第一篇：不予批捕法律意見書

不予批捕法律意見書

導語：律師以出具法律意見書的方式解答法律詢問，應當注意為咨詢者提出的法律問題作出準確、肯定、有法律依據的回答，為咨詢者的決策提供具體、明確、可靠的參考意見。以下是小編為大家搜集整理的，歡迎借鑒與閱讀!不予批捕法律意見書

沙洋縣人民檢察院：

浙江鑫目律師事務所受犯罪嫌疑人陳某某委托，指派周俊奇律師作為其涉嫌拒不執行判決、裁定罪一案在偵查階段的辯護律師，依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第33條、第35條之規定依法履行辯護律師職責。沙洋縣公安局已于XX年6月20日將案件材料移交到貴院偵查監督科審查批捕。我作為陳某某在偵查階段的辯護律師，依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第82條第2款及 《人民檢察院刑事訴訟規則(試行)》第309條之規定，就陳某某涉嫌拒不執行判決、裁定行為是否應當逮捕提供辯護意見，懇請貴院在作出是否逮捕陳某某的決定時予以考慮：

犯罪嫌疑人陳某某的行為情節顯著輕微、危害不大，且其深刻追悔，無逮捕之必要。

本律師依法會見了犯罪嫌疑人陳某某，其供述：無非是土地問題才關到這里，我現在也不想爭了，我舉手投降，我知道爭不過。高陽供銷社起訴我侵占土地一案，他們提交的關鍵證據土地使用證沒有當庭質證，從始至終也不給我看，所以我認為判決不公，才不愿意執行判決。后來我于XX年和XX年去北京找最高人民法院上訪，最高人民法院給我條子，說是立了案，讓我直接回來找下面解決，并且交代我三個月去北京反饋一次，最長不要超過六個月。并且在荊門市中級人民法院終審判決后，我還向湖北省高級人民法院申請再審，就是因為對該案還是存有疑問。但是他們都不重視我說的疑點，土地使用證還是不給我看。如果(高陽鎮供銷社)證據充分、事實清楚，我當然服從判決，立即就主動拆除(建筑物)了。我一個老百姓，雖然不懂法，但也講事實，又不是不講理的，判決公道我肯定執行，把房子拆了。我被拘留當天，書記員要來強制拆除我的房子，我當時就要求他們把對方的土地使用證或者最高人民法院的批文給我看。但他們不給我看，還把我抓起來了。

以上犯罪嫌疑人供述呈現了三個核心內容：

其一，主觀方面，犯罪嫌疑人陳某某不執行判決并非出于一般的“老賴”的惡意，而是認為判決存疑有望撥正才不予執行，并沒有明知判決生效無疑仍拒絕執行的主觀故意。犯罪嫌疑人在終審判決后認為仍沒有看到對方提交的土地使用證等關鍵證據而申請再審、找最高人民法院上訪等行為表現出其對于判決本身不服，不論該種不服是緣于判決真的有問題還是由于其自己欠缺相應法律知導致理解不周，都是對判決本身有疑問，仍抱有希望能撥正。我們不討論判決本身是否有問題，即便假定就是犯罪嫌疑人自身知識欠缺導致對判決理解不周才有了“不執行判決”的主觀故意，但此種不執行判決的故意明顯區別于一般意義上“老賴”們的不執行判決的故意。前者的心理狀況反應為對判決的不服，后者的心理狀況反應為對判決的藐視。當然并不能簡單地因犯罪嫌疑人不服判決才不執行而機械地歸納為其不涉嫌拒不執行判決、裁定罪，因為確實判決不以當事人是否心服口服而影響其效力，只要程序走完判決生效那就是必須執行的。但是一般老百姓理解不到這個層面，本案犯罪嫌疑人沒看到對方提交的關鍵證據土地使用證，他始終認為自己很冤，所以無法理解上述概念，因而從期待可能性上來說，其主觀方面有責性也是較小的。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于依法嚴肅查處拒不執行判決裁定和暴力抗拒法院執行犯罪行為有關問題的通知》第八條第二款規定，在辦理拒不執行判決、裁定和妨害公務案件過程中，應當根據案件的具體情況，正確區分罪與非罪的界限，認真貫徹“寬嚴相濟”的刑事政策。本案犯罪嫌疑人認為自己沒有看到對方關鍵證據，對判決存疑，就可以不執行判決，就是清清白白不會涉嫌犯罪的，而不是明知判決無疑仍拒不執行或者明知有能力執行而拒不執行判決屬于犯罪行為仍然拒不執行，其雖也有“不執行判決”的故意，但該種故意在主觀惡性上顯著輕微。因此，懇請貴院在審查批捕時適當考慮上述通知的意見，結合本案犯罪嫌疑人主觀狀態的具體情況，充分考慮“寬嚴相濟”的刑事政策，作出是否批準逮捕的決定。

