第一篇：監護人缺失情況下未成年人監護權的保障

監護人缺失情況下未成年人監護權的保障

未成年被告人韓阿xxx盜竊案的辯護

-----------——北京市尚衡律師事務所通遼分所 王玉琳

案例

韓阿xxx，男，1992年11月7日出生，蒙古族，小學文化，無職業，戶籍所在地：通遼市科左中旗腰林毛都鎮巴彥套海嘎查。因涉嫌盜竊罪于2009年9月18日被通遼市科爾沁區公安分局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。

通遼市科爾沁區人民檢察院以韓阿xxx涉嫌盜竊罪，向通遼市科爾沁區人民法院起訴，指控韓阿xxx從2009年6月至9月期間伙同林xx（系成年人）等人盜竊作案36起，侵犯財產價值26161元。辯護前的準備工作

通遼市科爾沁區人民法院少年法庭受理該案后，根據通遼市律師協會“未成年人保護專業委員會”的文件精神，通知律協未保會（通遼市律師協會“未成年人保護專業委員會”以下簡稱律協未保委或未保委）指派律師進行公益援助。接到法院的電話通知后，律協未保委主任王玉琳親自主辦該案，為了使其他的未保委志愿者律師也能有機會參與公益援助活動，根據律協文件精神，向內蒙古科斌律師事務所發出通知書，通知志愿者文都日瑪拉律師參加辯護。

因2009年5月11日接到法院通知，法院決定5月17日就要開庭，時間比較緊，為了按時完成辯護任務，辦理完指定辯護手續后，王玉琳主任通知協辦律師文都日瑪拉立即去法院復印卷宗材料，而后王玉琳主任又通知北京市尚衡律師事務所通遼分所的志愿者欒琳琳律師陪同去看守所會見在押被告人韓阿xxx，向其本人了解案情。通過會見了解到，韓阿xxx兩歲時母親就離家出走，不知去向，八歲時父親去世，之后一直和年邁的爺爺、奶奶生活，未念完小學，15歲時離開家進城干童工，16歲時其爺爺、奶奶相繼去世就一直無家可歸。韓阿xxx本人對其他親屬住在哪里均不清楚，對有些親屬他都叫不出名字，其孤立無援的程度讓志愿者律師見了倍感寒酸。為了使未成年被告人面對冷峻的刑事審判時不至于顯得孤立無援，志愿者律師決定，盡量讓其近親屬參加訴訟，會見律師詳細記錄了韓阿xxx所有的親緣關系情況，王玉琳主任及時將韓阿xxx無法與親屬聯系的情況反映給少年法庭的胡紅梅庭長，同時通過其親屬線索打電話聯系，一步步查找，終于在2009年5月16日從科左中旗舍伯吐鎮好力本召嘎查找到了韓阿xxx的堂大伯韓孟巴根，并讓少年法庭通知他到庭。

同時援助律師按照全國律協未成年人保護專業委員會辦理未成年人保護案件的指導意見制作了書面的社會調查報告提交給少年法庭。

2009年5月17日本案按時開庭，韓阿xxx的堂大伯韓孟巴根以近親屬身份參加了全部訴訟活動。辯護和審判

庭審中，援助律師提出了如下幾點意見：

一、被告人韓阿xxx犯罪時不滿18周歲，屬于未成年人，依照《中華人民共和國刑法》第十七條的規定，應當對其從輕或者減輕刑事處罰；

二、被告人韓阿xxx涉嫌盜竊的36起案件中，有8起是由于意志以外的原因而未得逞系未遂犯，根據《中華人民共和國刑法》第二十三條之規定，可以比照既遂犯從輕處罰；

三、被告人韓阿xxx在歸案后，能如實供述自己和其他涉案人員的全部犯罪事實，無翻供表現，認罪態度、悔罪態度好。

四、辯護人在會見的過程中了解到，被告人韓阿xxx兩歲時母親外出不知去向，其八歲時父親去世，之后一直和爺爺奶奶共同生活，在其16歲時爺爺奶奶也在同一年去世。此后，被告人韓阿xxx一直處于無人監管的狀態。又由于被告人韓阿xxx是未成年人，認知能力較差，在接觸社會不良人員之后，很容易走上違法犯罪的道路。

