第一篇：美國反不正當競爭法體系

美國反不正當競爭法體系

反不正當競爭法是美國最重要的經濟法規之一。實際上，它是由一系列法案組成的法律體系。從最早誕生于1890年的《謝爾曼法》至今，美國反不正當競爭法已走過120年的歷程，已有包括標準石油公司、美國電報電話公司、柯達公司、國際商用機器公司等在內的上百家公司因涉嫌壟斷而遭到調查和指控，一些公司甚至因此被肢解，有效地促進和維護了美國的經濟自由、經濟民主和公平競爭。

一、美國反不正當競爭法的孕育和誕生

美國反不正當競爭法的核心——反壟斷法誕生于19世紀末。最早是19世紀60、70年代各州頒布的鐵路反壟斷法令。80年代，生產集中和資本集中帶來的經濟支配力量無限擴大，1879年美國第一個托拉斯組織——洛克菲勒美孚石油公司成立，此后不久，煙草、煤礦、鋼鐵等部門也先后成立了一批托拉斯組織。各種托拉斯組織為攫取超額壟斷利潤，憑借其雄厚的經濟實力，控制原料來源，劃分銷售市場，限定產品價格，為保護中小企業及廣大消費者的利益，美國各州相繼頒布一些局部性反壟斷法令，如1887年反谷物貿易中壟斷組織的法令等。

由于各州獨立的立法不能有效地制止州際或對外貿易上的壟斷行為，也無法阻止不公平競爭行為，約翰?謝爾曼指出：“既然我們不能贊同作為政治權力的國王存在，我們就不能贊同一個控制生產、運輸和經銷各種生活必需品的國王的存在，既然我們不能屈從一個皇帝，我們也就不能屈從于一個阻礙競爭和固定了商品價格的皇帝。”于是，1890年，聯邦政府通過了第一個全國性的反壟斷法——《保護貿易和商業不受非法限制與壟斷之害法》，即《謝爾曼法》。現代競爭法就此誕生。《謝爾曼法》主要由兩節組成。第一節規定任何限制交易的合同、合作和共謀行為均為非法。第二節是對壟斷行為的定義。規定維持壟斷或企圖壟斷或與其他人共謀壟斷都視為非法。該法規制的是限制競爭行為，而沒有對狹義的不正當競爭行為作出規定。

二、美國反不正當競爭法的成長與壯大

《謝爾曼法》僅有短短8個條款，條文過于抽象，這就給反壟斷執法帶來諸多不便，從而無法有效回應反壟斷實踐的需要。因而，在總結該法實踐的基礎上，聯邦政府于1914年制定了《克萊頓法》和《聯邦貿易委員會法》。

《克萊頓法》對《謝爾曼法》作了重要補充，明確規定了17種非法壟斷行為，其中包括價格歧視、搭售、連鎖董事會，反競爭性的企業兼并等。它重點在于管制企業的反競爭性兼并，制止某些獨家交易安排。

《聯邦貿易委員會法》補充了兩法中未包括的條款，進一步完善了禁止壟斷及不正當競爭的措施，該法最重要的條款是第5條。它規定，商業中或者影響商業的不正當競爭方式是違法的；商業中或者影響商業的不正當或者欺騙性行為或做法是違法的。因此，《聯邦貿易委員會法》的主要內容才是禁止真正的不正當競爭行為，重在制止不公平的競爭手段。同時，該法授權建立聯邦貿易委員會，作為負責執行各項反不正當競爭法律的行政機構。

《謝爾曼法》、《克萊頓法》和《聯邦貿易委員會法》各有側重又互有交叉，共同構成美國反不正當競爭立法的基礎，標志著美國反不正當競爭立法體系的初步形成。這些法律在施行中不斷得到補充、修改和完善，至今，美國的反不正當競爭法已形成一個由諸多反壟斷法律、法規組成的系統。除核心法律《謝爾曼法》、《克萊頓法》和《聯邦貿易委員會法》，還有1936年的《羅伯遜－－帕特曼法案》、1938年的《惠勒——利法》、1950年的《塞勒——凱弗維爾法》、1980年的《反托拉斯訴訟程序改進法》等等。次一級的立法還有美國司法部和貿易委員會頒布的行政法規性質的《合并準則》、《國際反托拉斯指南》等，它們的效力只是名義上低于聯邦立法，其實左右反托拉斯審判的主要就是這些指導性文件。[②]因此，當我們提到美國反不正當競爭法，至少是指這樣的三類法律文件：聯邦法、州法、司法部的各準則和指南。上述各法共同構成美國反不正當競爭立法的統一體系。

另外，需要補充的一點是，由于美國各州有自己的反不正當競爭法，導致法律不統一，加之不正當競爭行為復雜多樣，各州在立法和司法實踐中就不可避免會出現不同乃至相悖的情況，這對州際間貿易十分不利。于是，美國法律協會這個非官方機構于1994年公布了《反不正當競爭法重述》，目的是對普通法進行整理和闡述，使其更有條理，加強其清晰性和確定性。《反不正當競爭法重述》沒有強制性的法律效力，但是由于其規則的成熟與先進，以及美國法律協會在編纂重述方面享有的聲譽，它一經公布就被包括美國最高法院在內的許多法院在判決書中引用，從而使得《重述》通過影響司法判決而在事實上具有準法律作用。

三、美國反不正當競爭法的規制對象

在美國，不正當競爭是指一種強加于他人的非法行為，即法律上的侵權行為。美國不正當競爭活動可分為兩大類：一類是針對特定競爭者或潛在競爭者的各種壟斷市場和限制貿易的行為；另一類是針對一般競爭者和消費者的各種不正當和欺騙性的行為。美國反不正當競爭立法通過原則規定和分別列舉的方式所規范的不正當競爭和壟斷性質的行為主要有： 第一，限制競爭協議或行為。

謝爾曼法第一條對此作出了原則性的規定。主要包括固定價格、限制產量、劃分市場和限定轉售價格等。此外，工商業各行業的行業協會、律師、會計師等自由職業者的職業協會所從事的限制競爭行為也為壟斷法所禁止。第二，濫用市場支配地位。

在美國，市場支配地位通常被表述為“壟斷化”。美國《謝爾曼法》提供了一個簡潔和一般性的法律權威表述，只作原則性的禁止規定，沒有指明予以禁止的具體濫用行為，而是由法院根據原則性的禁止性規定和個案去決定應予禁止的濫用行為。這種立法方法的優勢是其有關反不正當競爭政策可以不斷地與商業現實步調一致，但其缺陷是在美國司法結構下可能出現不同的解釋和政策。

在美國被指控的濫用行為主要有以下幾種：獨家交易、搭售、掠奪性定價、價格歧視等。這些也是我國《反不正當競爭法》和《反壟斷法》規制的對象。第三，具有反競爭性的企業兼并。

企業兼并是企業擴大規模的簡便而有效的方法。企業兼并并不必然為反不正當競爭法所禁止，只有達到了壟斷狀態和實施了壟斷行為的企業兼并才為反不正當競爭法所不允。而如何認定壟斷狀態的形成、壟斷行為的實施，則依賴于反不正當競爭法執法機關和法院的實踐。根據《克萊頓法》的規定，當某項合并的結果可能實質地減少取得公司與被取得公司之間的競爭，或在任何區域或社區內限制商業，或有形成壟斷的傾向時，此項合并應予禁止。

第四，對消費者的各種不正當或欺騙性的行為。

美國通過聯邦貿易委員會來阻止這種不正當競爭行為并保護消費者的利益。《聯邦貿易委員會法》不僅禁止不正當的競爭方法，而且也制止對消費者的不公正和欺騙性的做法。聯邦貿易委員會一般通過頒布貿易規則和發布“停止違法行為令”出面干預，也可在法院通過民事訴訟制裁違法者。第五，侵犯商業秘密的行為。

美國對保護商業秘密的法律主要是《侵權行為法重述》、《統一商業秘密法》，和《反不正當競爭法重述》。《反不正當競爭法重述》在“對無形商業成就的侵占”部分中規定，競爭者如果利用了他人的無形商業成就，侵犯了他人的商業秘密、商標權或者版權，并因此給對方造成損害，需要承擔責任。并將“使相對于他人產生現實或潛在經濟優勢”、“有足夠的價值和秘密性”的工商經營信息都定義為商業秘密。第六，商業賄賂。

商業賄賂行為嚴重違背公平競爭原則，極易滋生腐敗。美國對商業賄賂行為嚴令禁止、嚴厲懲處，除了制訂了專門的反商業賄賂以外，在諸如《克萊頓法》、《羅賓遜一帕特曼法反價格歧視法案》中對商業賄賂行為予以了規制。

四、美國反不正當競爭法的執法機關

美國反不正當競爭法的執法主體有三種：聯邦一級的執法機構是聯邦司法部和聯邦貿易委員會。由于聯邦法律規定比較抽象，因此在處理具體案件時主要依據這兩個部門對法律的解釋。各州執法部門一般是州司法部門，民間個人也可以對所受到的不正當競爭損害向法院提出訴訟。

美國司法部的反托拉斯局和聯邦貿易委員會是兩個最主要的聯邦執法機構。美國這種反壟斷執法機構的設置屬于“分權”加“強化”的多元執法模式，即有兩個執法機構分別執法，又通過兩個機構的協調進而強化反壟斷執法的一致性。

在美國，每個州政府也有反壟斷法的執行機構。美國大部分州也頒布反不正當競爭的法規。各州的執法主要是司法部門，通常是針對不正當競爭行為對該州的影響或對居住在該州居民造成的損失進行調查和提出訴訟。

每個企業或個人認為受到了壟斷行為的侵害，都可以向聯邦法院起訴，要求法院發布作為或者不作為的命令，并可能獲得三倍賠償。三倍損害賠償之訴是美國反托拉斯法訴訟的一個重要制度。三倍損害賠償之訴在美國還適用于不正當競爭行為和對消費者的欺詐行為。

五、美國反不正當競爭法的執法原則

（一）本身違法原則

某些損害競爭的行為已被司法判例確定本身就是違法行為，司法部或聯邦貿易委員會毋須證明其壟斷意圖，就可判定壟斷。如固定價格、限制產量或達成劃分市場的協議以及聯合抵制等行為，都是被司法判例確定的本身違法行為。該項原則體現了反托拉斯法適用的嚴格性，它的確立也方便了對此類案件的審理。

（二）合理原則

《謝爾曼法》一概禁止限制競爭協議，沒有任何例外。但法院的司法實踐對這一態度進行了一定程度的修正。如果對《謝爾曼法》作極端的解釋，會使大部分商業活動陷入困境，在1911年新澤西標準石油公司案中，美國最高法院通過確立合理原則，解決了這一難題。只有“不合理地限制了競爭”的協議或行為才是《謝爾曼法》禁止的對象。

