第一篇：公司合同法講座(講稿)

二○一一年北京泰拓法律培訓系列 主講：北京市昆泰律師事務所肖疆律師

課程目標

促使員工提高法律意識，對承辦合同（包括:談判、起草、履行等）相關的法律知識及操作技巧有所了解和掌握。

幫助合同承辦人提效減負。降低合同風險，維護公司合法權益。

課程內容及要求

第一部分：合同基礎法律知識

主要涉及：合同的訂立、履行、變更、終止、違反合同的法律責任及解決糾紛的途徑及方法。

第二部分：合同管理注意要點。

第三部分：現場討論。（時間：約30分鐘）

一、合同基礎法律知識及風險防范

（一）概述

合同，也叫契約、合同書、協議（書），是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協議。

合法有效的合同是當事人之間的“法律”。

合同依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，并受法律保護。

（二）合同訂立中的法律風險規避 1.合同主體要求

合法注冊的商事主體：公司、分公司、個體戶、非企業組織、個人。

注意：

（1）項目部、辦公室、辦事處是沒有簽約資格的。（2）合同主體名稱應當與公章或營業執照一致。

（3）經辦人應持代表公司的授權委托書，并需要與其公司核實身份。

2.合同的內容要求

內容：合同的內容由當事人約定，一般包括：

當事人名稱、標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限和地點、違約責任、爭議解決的方法。

（1）合同的標的是指：雙方權利義務所指向的對象。在合同中要把標的物的情況寫清楚。如要加工某個產品，就要寫清楚產品的名稱、規格、外觀尺寸、顏色、光潔度以及內在的技術要求等。除了使用文字說明以外，有些還需要精確、清楚的圖紙來表達。

（2）質量主要是指：合同要求標的物必須達到什么樣的質量標準，比如：國家標準、行業標準還是通常標準等。

（3）標的物的數量要準確，準確的數量包括數字和科學的計量單位。不僅要使用雙方合意的計量單位，還要確定好計算方法，否則容易出現糾紛。

（4）標明價款的時候，要寫清楚單價和總價。如果履行合同的過程中要進行預算變動，比如裝修合同，要約定發生增項、減項時，應該怎么計算單價和總價，這些都要有個說明。

（5）履行期限是對合同當事人義務完成的時間要求，也是確定是否違約的重要因素。期限應該是明確的。最好能用日歷上的日期來確定，只要到這個日子，就應發一封函來催，來主張權利。合同的履行地點和方式，履行地點要準確到某省某市某區某路某號院內。履行方式雙方要協商出具體明確的方式。