其二，退一步講，即便不討論犯罪嫌疑人陳某某主觀故意的問題，在客觀方面，犯罪嫌疑人陳某某未采用過激行為拒不執行判決，情節顯著輕微，危害不大。拒不執行判決、裁定罪客觀行為在于以消極或者積極的方式回避或者抗拒生效判決、裁定的執行。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于依法嚴肅查處拒不執行判決裁定和暴力抗拒法院執行犯罪行為有關問題的通知》第一條列舉了一些涉案行為：(一)被執行人隱藏、轉移、故意毀損財產或者無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產，致使判決、裁定無法執行的;(二)擔保人或者被執行人隱藏、轉移、故意毀損或者轉讓已向人民法院提供擔保的財產，致使判決、裁定無法執行的;(三)協助執行義務人接到人民法院協助執行通知書后，拒不協助執行，致使判決、裁定無法執行的;(四)被執行人、擔保人、協助執行義務人與國家機關工作人員通謀，利用國家機關工作人員的職權妨害執行，致使判決、裁定無法執行的;(五)其他有能力執行而拒不執行，情節嚴重的情形。

從該通知的列舉中，我們可以看出除了協助執行義務人接到協助執行通知書后消極不執行的以外，其他基本是采用積極手段導致判決無法執行。更有甚者，除了轉移或損害標的物，還以暴力方式進行抗拒。我們認為，此種涉嫌犯罪的行為情節相對惡劣。而本案中，相較之下，犯罪嫌疑人陳某某在客觀行為上曾經不主動拆除涉案建筑物、在強制執行當天只是要求看對方提交的關鍵證據土地使用證或者最高人民法院的批文，雖然可能要求略有不當，但是該行為方式本身并不惡劣，顯著輕微，危害不大。

更何況，現狀是盡管犯罪嫌疑人陳某某自己不去拆除涉案建筑物，有關部門還是可以依法予以強制執行，并且事實上目前已經強制拆除了。這說明就算犯罪嫌疑人陳某某不去執行，有關部門也還是有權依法付諸實踐進行強制執行，在此種情況下仍選擇多次要求陳某某自己去拆除，我認為其合理性可能需要商榷：一個老百姓，心靈深處就始終認為某物件是他本人的，盡管有判決要求他毀掉，但是從人之常情來想正常人也難下痛心親自拆除，還不如有關部門拆。這就像我國自古以來的一個法律制度“親親相隱”制度要表達的意思一樣，讓一個親人去協助自己的親人入獄實在下不了那個手。因此，考慮到這點，我認為本案犯罪嫌疑人陳某某消極不執行判決的客觀行為的情節也是顯著輕微的。

其三，追悔態度方面，犯罪嫌疑人已經深刻認識到自己的行為可能不當，多次追悔，并且稱愿意舉手投降、不想再爭，說明其犯意不足、悔意甚深。

綜上所述，本律師認為，犯罪嫌疑人陳某某涉嫌拒不執行判決、裁定罪一案，主觀故意有別于一般的“老賴”、主觀惡意微乎其微、客觀行為上情節顯著輕微，且能深刻追悔，根據《人民檢察院刑事訴訟規則(試行)》第139條至144條之規定，本案犯罪嫌疑人陳某某是否可能應按犯罪處理仍有疑問，確無逮捕之必要，特請求貴院依法作出不予逮捕的決定。謝謝!辯護人：浙江鑫目律師事務所周俊奇律師 二〇一四年六月二十四日