五、被告人走上犯罪道路的原因，除他本人負有一定的責任外, 家庭和社會也具有不可推卸的責任。

六、根據我國對未成年人保護的法律法規和最高人民法院的司法解釋，對被告人韓阿xxx應當本著預防和教育為主，懲罰為輔的原則量刑。

辯護人認為韓阿xxx具有法定和酌定的從輕量刑情節，建議法庭從輕處罰。

在法庭教育階段，韓阿xxx的大伯韓孟根巴根對韓阿xxx進行了推心置腹的教育發言，同時對作為近親屬無暇顧及這個孤兒，未盡到親屬義務表示歉意，希望韓阿xxx接受法律的公正審判，接受教育，早日回歸社會。親屬們不因其犯罪而嫌棄，等待他改邪歸來。

2010年6月2日通遼市科爾沁區人民法院少年法庭對韓阿xxx型盜竊案作出判決，認定韓阿xxx構成盜竊罪且數額巨大，但是采納辯護人提出的從輕量刑意見，未成年被告人韓阿xxx具有法定從輕和酌定從輕處罰的情節，遂作出判處有期徒刑四年并處罰金五千元的判決。辦案經驗

一、積極協調尋找援助案源

通遼市科爾沁區人民法院少年法庭的胡紅梅庭長介紹，以前他們辦理未成年被告人案件，需要指定律師的均通知法律援助中心，讓公辦律師出庭辦理。律協未保委帶動社會律師主動提供援助是新鮮事，對律師積極參與和完成社會義務的舉動表示非常支持。而且因律協及時下發“組織志愿者律師開展未成年人保護法律援助活動的指導文件”，并抄送到少年法庭，使少年法庭指定社會援助律師找到了依據。

二、團隊合作，分工有序，按時完成辯護任務。

一個人的力量有限，團隊的力量無限。在辦理該案時，面對時間緊任務重，要認真完成援助義務不能敷衍了事的情形，志愿者律師進行了有序分工，即分隊完成了會見、閱卷、社會調查、出庭等工作，提高了效率，達到了預期目的。

三、尋找被告人親友體現社會關愛

最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第十九條規定“開庭審理前，應當通知未成年被告人的法定代理人出庭。法定代理人無法出庭或者確實不適宜出庭的，應另行通知其他監護人或者其他成年近親屬出庭。經通知，其他監護人或者成年近親屬不到庭的，人民法院應當記錄在卷。”、第二十條“開庭審理前，審判未成年人刑事案件的審判長認為有必要的，可以安排法定代理人或者其他成年近親屬、教師等人員與未成年被告人會見。”通過援助律師的努力，終于找到韓阿xxx的近親屬，通知他參加訴訟。援助律師的努力的最終目的是讓韓阿xxx不僅更能體會到法律和社會的關愛，致使孤立無援的未成年被告人韓阿xxx感覺到社會沒有拋棄他，親友沒有拋棄他，法律公正對待他，為其改邪歸，正回心轉意打好了基礎。

四、充分研究案情，提供正確辯護意見，得到法院采納

志愿者律師不僅做好了庭前工作，而且提供的辯護意見全部得到法庭的采信。

在研究該案時考慮到韓阿xxx有部分作案是與林xx等成年人一同作案，有認定從犯的可能。但是林xx和韓阿xxx因作案多起，次數記得不明確，當時誰提出盜竊，誰領誰不明確，而且，有很多起案子還是韓阿xxx承認是他領著他人實施的。庭前了解到韓阿xxx在13歲之前曾也盜竊30多起，因未到刑事責任年齡而公安機關未追究其責任。根據閱卷反映的材料，辯護人認為公訴機關未分主從犯，辯護人如果提出應該分主從犯，韓阿xxx系從犯的觀點，極易不被采信，此種強辯，不一定取得好的效果，所以最終沒有提出這一觀點。因辯護人思路明確，提出的觀點正確，所做的準備工作充分，韓阿xxx被人民法院依法從輕量刑，而同案的被告林xx被判處十年六個月有期徒刑，顯見該起未成年人保護援助案取得了明顯的效果。

第二篇：未成年人所生子女監護權問題及其他

未成年人所生子女監護權問題及其他

英國未成年人生育率居歐洲首位。最年輕的父親12歲，一位17歲的女孩已經是三個孩子的母親，也有28歲就當上祖母的報道；韓國有一部反映未成年人懷孕的電影，曾引起轟動；2003年中國重慶發生12歲少女產下一嬰兒，因無力撫養而將監護權轉移給當地福利機構的案件；2004年，上海南匯區人民法院審理了未婚成年爸爸向14歲少女媽媽追討兒子撫養費的案件；美國國會2005年4月27日剛剛通過了《兒童州際墮胎通知法案》，等等。這一切說明，未成年人懷孕在國內外已經是一個不可回避的社會問題，也引起了許多國家法律的修改和完善。