（三）效果原則

早期美國聯邦最高法院認為，“一個行為是合法還是違法，只能依據行為地國家的法律來判斷。” 這就是說，國際法中的地域管轄原則同樣也適用于謝爾曼法，美國反托拉斯法從而只能適用于美國市場上從事的限制競爭行為。“效果原則”是美國反托拉斯法域外適用的理論根據。

（四）豁免原則（除外適用）

從維護國家利益的需要出發，同時考慮到某些經濟領域的特殊性，美國的反托拉斯法對某些行業給予了豁免，這些行業主要包括：農業、銀行業、保險業和各種公用事業，這些行業的特定壟斷經營和聯合行為等可以不受反托拉斯法的追究。

美國反托拉斯法還對具有特定內容的行為予以豁免，這些特定行為有：工會在法定范圍內為促進會員利益而從事的行為；小企業法允許的小企業為研究、開發和利用資源而進行的協調行為；知識產權的行使行為(行使版權、專利權、特許權)；請愿行為；政府批準的為加強與外國企業的競爭而進行的企業協調行為等。

第二篇：美國法院體系

The American Court System 美國法院系統 2.The Federal Court System 聯邦法院體系

The federal court system is basically a three-tiered model consisting of(1)U.S.district courts(trial courts of general jurisdiction)and various courts of limited jurisdiction,(2)U.S.courts of appeals(intermediate courts of appeals), and(3)the United States Supreme Court.聯邦法院體系模式基本上由三個序列組成（１）美國聯邦大區法院（擁有普遍管轄權的初審法院）和各種各樣的有限管轄權的法院，（２）美國聯邦上訴法院（上訴仲裁法院）和（３）美國聯邦最高法院。

Unlike state court judges, who are usually elected, federal court judges—including the justices of the Supreme Court—are appointed by the president of the U.S.and confirmed by Senate.All federal judges receive lifetime appointments(because under Article 3 they ―hold their offices during Good Behavior‖).與州法院法官通常由選舉產生不同，聯邦法院的法官——包括最高法院的大法官們——是由美國總統提名，由參議院批準。所有的聯邦法官都是終身制（這是由美國聯邦憲法第三條―他們品行端正因而受任終身‖所規定的）。

a.U.S.District Court 美國聯邦區法院

At federal level, the equivalent of a state trial court of general jurisdiction is the district court.There is at least one federal district court in every state.The number of judicial districts can vary over time, primarily owing to population changes and corresponding caseloads.Currently, there are ninety-four federal judicial districts.在聯邦法院的體系中，與享有普遍管轄權的州初審法院相當的是地區法院。每個州至少有一個聯邦的地區法院。地區法院的數目在不同的時期不盡相同，首要因素是人口數量的變化，還有待處理案件的數量。迄今為止和，聯邦地區法院共有９４個。

U.S.District Courts conduct trials concerning federal matters, such as federal crimes and enforcement of federal statutes.Most federal crimes involve crimes against the government or crimes occurring on federal property.For example, one crime, kidnapping, is a federal crime even though it does not occur on federal land.Federal jurisdiction for the crime of kidnapping is based on taking of the victim across state or country lines and the statute provides that the failure to release the victim within twenty-four hours after seizure creates ―a rebuttable presumption that such person has been transported to interstate or foreign commerce.‖ 美國聯邦地區法院審理涉及聯邦事務的案件，例如聯邦刑事犯罪和執行聯邦法律的事項。大部分的聯邦刑事犯罪是反政府刑事犯罪和侵犯聯邦財產的刑事犯罪。例如，綁架兒童的刑事犯罪，就是聯邦刑事犯罪，即便這宗犯罪不一定是涉及若干個州的。聯邦對于綁架罪的管轄是根據受害者跨州或跨國界以及制定法規定的在受害人成為人質２４小時之后仍沒有被釋放的這個反駁性假設來推定的，這個人已經被轉運到他州或者外國領地。

Moreover, it is possible to sue a federal court even though the claim is based on state law when the plaintiff and defendant are from different states and countries.Diversity of citizenship jurisdiction exists when a plaintiff is a citizen of one state and the defendant is a citizen of another state, or when one party is a foreign country or a citizen of a foreign country and the other is a citizen of the United States.The amount of claimed damages in a diversity of citizenship case must be at least $75,000.另外，如果原告和被告是來自于不同的州或國家，那么即使這個案件可以根據州的法律來主張權利，它仍有可以訴諸聯邦法院來予以解決。當原告來自于一個州，而被告是另一州的公民；或者當事人一方是外國國家；再或者一方是外國公民而另一方是美國公民，就存在多元管轄的問題。多元管轄的案件中，當事人所主張的損害賠償不得低于７５０００美元。Also, there are other courts with original, but special(or limited)jurisdiction, such as the federal bankruptcy courts and others show in Exhibit3-1.另外，還有一些法院擁有特別或有限的司法管轄權，例如破產法院和圖表３－１種所列的其他法院。

b.U.S.Courts of Appeals 聯邦上訴法院

In federal court system, there are thirteen U.S.courts of appeals—also referred to as U.S.circuit courts of appeals.The federal courts of appeals for twelve of the circuits, including the U.S.Courts of Appeals for the District of Columbia Circuit, hear appeals from the federal district courts located within their respective judicial circuits.The Court of Appeal for the Thirteen Circuit, called the Federal Circuit, has national appellate jurisdiction over certain types of cases, such as cases involving patent law and cases in which the U.S.government is a defendant.Also heard before this court are appeals from specialized courts(e.g., the U.S.Claims Court and the U.S.Court of International Trade)and claims arising from decisions of federal administrative agencies.在美國聯邦法院體系中，一共有１３個聯邦上訴法院——也叫做聯邦巡回上訴法院。它包括１２個巡回去和１個美國聯邦巡回法院的哥倫比亞特區。這些法院負責審理其所在的巡回司法管轄區內的聯邦地球法院的上訴案件。第十三個巡回審判區的上訴法院叫做聯邦巡回法院，對于某些類型的案件，例如涉及專利權法的案件或者是以美國聯邦政府為被告的案件，擁有國家上訴管轄權。這類法院也審理特別法院的上訴案（如美國聯邦索賠法院和美國聯邦國家貿易法院）和聯邦行政機構的判決引發的索賠案。c.The United States Supreme Court 美國聯邦最高法院 The highest level of the three-tiered model of the federal court system is the United States Supreme Court.According to the language of the Article 3 of the U.S.Constitution, there is only one national Supreme Court.All other courts in federal system are considered ―inferior‖.Congress is empowered to create other inferior courts as it deems necessary.The inferior courts that Congress has created include the second tier in our model—-the U.S.court of appeals—–as well as the district courts and any other courts of limited or specialized jurisdiction.美國聯邦法院的三級體系模式中最高的一級就是美國聯邦最高法院。根據美國憲法第三條的規定，聯邦只有一個最高法院。聯邦系統中其他所有的法院都被認為是低于最高法院的法院組織。國會認為必要時有權創設較低級的法院。國會創設的較低級的法院包括體系模式中的第二級別——美國聯邦上訴法院——還有地區法院和具有有限管轄權和特別管轄權的其他法院。

The United States Supreme Court consists of nine justices.Although the Supreme Court has original, or trial, jurisdiction in rare instances(e.g., in legal disputes in which a state is a party, cases between two states, and cases involving ambassadors), most of its work is as an appeals court.The Supreme Court can review any case decided by any of the federal courts of appeals, and it also has appellate authority over some cases decided in the state courts.美國聯邦法院由九位大法官組成。雖然最高法院只對幾位有限的案件具有初審管轄權（例如，在州作為一方當事人的法律爭議中，或者案件涉及兩個州，或者涉及大使的案件），它的大部分案件是受理上訴。聯邦最高法院可以審查任何已經由聯邦上訴法院做出判決的案件，它也同樣有權受理經由州法院判決生效的上訴案件。

Appeals to the Supreme Court To bring a case before the Supreme Court, a party requests the Court to issue a writ of certiorari.A writ of certiorari is an order issued by the Supreme Court to a lower court requiring the latter to send it the record of the case for review.The court will not issue a writ of certiorari unless at least four of the nine justices approve of it.This is called the rule of four.Whether the Court will issue a writ of certiorari is entirely within its discretion.The court is not required to issue one, and most petitions for writs are denied.(Thousands of cases are filled with the Supreme Court each year, yet it hears, on average, fewer than one hundred of these cases.)A denial is not a decision on the merit of a case, nor does it indicate agreement with the lower court’s opinion.When the Supreme Court declines review of a case, the practical effect is an agreement with the lower court decision, which continues binding the parties.上訴到聯邦最高法院：在案件被送至最高法院以前，當事一方要求法院出具一份由上級法院發出的訴訟文件移送命令書（調案復審令）。調案復審令是最高法院要求下級法院移送案件的記錄用以審查的命令狀。除非是九位大法官中的至少四位同一，否則一般不會發布調案復審令。這個被稱作四人規則。最高法院是否發布調案復審令，全憑它的自由裁量。最高法院不比一定發布調案令，大部分的調案復審訴請都被拒絕了。（每年最高法院都會接到幾千個案子，然而，經受理的卻不到一百件。）這個拒絕并不是表示這個案件有價值與否，也不表示最高法院對下級法院意見的認同。當最高法院拒絕對一個案件進行復審的時候，產生的實際結果是同意了下級法院的判決，這個判決對雙方當事人是具有約束力的。

第三篇：反不正當競爭法

第十一章

反不正當競爭法

第一節 反不正當競爭法概述

一、反不正當競爭法概況

競爭是市場經濟的產物，有競爭就會有不正當競爭，進而才會有反不正當競爭的法律規范，因此，《反不正當競爭法》的產生是市場經濟發展的必然產物。世界各國反不正當競爭法產生的歷史過程，無不反映了這一規律。

現代意義的反不正當競爭法源自19世紀中葉以后的英國、法國、德國等歐洲國家。早在1824年，英國的司法判例就確認了被稱為仿冒行為的侵權行為，為受到侵害的競爭者提供相應的救濟。隨后，衡平法院逐步形成了一系列反仿冒的不正當競爭案例。在1850年前后，法國確立了依靠侵權法制止不正當競爭行為的法例。而德國最終在1896年通過了《反不正當競爭法》，這是世界上第一部法典式的單行法，成為其他國家效仿的典范。1900年《保護工業產權巴黎公約》布魯塞爾修訂本對反不正當競爭法作出專門規定，成為世界上第一個規定反不正當競爭行為的國際條約。以后，隨著各國立法和司法實踐的發展，有關反不正當競爭法的法律制度日益豐富和完善起來，在維護國家的經濟秩序和保護市場的公平競爭方面發揮了極其重要的作用，并在保護消費者合法權益方面作出了重要貢獻。

在我國，為了保障社會主義市場經濟健康發展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭，保護經營者和消費者的合法權益，1993年9月2日，第八屆全國人民代表大會常務委員會第三次會議通過了《中華人民共和國反不正當競爭法》，1993年12月1日起施行。此后，國家工商行政管理局又針對幾種特殊的不正當競爭行為，發布了相關的行政規章，在很大程度上彌補了《反不正當競爭法》的不足。這些行政規章主要包括：《關于制止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規定》、《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規定》、《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》、《關于解決商標與企業名稱中若干問題的意見》、《關于禁止商業賄賂行為的規定》、《關于禁止串通招標投標行為的暫行規定》等等。2007年1月12日，最高人民法院公布了《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》，該解釋自2007年2月1日起施行。