3.合同的形式要求

（1）口頭形式（具有不確定性，一般用于可即時履行的合同情形）

（2）書面形式；

特殊書面形式：鑒證、公證、登記、審批。

一般書面形式：合同書、信件、數據電文（包括電報、傳真、電子數據交換、電子郵件）注： QQ、MSN、電話錄音有效但不可靠；

（三）違反合同的責任

合同簽訂后，應按照約定全面適當履行義務，否則，要承擔相應的違約責任。

承擔違約責任的方式：

支付違約金（應明確約定對方遲延履行合同、不履行合同的違約責任及違約金的比例和計算方式，同時約定我司解除合同的條件及合同解除時對方的違約責任。）

賠償損失； 繼續履行； 定金罰則；訂金

采取補救措施（修理、更換、重作、退貨、減價等）。

（四）合同爭議的解決方式

爭議的解決方式：協商、仲裁、訴訟。

通過仲裁方式或訴訟方式解決爭議，只能明確選定其一。如果選擇仲裁，則仲裁委員會應盡量約定為北京本地的仲裁委員會（如北京仲裁委員會、中國國際經濟貿易仲裁委員會）；

如選擇訴訟，則在不違反法律規定的前提下，盡量約定為我司所在地法院管轄。

二、合同簽署注意要點

（一）合同起草、簽訂注意要點

1、盡量使用我司出具的合同，以便在合同談判中取得先機，法律顧問已提供過范本合同的，應優先使用示范文本。

注意：合同承辦人根據實際簽約情況，可結合對方特別要求對范本合同作適當調整，并就修改部分作出標注，經律師審批后方可確定。

2、合同內容約定應明確具體。

要求：對合同標的的描述盡量詳盡。例如：規格、重量、包裝、計價單位、技術標準、質量異議期等。

3、合同正文中約定的合同金額應前后一致，大小寫一致。

4、合同內容如涉及到公司商業信息、客戶信息等需對本合同主體外保密的，應在合同中明確約定保密條款或由雙方簽訂保密協議。

5、雙方確定內容后的合同原則上應由對方公司簽章后返回我司簽章，如果對方特別要求，可約定時間雙方同時簽章，或由專人攜帶我司已簽章的合同文本前往對方公司，待對方當場簽章后將本公司保留的合同文本帶回公司。切忌：將我司簽章后的合同正本留放在對方公司以待對方簽章，并開始按雙方口頭約定履行合同。不推薦利用傳真件簽署合同，尤其是權利義務規定復雜或大額合同，必須當面蓋章。

6、合同附件與合同相關文件要區分清楚： 合同附件是合同的一個組成部分，具有法律效力；

合同相關文件不是合同的組成部分，對外不具有法律效力，只是各級管理者審批的參考資料，如公司內部的請示、報告等。如需對對方產生約束力，必須及時以合同變更的方式納入合同書的范疇。

7、合同中的具體經辦人、授權代表或項目經理的問題 合同在履行過程中，基本是由具體經辦人、授權代表或項目經理來實際辦理的，因此，在合同履行過程中，經辦人要簽署許多文件。但是，一旦發生糾紛或經辦人離開對方單位，而對方單位又拒絕對經辦人簽署的文件予以認可，那么這些文件的效力將發生爭議。為避免上述情況，建議在簽合同時加上一條：“本合同的具體經辦人是某某某、男（女）、經辦人的簽字樣本是：***。該經辦人在履行本合同過程中，有權代表本公司簽署文件，該簽署具有法律效力?！?/p>

8、合同的具體條款確定后，當事人要在合同中簽字、蓋章。要注意的是：首先，如果需簽字蓋章的合同是多頁時，最好每頁簽字并加蓋騎縫章，防止一方更改合同內容。合同中涉及的技術圖紙，也要簽字、蓋章；其次，如雙方需在以后的合同中由法定代表人以外的人來簽署單據的，在合同中應明確具體的人以及具體辦事人員簽字的樣本，以備核對。對業務員要核對授權委托書、授權時間，過了授權時間一定要補簽授權委托書，因為除合同之外，由雙方業務代表簽字確認的提貨單、工程進度單等與合同有同等的法律效力。此外，建議在首次合作時如果條件允許應到對方單位實地考察一下，查看對方營業執照原件，取得營業執照復印件，并加蓋對方的公章。

三、合同履行要點 1.加強合同履行的意識

2.所有的變更、變動都需要書面形式確定下來；

3.對自己的違約行為，一定要EMS方式致函，盡量讓對方接受現狀。

4.如自己有違約，履行完畢后，最后雙方做個結算，避免以后對方以違約為由說事。

四、合同簽訂管理要點 1.公章的管理

嚴格控制公章的使用范圍，明確專人保管，制訂完善的公章使用登記制度。

2.簽署合同權限的管理

任何個人代表其公司與我司簽署任何法律文件，都需要提供授權委托書，同樣，我司員工代表公司簽署文件，也需要授權，沒有授權的行為是個人行為。

五、合同經手人的法律責任 1.職務侵占罪

2.非國家工作人員受賄罪，謝謝大家！

第二篇：公司合同法培訓講座

公司《合同法》專題培訓講稿

作者：楊洪 時間：2010-06-16

公司合同法專題培訓講稿

培訓內容：合同法基本知識，簽訂、履行合同的實務操作和風險防范

今天借這個機會，準備和大家共同交流的話題主要有兩個方面的內容，一是關于合同法的基本知識，包括日常中經常容易出錯、混淆，同時又是非常重要的一些概念、術語；二是對于在合同訂立、履行、管理方面的實務操作和操作中的風險防范。這中間我會結合公司以前訂立的合同存在的問題和一些現實案例來講解。