案情介紹

據《新京報》2005年3月12日報道，北京一位年僅14歲的女學生被學校發現身體異常，經家長帶到醫院檢查，發現該女孩已經懷孕足月。醫院方面對女孩如何治療，未見后續報道。

按照我國刑法規定，與不滿14歲的女性發生性關系，無論女孩自愿與否，男方都構成強奸罪。強奸女孩的犯罪嫌疑人必將面臨法律的嚴懲。

爭議焦點

無論懷孕少女引產還是分娩，這個案件都涉及倫理、社會、衛生、法律等等許多問題，如性犯罪的受害者懷孕，受害人有無權利終止妊娠？醫院為懷孕足月者引產是否違法？未成年人所生子女的監護權歸屬及政府對此類人群的救濟方式和途徑等等。回答這些問題，需要綜合運用民法、行政法、刑法等多個部門法律，因很多領域過去鮮有涉及，引發了筆者作為法律工作者對我國現行法律制度的深刻思考。

本文將一一探討這些問題，試圖在法律和制度上闡述未成年人懷孕及所生子女撫養的問題。

性犯罪的受害者懷孕，受害人有無權利終止妊娠？

中國《婦女權益保障法》第四十七條規定，婦女有按照國家有關規定生育子女的權利，也有不生育的自由。可見，在中國生育權屬于婦女。對于婚內或婚外的懷孕，婦女都有權自行決定終止妊娠。《中華人民共和**嬰保健法》第十九條規定，依照本法規定施行終止妊娠或者結扎手術，應當經本人同意，并簽署意見。本人無行為能力的，應當經其監護人同意，并簽署意見。

醫院為懷孕足月者引產是否違法？

西方國家由于歷史和宗教的原因，曾經是禁止墮胎的。上個世紀六十年代末才有條件地允許墮胎。英國1967年墮胎法規定，注冊醫師為懷孕不超過 24周的孕婦做終止妊娠的手術不是犯罪。美國是通過判例確立了有條件墮胎的法律制度，妊娠最初三個月內終止妊娠可由孕婦自行決定（無須丈夫同意）；妊娠 28周胎兒離開母體可以獨立生存后，除非為保全

孕婦的生命健康不得終止妊娠。近年來，由于西方保護人權的觀念對我國的影響，我國經濟發達、對外交往頻繁地區的上海、北京的醫院一般都不給懷孕足月的孕婦做引產手術。

《知音》雜志2004年第18期刊載的《14歲女孩兒做媽媽難倒上海兩家人》一文，報道在發現13歲半的女孩懷孕時，雙方家長曾帶女孩到上海南匯醫院要求引產。但醫院檢查后發現女孩已經懷孕八個月，以引產下來的孩子是條活生生的生命，不能殺死，否則就是犯罪為由，拒絕引產。無奈，少女生下了孩子，成了媽媽。那么，為懷孕足月者引產是否違反中國法律？

我國法律禁止選擇性別的人工終止妊娠。從事選擇性別的人工終止妊娠是違法行為，除此之外，為懷孕足月者引產，不違反法律的禁止性規定。通常，只要孕婦提出終止妊娠而無禁忌癥，醫院就會做終止妊娠的手術。關于終止妊娠的時間條件，根據1984年2月1日衛生部、國家計生委聯合發布的《節育手術常規》規定，人工流產適應癥是妊娠十周以內要求終止妊娠而無禁忌癥者，鉗刮術應妊娠在10—14周以內要求終止妊娠而無禁忌癥者。中期妊娠引產的適應癥是凡妊娠在14－27周要求終止妊娠者。對于妊娠超過27周的引產，法律沒有禁止性規定，也沒有相應的處罰。在國外醫學界，超過24周（懷孕的第二個三個月）的引產稱為晚期妊娠引產，在我國，妊娠27周內引產是中期引產，27周以上為晚期引產。晚期引產在醫療實踐和司法實踐中都不乏先例。