二、反不正當競爭法的概念和調整對象

（一）反不正當競爭法的概念

反不正當競爭法有廣義和狹義之說。廣義的反不正當競爭法是指調整在制止不正當競爭行為過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。它包括以《反不正當競爭法》為主體，其他相關法律、法規為補充的所有法律規范。狹義的反不正當競爭法僅指《中華人民共和國反不正當競爭法》。

從世界范圍來看，反不正當競爭法的立法模式主要有兩種：一是分別制定《反不正當競爭法》和《反壟斷法》或《反限制競爭法》，這種立法模式也稱分立式，即將壟斷行為和不正當行為區分開來分別立法。調整壟斷行為所制定的法律稱《反壟斷法》或《反限制競爭法》，調整不正當競爭行為的法律稱《反不正當競爭法》，日本和德國采用分別立法模式。

二是綜合制定一部法律來調整不正當競爭行為、壟斷行為或限制競爭行為。這種立法模式也稱單一式或統一式，即將壟斷行為或限制競爭行為和不正當競爭行為合并在一部法律中加以調整，制定統一的《反不正當競爭法》或稱《反托拉斯法》，美國、澳大利亞等國家采用此模式。

我國《反不正當競爭法》采取與《反壟斷法》分別立法的模式，這是由我國的國情所決定的。

（二）反不正當競爭法的立法目的

《反不正當競爭法》第一條明確規定：“為保障社會主義市場經濟健康發展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益，制定本法。”

我國反不正當競爭法的立法目的可以分為三個層次：①制止不正當競爭行為，這是該法的直接目的；②保護經營者和消費者的合法權益，這是該法直接目的的必然延伸；③鼓勵和保護公平競爭，保障社會主義市場經濟的健康發展。

（三）反不正當競爭法的調整對象

目前我國反不正當競爭法規范的主要是不正當競爭行為和部分限制競爭行為。因此，我國《反不正當競爭法》所調整的僅是在制止不正當競爭行為過程中，發生在監督管理機構與經營者之間、經營者相互之間、以及經營者與消費者之間的這三類社會關系，雖然我國《反不正當競爭法》也規范了部分限制競爭行為，但并未將壟斷行為納入調整范圍。

三、不正當競爭行為的概念及其認定

（一）不正當競爭行為的概念

根據我國《反不正當競爭法》第二條的規定：不正當競爭行為，是指經營者違反反不正當競爭法的規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。

（二）不正當競爭行為的認定

不正當競爭行為的認定包含以下四個要素： 1.不正當競爭行為的主體是市場競爭者

我國《反不正當競爭法》明確規定：“本法所稱的經營者，是指從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。”所以非經營者不能成為不正當競爭行為的主體。但是在有些情況下，非經營者的某些行為也會妨害經營者的正當經營活動，侵害經營者的合法權益，這種行為也是反不正當競爭法的規制對象。比如，政府及其所屬部門濫用行政權利妨害經營者的正當競爭行為就是這種類型。

2.實施了不正當競爭行為，違反誠實的商業習慣

誠實的商業習慣是交易實踐中形成的善良風俗，是在長期的交易活動中被交易主體普遍認可的市場倫理。在市場競爭中，一般的誠實商業習慣包括：①在競爭中不應有意引起產品或服務的混淆；②尊重其他競爭者的商業信譽；③不得對產品或服務進行虛假宣傳；④不得惡意侵占其他競爭者的經營成果等等。3.不正當競爭者在主觀上具有過錯

不正當競爭行為的性質屬于侵權行為。侵權行為是出于故意、過失導致他人人身或財產損害的行為。在不正當競爭成為獨立概念之前，各國均通過侵權法原理解釋其非法性。不正當競爭行為的本質，就在于以惡意的競爭手段，給其他競爭者造成損害，因此完全符合侵權行為的特征。

4.不正當競爭行為的后果是損害了誠實競爭者的利益

反不正當競爭法保護的客體之一就是誠實競爭者的利益，損害誠實競爭者的利益，就是不正當競爭這一侵權行為引起的損害后果。早期的反不正當競爭法通常要求不正當競爭者與受害人之間存在直接的競爭關系，現代反不正當競爭法的新理念認為，受害的誠實競爭者的范圍不受此限。

第二節 不正當競爭行為

根據《反不正當競爭法》第二章的規定，不正當競爭行為包括如下十一類：仿冒行為；商業賄賂行為；虛假宣傳行為；侵犯商業秘密的行為；降價排擠行為；搭售和附加不合理交易條件的行為；不正當有獎銷售行為；詆毀商譽行為；串通招標投標行為；公用企業限制競爭的行為；行政壟斷的行為。需要指出的是，立法列舉的公用企業限制競爭的行為，行政壟斷的行為，不當虧本銷售行為，搭售行為以及串通招標投標行為在本質上屬于壟斷或限制競爭的行為。

一、仿冒行為

仿冒行為又稱混淆行為，是指經營者使用與他人相同或相似的商業標識，致使自己的商品或服務與他人的商品或服務產生混淆、造成購買者誤認誤購、減損他人商業標識的市場價值的行為。有學者把這種行為稱為“不播種而收獲”的搭便車行為，它使本應屬于正當經營者的利益而為不正當競爭者所獲，對市場競爭具有極大的危害。

《反不正當競爭法》第五條規定：“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。”根據上述條款，可以把仿冒行為分為以下四類。

（一）假冒或仿冒他人的注冊商標

注冊商標是指商標使用者依法在國家商標局登記注冊并被授予商標專用權的商標。商標注冊人對已經注冊的商標享有受法律保護的專用權，即未經權利人許可，任何人都不得在同一種商品、同一種服務或者類似商品或類似服務上使用與其注冊商標相同或近似的商標。

根據我國《商標法》的規定，假冒或者仿冒他人注冊商標是指未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為。假冒或者仿冒他人注冊商標包括以下幾種行為：①未經注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標；②未經注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標；③未經注冊人的許可，在類似商品上使用與其注冊商標相同的商標；④未經注冊人的許可，在類似商品上使用與其注冊商標近似的商標。這幾種行為是商標侵權行為最主要和最基本的表現形式。其中，第一種行為被規定為“假冒他人注冊商標”，可視為“相同侵權”，后三種行為被稱為“仿冒他人注冊商標”，可視為“等同侵權”。

從市場競爭角度看，由于商標是區別商品來源的標識，假冒或仿冒他人注冊商標，勢必引起別人誤認誤購，從而影響注冊商標所有人的商品銷售，破壞市場競爭的公平性，所以是一種不正當競爭行為，從而受到反不正當競爭法的規制。

（二）仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為 是指行為人擅自將他人知名商品特有的商品名稱、包裝、裝潢作相同或相近的使用，造成與他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的行為。要認定此行為必須同時具備以下條件：

1.被仿冒的商品必須是知名商品

根據最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》的規定，知名商品是指在中國境內具有一定的市場知名度，為相關公眾所知悉的商品。人民法院認定知名商品，應當考慮該商品的銷售時間、銷售區域、銷售額和銷售對象，進行任何宣傳的持續時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護的情況等因素，進行綜合判斷。原告應當對其商品的市場知名度負舉證責任。

2.被仿冒的商品名稱、包裝、裝潢必須為知名商品所特有

知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，是指知名商品的名稱、包裝、裝潢不是相關商品所通用，并具有顯著的區別性特征。通常為經營者首先在廣告宣傳或市場交易中使用，具有一定的獨創性，能起到與其他相同商品相區別的作用，如圖形和色彩的獨特配合，獨創性的外部包裝等。由經營者營業場所的裝飾、營業用具的式樣、營業人員的服飾等構成的具有獨特風格的整體營業形象，也屬于特有的裝潢。根據規定，如果有下列情形之一的，人民法院不認定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢：①商品的通用名稱、圖形、型號；②僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的商品名稱；③僅由商品自身的性質產生的形狀，為獲得技術效果而需有的商品形狀以及使商品具有實質性價值的形狀；④其他缺乏顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢。如果①、②、④項規定的情形經過使用取得顯著特征的，可以認定為特有的名稱、包裝、裝潢。

3.經營者的手段必須是擅自使用

擅自使用是指經營者未經他人同意而使用其知名商品特有的名稱、包裝和裝潢。如果通過轉讓、許可等合法手段獲得相應的權利，就不屬于不正當競爭行為。

4.經營者的行為造成與他人的知名商品相混淆

仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為足以使相關公眾對商品的來源產生誤認和混淆。在相同商品上使用相同或者視覺上基本無差別的商品名稱、包裝、裝潢，應當視為足以造成和他人知名商品相混淆。認定與知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或者近似，可以參照商標相同或者近似的判斷原則和方法。判斷是否為近似使用，應以一般購買者施以普通注意力是否會發生誤認或混淆后果為標準，不能以專家的注意力或是否需要借助特殊檢驗方法和手段才能辨別真偽為依據，應采用整體觀察、分別辨認、綜合比較的手段進行分析認定。

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品

企業名稱是指企業登記主管機關依法登記注冊的企業名稱，以及在中國境內進行商業使用的外國（地區）企業名稱。具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的企業名稱中的字號，也可以認定為企業名稱。姓名是指在商品經營中使用的自然人的姓名，和具有一定的市場知名度、為相關公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等。構成仿冒他人的企業名稱或者姓名，應當具備兩個要件：①未經他人許可而使用其企業名稱或者姓名。②導致了人們對商品或服務來源的誤認后果，這里的誤認不要求已經造成了誤認的實際后果，只要足以造成購買者對商品來源的誤解，就構成仿冒。

（四）偽造或者冒用質量標志、產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示的行為 質量標志是指證明經營者的產品質量達到一定水平的標志。認證標志，是指經認證機構認證合格、證明產品符合認證標準和技術要求，由其頒發給經營者并準許使用的一種專用質量標志。名優標志是指經有關機構評定的、對產品達到一定質量條件的經營者所授予的榮譽標記。產地是指商品的地理來源，比如商品的出產地，制造地或加工地等。采用其他方法對商品質量作引人誤解的虛假表示是指經營者采取除偽造質量標志以及產地以外的其他方法，在商品上對反映商品質量的各種因素作不真實的標注，導致或足以導致購買者對商品質量產生錯誤認識的不正當競爭行為。

二、商業賄賂行為

（一）商業賄賂的概念

商業賄賂是指經營者為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關人員和能夠影響交易的其他相關人員以財物或其他好處的行為。商業賄賂的形式不勝枚舉，在我國相當長一段時間內，以回扣、折扣、傭金、咨詢費、介紹費等名義爭取交易機會的現象非常普遍，如何判斷其是否違法，必須以《反不正當競爭法》和相關法律規定作為標準，分析其實質特征，才能得出正確結論。