我們知道，現今法律正日益逐步完善，企業依法管理、規范經營也要求越來越高，特別是隨著企業一步步發展，做大做強之后，再靠以前的簡單操作，甚至君子協議之類的方式就行不通了。隨著交易的增多，和日益復雜的交易環境，又特別是在我國誠信體制還不健全的環境下，合同對于企業的經營和發展就顯得越來越重要，可以說，企業的方方面面都離不開合同，不管是內部還是外部，不管是買進還是賣出，都離不開訂立合同。既然合同對于企業如此重要，那么訂立好、履行好、管理好合同就是一項非常重要的工作。可以這樣講，合同的工作做好了，企業的糾紛就少了，企業的運行就順暢了，企業的經濟效益就會提高，企業的發展也就實現了。

首先，我們進行第一部分的內容，關于合同法的一些重要的基本知識。

1、我國現行的合同法是1999年10月1日開始施行的，可以說是我國的一部基本大法，共有428個條款，共對買賣合同等15種合同作了規定。在合同法施行之前，我國對于合同方面的法律共有三個，一個是《經濟合同法》，第二個是《技術合同法》，第三個是《涉外經濟合同法》?，F行的合同法將以前的三個合同法融合在一起，以前的三個合同法在現行合同法生效后就廢止了，退出了歷史舞臺。今年是在二月份還是三月份，我在審查公司的一個合同時，居然發現在合同中對一個違約條款是這樣約定的：違約責任依照“經濟合同法”的規定確定。經濟合同法廢止接近10年了，盡然還在約定依照“經濟合同法”的規定。這是一個基本東西，應該清楚，合同對外代表一個公司的形象，不要犯低級錯誤。

2、談談無效合同。合同有效無效非常重要，不僅關系到合同是否能履行，履行后能否達到訂立合同的目的，還關系到我們的行為是否違法。

合同法第52條規定了5種合同無效的情形：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；

（5）違反法律、行政法規的強制性規定。這里我想特別說明的是第五種，違反法律、行政法規的強制性規定而無效的問題，這是合同無效的最普遍的形式。合同法實際是放寬了對合同無效的限定，從合同法的該條規定可以看到，合同只有在違反了法律、行政法規的強制性規定，才是無效的。哪些是法律、行政法規？法律即全國人大及人大常委會頒布的，行政法規即國務院頒布的。在我國法律體系中，除了法律、行政法規外，還有各部委規章的規章、地方性法規、地方規章等。也就是說，合同內容違反了部門規章，地方性法規、規章等，不會被認定為無效。

有很多時候別人咨詢我簽訂合同的問題的時候，很多都問到，我簽的這個合同是不是有效，不要成個無效合同就麻煩了。這樣的意識還是很好的，我們確實應該盡量避免簽訂無效合同。

合同法第58條規定，合同無效，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

第59條規定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。如果是因為違反了合同法52條前4款的情況而導致合同無效的，那確實麻煩了，相關財

產會被收歸國有或返還。如果合同因違反法律、行政法規的強制性規定，那要區別對待了，有可能對你沒有影響，但卻會產生一些潛在的風險，有可能你就會承擔很大的賠償責任。

案例：一公司準備在廠區內修建生產用房，找到一個包工頭，請他承建，說又不想辦產權證之類，也不用要他掛靠，節約了管理費，所以降低費用承包給他，雙方簽訂了100萬元工程款的“施工合同”。施工中包工頭偷工減料，房子建了大半的時候，垮塌了，并導致一個工人死亡。發包方已花費了材料款70萬元，發包方起訴到法院要求包工頭賠償，法院審理認為合同違反《建筑法》和《合同法》認定合同無效，但由于雙方都有過錯，所以判決包工頭承擔70%的責任，發包方自己承擔30%的責任。而死亡工人的賠償訴訟，法院判決發包方和包工頭承擔連帶賠償責任，賠償約20萬元。

這樣的一個無效合同，實際雙方都是受傷的，如果發包方找有資質的建筑公司，簽訂有效的合同，他也就不會有這些損失了。提出無效合同的話題，是希望大家在訂立合同中，要謹慎，擦亮眼睛，避免簽訂無效合同，不要簽訂了無效合同還是我方的過錯，因此承擔大的法律責任。