人民法院網最近報道了一起四川省瀘縣人民法院審理的因醫院為懷孕9個多月的孕婦引產引出活嬰引發的醫療事故損害賠償案件。法院判決醫院在為孕婦周某引產時所實施的醫療行為不存在醫療過錯，但給已娩出的活體嬰兒注射“來蘇爾”存在過錯。這個案例說明，為懷孕足月的孕婦引產不違反中國法律。

醫院給懷孕足月的孕婦引產，引出的應當是死嬰。但由于醫學的復雜性和個體的差異性，也不能排除醫院在首先保證孕婦生命安全的前提下，按照醫療安全規范使用引產藥物和劑量，足月胎兒引出時有存活的可能。對于意外出現的活嬰，醫院不應再采取剝奪嬰兒生命的任何措施，否則就是違法甚至犯罪。

未成年人所生子女的監護權

隨著嬰兒的誕生，如何讓無辜的嬰兒象其他孩子一樣無憂無慮幸福快樂地成長成為人們關注的焦點。福利院愿意撫養嬰兒，待條件成熟時將嬰兒送養給愿意收養的家庭，讓嬰兒的成長過程擺脫陰影。由于人們對法律的誤解，實踐中并不能很好地利用現行法律規定，走了很多彎路。

2003年9月8日，重慶合川市人民法院受理了一起原告李芬和龔賢淑（12歲媽媽的養父母）訴被告梅梅（化名，12歲媽媽）、李志足（嬰兒生父親）、李瀛洲（李志足的父親，因強奸梅梅被判6年有期徒刑）、第三人涪陵區社會福利院的案件，原告請求法院確認梅梅喪失對嬰兒的監護權；終身剝奪李志足、李瀛洲對嬰兒的監護權；確認李芬和龔賢淑不宜擔任嬰兒監護人；另行指定涪陵區社會福利院為嬰兒監護人。最終在法院工作下，李志足、李瀛洲書面同意放棄對嬰兒的監護權，原告撤訴后，李芬、龔賢淑、梅梅與涪陵區社會福利院達成轉移監護權的協議，將嬰兒送交福利院撫養，福利院有權將嬰兒送交他人收養.這個案件原告的訴訟請求本身就存在法律問題。首先，未成年媽媽作為未成年人，依法就不是嬰兒的監護人，談不到喪失監護權的問題；嬰兒的父親、祖父，雖然是罪犯，因客觀條件不能履行監護職責，也不能因為強奸罪而被剝奪監護權，法律上也沒有所謂剝奪監護權的概念，應為依法撤銷監護資格；社會福利院也不屬于法律規定可以被指定作為監護人的范圍。其實，這本應是一個由法院指定監護人的案件。而指定監護人的案件是人民法院按照特別程序審理的案件，在實踐中并不顯見。這個案件最終的處理結果也是在法律上有瑕疵的。因為中國法律上沒有轉移監護權的概念，只有監護職責的委托。

誰是未成年人所生子女的監護人？

根據民法通則第十六條，“未成年人的父母是未成年人的監護人。未成年人的父母死亡或者沒有監護能力的，由下列人員中有監護能力的人擔任監護人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。

對擔任監護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。

沒有第一款、第二款規定的監護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監護人。“

本案在確認嬰兒的監護人時，首先考慮嬰兒的父親、母親，但因為嬰兒的父親在監獄服刑，系沒有監護能力，不能擔任監護人；嬰兒的母親未成年，系限制行為能力人，也沒有監護能力，不能擔任監護人。其次，應該考慮按照民法通則第十六條第二款的順序確定監護人。在第一順序的監護人中嬰兒的外祖父母有可能是合適的人選。但外祖父母以沒有經濟能力撫養嬰兒為由拒絕擔任監護人。

此時，能否直接適用民法通則第十六條第四款，由民政部門來擔任監護人呢？

筆者認為，民法通則第十六條第四款規定由民政部門來擔任監護人的前提是沒有民法通則第十六條第一款、第二款規定的監護人時，并且在北京，還要具備《北京市未成年人保護條例》第十五條 規定的必要充分條件才能由民政部門來擔任監護人。

如何判斷有監護資格的人是否具有監護能力？

根據《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》

第11條規定，認定監護人監護能力，應當根據監護人的身體健康狀況、經濟條件，以及與被監護人在生活上的聯系狀況等因素確定。一般說來，少女媽媽多生活在不健全的家庭，或父母離異，或家庭貧困。所以，沒有經濟能力撫養嬰兒往往成為其自稱沒有監護能力的理由。