我國《反不正當競爭法》第八條規定：“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經營者必須如實入帳。”

（二）商業賄賂的表現形式

商業賄賂行為常見的表現形式包括：①在商品交易中給予或收受回扣，這是一種最常見、最原始的商業賄賂行為，通常由一方在銷售商品時通過帳外暗中的方式給予對方單位或者個人一定比例的商品價款。回扣的突出特征是：在帳外暗中給予和收受一定比例的商品價款，雙方不記帳、不入帳、不見資金流動軌跡。②一方經營者以勞務費、咨詢費的名義給予對方單位或個人一定數額的款物，這種賄賂的方式具有更大的隱蔽性和規避性，往往容易與傭金相混淆。③一方當事人以廣告費、宣傳費、促銷費、咨詢費、科研費等形式，向對方單位或個人給付一定數額的款物。④一方當事人向對方單位或個人在交易商品之外，違規附贈現金、物品行為等。經營者以其他手段進行賄賂包括，提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女親屬入學、就業等多種方式。

（三）商業賄賂行為的認定

結合《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》的有關內容，商業賄賂行為的認定需符合以下要件：

1.商業賄賂的主體

商業賄賂行為的主體包括行賄人和受賄人。行賄人是特殊主體，即經營者。如果經營者的職工采取商業賄賂手段為經營者銷售或購買產品的行為，應認定為經營者的行為。受賄人是作為行賄人的經營者的對方單位或個人以及其他有關單位和個人。

2.行為人的主觀方面 行為人的主觀方面為故意，經營者進行賄賂的目的是銷售或購買商品，即為了實現自己的商業目標，為了在競爭中獲得有利地位。在賣方市場的情況下經營者往往通過賄賂實現購買商品的目的，在買方市場的情況下，經營者往往通過賄賂實現銷售商品的目的。

3.實施了賄賂行為

表現在銷售或者購買商品的過程中，為了取得銷售的優勢地位而給予對方一定的財物或者購買商品的過程中收取銷售方的財物的行為。最常見的表現形式是回扣、禮品饋贈以及給予各種物質利益的好處。

4.商業賄賂的后果

商業賄賂在后果上侵犯了同業競爭者的公平競爭權，擾亂了社會經濟秩序。

（四）回扣與折扣、傭金的區別

折扣即價格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經營者在所成交的價款上給對方以一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優惠。傭金是指在市場交易活動中，具有獨立地位的中間人因為為他人提供服務、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報酬。我國《反不正當競爭法》允許折扣讓利和傭金的存在，但明確規定給予或接受折扣、傭金必須符合兩個條件：一是明示；二是如實入賬。

回扣與折扣、傭金的區別主要表現為：一是目的不同。折扣、傭金以取得正當利益為目的，是商業慣例中的一種重要手段；回扣則以謀取不正當利益為目的。二是方式不同。折扣、傭金以明示方式進行，給予和接受雙方均須如實入帳；回扣則以秘密方式，在帳外暗中給予和收受。三是法律后果不同。折扣、傭金是合法的，正當的競爭行為，因而對市場經濟的發展和繁榮具有推動作用；回扣從根本上扭曲了公平競爭的本質，破壞了市場交易的正常秩序，回扣是行賄、受賄的違法行為。

三、引人誤解的虛假宣傳行為

（一）引人誤解的虛假宣傳行為的含義

引人誤解的虛假宣傳行為，是指經營者利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作的引人誤解的虛假的宣傳。

以廣告或其他方式銷售商品，是現代社會最常見的促銷手段，但各類虛假廣告和其他虛假宣傳，或亂人視聽，直接誤導用戶及消費者，使其做出錯誤的消費決策，引發了大量社會問題；或侵犯其他經營者，特別是同行業競爭對手的合法利益，造成公平競爭秩序的混亂。

反不正當競爭法將此類行為作為必須禁止的違法行為予以規范。我國《反不正當競爭法》第九條規定：經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經營者不得在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告。

（二）引人誤解的虛假宣傳的認定

根據上述規定，認定引人誤解的虛假宣傳行為，須符合以下要件： 1.行為的主體

引人誤解的虛假宣傳行為主體有兩類：一是商品的經營者和服務的經營者，要么自行設計、制作、發布引人誤解的虛假宣傳，要么委托他人設計、制作、發布引人誤解的虛假宣傳。二是廣告的經營者，即接受委托提供廣告設計、制作、代理、發布等服務的法人、其他組織和個人。

2.行為人的主觀方面

就經營者而言，主觀上一般是故意，即行為人具有欺騙和誤導購買者選購商品或接受服務的動機，以實現爭奪顧客、更多地獲取利潤的非法目的。而廣告經營者，在從事虛假廣告宣傳行為時通常以故意的心態為主，但在過失的情況下也可構成，一般包括明知和應知兩種情況。明知是指廣告經營著主觀上實際已經認識到所代理、設計、制作、發布的廣告是虛假廣告，此時是故意。應知是指廣告經營者客觀上應當知道所代理、設計、制作、發布的廣告是虛假廣告，但是因為疏忽大意而沒有意識到或者主觀上認為不至于發生引人誤解的宣傳后果，這就是過失。

3.實施了引人誤解的虛假宣傳行為

此類行為的手段分為兩類：一是利用廣告進行虛假宣傳，即經營者通過報刊、雜志、廣播、電視、路牌、櫥窗、墻壁、霓虹燈、電子顯示牌、實物等廣告媒介和形式直接或間接地不真實地介紹商品或服務的情況，欺騙和誤導消費者。二是利用廣告以外的其他方法進行虛假宣傳，其他方法涵蓋了廣告以外的一切形式。最為常見的有，通過舉辦展覽會、展銷會、訂貨會等進行宣傳，通過舉辦新聞發布會、產品鑒定會、座談會等商品介紹性活動進行宣傳，通過買賣雙方或其代理人的直接接觸或正式談判進行宣傳等。

從內容來看，包括宣傳內容的虛假和宣傳內容真實但引人誤解兩種情形。根據規定，經營者具有下列行為之一，足以造成相關公眾誤解的，可以認定為引人誤解的虛假宣傳行為：①對商品作片面的宣傳或者對比的；②將科學上未定論的觀點、現象等當作定論的事實用于商品宣傳的；③以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的。如果以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。司法實踐中人民法院應當根據日常生活經驗、相關公眾一般注意力、發生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。

四、侵犯商業秘密行為

（一）商業秘密的概念和特征

商業秘密是指是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密主要包含以下三類：第一類是技術秘密，它是指人們從經驗中或技藝中得來的，能在實踐中特別是在工業中應用的技術信息、技術數據或技術知識，如技術秘訣、設計圖紙、工藝流程，化學配方等。第二類是經營秘密，指具有秘密性質的經營管理方法及與經營管理方法密切相關的信息和資料。包括推銷計劃、客戶名單、貨源情報、產品價格、銷售網絡、招投的標底等。第三類是管理秘密，這是指組織生產和經營管理的秘密，特別是合理有效地管理各部門、各行業之間相互協作，使生產與經營有效運行的經驗性信息。如管理模式、公關技巧等。

商業秘密具有以下三個法律特征：

1.秘密性

秘密性是指作為商業秘密的某種信息不為公眾所知悉，即他人不能從公開渠道直接獲得，一般人不易通過正常途徑獲取或探明，有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，應當認定為不為公眾所知悉。但是具有下列情形之一的，可以認定有關信息已為公眾所知悉：①該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例；②該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容，進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得；③該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露；④該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；⑤該信息從其他公開渠道可以獲得；⑥該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

2.保密性

保密性是指作為商業秘密的信息必須是經權利人采取保密措施予以保護、管理的信息，不采取任何保密措施的信息，不被認定為商業秘密。權利人為防止信息泄漏所采取的與其商業價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為采取了保密措施。實踐中人民法院應當根據所涉信息載體的特性、權利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權利人是否采取了保密措施。具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應當認定權利人采取了保密措施：①限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關人員告知其內容；②對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；③在涉密信息的載體上標有保密標志；④對于涉密信息采用密碼或者代碼等；⑤簽訂保密協議；⑥對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；⑦確保信息秘密的其他合理措施。

3.價值性

價值性是指商業秘密的使用可以為權利人帶來經濟上的利益，使權利人比不知曉或不使用該商業秘密的同行業競爭者處于更有利的地位或擁有更大的競爭優勢，從而能在競爭中領先取勝。價值性既包括現實的經濟利益，也包括通過將來使用而可能獲得的潛在經濟利益。

（二）侵犯商業秘密的行為

根據《反不正當競爭法》第十條的規定，侵犯商業秘密的不正當競爭行為有以下三種情形：

1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密

（1）以盜竊方式獲取他人的商業秘密。即以秘密的方式獲取、占有他人的商業秘密，包括內盜、外盜和內外勾結盜竊他人商業秘密。（2）以利誘方式獲取他人的商業秘密。即以給付物質利益或其他好處等手段誘使他人告知其商業秘密的，比如高價收買商業秘密或者高薪挖人，即“商業秘密跟著人才走，人才到手樣樣有”。（3）以脅迫方式獲取他人的商業秘密。即以給他人帶來財產、人身或精神損害為要挾迫使他人違反其真實意愿而告知商業秘密。（4）其他手段方式獲取他人的商業秘密。指通過除盜竊、利誘、脅迫以外的其他手段，如通過合作開發套取他人商業秘密等。

2.披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密

包括不當披露和不當使用兩種行為。不當披露是指行為人將以不當手段獲取的商業秘密予以擴散，從而導致商業秘密的公開。不當使用行為是指行為人將以不正當手段獲取的商業秘密予以使用的行為。既可以是不當獲取人直接將商業秘密用于自己的生產經營，也可以是不當獲取人以一定的方式有償或無償將商業秘密提供給他人使用。

3.違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。該行為是指行為人依合同或其他合法途徑獲知權利人的商業秘密，但違反約定或違反權利人有關保守秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業秘密的行為。

除此以外，第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

（三）侵犯商業秘密行為的認定 1.行為的主體

行為主體可以是經營者，也可以是其他人。反不正當競爭法規范的各種不正當競爭行為的實施者，絕大多數要求其具有經營者的身份，而侵犯商業秘密的人則不受該限制。

2.有侵犯商業秘密的行為

行為主體實施了侵犯他人商業秘密的行為。實施的方式有盜竊、利誘、脅迫或不當披露、使用等。

3.已經或可能給權利人帶來損害后果

以非法手段獲取、披露和使用他人商業秘密的行為已經或可能給權利人帶來損害后果。

五、降價排擠行為

（一）降價排擠行為的含義

降價排擠行為又稱低價傾銷行為，是指經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。低價傾銷違背企業生存原理及價值規律，在市場競爭中往往引發價格大戰，中小企業紛紛倒閉等惡性競爭事件，甚至導致全行業萎縮的嚴重后果。《反不正當競爭法》第十一條規定：經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。