3、表見代理。

《合同法》第49條，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

案例：某手機公司，在某報刊登廣告，一直是其推廣部的人員經辦，在某報刊登過多次廣告，合同是經辦人簽字后再拿回公司蓋章，后來某手機公司由于宣傳方式改變，沒有再進行報刊廣告，但后來卻收到法院的傳票，某報起訴其支付廣告費5萬元。

看某報舉示的合同，原來是其公司推廣部的經辦人和某報簽的合同，某報也進行了廣告刊登，并有報紙為證。某手機公司說合同未蓋章，也沒有授權該經辦人簽該合同，但某報理由是，以前你刊登的廣告都是該人經辦，而且這次合同的內容和以前也是一樣，因此有理由相信他是代表你公司簽訂的該合同。

后法院認定屬于表見代理，支持了某報的主張。某手機公司承擔了責任后，起訴該經辦人承擔擅自簽訂合同的責任，最后該經辦人承擔了相應責任。提出表見代理是需要我們的公司和經辦人員注意兩個方面的問題：一是公司在授權方面，要有具體的授權范圍和期限；二是經辦人員在履行職務或處理授權事務的過程中千萬要注意不要被對方隨意利用了你的表見代理權，否則不但公司要承擔責任，你自己也會最終承擔責任。

4、幾個概念和名詞的法律含義與區別

（1）訂金和定金的含義、區別

要進行某種交易，在簽訂正式合同之前，簽訂什么“意向協議”、什么“預購合同”交點訂金，或直接在合同中約定定金，是常有的事。比如我們打算購買商品房，看房滿意后，售樓小姐往往會讓你交點定金，說將房子給你留到。這就是通常的情況。但兩個定金卻又很大的學問。

訂金，是預付款性質，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時退回。

定金，是《擔保法》規定的五種擔保方式之一。五種擔保方式為：保證、抵押、質押、留置、定金。合同法中規定的定金就是這個。它才適用定金罰則。

合同法第115條規定：當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

兩個定金在實際運用中要注意分情況使用。在主要需要約束對方的合同或意向性協議中，最好就使用定金，可以約束對方，對方不履行將不退回定金。如果主要約束的是我方，那么就最好使用訂金，我方如果要改變主意，就返還訂金就行，而不會雙倍返還。

案例、、、、、、、（2）罰款、罰金、違約金的法律含義和區分

日常合同中大量可見約定什么罰款，罰金，不知道他們的具體法律含義，亂用

罰款 不是一個合同法用語，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權的機關，才可行使行政處罰權，如交通違法行為，交警隊作出的罰款處罰。

罰金 是刑事處罰方式，法院在刑事判決中經常用，比如，判處有期徒刑三年，并處罰金1000元等情況。違約金 才是合同法對違約責任承擔的一種方式。實際中應很好的運用，約定明確的違約金。

合同法114條規定：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。違約金沒有具體標準，現在只有商品房買賣中司法解釋對違約金的上限做了明確規定，不高于損失的30%。其他均沒有明確的規定。

案例：某公司被判與余款同額的違約金，30萬元。一顧問單位給一總包公司做一學校的塑膠操場，完工后，對方不按合同約定支付尾款30萬元，合同約定的違約金是工程款150萬元的30%，對方提出違約金過高，法院最后適當減少，判對方承擔與尾款同額的違約金。我方實際就損失一點利息。

注意：違約金和定金不能同時適用。合同法第116條規定：當事人即約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

第二部分，關于實務操作和風險防范。

我們前段時間在對公司以前簽訂的合同進行全面審查時發現了不少的問題，而且有些還是非常重要的問題，比如付款時間不明確、履行期限不明確、無合同簽訂時間、無違約責任的約定、對方未蓋章、未約定管轄機構或管轄地、合同內容表述不清、有歧義等等。這些合同在履行中很容易出現爭議，而且一旦訴訟，對公司就很不利。如何簽訂規范的、對權利義務約定明確的合同，如何防范合同訂立和履行當中的風險，下面就來談談。