我國現在的社會救助體系，包括給生活貧困的人最低生活保障的制度。社會上申請最低生活保障的人很多，但從來沒有聽說申請低保的家庭都把自己的孩子交給福利機構或民政部門撫養的。如果嬰兒的外祖父母沒有想擺脫（甚至遺棄）嬰兒的想法，他們完全可以申請最低生活保障，就是生活再苦再窮也能把嬰兒撫養成人。因此，筆者認為多數少女媽媽的父母

不是因為沒有經濟能力不能擔當嬰兒的監護人，而是他們不愿意擔任嬰兒的監護人。他們真實的想法是，因少女媽媽系遭受性侵犯才懷孕，少女媽媽及其家人有強烈的恥辱感，希望早日擺脫罪惡的陰影，擺脫懷孕的陰影，讓少女媽媽和嬰兒都有正常人的生活。出于這種心理，他們不愿意擔任嬰兒的監護人，希望嬰兒遠離他們的生活。

在嬰兒的外祖父母具有監護能力卻不愿意承擔監護職責的情況下，不適用民法通則第十六條第四款，即民政部門不能直接擔任嬰兒的監護人。

處理方法

第一種，國內外通行的做法是由未成年媽媽與其監護人共同撫養嬰兒，經濟困難的可以向政府申請救助金。對于未成年母親應區別對待，對因遭受性侵犯懷孕的未成年母親，政府和有關部門應給予更多的人性化關懷和救濟措施。建議提高對此類家庭的救濟金額。

第二種，由其他人依法收養嬰兒，但嬰兒父母雙方均為未成年人的除外。如果嬰兒的父母都是未成年人，在未成年父母成年前，收養該嬰兒的行為無效。（見中華人民共和國收養法第十二條）

第三種，委托監護。

在現行法律制度下，根據最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第22條規定，監護人可以將監護職責部分或全部委托給他人。筆者認為，嬰兒的外祖父母作為嬰兒和未成年媽媽共同的監護人，可以在征得嬰兒生父書面同意后，與愿意撫養嬰兒的個人或社會福利院簽訂委托合同，將監護職責全部委托他人。合同中可以約定，被委托人經委托人授權，代為撫養嬰兒，代為尋找收養嬰兒的合適人選，待條件成熟后促成委托人依法將嬰兒送養或依法收養嬰兒；監護過程中支出的費用負擔等等。

嬰兒的生母成年后，有經濟能力，如果該嬰兒未被他人收養，則其有權利主張對孩子的撫養權；如果孩子已經被他人收養，則無權主張其對孩子的撫養權。

福利院也不能直接作為送養人將孩子交他人收養。根據《中國公民收養子女登記辦法》，社會福利機構撫養的必須是查找不到生父母的棄嬰、兒童和孤兒，而社會福利機構作為送養人送養的也必須是查找不到生父母的棄嬰、兒童和孤兒，并應當提交棄嬰、兒童進入社會福利機構的原始記錄，公安機關出具的撿拾棄嬰、兒童報案的證明，或者孤兒的生父母死亡或者宣告死亡的證明。

因此，福利院只能依法促成委托人將孩子送養。

第四種，在法定監護人不履行監護職責時，民政部門可以依照民法通則第十八條，申請法院撤銷監護人資格。

結束語

少女媽媽的遭遇是不幸的，然而她們又是幸運的。當不幸降臨的時候，政府和相關組織、機構并沒有坐視不管，而是積極行動起來，行使著社會公益的職責。少女遭受性侵害后所生嬰兒的生命源于罪惡，然而，嬰兒自身卻是無辜的。那么多相干的和不相干的人們，都在為他/她的幸福而忙碌著。愿我國的法律制度更完善，給遭遇不幸的未成年人一個幸福、穩定的將來。這是法律工作者沉重的心愿。祝福女孩和嬰兒的未來！

第三篇：未成年人的監護人職責

什么是未成年人的監護人？監護人的職責有哪些？

監護是指對未成年人的人身、財產及其它一切合法權益的監督和保護。承擔這種監護任務的人叫監護人。監護人一般由公民擔任，在特殊情況下也可由有關的組織擔任。

監護制度是保護無民事行為能力、限制民事行為能力的未成年人的合法權益的法律制度。我國《民法通則》第16條明確規定，未成年人的父母是未成年人的法定監護人。未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列人員中有監護能力的人擔任監護人：祖父母、外祖父母；兄、姐；經未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的關系密切的其他親屬、朋友并愿意承擔監護責任的。無上述監護人時，由未成年人父、母所在單位或者來成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監護人。