第二篇：2011批捕工作總結

下陸區人民檢察院

2011批捕工作總結

2011年，我院批捕公訴部，在小院機構改革試點中，充分調動干警的工作積極性，堅持圍繞中心、服務大局、以人為本、執法為民，切實履行檢察職責，以深化三項重點工作為著力點，不斷強化法律監督、強化自身監督、強化隊伍建設，更加注重服務經濟社會發展，找準檢察工作服務大局的切入點和結合點，努力發揮打擊、保護、監督、教育、預防等職能作用，為下陸區經濟社會發展良好開局提供了有效司法保障。

一、認真履行批捕職能，始終把維護穩定作為首要任務。嚴厲打擊嚴重暴力犯罪、黑惡勢力犯罪、多發性侵財犯罪和“黃賭毒”等犯罪，維護社會治安；更加重視對侵害民生犯罪的打擊，依法嚴厲打擊危害食品藥品安全等犯罪，切實維護人民群眾權益，保障人民群眾生命健康安全；積極參與整頓和規范市場經濟秩序，堅決打擊破壞市場經濟秩序的犯罪。全面貫徹寬嚴相濟刑事政策，堅持做到當寬則寬，該嚴則嚴，寬嚴適度、注重效果。元至十一月份，我院共辦理逮捕案件62件86人。其中公安機關提請批準逮捕的案件57件80人，經審查，批準逮捕51件73人，不予逮捕案件6 1

件7人；我部決定逮捕案件5件6人。

二、嚴把逮捕案件質量關，確保執法公信力。為了確保案件質量，從今年初開始，為了貫徹省檢察院今年初部署的在全省檢察機關啟動為期一年的“強化檢察管理年”活動，重點加強執法辦案管理工作，我部連續開展了“狠抓案件質量，嚴把案件質量關的教育整頓”活動,促使干警牢固樹立執法辦案“質量第一，錯案可恥”的意識，把案件質量視為執法辦案的生命線。為了明晰責任，結合院內的目標管理考核獎懲機制，為每一位干警建立了批捕起訴案件質量跟蹤監督管理檔案，在辦案的每個環節，首先由承辦人對案件質量進行書面承諾，再由檢察官或部長審查把關，最后由內勤對每一起案件實行全程跟蹤監督管理，年終進行集體評議。此舉有效的增強了辦案人員責任心，確保了逮捕案件質量，防止漏捕錯捕案件的發生。我部全年共辦理批捕案件86人，對其中的7人作出了不捕決定，如謝細牛等5人因為犯罪已過追訴時效不構成犯罪而不捕；同時，絕不放過漏網之魚。今年，我們部在批捕公訴工作中，根據不同的情況自行決定逮捕犯罪嫌疑人5件6人，其中，追捕追訴犯罪嫌疑人三人，如我們在辦理公安機關移送審查起訴的犯罪嫌疑人熊國強盜竊案中，發現還有兩名同伙也構成了犯罪，于是果斷決定追捕追訴，均已被法院判處有期徒刑。

三、認真、全面履行逮捕職能，彰顯“三個效果”的有

機統一。

1、在審查批捕過程中，啟動介入偵查，引導取證工作機制，配合公安機關嚴把案件證據關。從年初開始，我們就要求所有批捕案件必須制作補充證據提綱，連同批捕手續一并交給公安機關的偵查員，對于重大復雜的案件，在捕后偵查中，辦案人積極介入，引導取證，為審查起訴提前把關。我部全年介入偵查引導取證案件8件，使辦案質量和效率得到明顯提升，同時也得到公安機關的高度贊揚。如，公安機關報捕的譚延奎詐騙犯罪案，犯罪嫌疑人以高息為誘餌，詐騙11名同事朋友70多萬元，但該案構成要件中的主觀方面缺乏有力證據，即犯罪嫌疑人極力狡辯屬于借款人投資行為，自己沒有非法占有的故意，辦案人為此多次深入到偵查工作中，引導偵查人員編織證據鎖鏈，收集大量的間接證據，最終將其制服。

2、以人為本，尊重人權，提高訴訟效率，從批捕環節開始啟動“快辦程序”，對輕微刑事案件、未成年人案件實行快速辦理機制，嚴格按照最高檢的要求，在三天之內決定逮捕，在二十天之內移送起訴。我院全年共快速辦理輕微刑事案件7件10人。