一、先談談在合同訂立階段的操作和風險防范。

1、簽訂合同前對合作對方的審查（調查）：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發生。

（1）對合同主體資格的審查，要清楚合同相對方是獨立的法人還是分支機構還是公司的一個部門，不能與沒有授權的部門簽訂合同。還有就是審查經辦人是法定代表人還是委托代理人。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對方的營業執照和企業參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業執照復印件等證件，因為從實際案例中我們發現有的企業由于連續兩年不參加年檢已經被工商部門吊銷營業執照。

（2）了解合作方的基本情況后，要求其提供并保留營業執照復印件，如果合作方是個人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時，當出現糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院的執行。

（3）審查合作方有無簽約資格。我國法律對某些行業的從業資格做了限制性規定，比如建筑施工合同，就需要建筑單位有相應資質。沒有從業資格的單位和個人不得從事特定的業務，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同，那么合同就可能無效，可能會給我方帶來損失。

（4）調查合作方的商業信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業調查機構對其資信情況進行調查。

重大合同訂立時必須對對方進行調查，在工商登記機關查詢其登記檔案，是否年檢，進行第一項和第四項的工作。在公司的《合同管理辦法》我們作了規定。

2、在擬定合同條款時，各主要條款要完備，清晰明確

除即時清潔的交易，都應當訂立書面合同。合同法第11條規定：書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形第表現所載內容的形式。

這里我要特別說一下的是，進出口公司可能經常使用傳真、電子郵件等方式完成交易，這就特別需要注意保存好往來的傳真、電子郵件等，最好不要用業務員自己的電子郵箱發送資料，避免人員流動帶來的證據流失。最好統一用公司的郵箱。對電子郵件等要及時清理，對重要的可能要進行訴訟的材料，要進行證據保全，請公證處作證據保全的公證，是最好的辦法。同時還要注意收集進出口的相關單據、交接貨的依據

等。當然，對于這種交易，最有效的防范是盡量先款后貨或控制貨款數量金額等。當然這是合同履行中需要特別注意的，在這里順便提出來。

回到我們談的合同條款的訂立，一定要做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產生歧義。我在審查公司的合同時，發現很多都存在語句不通，表達有歧義等情況。同樣，這一點在合同履行過程中給出的任何書面的東西也要做到。比如一公司的對賬單這樣寫的：2007年6月雙方經對賬，甲共欠乙貨款10萬元，至2007年10月，還欠款一萬元。

合同內容要注意通俗易懂，要讓合同當事人之外的第三方看得懂，看得明白。為什么這樣說，合同不僅僅是合同當事人之間的問題，在發生爭議時還關系到法官，律師等第三方，爭議雙方必然是對合同約定有各自的理解，特別是在是否違約方面，往往是你說我違約，我說你違約，要法官如何來判斷，還得依據合同的約定，如果合同內容第三方看不明白，那如何來判定。

各種重要條款具體來說（以買賣合同）：

（1）規格數量條款：要對各型號產品的具體規格及數量做出明確約定，避免出現差錯。比如酒類買賣中，如果只約定購買“一千箱啤酒”，就有可能出現“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結果。

（2）質量標準條款：根據我方的產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。

（3）包裝條款：對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。

（4）交付方式條款（送貨條款）：交付時間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應列明收貨方的經辦人的姓名。這樣做的目的是防止經辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。

（5）付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內付款?！?/p>

B：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后____日內付款”。

（6）違約責任條款：如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應當明確具體數額或按合同價款的比例。不要約定：一方違約，應支付另一方違約金?；蜻`約責任按合同法規定。等于沒約定。

（7）爭議處理條款

A、約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當事人協議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規定。