（二）降價排擠行為的認定 1.行為的主體

行為的主體是經營者，而且在絕大多數情況下，是大型企業或在特定市場上具有經營優勢地位的企業。

2.經營者實施了低價傾銷行為

經營者客觀上實施了低價傾銷行為。這里的低價傾銷，是指低于成本價格銷售商品。成本是指企業在產品生產、產品銷售或提供勞務中發生的費用的總和。在國際貿易中，構成傾銷并非以低于成本價為條件，這一點不同于我國的反不正當競爭法的規定。

3.低價傾銷行為的目的

經營者低價傾銷行為的目的是排擠競爭對手，以便獨占市場。因此，并非一時就某一種商品低于成本價格銷售，而是較長時間以較大的市場投放量低價傾銷。有些國家在其制止不正當競爭的法律中，明確規定連續一段時間大量低價傾銷，才構成不正當競爭行為。我國反不正當競爭法尚無此類定量的技術性規定。

（三）降價排擠行為之例外

《反不正當競爭法》規定，如果有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為：①銷售鮮活商品；②處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；③季節性降價；④因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。

六、搭售與附加不合理條件的行為

（一）搭售與附加不合理條件行為的含義 所謂搭售商品或附加其他不合理條件，是指經營者利用其經濟優勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一種服務為條件，或者就商品或服務的價格、銷售對象、銷售地區等附加不合理的條件。

反不正當競爭法第十二條規定：經營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或附加其他不合理的條件。該條涉及的是附條件交易行為，根據《民法通則》以及《合同法》的有關規定，在交易中一方或雙方均可附加一定的條件，但附條件必須合理合法。否則，可能導致合同無效，或導致受害一方依競爭法提起訴訟。搭售是附加不合理條件行為中的一種，是指經營者出售商品時，違背對方的意愿，強行搭配其他商品的行為。在制定反不正當競爭法時，搭售行為相當普遍，因此被作限制競爭的方式之一而特別予以禁止。其他不合理條件，是指搭售以外的不合理的交易條件，如限制轉售區域，限制技術受讓方在合同技術的基礎上進行新技術的研制開發等。

（二）搭售或附加其他不合理條件行為的認定

判斷交易行為中是否存在搭售或附加其他不合理條件行為，應從以下四個方面進行認定：

1.行為的主體

搭售或附加其他不合理條件行為的主體必須是具有經濟優勢地位的經營者，他們或者手中有俏貨，或者有貨源，或者有獨占的經營條件，離開這些他們就無法搭售或附加其他不合理條件。經營者如果是其他主體(如國家行政機關，有一定行政職能的事業單位等)則可能構成其他限制競爭行為而非搭售行為。

2.行為的主觀方面

經營者主觀上存在故意，違背了購買者的意愿，它限制了購買者的自主選擇權，客觀上侵害了相對交易人的權益。

3.行為的后果

搭售或附加其他不合理條件行為不當阻礙甚至剝奪了同行業競爭對手相關產品的交易機會。

七、不正當有獎銷售行為

（一）有獎銷售的含義

有獎銷售，是指經營者銷售商品或者提供服務，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經濟上的利益的行為。有獎銷售包括兩大類：附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售。有獎銷售是企業采取的一種有效的促銷手段，法律并不禁止所有的有獎銷售行為，而僅僅對可能造成不良后果、破壞競爭規則的有獎銷售加以禁止。

（二）不正當有獎銷售的含義及種類

不正當有獎銷售，是指經營者在銷售商品或提供服務時，以欺騙或其他不正當手段，附帶提供給用戶和消費者金錢、實物或其他好處，作為對交易的獎勵。

《反不正當競爭法》第十三條規定：“經營者不得從事下列有獎銷售：

（一）采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

（二）利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；

（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。”根據上述規定，不正當有獎銷售行為有以下類型： 1.欺騙性有獎銷售

欺騙性有獎銷售主要包括：①謊稱有獎銷售或者對所設獎的種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、獎品種類、數量、質量、提供方法等作虛假不實的表示。②采取不正當的手段故意讓內定人員中獎。③故意將設有中獎標志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時投放市場；故意將帶有不同獎金金額或者獎品標志的商品、獎券按不同時間投放市場。④其他欺騙性有獎銷售行為。其他欺騙性有獎銷售行為由省級以上工商行政管理機關認定，省級工商行政管理機關作出的認定，應當報國家工商行政管理局備案。2.抽獎式有獎銷售

抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不得超過5000元。以非現金的物品或者其他經濟利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務的正常價格折算其金額。1999年4月國家工商行政管理局《關于有獎促銷中不正當行為認定問題的答復》中規定，在抽獎式有獎銷售中，下列行為構成不正當競爭：①經營者以價格超過5000元的物品的使用權作為獎勵的，不論使用該物品的時間長短。②經營者以提供就業機會、聘為各種顧問等名義，并以解決待遇，給付工薪等方式設置獎勵，不論獎勵現金、物品（包括物品的使用權）或者其他經濟利益，也不論是否要求中獎者承擔一定義務，最高獎的金額（包括物品的價格、經濟利益的折算）超過5000元的。③經營者單獨或與有關單位聯合利用社會福利彩票、體育彩票設置獎勵推銷商品，最高獎的金額超過5000元的。

3.利用有獎銷售推銷質次價高的商品

無論是附獎式有獎銷售，還是抽獎式有獎銷售，經營者都不得利用有獎銷售推銷質次價高的商品。質次價高是指經營者違反誠實信用、公平合理、等價有償等交易的基本原則，在進行有獎銷售的過程中，利用人們意欲獲獎的僥幸心理，收取不合理的高價，使購買者支付的價款與商品實質價款不相符合。質次價高的商品有可能是不合格產品，也可能是合格產品中的低檔次商品，相對價格來說，不能實現物有所值就屬于質次價高。應由工商行政管理機關根據同期市場同類商品的價格、質量和購買者的投訴進行認定，必要時會同技術監督部門、藥品管理部門、物價管理部門等有關部門認定。

（三）不正當有獎銷售的行為的認定 1.行為的主體

不正當有獎銷售的主體是經營者。有關機構、團體經政府和政府有關部門批準的有獎募捐及其彩票發售活動不適用《反不正競爭法》第十三條和國家工商局第19號令。

2.經營者實施了不正當有獎銷售的行為

經營者實施了法律禁止的不正當有獎銷售行為，如欺騙性有獎銷售，或巨獎銷售等等。3.不正當有獎銷售的目的

經營者實施不正當有獎銷售，目的在于爭奪顧客，擴大市場份額，排擠競爭對手。

八、詆毀商譽行為

（一）詆毀商譽行為的概念

詆毀商譽行為也稱商業誹謗行為，是指經營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業信譽進行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。商譽是社會公眾對市場經營主體名譽的綜合性積極評價，它是經營者長期努力追求、刻意創造、并投人一定的金錢、時間及精力才取得的。良好的商譽本身就是一筆巨大的無形財富。在經濟活動中，最終又通過有形的形式(如銷售額、利潤)回報他的主人。法律對通過積極的勞動獲得的商譽給予尊重和保護，對以不正當手段侵犯競爭者商譽權的行為，反不正當競爭法予以嚴厲制裁。《反不正當競爭法》第十四條規定：經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽。

（二）詆毀商譽行為的具體表現

在現實經濟生活中，詆毀商譽行為的表現形式是多種多樣的，從詆毀商譽行為的具體手段的不同，可以將詆毀商譽行為歸納為以下幾類：①產品附屬資料中的商業誹謗；②產品交易中的商業誹謗；③新聞、廣告中的商業誹謗；④直接在公眾中散布謠言；⑤組織、唆使、利用他人進行商業誹謗。

（三）詆毀商譽行為的認定 1.行為的主體

行為主體是具有競爭關系的經營者，競爭關系是指生產或提供相同或相似商品或服務的經營者之間為了獲取市場優勢地位而形成的一種經濟利益關系。當詆毀人不是經營者或者與被詆毀人之間不具有競爭關系時，其行為不屬于不正當競爭行為，而構成民法上的侵犯名譽權行為。

2.主觀方面

如果行為人捏造又散布虛偽事實，主觀方面顯然是故意。如果行為人可能明知是虛假而故意散布，也有可能是過失散布虛偽事實，總之主觀存在過錯。

3.實施了詆毀行為

客觀方面是實施了捏造、散布虛假事實的行為。捏造是杜撰并不存在的虛假情況，可表現為對特定內容的全部捏造、部分捏造或者對真實情況予以歪曲等。散布是將捏造的事實進行傳播，可以是捏造者自己傳播，也可以是通過媒體傳播，傳播的是虛假的事實，真實的事實不構成商業詆毀。

4.損害了商譽

商譽包含了商業信譽和商品聲譽。商品聲譽應當是建立在某種商品或服務本身的質量基礎上的信譽，而商業信譽除了商品本身（如質量、價格）的影響，還涉及與經營者商業活動有關的其他因素，包括其內部的管理、產品生產與銷售的業績、售后服務、企業歷史、信用等。詆毀行為損害了商品信譽或商業信譽，這種損害既可以是現實已經發生的損害，也可以是行為人的詆毀行為導致了將來可能發生損害的危險。在具體實踐中，這種損害往往體現為受害人及其產品或服務的評價被降低、信用受到質疑、形象遭到損害、產品銷量下降、利潤減少等。

九、串通招標投標行為

（一）串通招標投標行為的含義

串通招標投標行為是指投標者相互串通投標，投標者和招標者相互勾結，排擠競爭對手的公平競爭的行為。《反不正當競爭法》第十五條規定：“投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭”。招標投標是一種競爭性締約方式。在招標投標過程中，如果招標人與投標人或投標人之間相互串通，使招標投標的競爭性降低或喪失，就完全失去了招標投標制度的意義和作用。因此反不正當競爭法將其作為限制競爭行為予以禁止。1999年8月30日頒布的《招標投標法》，使反不正當競爭法中關于禁止串通招標投標的規定更加完備，更易于操作。

（二）串通招標投標行為的表現 1.串通投標行為

投標者串通投標，抬高標價或壓低標價。這類行為的行為主體是投標者，而且是所有參加投標的投標人共同實施的，其目的是為了避免相互間競爭，或協議輪流在類似項目中中標，共同損害招標人的利益。這類行為的表現形式主要有：①投標者之間相互串通，一致抬高標價；②投標者相互串通，一致壓低標價；③投標者相互串通，輪流以高價位或低價位中標； ④投標者相互間就標價以外的其他事項串通。2.投標者和招標者勾結，排擠競爭對手的行為

與前一類行為不同的是，這類不正當競爭行為的主體是招標者和特定的投標者共同實施的，其目的是為了排擠該投標者的競爭對手，所造成的后果則是招標投標流于形式，損害其他投標人的利益。這類行為的表現形式有：①招標者在公開開標前，開啟標書，并將投標情況告知其他投標者，或者協助投標者撤換標書，更改報價；②招標者向投標者泄露標底；③投標者與招標者商定，在招標投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標者或者招標者額外補償；④招標者預先內定中標者，在確定中標者時以此決定取舍；⑤招標者和投標者之間其他串通招標投標行為。

