解釋》第1條規定了暴力干涉婚姻自由案（《刑法》第257條第1款規定的）為人民法院直接受理的自訴案件。而本案為以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的犯罪，觸犯《刑法》第257條第2款的規定，不屬于自訴案件，應由公安機關偵查。在刑事訴訟中，公安機關是刑事案件的主要偵查機關，負責對法律另有規定以外的所有刑事案件的偵查。將大部分刑事案件劃歸公安機關偵查，可以充分發揮公安機關揭露和證實犯罪，保護人民、維護社會治安的作用。

案例2答：

一、不應集體詢問證人。詢問證人應當個別進行，不允許采取開座談會或集體討論的方式進行，以免串供相互影響。

二、不應只有偵查人員張某一人訊問，因訊問犯罪嫌疑人時，偵查人員不得少于二人。

三、在訊問犯罪嫌疑人時,存在下列問題：

1.張某的第一句話有錯：應當首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節或無罪的辯解，然后向他提出問題，本案中偵查員是先肯定犯罪嫌疑人有罪的提問。

2、張某第二句話有錯：犯罪嫌疑人在第一次被訊問后或者被采取強制措施之日起，偵查人員應當告知他可以聘請律師為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，本案中偵查人員的說法是違法的。

3、張某第三句話有錯：在執行拘留時應向犯罪嫌疑人出示《拘留證》，本案中偵查人員違反上

4、張某第四句話有錯：一是公訴案件不應由犯罪嫌疑人或被告人承擔舉證責任；二是根據刑事訴訟法的規定，訊問犯罪嫌疑人時應嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法逼取供述，而本案中的偵查人員在訊問中有刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙違法行為。

5、張某多次打趙某的耳光，并罰趙某跪在地下，屬刑訊逼供。

案例

三、答：

一、檢察機關在本案訴訟中有以下違反訴訟程序的規定：

在決定逮捕后,派本案偵查員執行逮捕是錯誤的;逮捕應當交由公安機關執行.公訴人在質詢證人發現被告人有新的犯罪事實后,直接當庭提出新的指控是錯誤的;應當向法庭申請延期審理后,追加起訴.二、法院在一審時有以下違反刑事訴訟法規定的做法:

1、辯護律師在庭審時申請傳喚新的證人時,合議庭決定中止審理是錯誤的,這不符合中止審理的情形。根據刑訴法的規定，通知新的證人到庭，應當決定延期審理.2、法庭審理中發現被告人有新的涉嫌貪污的事實時,接受辯護人請求決定延期審理是錯誤的，應當建議公訴人追加起訴，如公訴人同意的，應由公訴方申請延期審理。

3、人民法院依刑訴法第116條第4款規定：證據不足，不能認定被告人有罪，應做出證據不足，指定的罪名不能成立的決定。

三、法院在二審時有以下違反刑事訴訟法規定的做法

二審法院在審查蘇撤回上訴要求后,作出準予撤回上訴的決定書是錯誤的，因為上訴人的撤回上訴要求是在上訴期滿后提出的，二審法院準予撤回上訴應當制作“駁回上訴，維持原判”的裁定書,而非決定書。

《刑事訴訟法學》形考作業4答案

案例分析案例一參考答案答：

二審法院的做法不正確.因為本案是刑事附帶民事訴訟，根據我國《刑事訴訟法》的規定，附帶民事訴訟的當事人只有權對附帶民事部分的判決或裁定提出上訴，無權對刑事部分提出上訴。因此,其上訴屬民事上訴，只能影響附帶民事判決部分，不能引起刑事部分判決的變更。所以本案中二審法院的做法是不正確的，如果二審人民法院在審理過程中，發現一審刑事判決有錯誤，要按照審判監督程序提審或指令下級人民法院再審。

案例二參考答案：

答：本案中高級人民法院裁定撤銷原判，發回原審法院重新審判是不合法。根據我國刑事訴訟法和相關司法解釋的規定，中級人民法院判處死刑緩期二年執行的第一審案件，被告不上訴，人民檢察院不抗訴的，報高級人民法院核準；高級人民法院同意判處死刑緩期二年執行的，作出予以核準的裁定；認為原判較重，不同意判處死刑緩期二年執行的，可以直接改判；如果認為必須判處死刑立即執行的，或者認為原判事實不清，證據不足的，應當發回中級人民法院重新審判決，可以上訴、抗訴。據此,本案不應發回重審，可以直接改判。

案例三參考答案：

答：本案中公、檢、法機關行為的不當之處如下：

(1)當群眾將崔某扭送至法院時，法院同志告知應扭送公安局的做法不當。正確的做法是應當接受，對于不屬于自己管轄的，應當移送主管機關處理。

(2)公安人員認為崔某符合拘留的條件就對他進行拘留，這是不當的。拘留應當辦理法定手續，須經縣級以上公安機關負責人的批準，簽發拘留證并向犯罪嫌疑人出示后才能執行。

(3)公安局到5月16日才提請批準逮捕的做法不當。依法應當在拘留后3日內提請，特殊情況下，可以延長至7日。崔某是5月7日拘留的，5月16日已超期。

(4)公安局拖延到6月22日才釋放崔某的做法不當。人民檢察院作出不批準逮捕的決定，公安機關認為有錯誤時，可以要求復議,但必須立即釋放崔某.(5)上級檢察機關在復核后，作出不批準逮捕的做法不當。復核后應當作出是否變更的決定而不是是否批捕的決定。

(6)人民法院決定逮捕后，派法警將崔某逮捕歸案的做法不當。因為逮捕必須由公安機關執行。

(7)在審理中，崔某拒絕律師繼續辯護，要求自行辯護，法院給予批準是不當的。因為，崔某是未成年人，依法必須有委托辯護人，人民法院應當為其另行指定辯護律師。

(8)判決生效后，法院將崔某交給所在單位執行是不當的。對于被判處緩刑的罪犯，應當由公安機關交其所在單位或基層組織予以考查。

(9)同級人民檢察院提出抗訴的方式是錯誤的，應該通過上級人民檢察院提出抗

訴。

(10)法院指派原合議庭庭長和另外兩名審判員組建合議庭，原來參加本案審理的工作人員不得參加，對于重新審判的判決