B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀存在，否則將導致條款無效。

最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節省時間，但費用高，無上訴機會。

（8）生效條款

合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字蓋章”和“簽字、蓋章”的區別。

(9)落款

應有名稱、（代理人、經辦人等）、開戶行、帳號等

3、簽訂合同時注意事項

（1）對方應加蓋其單位的公章。或者對方的經辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權委托書。注意：

a、對方的授權委托書應該由我方保存，以便在發生糾紛時作為證據。

b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經理、業務人員等都需要明確的授權委托書。

（2）加蓋的公章應清晰可辨。

（3）合同文本經過修改的，應由雙方在修改過的地方蓋章確認。

(4）合同有幾頁的應當加蓋騎縫章。

4、簽訂合同以后

（1）將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。

（2）原件及時歸檔保管，以免丟失。

5、擔保合同：為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取得對方提供的擔保，在合同條款中約定擔保條款或單獨簽訂擔保合同。關于擔保合同應注意以下幾個問題

（1）擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。

（2）哪些財產可以用于提供擔保？

依照《擔保法》第三十七條規定，下列財產不得抵押：

一、土地所有權；

二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，（擔保法關于該款有除外規定），三、學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施；

四、所有權、使用權不明或者有爭議的財產；

五、依法被查封、扣押、監管的財產；

六、依法不得抵押的其他財產。

提醒注意：我國法律對某些財產的抵押規定必須經過登記合同才能生效。（土地使用權，城市房地產，鄉（鎮）、村企業廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業的設備和其他動產）

（3）哪些人不可以做為保證擔保的保證人？

國家機關，學校醫院等以公益為目的的事業單位社會團體，以及企業法人分支機構職能部門，不得為保證人。但是，企業法人的分支機構有法人的書面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。

（4）定金條款：

二、合同的履行過程中操作和風險防范。

合同的履行過程會有許多不確定的因素，雙方可能會對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導致合同不能履行等等。實踐中，履行過程的風險更多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關證據的缺失。因此需要我們在履行過程中除了自身做到按約履行外，還應當在合同履行時注意保留好相關的證據資料

1、在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當事人的確認。如：供貨方在送貨時，應注意送貨單讓對方貨倉人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應進行結算，并讓對方公司加蓋公章或財務章確認，這樣才能確保自身的權益。否則，一旦因對方賴帳起訴到法院，由于只有送貨單，對方又否認送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關證據證明的情況下，則有可能會敗訴。

（川江案例、某地產公司廣告牌案例）

2、出具收據和接收收據時的注意事項：

在實踐中，經常是在供貨后先開出發票給對方公司，讓對方做好帳后再去收款。但在把發票交付給對方公司時，往往沒有注明該發票的貨款實際還沒收到。這種情形下，如果對方公司鉆法律空子以收到的發票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據證明對方公司還沒支付貨款時，就可能會輸掉官司。

案例：A公司給B公司開出了發票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司發票NO123456號，壹份金額5萬元。B公司。張三。2002年12月31日?！闭埓蠹抑赋鲞@張收據的缺陷。（遺漏的相關信息：相對應的合同；款項是否已經支付；公司的公章）。經營過程中如果對方要求先出發票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認書的作用。對于其他的收具也應將有利的相關信息都包含進去。

3、風險防范手段及出現糾紛時的處理方法：

（1）遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以采取中止履行和解除合同的方法來保護我方的權益。

A、中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：

一、經營狀況嚴重惡化；

二、轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

三、喪失商業信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒有如期支付時應以充分的重視，如果繼續送貨，可能會受到更大的損失。當然，是否中止合同的履行應視具體情況而定，不能一概而論。

B、解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能實現合同目的；

二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

三、當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

四、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

五、法律規定的其他情形。應本著友好協商的態度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據。一旦起了沖突和爭執，對方往往采取不合作的態度。從而使事情陷入僵局。

（2）簽訂還款協議注意事項：在協議中已應當寫明對方承認的欠款數額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協議還應加蓋欠款單位的公章

（3）尋求司法救濟時應注意訴訟時效

我國《民法通則》對訴訟時效作了明確規定：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年。但要特別注意的是在租賃合同中延付或者拒付租金的訴訟時效為一年。如果過了訴訟時效才來主張合同權益，就會喪失勝訴權，致使原本合法的權益受損而無法得到法律的支持。