（三）串通招標投標行為的認定

1.投標者之間串通投標的認定

（1）行為主體是投標者，既可能是投標者中的一部分，也可能是全體投標者；（2）在客觀方面，投標者之間實施了串通行為，其方式如進行聯絡、進行私下協議、做出共同安排等；（3）串通的目的是通過某種安排排擠其他投標者或使招標者得不到競爭利益，即理想的價位及其他合同條件。

2.投標者和招標者相互勾結排擠競爭對手的認定

（1）行為主體包含兩方，既招標者和投標者；（2）在客觀方面，招標者和投標者之間有共謀行為；（3）這種共謀行為目的是為了讓參與共謀的投標者中標，以排擠其他的投標者。

十、強制交易的行為

（一）強制交易行為的含義

強制交易行為，是指公用企業或其他依法具有獨占地位的經營者，限定他人購買其指定的經營者的商品，排擠其他經營者的公平競爭行為即是限制競爭行為。

公用企業，是指涉及公用事業的經營者，包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、交通運輸等行業的經營者。由于各種原因，公用企業和依法具有獨占地位的企業所提供的商品或服務一般都具有某種程度的壟斷，使這些企業天然具有某種經濟優勢，如何防止其濫用這種優勢地位妨礙公平競爭及侵害消費者的合法權益，就成為反不正當競爭法的一項任務。根據國家工商局第20號令，公用企業和依法具有獨占地位的企業，在市場交易中不得實施限制競爭的行為，因為這類行為限制了用戶、消費者的自主選擇權，將生產同種商品的其他經營者完全排斥在特定的市場之外，妨礙了市場的公平競爭機制，故為我國《反不正當競爭法》所禁止。

（二）強制交易行為的種類

①限定用戶、消費者只能購買和使用其附帶提供的相關產品，而不得購買和使用其他經營者提供的符合技術標準要求的同類商品；②限定用戶、消費者只能購買和使用其指定的經營者生產或者經銷的商品，而不得購買和使用其他經營者提供的符合技術標準要求的同類商品；③強制用戶、消費者購買其提供的不必要的商品及配件；④強制用戶、消費者購買其指定的經營者提供的不必要的商品；⑤以檢驗商品質量、性能等為借口，阻礙用戶、消費者購買、使用其他經營者提供的符合技術標準要求的其他商品；⑥對不接受其不合理條件的用戶、消費者拒絕、中斷或者削減供應相關商品，或者濫收費用；⑦其他限制競爭的行為。

（三）強制交易行為的認定

1.行為的主體

行為的主體是公用企業或者是依法具有獨占地位的經營者。依法具有獨占地位的經營者是指在特定市場上，一個經營者處于無競爭的狀態或取得了壓倒性和排除競爭的能力，也指兩個以上經營者不進行價格競爭，而在他們對外的關系上具有上述地位和能力。

2.實施了強制交易的行為

公用企業或享有獨占地位的經營者限定他人購買其指定的經營者的商品。一般被指定的經營者和他們之間有某種利益關系，比如是下屬企業等。這樣的行為完全違背市場自由競爭的理念，妨礙了市場公平競爭機制的正常運行，也損害了消費者的自主選擇權，因此是一種不正當競爭行為。

十一、濫用行政權力限制競爭的行為

（一）濫用行政權力限制競爭的含義

濫用行政權力限制競爭，是指擁有行政權力的政府機關以及其他依法具有管理公共事務職能的組織越權或不當行使權力，限制經營者的正常經營活動，限定單位或個人對商品或服務的購買與適用范圍，或者實行產品交易的地區封鎖等，從而妨礙、扭曲或破壞市場競爭的行為。

《反不正當競爭法》第七條規定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。”

（二）濫用行政權力限制競爭行為的表現 1.強制交易

強制交易指中央政府部門、地方政府以及其他依法具有管理公共事務職能的組織，利用行政權力強制安排市場交易活動，限制和排斥競爭、妨礙公平交易的行為。強制交易的表現形式復雜多樣，主要有：明確規定在行政區域范圍內只能將某些產品銷售給指定企業，限定客戶和消費者接受指定企業的有償服務，行政部門在為市場主體服務時，強制搭售某種商品，為推銷制定企業的產品而阻撓、破壞他人達成交易等等。

2.地區封鎖

地區封鎖指地方政府以及其他依法具有管理公共事務職能的組織為了本地區利益，利用行政權力排斥、限制競爭的行為。地區封鎖往往由地方政府及其所屬職能部門以行政命令、文件或通知等方式出現，通過對這些命令、文件、通知的執行達到封鎖市場、保護地方利益的目的。具體形式有：在轄區或交通要道設立關卡，阻礙本地商品流出或外地商品流入；規定在行政轄區內銷售外地商品必須履行特定的批準手續，或者必須符合其增加或提高的報驗、檢驗標準，為外地商品進入本地市場設置人為障礙；用行政手段對外地商品的進入設置障礙，如在運輸、出售等環節進行罰款等。

（三）濫用行政權力限制競爭行為的認定

認定政府及其所屬部門濫用行政權力限制競爭行為，應把握以下要件：

（1）行為主體限于政府及其所屬部門。這里的政府指除中央政府外的各級人民政府，政府所屬部門指中央機構中的各有關職能部門(部、委、局等)和地方各級政府的職能部門。

（2）政府及其所屬部門，實施了法律、行政法規禁止的限制競爭行為，即客觀上有濫用行政權力的事實。

（3）政府及其所屬部門濫用行政權力實施限制競爭的行為，其目的在于保護本部門、本地區的利益，從而損害外地經營者和本地消費者的合法權益。

第三節 監督檢查及法律責任

一、對不正當競爭行為的監督檢查

（一）監督檢查的部門

各級人民政府應當采取措施，制止不正當競爭行為，為公平競爭創造良好的環境和條件。

縣級以上人民政府的工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監督檢查；法律、行政法規規定的其他部門也有權依法對這種行為進行監督檢查，如技術監督管理部門、食品衛生管理部門等。

同時國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監督。國家機關工作人員不得支持、包庇不正當競爭行為。

（二）監督檢查部門的職權

縣級以上監督檢查部門對不正當競爭行為，可以進行監督檢查。監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時，有權行使下列職權：

1.按照規定程序詢問被檢查的經營者、利害關系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不正當競爭行為有關的其他資料。

2.查詢、復制與不正當競爭行為有關的協議、帳冊、單據、文件、記錄、業務函電和其他資料。

3.檢查與本法第五條規定的不正當競爭行為有關的財物，必要時可以責令被檢查的經營者說明該商品的來源和數量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉移、隱匿、銷毀該財物。

監督檢查部門工作人員監督檢查不正當競爭行為時，應當出示檢查證件。

監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時，被檢查的經營者、利害關系人和證明人應當如實提供有關資料或者情況。

二、不正當競爭行為的法律責任

法律責任是指當事人因實施違反法律規定的行為而應承擔的法律后果。不正當競爭行為是經營者違反《反不正當競爭法》的規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的違法行為。根據我國《反不正當競爭法》的規定，不正當競爭行為應承擔的法律責任包括民事責任、行政責任和刑事責任。

（一）不正當競爭行為的民事責任

民事責任是不正當競爭行為的基本責任形式，這是由不正當競爭行為的民事其安全性決定的。民事責任承擔形式中不正當競爭行為最主要、最常用的責任形式有停止侵害行為、排除妨害、損害賠償。經營者違反反不正當競爭法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。被侵害的經營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

（二）不正當競爭行為的行政責任

行政責任體現了政府對市場競爭活動的干預以及對競爭中所涉及的社會公共利益的保護。行政責任在我國的反不正當競爭法中占有相當重要的地位。在該法所列舉的十一種典型不正當競爭行為中，除了低于成本銷售、搭售和商業詆毀三種行為沒有規定行政責任外，其他各種不正當競爭行為都規定了明確具體的行政責任。在不正當競爭行為中行政責任的方式主要是責令停止違法行為、罰款、沒收違法所得等。

經營者假冒他人的注冊商標，擅自使用他人的企業名稱或者姓名，偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示的，依照《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國產品質量法》的規定處罰。

經營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節嚴重的，可以吊銷營業執照；銷售偽劣商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

經營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，監督檢查部門可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。

公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者，限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭的，省級或者設區的市的監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以五萬元以上二十萬元以下的罰款。被指定的經營者借此銷售質次價高商品或者濫收費用的，監督檢查部門應當沒收違法所得，可以根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

經營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，消除影響，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

廣告的經營者，在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。

違反本法第十條規定侵犯商業秘密的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

經營者違反本法第十三條規定進行有獎銷售的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價；投標者和招標者相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭的，其中標無效。監督檢查部門可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

經營者有違反被責令暫停銷售，不得轉移、隱匿、銷毀與不正當競爭行為有關的財物的行為的，監督檢查部門可以根據情節處以被銷售、轉移、隱匿、銷毀財物的價款的一倍以上三倍以下的罰款。

政府及其所屬部門違反本法第七條規定，限定他人購買其指定的經營者的商品、限制其他經營者正當的經營活動，或者限制商品在地區之間正常流通的，由上級機關責令其改正；情節嚴重的，由同級或者上級機關對直接責任人員給予行政處分。被指定的經營者借此銷售質次價高商品或者濫收費用的，監督檢查部門應當沒收違法所得，可以根據情節處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起十五日內向上一級主管機關申請復議；對復議決定不服的，可以自收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。

（三）不正當競爭行為的刑事責任

在大多數國家，對不正當競爭行為都可以給予刑事制裁。但與民事責任、行政責任相比較，刑事責任在反不正當競爭法中的適用范圍相對較窄，通常只適用于危害特別嚴重的不正當競爭行為。

我國《反不正當競爭法》對不正當競爭行為刑事責任的規定僅限于原則性提及，并不涉及具體內容。對不正當競爭行為刑事責任的追究依據我國《刑法》中相應的條款的具體規定來執行。如《反不正當競爭法》第二十一條針對仿冒行為的規定，經營者實施仿冒行為，銷售偽劣商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任。第二十二條針對商業賄賂行為的規定，經營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任。我國《刑法》第一百四十條至一百五十條規定了9種具體的生產、銷售偽劣商品罪，他們是：生產銷售偽劣產品罪、生產銷售假藥罪、生產銷售劣藥罪、生產銷售不符合衛生標準的食品罪、生產銷售有毒有害食品罪、生產銷售不符合標準的醫用器材罪、生產銷售不符合衛生標準的化妝品罪。第一百六十三條和一百六十四條規定了公司、企業人員行賄受賄罪。《反不正當競爭法》未提及追究刑事責任，而刑法在侵犯知識產權罪和擾亂市場秩序罪中明確規定了必須承擔刑事責任的危害公平競爭方面的犯罪有：假冒商標罪；銷售明知是假冒商標的商品罪、偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造他人注冊商標標識罪、侵犯商業秘密罪、損害競爭對手商業信譽罪、發布虛假廣告罪、串通投標罪等。