四、貫徹落實“三項重點工作”，延伸審查批捕檢察職能。

1、進一步推進未成年人檢察工作。我院成立了未成年

人犯罪檢察室，已經實現了未成年人犯罪案件由專門機構和專人承辦。對于涉及未成年人的報捕案件，嚴格按照兩高的相關規定和中央政法委《關于進一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》辦理。一是要求公安機關報捕時，必須制作社會調查報告，二是建立逮捕必要性的證明制度，三是認真聽取辯護人的意見。四是對于已經逮捕了的未成年人，在移送起訴后，繼續審查羈押的必要性，對于沒有羈押必要的，迅速變更強制措施。如，未成年人曹某和劉某因故意傷害和尋釁滋事等犯罪被逮捕，在起訴后，辦案人認為二人具有深切的悔改之意，同時其親屬也作出擔保承諾，我們認為已無羈押的必要，遂決定予以取保候審。這一過程，使當事人既感受到法律的威懾，同時又給他們機會促使他們更好的改過自新。

2、以青少年維權崗為平臺，成立了院內青年干警法制宣傳演講隊，多次深入到有色金屬集團等大中型企業開展法制宣傳和巡回演講活動。同時在轄區內的三所中專和技校建立了預防青少年犯罪聯絡點，在校園內開辦法制宣傳欄，上法制課，等等，使學校師生受到了生動良好的法制教育。

五、依法履行偵查監督職責，促進公安機關依法辦案。依法監督公安機關的偵查活動是否合法是批捕工作的重要職責任務，今年，我們先后三次針對公安機關偵查活動中的違法行為提出了糾正意見，并書面下達了糾正違法通知

書，而且得到了公安機關的認可。如，今年5月份，我們在辦理公安機關提請逮捕的犯罪嫌疑人謝某、劉某涉嫌盜竊犯罪案件中，發現兩起案件的偵查活動均存在違法問題，其中，謝某盜竊案中，公安機關于2009年3月份便對其采取了取保候審措施，但謝某于當年4月份偷偷外出，不知去向，公安機關對此竟一無所知，未能及時依法采取撤銷取保候審決定。還有，公安機關報捕的肖某某非法經營煙草案，存在著謊報案件發案地的問題，差點導致發生案件管轄錯誤。

回顧全年的逮捕工作，在全部干警的共同努力下，上下一心，比較圓滿完成了全年目標考核任務，特別令人欣慰的是，干警的業務能力和執法水平有較大的提高，辦案質量明顯提升，今年上半年，我部干警積極參加全省優秀審查逮捕意見書評選活動，其中饒婷辦理的“祝李劍搶劫案”榮獲全省優秀案件。但是，批捕工作仍存在以下問題：第一、逮捕必要性的審查在實際工作中難以開展，因此存在著大量的夠罪即捕案件。其原因：

1、與公安機關內部考核標準相沖突，公安機關以逮捕數衡量偵查人員的業績，如果不捕，公安部門有很大的意見。

2、有些網上追逃的犯罪嫌疑人，明顯不足以判處徒刑以上刑罰，但為確保訴訟，不得不捕。

3、很多交通肇事案件以及部分輕傷害案件，為了滿足被害人的賠償要求，減少矛盾不得不捕。第二、證據的審查判斷、運用

能力有待進一步提高。第三、理論調研水平不高。在新的一年里，我們將進一步全面貫徹落實上級檢察機關的具體工作要求，狠抓辦案，確保質量，同時以“三項重點工作”為著力點，不斷開拓創新，謀特色，練隊伍，辦精品案，爭創全省先進科處室。

下陸檢察院批捕公訴部 二〇一一年十二月一日

第三篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據我司人力資源部相關人員對我部門要求協助以某員工嚴重違反規章制度為由解除勞動合同的事項，結合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關規定，現提出以下內容及相應意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴重違反用人單位的規章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經濟補償金。但是，適用這條規定的前提條件是：

1.行使解除權所依據的規章制度必須經職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權所依據的規章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規章制度，并且違反規章制度的程度嚴重。對嚴重的判斷，由用人單位證明，且應當符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴重違反規章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規章制度相關條款，按照嚴重違反規章制度人員違規事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結果通知工會； 4.用人單位將處理結果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規定享受失業保險待遇的權利；

5.將失業人員的名單自解除勞動關系之日起7日內報人社部門經辦機構備案，并在15日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