第三篇：合同法講稿

1、合同的概念

人們在社會生活和經濟活動中，幾乎時時處處與合同打交道，不管你對合同的知識知道的有多少，也不管你對合同法的內容知悉有多少，我們都將自覺或不自覺地成為合同的當事人。一個好的合同，能夠使合同當事人雙方；一個缺陷的合同，會導致合同當事人無所適從；一個無效的合同，有可能為我們留下無法挽回的損失。

說道這里呢，可能有的聽眾朋友會說了，啊呀，我平時都接觸不到合同啊，除了買車 買房 買保險的讓我在合同上簽過字以外，好像就再也沒有接觸過合同了。但是，在現實的生活中，合同最廣泛的、無處不在的?！逗贤ā匪{整的是合同關系，并不是單純的書面合同，而我們老百姓通常概念上會以為只有書面合同，當事雙方簽字蓋章的，才叫做合同。事實上，除此之外，口頭達成，實踐履行的，即使沒有書面合同，都可以成立合同法所保護，調整的合同法律關系。

我們經常遇到的有些合同沒蓋印章，寫錯單價就開始履行了；有些根本沒有合同，不斷供貨，到最后發現對方債臺高筑，一走了之；有些沒有注意對方的“皮包公司”，給對方的一些假象迷惑，急于推銷或賺錢，匆匆簽約，上當受騙。為此，簽訂一個好的合同是十分重要的。而好的合同必然源于訂立合同的當事人了解和熟悉合同內容和掌握合同法律。

合同的基本概念

合同，通俗地說又稱協議、協約、契約，是指當事人之間訂立的確認一定權利和義務關系的約定?！逗贤ā返冢矖l“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議?！币粋€“合”，一個“同”，合強調什么呢？不是一個人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個主體之間，兩個當事人之間的事情。還有一個“同”，雙方同意，雙方協商一致，這叫合同。

那么三人或者更多人能否簽訂合同？顯然是可以，村里，張三向李四借錢，王五拍拍胸脯說，沒事，我給你作擔保。于是張三便寫了借條，某年某月某日，張三向李四借到了1萬元，1個月后歸還。王五在后面寫上，本人王五愿意為張三做擔保，張三若不能按時還錢，由本人王五歸還給李四。

回到剛才的案例，倘若張三，李四，王五都是抬頭不見低頭見的鄉里鄉親，平時也都合得來，張三向李四借錢的時候，李四說，啊呀，老張啊，借條就不用寫了，我相信你。那他們之間的借貸合同是否成立呢？答案是肯定的。若張三違約，王五張三都應當承擔各自相應的責任。

2、合同的特征

第一，合同的主體。合同主體方面的特征，它是平等主體之間的一種法律關系。平等主體，能夠有資格訂立合同的有自然人，就是公民個人，可以是企業法人，或者其他類型的法人，還有非法人組織，像合伙，像法人的分支機構，都能夠訂立合同。

一旦訂立了合同，那么它們的主體地位是平等的，無論是個人之間，個人與單位之間，個人與政府機關之間，都是一視同仁的。合同雙方當事人必須本著平等、自愿的原則訂立合同。所謂平等，是合同主體的法律地位一律平等，不因主體的差異而享有特權；所謂自愿，就是任何一方不能強迫另外一方，不能以強迫交易的方式來達成合同。

第二，合同是一種法律行為。所謂的法律行為就是合同主體實施的是合法的法律行為。合同通過一定的方式表達出來，比如說你跟一個汽車銷售商進行磋商，我想買你這個車，你什么價格、什么型號、什么時候付款、以什么方式付款、以后售后維修服務怎么進行等等，這就是表達的過程，最后雙方談成了，簽一個書面的合同，確定我們雙方之間的合同得以成立，它是個法律行為，法律行為的本質是一種真實意思表示，這是第二個特點。

第三，合同的目的性。合同的目的是合同當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

合同它有目的性，雙方訂立合同的目的是在雙方之間形成一種權利義務關系，或者是變更一種權利義務關系，或者是消滅一種權利義務關系，這是合同的第三個特征，它有目的性。

第四，合同具有法律約束力。合同一旦達成，任何一方不得擅自變更或撤銷，雙方都得按照合同的約定來履行自己的義務，否則就要承擔違約責任的法律后果。

3、合同內容

《合同法》第十二條 合同內容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；通俗來說就是合同指向的內容，如果是買賣合同那就是買賣的標的物，如果是勞務合同就是雙方確定的勞動內容。