法定監護人的職責主要有：

（l）保護被監護的未成年人的人身。監護人擔負有維護未成年人的人身健康和安全，保護他們的姓名權、榮譽權的責任，同時，還擔負有排除來自于各方面的對未成年人的人身權利實施侵害的義務。監護人也負有對未成年人進行德、智、體、美、勞等方面培養和教育的職責。

（2）管理被監護的未成年人的財產。監護人于監護職責范圍內管理好被監護的未成年人的財產，維護未成年人的合法的財產權益。監護人應制止和排除他人侵犯未成年人財產權益的行為，并依法否定未成年人所為的與其行為能力不相適應的處分財產的民事行為，并對不當得利人進行追索，以保護未成年人的財產權益。監護人對未成年人的財產為處分行為時，必須遵循有利于未成年人的原則，否則，監護人不得為未成年人的財產處理行為。

（3）未成年人的父母既是未成年人的法定監護人，同時，也是未成年人的法定代理人。監護人代理未成年人進行民事活動是其履行監護職責的一個重要的內容。根據法律規定，無民事行為能力的未成年人為民事行為由其法定代理人代理，限制民事行為能力的未成年人除從事與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事活動外，為其他民事行為須由法定代理人代理或者征得法定代理人的同意。此外，未成年人參加訴訟活動，也應由其監護人代理。在家庭保護中，代理是必不可少的，監護人除具備法定情事外，不得終止代理。

（4）代理未成年人行使索賠請求權。當來成年人的合法權益遭致不法侵害時，監護人有權也有責任代理未成年人行使損害賠償的請求權。未成年人獲得損害賠償，應遵循下列原則：

第一，財產損失全部賠償原則。根據這一原則，加害行為人所承擔的賠償責任，應相當于未成年人因此所受到的損失。這里所說的損失是指未成年人所受到的實際損失，包括財產的直接減少和失去的既得利益。

第二，對未成年人的人身損害只賠償由此而形成的財產損失的原則。人身損害是一種非財產損害，這些損害有時會造成財產的直接損失，有時則只造成純精神損害。加害行為人應賠償未成年人人身損害所引起的全部財產損失，包括醫療費、住院費、住院期間的伙食補助費、護理費、治療期間的交通費和未成年人的監護人的誤工費用等；凡致未成年人殘廢的，除賠償上述費用外，還應賠償監護人因照顧而誤工所減少的收入、繼續治療費用以及殘廢生活補助費；造成未成年人死亡的，除賠償死亡前因醫療或者搶救所花的醫藥治療費用外，還應賠償死亡所花的喪葬費及一定數額的撫恤費用。

第三，對造成未成年人精神損害的，實行財產責任和非財產責任并用的原則，對侵害未成年人的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權的，監護人除有權要求行為人停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉外，還可同時要求行為人賠償損失。

第四篇：法定監護人能否處置未成年人財產

法定監護人處分未成年人財產問題初探

---以未成年人財產申請商業銀行抵押貸款為視角

所謂未成年人財產，是指未成年人以自己名義享有的財產。一般而言，分為兩類，一類是因繼承、贈與或者其他無償方式取得的財產。另一類是因勞動、營業或其他有償方式獲得的財產。近年來，隨著我國經濟的發展、家庭財產的日增，特別是父母出于規避遺產稅的考慮，設置在未成年人名下的財產較之以往有了大幅增長。由于未成年人基本屬于我國民法范疇的無民事行為能力或限制行為能力人，沒有管理自身財產的能力，因此法律規定由未成年人的法定代理人（一般為父母）行使對這些財產的占有、使用、收益甚至處分權利。

對于商業銀行而言，其在資產業務發展中，原本與未成年人財產交集甚少。但是目前，在以房地產作為抵押擔保向銀行申請貸款的實務中，未成年人作為房地產所有權人或者房地產所有權人之一的情形越來越普遍。也有出現持未成年人名下存單向商業銀行申請存單質押貸款的情形。在上述情形中，這些抵押和質押行為是否有效，未成年人房產抵押借款公證文書是否具有強制執行力，如何權衡未成年人以及商業銀行的利益，已經成為一個熱點法律問題。為行文方便，本文僅以未成年人房地產作為抵押物向商業銀行申請貸款為視角，討論法定監護人處分未成年人財產的效力，揭示相關法律風險。相關結論亦可推用于未成年人存單質押貸款。