三、風險

首先，規章制度內容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應當承擔賠償責任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據的規章制度合法有效，即一是內容合法；二是經民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結果通知勞動者時，必須依法定方式送達，否則將可能導致處理結果被依法撤銷。

四、法律依據：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。

用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。

在規章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過協商予以修改完善。

用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。第五十條用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規定應當向勞動者支付經濟補償的，在辦結工作交接時支付。

用人單位對已經解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業單方面解除職工勞動合同時，應當事先將理由通知工會，工會認為企業違反法律、法規和有關合同，要求重新研究處理時，企業應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

3.《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

4.勞動部辦公廳關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函

按照《企業職工獎懲條例》（國發〔1982〕59號）第十八條規定精神，企業對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規定的條件并履行相應的程序。因此，企業通知請假、放長假、長期病休職工在規定時間內回單位報到或辦理有關手續，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執上注明的收件日期為送達日期。只有在受送達職工下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業方可對曠工和違反規定的職工按上述法規做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告方式送達，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權利時，應先明確所依據的規則制度是否有效，并明確勞動者的行為構成嚴重違反規則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負擔的行使該權利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權利，而應采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業單位： 北京金臺律師事務所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應當行使股東權利以及怎樣行使股東權利”之事宜（以下簡稱本案）進行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執業證》，有資格以執業律師的身份，按照中國律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，根據貴公司提供的各份文件的復印件，依據我國現行相關的法律、法規和有關主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內容存在有相關司法解釋和行政規定有尚未查詢到的可能，假設這些尚未查詢到的相關司法解釋或行政規定對本意見書內表達的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權或者獲得合法授權而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復印件

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二、本案涉及的當事人

1.湖北某商貿股份有限公司（以下簡稱“商貿公司”）； 2.A有限責任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業單位

4.C有限責任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿公司的基本背景資料

1.湖北某商貿股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿股份公司屬于發起設立形式的股份有限公司，發起人認購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿股份公司有5個股東：A公司、B事業單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿股份公司尚有部分優良資產，土地和投資股權，但同時也負債，尚未出現資不抵債。

5.B事業單位從未參加過該股份公司的實際經營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿公司的股權結構狀況

1.A有限責任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

4.D有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

5.E有限責任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經被工商部門吊銷營業執照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司的利弊分析

1、貴單位實質進入湖北商貿股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現股權利益的最大化，如果經營恰當，管理有效，實現商貿公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進入公司后，公司日漸漸衰退，經營不善，負債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現有資產，保持公司資產不當流失，即使將來公司解散，在公司有財產可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應該所分的財產，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現占公司股份只有30%，沒有絕對控股權，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質進入到實質控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權以后，由于公司現處于虧損狀態，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態。

2、貴單位維持湖北商貿公司的現狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領導的推選權，而且對公司經營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經到位，也不需要承擔出資不實的責任，因此，即使公司面臨破產，公司也沒有必要承擔因出資不實而帶來的繼續補足出資的責任風險。但是，維持現狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經營管理，對公司的資產狀況不甚了解，一旦出現公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護單位資產；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現資產轉移的情形，單位也無從知曉，因此維持現狀的不利就在于無法保護公司現有資產。

3、貴單位退出湖北商貿公司將會直接導致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿公司的關系，清理貴單位的不良資產，其股份轉讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現在將股份轉讓出去可能無法達到貴單位出資時候的數額，而且與出資時候的數額相比相距甚遠，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現有《公司法》的相關規定，公司董事、監事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯絡其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數表決權；二是通過購買其他股東的股份擴充自己的股份，使自己擁有足夠的多數表決權，然后再以絕對表決權進入公司管理層。其次，派人進入公司之后維持公司的穩定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經營，對公司的資產狀況、經營狀況不甚了解，要想進入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進的辦法，現拉攏公司現有主要管理人員，以維持公司的正常經營，并逐步更換公司部分管理人員、財務人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現狀，最大的困難在于無法保持公司資產的穩定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產進行有效的監管，以保護自身利益。解決這一問題的辦法是派人進駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監事，或者聯合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發現公司不當處理公司資產，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿股份公司的困難在于轉讓股份的困難，由于公司經營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠，造成貴單位的資產損失。解決辦法就在于先暗中調查有哪些股東打算獲取公司的控股權，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當的價格轉讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質進入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質進入公司應注意以下幾點：一是充分了解公司的經營狀況以及現實資產，以及充分獲取公司的財務資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質進入做好鋪墊；二是要充分了解現在公司股權分布狀況，到工商局查看公司股權的備案以及部分股東破產后的股權被分到誰手中，有沒有出現股權分割的情況，總之，要找到公司股權的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進行長期的談判準備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿股份公司現狀應注意一下幾點：一是要充分關注公司動態，尤其關注公司資產流轉狀況，對有公司暗中轉讓公司資產的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態；三是要保持與其它股東的密切聯系，加強溝通，當遇到有侵害自身利益的情形，可以聯系其它中小股東共同維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿股份公司應注意以下幾點：一是要找到恰當的合作伙伴，尤其是對公司的資產有投資需求的投資者，并與之進行關于股權轉讓的談判；二是保證現有股份的完整性，保存好重要的股權憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領導決策之參考。