思考題：

1.反不正當競爭法的宗旨和調整對象是什么？

2.什么是不正當競爭行為？不正當競爭行為的構成要件是什么？ 3.簡述不正當競爭行為的種類。

4.什么是商業秘密？侵犯商業秘密的情形有哪些？ 5.什么是仿冒行為？具體的行為有哪些？ 6.什么是商業詆毀行為？具體的表現。7.簡述不正當競爭行為的法律責任

案例分析 案情介紹：

2009年1月7日，江蘇省無錫市工商行政管理局北塘分局(以下簡稱北塘工商分局)接美國馬斯公司和其中國分公司瑪氏公司舉報后，對無錫潔雷副食品商行(簡稱潔雷商行)進行了檢查，發現潔雷商行經銷的“香脆米”與瑪氏公司“脆香米”的包裝裝潢相似。北塘工商分局認為潔雷商行涉嫌違反反不正當競爭法第五條規定，在初步核實情況的基礎上對潔雷商行未售出的674包該種產品進行了扣留，并于當日立案調查。同年3月23日，北塘工商分局對潔雷商行作出行政處罰。生產商常熟市聚滿倉食品有限公司(以下簡稱聚滿倉公司)得悉該行政處罰后不服，于同年5月6日向無錫市工商行政管理局提起行政復議，7月31日，該局作出了維持行政處罰決定的復議決定書。聚滿倉公司仍不服，起訴至法院。

裁判：江蘇省江陰市人民法院經審理后認為，原告聚滿倉公司作為行政處罰行為的利害關系人具有訴訟主體資格。被告北塘工商分局作為縣(區)一級工商行政管理機關，具有監督不正當競爭行為的職責和權限，被告所作行政處罰決定書認定事實清楚，證據充分，適用法律、法規適當，不存在違反法定程序的事由，依法應予維持。經營者在明知或應知商品的名稱、包裝、裝潢與知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或近似的情況下，銷售該商品或者生產、銷售該商品的包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是知名商品的，構成不正當競爭。法院判決：維持北塘工商分局行政處罰決定。

一審判決后，聚滿倉公司提起上訴。江蘇省無錫市中級人民法院經審理認為，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，程序合法。2010年2月24日，法院判決：駁回上訴，維持原判。

法理分析：

本案的爭議焦點在于聚滿倉公司生產“香脆米”的行為對“脆香米”的生產者瑪氏公司是否構成不正當競爭。

1.“脆香米”巧克力食品的包裝、裝潢是否為知名商品所特有

對不正當競爭行為認定的前提條件是被侵害的商品必須是知名商品。知名商品一般是指在市場上有一定知名度，為相關公眾所知悉的商品。實踐中，一般體現在商品推向市場時間的長短、銷售范圍的大小和銷售數量的多少等方面。知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中的“特有”，則是指知名商品獨有的與相關商品所通用的名稱、包裝、裝潢有顯著區別的商品名稱、包裝、裝潢。

本案中，瑪氏公司的“脆香米”巧克力食品具有一定的知名度，該商品所使用的包裝、裝潢，由中國紅底色、白色“脆香米”文字、藍色封邊三個主要元素構成的整體形象，具有顯著特征，與“脆香米”巧克力食品形成密切聯系，可認定為反不正當競爭法第五條第(二)項規定的知名商品特有的包裝、裝潢。

2.聚滿倉公司“香脆米”外觀設計專利與瑪氏公司在先權利的沖突問題

由于我國專利法對外觀設計授予專利采取形式審查制度，被授予外觀設計專利權的某一外觀設計產品是否真正具備專利法規定的條件，只是一種推定，或者說只是推定其具備授予條件。因而，存在被授予專利權的某一外觀設計可能與他人在先權利相沖突的問題。在此情形下，特有的商品名稱、包裝、裝潢應當依照使用在先的原則予以認定，即誰先使用，誰享有合法專用權。

本案中，瑪氏公司自1996年開始生產“脆香米”產品，而聚滿倉公司則是2007年12月開始生產“香脆米”產品，并在同年12月20日為“香脆米”食品包裝袋申請外觀設計專利，2009年2月25日被授予了外觀設計專利。因此，盡管聚滿倉公司比瑪氏公司先取得了外觀設計專利權，但因瑪氏公司使用在先，故其對“脆香米”享有合法專用權。聚滿倉公司取得的外觀設計專利權不影響對其認定為不正當競爭。

3.“香脆米”的外觀設計是否導致消費者在購買商品時存在混淆

實踐中，在認定侵害行為是否導致消費者對產品誤認時，往往以外觀設計專利侵權的認定作為標準。一般認為，構成外觀設計專利侵權須符合兩個條件：一是被控侵權產品與外觀設計專利產品屬于同類(或類似)產品;二是被控侵權的設計與獲得專利的外觀設計相同或相似。判斷是否與外觀設計相近似，應對涉案產品進行整體觀察和綜合判定，看兩者是否具有相同美感，即對涉案產品的外觀與外觀設計專利產品外觀是否相近似的判斷，應從其整體出發，從一件設計的整體或其主要構成上來比較判斷兩者是否相近似。

本案中，聚滿倉公司的“香脆米”與瑪氏公司的“脆香米”同為巧克力食品，而且，“脆香米”巧克力的包裝為紅底、“脆香米”三字均為白字藍邊且是包裝上最大字體、長方形包裝袋的短邊為藍色;“香脆米”的包裝選擇了相同的顏色、文字、構圖組合，在整體對比上構成近似，足以造成消費者對該類巧克力商品的混淆或誤認。

綜上，聚滿倉公司的“香脆米”與瑪氏公司的“脆香米”的包裝、裝潢相似，兩公司屬于同業競爭者，所生產的產品也屬于同類，聚滿倉公司已構成不正當競爭，北塘工商分局據此作出行政處罰符合法律規定。因此，法院依法判決維持工商行政管理部門作出的行政處罰行為。

第四篇：反不正當競爭法

反不正當競爭法

? 1.我國的反不正當競爭法中所指的不正當競爭是指()

A.消費者違反本法規定,損害其他消費者的合法權益

B.經營者違反本法規定,損害其他消費者的合法權益

C.消費者違反本法規定,損害其他經營者的合法權益

D.經營者違反本法規定,損害其他經營者的合法權益

? 2.根據我國反不正當競爭法,降價銷售的競爭行為中屬于不正當競爭的行為是()

A.新進入者大幅度降價銷售鮮貨商品

B.季節性降價拋售

C.大幅度降價處理庫存積壓產品

D.新進入者大幅度降價甚至低于成本價銷售,以迅速獲取大量市場份額

? 3.根據《我國反不正當競爭法》規定,下列競爭手段中,經營者不得采用的損害競爭對手的手段是()

A.以次充好

B.假冒他人注冊商標

C.生產淘汰產品

D.偽造檢疫結果 ? 4.我國規定,下面選項中屬依法獨占的經營者不正當競爭行為是()

A.限定他人購買其指定經營者的商品

B.創造條件促進其銷售商之間的競爭程度

C.根據生產需要對原料的采購進行限制

D.舉報從事相同商品經營的違法個體

? 5.根據我國《反不正當競爭法》規定公用企業存在限定他人購買指定經營者的產品,排擠其他經營者的不公平競爭行為時,有權對其進行檢查監督的機構是()

A.鄉級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級工商行政管理部門

D.省級工商行政管理部門

? 6.根據我國反不正當競爭法的規定,下列機構中有權對不正當競爭行為進行監督檢查的是()

A.鄉級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級人民法院

D.省級消費者協會

? 7.根據我國反不正當競爭法的規定,經營者擅自使用名牌商標的名稱,造成購買者誤解的,監督檢查部門應當責令其停止違法業務,沒收非法所得,并根據情節處以一定數額的罰款,罰款額為()

A.違法所得一倍以上三倍以下的罰款

B.違法所得一倍以上五倍以下的罰款

C.違法所得一倍以上六倍以下的罰款

D.違法所得一倍以上十倍以下的罰款

? 8.根據我國反不正當競爭法的規定,經營者在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經濟行為

D.支付傭金的正常經濟行為

? 9.根據我國反不正當競爭法的規定,對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經濟行為

D.支付傭金的正常經濟行為

? 10.不為公眾所知悉.能為權利人帶來經濟利益.具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息被稱為()

A.商業利益

B.商業隱私

C.商業秘密

D.個人隱私

? 11.依據我國反不正當競爭法,監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時,有權行使職權進行監督檢查的行為有()等

A.銷售與不正當競爭行為有關的財物

B.要求被檢查的經營者提供與不正當競爭行為有關的資料

C.拘役與不正當競爭行為有關的責任人

D.轉移與不正當競爭行為有關的財物

? 12.依據我國反不正當競爭法的規定,如果經營者的合法權益受到不正當競爭行為的損害,經營者可以采取的措施是()

A.將侵權者的侵權所得收繳

B.直接截留侵權者的經營收益

C.向仲裁機構申請仲裁

D.向人民法院提起訴訟

? 13.依據反不正當競爭法規定,不正當競爭的表現形式之一是()

A.投標者和招標者相互勾結,排擠競爭對手的不公平競爭;

B.處理有效期限即將到期的商品或其他積壓的商品;

C.因清償債務.轉產.歇業降價銷售商品;

D.季節性降價;? 14.根據我國反不正當競爭法的規定,因調查被侵害合法權益的經營者所支付的合理費用應由()

A.被侵害的經營者承擔

B.侵權人承擔

C.監督檢查部門承擔

D.相關的行業協會承擔

? 15.根據我國反不正當競爭法的規定,監督檢查不正當競爭行為的國家機關工作人員濫用職權.玩忽職守,構成犯罪的,將依法追究()

A.絕對責任

B.刑事責任

C.民事責任

D.行政責任

? 16.經營者假冒他人的注冊商標,工商行政管理部門將依據()給予處罰。

A.《中華人民共和國商標法》,《中華人民共和國產品質量法》規定

B《中華人民共和國商標法》,《中華人民共和國消費者權益保護法》規定

C.《中華人民共和國民法通則》,《中華人民共和國產品質量法》規定

D.《中華人民共和國民事訴訟法》,《中華人民共和國產品質量法》規定

反不正當競爭法

1D;2D;3B;4A;5B;6B;7A;8A;5B;6B;7A;8A;9B;10C;11B;12D;13A;14B;15B;16A;

第五篇：反不正當競爭法

名詞解釋 在商品經濟條件下 經營者之間為實現自身利益最大化 在投資 生產 銷售 管理 技術 服務等諸多方面相互爭勝的行為

P5

2競爭法

是以市場競爭關系和市場競爭管理關系為調整對象 以保護公平自由競爭為主旨 以反壟斷法和反不正當競爭法為核心內容的競爭實體性法律規范與競爭管理程序性法律規范的總和 P12