一、關于設定未成年人房地產抵押效力分析

從立法層面而言，我國對于未成年人財產權利的保護，已經形成了以《憲法》為核心，其他部門法相呼應的法律體系。憲法確立了保護公民私人財產的原則，《物權法》明確禁止任何單位和個人侵犯私人合法財產，均適用于保護未成年人。《未成年人保護法》和《民法 1

通則》也對保障未成年人合法權益作出了特別規定。

法學界普遍認為房地產抵押作為一種復雜的民事法律行為，未成年人不能充分理解這一行為的法律后果，因此不能單獨實施抵押行為，只能由其法定代理人代為實施。那么法定代理人代為實施的房地產抵押行為的法律效力又該如何認定呢？依據我國目前法律的規定，認定效力的關鍵點在于是否從子女利益出發。

1、“為子女利益”設定未成年人房地產抵押。《民法通則》作為判斷處分未成年人財產行為有效與否的直接法律規范，其18條第一款明確規定：“監護人應當履行監護職責，保護被監護人的人身、財產及其他合法權益，除為被監護人的利益外，不得處理被監護人的財產。”盡管這一規定確定了監護人“為子女利益”可處分其財產的原則，但是這一規定較為籠統含糊。法律對何謂被監護人的利益未作出列舉式的說明，也未規定衡量處分行為是否適當的機構，因此在實務中，往往由法官依據常識和常理自由裁量是否為“為子女利益”。如果是按揭貸款，則一般認定該抵押確系為未成年人利益所為，抵押有效。如果是持證抵押，則會視不同情況判斷。目前已有法院生效判決，判定為未成年人籌措學費而訂立的房地產抵押借款合同合法有效，債權人有權就登記在該未成年人名下的房地產拍賣款優先受償。

2、“非為子女利益”設定未成年人房地產抵押。依照我國《民法通則》規定，該抵押行為應為無效行為。但我國臺灣地區的民法專家王澤鑒先生則認為，應從兼顧未成年人之保護以及維護交易安全的角度出發，根據處分行為的性質確定父母“非為未成年人利益”的財產處分行為的效力。這種觀點比較折中，以處分行為有償、無償區別其效力。也就是說當父母處分行為是無償的，那么法律就認定它是無效行為；如果是有償性的，那么法律規定是有效行為。在這樣的情況下，商業銀行接受未成年人財產抵押而發放的貸款，無論貸款用途，均應被認定是一種有償行為；不論父母設置抵押行為是否為了未成年人的利益，該設置行為也是有效的。

二、關于房產抵押貸款公證執行文書的法律效力

據筆者了解，有些城市的商業銀行出于規避法律出發，在以未成年人的房產設定抵押時，往往要求監護人說明理由，即的確是為未成年人的利益而設定的抵押，并要求對該事項及抵押借款合同進行公證后，方予發放貸款。一旦貸款發生逾期之后，則向公證處申請出具《執行文書》，并向法院申請強制執行。但是這種做法并不能真正規避法律風險，保護商業銀行自身利益。

目前已有法院對于用未成年人財產抵押、用途為公司經營周轉的借款強制執行公證文書，裁定不予執行。在該案例中，商業銀行發放未成年人房地產持證抵押貸款時，要求監護人出具了《公證聲明》，明確抵押擔保行為產生的債權債務、法律后果均由監護人承擔，不會損害未成年子女合法權益。且對《個人額度借款合同》、《個人最高額抵押合同》均辦理了強制執行公證。但當貸款逾期后，商業銀行在向公證處申請出具《執行文書》并向法院申請就抵押物予以強制執行卻被法院裁定不予執行。法院的理由是：《個人額度借款合同》、《個人最高額抵押合同》雖經公證賦予強制執行效力，但將未成年人的房產作為抵押物進行擔保，監護人作出的與未成年人權益有關的抵押決定，是否損害未成年人權益，執行期間無法審查。當實體權利上可能存在違法要素及權利阻卻事由的，法院不能在執行程序中對此進行確定性的裁判，故最終裁定不予執行。