北京金臺律師事務所武漢分所

號:A20094201060691）

執業律師（執業證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關于貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見書

水礦企管部

貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進行審查，現根據《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關于印發<貴州省國資委監管企業實行法律意見書制度的若干規定（試行）>的通知（黔國資通法規[2012]151號）及其他相關法律法規的規定，結合我部的審查情況提出分析報告并提供相應法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”即只有自然人、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。”后勤事務管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經營。應成立公司，以公司的名義獨立對外經營。

2.合同內容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質上仍然是承包合同的內容。而此種承包是法律上

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水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現問題。

（2）合同租賃方式違反法律規定。《公司登記管理條例》第五十四條第一款規定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照。”第六十九條規定：“偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的，由公司登記機關處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節嚴重的，吊銷營業執照。構成犯罪的，依法追究刑事責任。”本合同第六條“租賃期間六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司營業執照由乙方經營”違反了法律的禁止性規定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應改為1年，1年期滿后如有意愿再續租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟。”應先在合同中明確簽訂地點，將此條其改為“…如協商不成，向合同簽訂地有管轄權的人民法院提起訴訟解決。”

（5）工資分配相關內容屬于承包經營的內容，建議刪除。

二、財務分析

1.乙方投入資金、資產的帳務處理問題

乙方投入150萬元新建“環保線”和投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新的資金，從確認投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認投資主體，不能確認為投資款。

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依據合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進行改造），如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義經營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發票并納入甲方，收取的款項賬務上只能體現向乙方借款，掛其他應付款。

2.債權債務風險

乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義進行生產經營，由于六枝多經分公司是貴州水城礦業股份有限公司的分公司，其發生的安全、環保、行業監管等經營風險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負責，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發生的任何法律風險仍由股份公司承擔。

3.租賃期間員工勞動關系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義對外從事生產經營，因六枝多經分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進行生產經營，因此所有員工的勞動關系承擔主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經分公司的員工其勞動關系應延續股份公司的員工處理。新增資產的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務公司委派按勞務費列支并索取勞務費發票。

勞務派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務派遣的規定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負擔。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風險和稅務風險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導致上述法律審查、財務核算和稅務處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產，以出租人名義搭建環保線購買設備投產，所有資產發票主體為股份公司，產權權屬為股份公司，待建成投產后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產經營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系后，承租方撤出，全部資產歸股份公司所有。

優點：車間租賃模式避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，也避免了終止運營后資產的后續處理問題，能提前確認投入資產的權屬問題，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和財務風險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機器設備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業稅，同時繳納營業稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；租賃廠房應按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產稅；租賃設備應按設備租賃收入的17%繳納增值稅及相應的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；同時還應承擔每年的土地使用稅，稅負比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設生產作業線，建設投產后，承租人以自己名義獨立開展生產經營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系時，全部資產歸股份公司所有，承租人撤出。

優點：場地租賃模式同樣避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和稅務風險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業稅及其附加稅費和每年應繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關系后，廠房、機器設備、工具等資產才歸股份公司所有，不能取得該資產權屬屬于股份公司的規范票據，只能作為營業外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關手續，手續是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經營風險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風險，不存在其他經營風險；從稅負情況來看，方案二的稅負最低，只涉及營業稅和土地使用稅。因此，綜合法律風險、稅收風險、債權債務風險和稅負情況等，方

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案二為最佳方案。

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二 〇 一 四 年 四 月 三十 日