反不正當競爭法 是指制止經營者采用欺騙 脅迫 利誘以及其他違背誠實信用原則的手段從事市場交易的各種不正當競爭行為 維護公平競爭的商業道德和交易秩序的法律制度P101 市場混同行為

是指經營者采用假冒 仿冒等欺騙性手段從事市場交易 使自己的商品或服務與特定競爭對手的商品或服務想混同 造成或足以造成購買者誤認誤購的不正當競爭行為P121

假冒注冊商標不正當競爭行為 是指未經注冊商標所有人許可 哎同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的行為P125

虛假商業宣傳行為的概念 是指經營者在商品上 或者以廣告或其他方法 對商品或服務的質量 制作成分 性能 產地等情況作引人誤解的虛假宣傳的不正當競爭行為P135

商業行賄 是指經營者在銷售 購買或者其他經營形式中 使用財物或其他不正當利益賄賂對方單位或個人以此獲得交易機會的行為 P160

商業詆毀 是指經營者自己或利用他人 通過捏造 散布虛偽事實等不正當手段 侵害競爭對手商譽的行為 P203

壟斷 在經濟活動中 任何以協議 濫用市場支配地位 經營者集中以及濫用行政權力等形式構成限制競爭的狀態或行為 P214

本身違法原則 企業的某些特定行為 不管事實上是否已經產生了限制競爭的后果 均被視為非法壟斷 P227

合理原則

企業的某種狀態或經營行為 雖然存在可能限制競爭的事實 但基于其他合理因素考慮并不被視為構成非法壟斷 P228

反壟斷法的域外適用

作為國內法的反壟斷法適用于本國主權管轄范圍之外的壟斷行為的法律制度 P234

適用除外（豁免適用）基于特定目的 對違反反壟斷法基本原則 基本制度的特定行業 特定企業或其特定行為 不適用或豁免適用反壟斷法的制度 P236

壟斷協議 以排除限制競爭為目的 或者具有排除 限制競爭內容或后果的明示或默示的協議 決定或其他協同行為P249

橫向壟斷協議（水平壟斷協議）兩個以上處于統一生產或銷售環節 生產或銷售同類產品或提供同種服務而具有直接競爭關系的經營者 通過共謀而達成的壟斷協議 p252

相關市場

同類產品或替代產品競爭所存在的一定時間范圍和空間范圍 P279

濫用市場支配地位 具有市場支配地位的經營者不正當的利用其市場支配地位 采取實質性限制或排除市場競爭 春海消費者利益而應受反壟斷法規制的不當行為 P284

掠奪性定價

支配企業憑借市場支配地位 以排擠 損害競爭對手為目的 以低于成本的價格傾銷商品 或者采取回扣 補貼 贈送等手段變相降價 使商品市場銷售價低于商品成本的行為P287

差別待遇（歧視待遇）支配企業憑借市場支配地位 在提供相同商品或服務時 對條件相同的不同交易對象在交易價格或者其他交易條件上實行各異的待遇 P290

公用企業壟斷 公用企業借助網絡等基礎設施 不恰當獲得或維持壟斷行為 P291

經營者集中

一個或多個經營者通過合并 取得資產或股份等方式直接或間接控制另一個或多個經營者 并引起市場結構持久變化的行為

P302

行政壟斷 行政機關和法律法規授權的具有公共事務職能的組織濫用行政權力 排除或限制競爭的一種違法行為 P325

行政性壟斷（條條壟斷）行業主管部門或政府其他職能部門濫用行政權力 限制或排除本行業內部或跨行業競爭的違法行為 P239 簡答

一

競爭的功能 競爭積極的功能競爭有利于勞動生產率的提高 促進社會生產的發展 競爭促進資源在國民經濟各部門的合理流動并實現資源的優化配置 3競爭可以更好地滿足消費者的需求 維護消費者的利益 競爭的消極功能

1競爭的結果會導致壟斷的出現 在競爭過程中 通常會付出一定的成本 有時 這種成本還會是十分巨大的 3競爭會對社會的倫理道德風尚帶來負面影響

P9

二

競爭法的基本原則

1自由競爭原則 2 公平競爭原則 3社會公共利益原則 P19 競爭法的多元化目的

1規范市場競爭秩序 2促進有效競爭 3保護消費者權益 P23 我國反不正當競爭法的現狀

1調整范圍上采取綜合調整的立法模式 2在規定多種救濟方式的同時 側重于行政執法機關的主動干預 3集實體性法規和程序性法規于一體P107

三

完善我國反不正當競爭法的基本思路 1確立一個規范的“一般條例”

2完善《反不正當競爭法》對各項不正當競爭行為的具體規定 3強化行政執法手段

4對競爭法和有關法律進行清理和編撰 不知道競爭法的特征

1不正當競爭行為違反公認的商業道德 2不正當競爭行為由經營者所為 3不正當競爭行為以市場競爭為目的

4不正當競爭行為損害競爭者的合法權益P113

四

仿冒知名商品特有名稱 包裝 裝潢行為的構成要件 1知名商品 被仿冒的商品必須是知名商品 2特有的名稱 包裝 裝潢 3作相同或近似的使用 4造成誤認

5擅自使用P129

商業秘密的法律特征 P180 1無形性

2秘密性 3價值性 4獨特性

5時間性

6傳授與轉讓的有限性

商譽的法律特征P199 1抽象性 2 價值性 3相對不確定性 4依附性 5地域性

商業詆毀的構成 P203 1主體為競爭關系中的經營者 2客體的二重性 3主觀故意或過失 4客觀方面

非法壟斷的主要類型P216 1壟斷協議 2濫用市場支配地位3經營者集中4行政壟斷5公用企業壟斷

適用除外制度的范圍和對象

1自然壟斷行業 2金融行業 3 農業 4 知識產權的正當行使 5 合理化的壟斷協議 P239

壟斷協議的特征

1主體的多元性 2主體的獨立性3主體間意思的一致性 4 目的的排除 限制競爭性P250

橫向壟斷協議的構成要件 主體要件 2主觀要件 3客體要件4客觀要件 P254

縱向壟斷協議的主要形式 P259 1縱向價格壟斷 2縱向非價格壟斷

排他性交易

選擇性交易

縱向非價格壟斷的消極作用P260 1它使價格固定 限制價格的信息傳遞和調節功能的正常發揮

2它妨礙了銷售方相互間的價格競爭 影響競爭的優勝劣汰機制的發揮 3它使消費者被迫接受固定了的較高價格 損害消費者的利益

中小企業卡特爾的特征

1中小企業卡特爾參加者為中小規模的生產經營者

2中小企業卡特爾參加者不能通過協議限制價格 限制競爭對手 但可以在卡特爾協議的成員之間消除過度競爭

3中小企業卡特爾能促進中小企業的技術進步和經濟效率的提高

4中小企業卡特爾參加者地位平等 并有自由加入或退出卡特爾的權利P269

濫用市場支配地位的構成要件

1主體要件

企業所具有的市場支配地位是濫用市場支配地位的首要構成要件

2行為要件

“濫用”僅指行為人不恰當利用其優勢地位而實施的損害他人和社會利益的 客觀和外在的行為 既有針對同業競爭者所實施的濫用行為 也有針對交易相對人所實施的濫用行為

3損害要件 非法者實施濫用市場支配地位的行為必須造成了較大的損害后果 即濫用行為所產生的損害必須達到一定的度 P296

行政壟斷的構成要件

1主體要件

行政壟斷的主體要件包括行政機關和法律法規授權的組織 2行為要件

行為的違法性是行政性壟斷行為要件的核心內容

3效果要件

行政機關和法律法規授權的組織濫用行政權力對市場競爭造成的實際影響 是否會產生排除或限制市場競爭的實際效果是反壟斷法判定行政主體行為是否違法的基本依據 P325

反壟斷法執行機構的主要職權 職責

1調查權 2 授權執法的權力3處罰權4義務與懲罰P359

論述

反不當競爭法與反壟斷法的關系

不同之處 保護對象有所差別

2法律的調整范圍有所不同 3規制標準有所差異 4適用范圍所遵循的原則有所不同 聯系之處

1二者擁有相近的立法宗旨

2二者的調整范圍存在重疊或交叉

3二者在法律淵源上也具有緊密的聯系 P104

不正當競爭行為的危害 損害誠實經營者權益

1侵犯誠實經營者的合法權利 2合法經營者蒙受巨大的損失 損害購買者的正當權益

破壞市場競爭秩序 敗壞商業道德

1破壞正常的競爭機制 2滋生腐敗 敗壞商業道德 損害國家利益 P118 反壟斷法的特征

1反壟斷法的不確定性

反壟斷法價值目標的特殊性 反壟斷法規范對象的不確定性 確認壟斷行為的原則具有不確定性

反壟斷法適用除外制度對反壟斷法的確定性的影響 國家產業政策對反壟斷法不確定性的影響 2反壟斷法的經濟法屬性 3反壟斷法執行的特殊性

4反壟斷法責任形式的特殊性P221

行業協會壟斷的特征

1主體復雜性2合意特殊性3行為隱蔽性4危害嚴重性 P263

濫用市場支配地位的主要特征 1主體數量的特殊性 2主體地位的支配性 3行為的反競爭性 4行為的違法性

濫用市場支配地位的主要表現形式 P285 1高買低賣

高買低賣是指具有市場支配地位的經營者以超高價格銷售商品或以超低價格購買商品的行為

空間比較

時間比較 成本與合理利潤的比較 產品比較 2掠奪性定價 3拒絕交易 4強迫交易

強制他人或自己從事交易

強制他人不與自己的競爭對手進行交易 強制安排他人之間的交易

5搭售 P285

濫用市場支配地位與壟斷協議的差別 1主體數量不同

2主體規模不同 3主體意圖不同 4表現形式不同

5法律規制不同 P291

我國行政壟斷的成因與危害 1行政壟斷的成因

1）地區間經濟發展那個不平衡與行政分配體制改革等因素的協同作用 2）推動經濟轉型所必須的強政府與政府失靈風險加劇之間的“二律背反” 3)現代政府功能的復雜性與經濟發展模式選擇上的困難 4)規制制度缺失與文化 社會觀念等其他因素的潛在影響 2行政性壟斷的危害

1）行政性壟斷妨害了市場發育和市場體系的建立

2）行政性壟斷惡化了市場環境 壓縮了市場機制作用的空間 3）行政性壟斷損害微觀經濟主體的合法權益

4）行政性壟斷侵害了國家行政管理和經濟調節秩序并滋生腐敗 P337

我國的競爭法執法機構設置的完善 1準確確定競爭法執法機構的地位

2分別設立反不正當競爭法和反壟斷法執法機構 反壟斷法執行包括

1）防止出現市場壟斷結構 2）防止濫用市場支配地位 3）防止各種協議限制競爭行為 不正當競爭法的執行 1）盜用他人競爭優勢

2）通過“混淆”謀取他人競爭優勢

3）采取其他不正當手段得到競爭優勢 P363