三、關于辦理未成年人房地產抵押貸款業務中的相關法律風險提示

綜上所述，商業銀行仍需慎重對待未成年人財產抵押貸款，并應結合貸款發放用途綜合考慮。在上海市東方公證處舉行的“涉及未

成年人財產的抵押貸款”專題研討會上，上海高院的法官也認為該業務存在一定風險，要求各家商業銀行謹慎對貸款涉及未成年人份額的房地產抵押貸款。建議各商業銀行盡量避免以未成年人財產設定抵押，若設定抵押，應排除未成年人的份額（該處只適用于按份共有情形，而實際中較多為共同共有），減少借款金額。鑒于此，商業銀行在辦理未成年人財產抵押貸款時，應注意以下幾方面：

一是在辦理未成年人作為買受人之一的房地產按揭抵押時，因為未成年人純獲利益，故系有效的民事法律行為，該抵押應為有效。

二是如果辦理持證抵押中涉及未成年人的，則應根據借款目的是否“為子女利益”來判斷。對于商業助學貸款則基本可以認定抵押有效。而對于房屋裝修、購買汽車、旅游、個人助業貸款等，則要具體判斷，是否是因父母為取得子女適當的保護、提高子女生活質量或為支付家庭開銷而所需的貸款，因為貸款用途是影響抵押效力的重要因素。至于用于父母或第三人持有公司、企業等流動性資金周轉借款提供抵押擔保，則目前我國通說及法院判例均認定抵押為無效。

三是依法做好未成年人房地產抵押登記。依照上海市房地產交易中心的相關規定，在辦理未成年人房地產抵押登記時還需注意以下兩點：（1）房地產登記在未成年人名下，父母作為監護人處分未成年人房地產申請抵押登記時，需由父母共同作為法定代理人申請登記。

（2）如果父母離婚，子女作為未成年人，其名下的房地產處分時，也應有父母雙方共同作為法定代理人提出申請。如果僅由父、母中的一方提出登記申請的，則應當出具另一方被取消監護權的證明文件或死亡證明文件。

四是正確了解公證債權文書的法律性質和效力。盡管在未成年人房地產抵押貸款中，商業銀行辦理了相應公證債權文書，約定了賦予強制執行力的條款，同時公證處也出具了《執行證書》。但該公證

債權文書不一定可以直接通過人民法院予以強制執行，所以并不能真正解決法律風險問題。

自然，也有法學專家參照《德國民法典》的規定，建議我國在將來的未成年人財產保護立法中，設定或確定監督機構，對父母或監護人履行監護職責的狀況進行監督，并處理與未成年人人身、財產利益相關的一些事宜。比如說，當父母利用子女財產進行投資或進行銀行融資時，須經監督機構的確定。如果出臺了類似的立法，則將真正解決法定監護人有效處分未成年人財產這一法律問題，商業銀行亦能有效規避抵押無效的法律風險。

第五篇：xx初中預防未成年人溺水監護人承諾書

xxxx預防未成年人溺水監護人承諾書

進入春夏季，是未成年人溺水事故高發季節，每年夏天都有很多青少年同學因溺水而死亡，尤其是生活在農村江河湖泊旁的青少年學生更易發生溺水事故。為了預防溺水事故的發生，我區把每年的5月份定為安全宣傳月。我校坐落在山區，地理位置特殊，背山面水，學校三面環水，有五洲湖、破罡湖、石塘湖等大小湖泊多處，學生放下學途中都要路過湖泊旁，所以防溺水安全教育一直以來都是我校安全教育的重要內容之一。預防青少年學生溺水事故的發生，僅靠學校的宣傳教育是不夠的，我們需要監護人和社會的全力配合，建立家、校、社會三位一體的安全網絡平臺，我們一起齊抓共管，才能做到警鐘長鳴，防患于未然。鑒于此，我校制定了《預防未成年人溺水監護人承諾書》，希望此項舉措能得到廣大家長朋友的支持和力挺。我向我的孩子____________及xxxx初中鄭重承諾：

1.我感謝學校正在開展的防溺水教育活動，堅決禁止孩子下水游泳現象發生；

2.平時加強教育監督自己孩子不能私自或結伴到水邊玩耍、下水游泳；

3.我要做好示范帶頭作用，不帶孩子到沒有安全設施，無救護人員，深水區域游泳；

4.我會盡到監護責任：每當學生上學、放學途中，每到節假日、雙休日都是溺水事故高發期，我會在這些時段做好監管教育工作，盡到家長監護職責。

學生簽名：________________監護人簽名：________________

Xx市xx初中宣

2014.5.28.