（三）數量；

（四）質量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

合同條款的審查與簽訂

（一）、合同各主要條款的審查

1、規格條款：對于多規格產品尤其要注意。我們在與客戶協商的時候，要對各型號產品的具體規格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現差錯。

2、質量標準條款：根據我方的產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。同時應認真審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一致。

《合同法》第 125條規定：當事人對合同條款有爭議的，應當按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。）

3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。

4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經辦人的姓名。這樣做的目的是防止經辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。當對方更換新的經辦人時，應當要求對方提供授權委托書。

5、付款條款： 應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內付款?！?/p>

B：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后____日內付款”。

6、違約責任條款： 如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。

3、合同形式

《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、和其他形式。

（1）口頭形式 現金交易或交易額小[優缺點]?？陬^形式一般出現在現金交易或數額較小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求簽書面合同。售貨員會說你有精神病，它的優點是簡單、方便、迅速。缺點是發生爭議時不易取證，難以分清是非責任。公司之間的業務盡量不要采取口頭形式。

（2）書面形式 合同書、信件和數據電文（電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）。

——采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）。

我們主張，一切合同都應當采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌，最好是參考一些標準文本并結合交易的實際情況進行增刪，對于重要的合同應請專業律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質內容。

明確合同含義，不可以模棱兩可，或者有歧義

借款糾紛案

證 明

“借李四10萬元，還欠款3萬元。”

張三

06年8月2日

李四主張：還（huan）欠款3萬元——尚欠7萬元；

張三主張：還(hai)欠款3萬元——尚欠3萬元。

6、重點審查條款

（1）質量

（2）價款

（3）履行期限[----后**日內支付]（3）違約責任約定一定數量或一定計算方法（避免設而不定）；

（4）爭議解決方式[調解、訴訟、仲裁]。

《民訴法》第25條：合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽定地，標的物所在地法院管轄，但不得違反級別管轄和專屬管轄的規定。

7、無效合同、可撤銷合同

合同的效力

1、合同生效的時間

（1）合同成立時生效，這是原則規定。有些法律法規規定的特殊的生效要件，這里不多贅述（2）法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定，如外商投資企業的設立合同要經過招商局批準。這里的法律、法規不包括部門規章。過去有關政府部門規定租賃房屋要辦理登記手續，這樣的規定不影響合同的效力。

（3）條件成就時生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）期限界至時合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。

2、合同無效

無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個不同的概念。合同無效自始無效

合同無效的情形有5種：

第一、欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。

脅迫是以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的?；氐轿覀冮_始時候的案例，張三欠李四本來10萬元，李四對方委托黑社會收債，一年的利息是10萬，逼迫其寫了一份還款協議，并以此起訴。

第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。無法受到法律保護，甚至視情況要被追究法律責任，好，還是剛才張三李四王五他們3個小年輕，這回李四沒有找黑社會，幾天之后，借款期限到了張三如約把10萬元還給了李四，這時候李四說，王五不是給你擔保嗎？到時候我就說你錢沒還，讓他再還10萬，咱們一人一半，反正王五是土豪，這點錢對他小意思。張三欣然應允。這就是惡意串通損害第三人的利益。

補充一下的是，王五有么有救濟途徑呢？事實上即便王五替張三償還借款，王五可以向張三追償。因為王五作為擔保人承擔擔保責任后可以向債務人追償。

第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業，為躲避債務，將優良資產低價賣給有利益關系的個人與單位，然后破產。請債權人吃噸飯，清償比例為零。

第四、損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風俗的合同，如牟取暴利、濫用權力、不正當競爭。具體案例為：如非典時期高價藥品的買賣、欠賭債的協議等。

第五、違反法律、行政法規的強制性規定的合同

3、可撤銷的合同

它是指因意思表示不真實、由有撤銷權的一方當事人向法院或仲裁機關申請行使撤消權，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：

第一 重大誤解的合同，行為人因為對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。如他人送一只金牛給你，你誤認為是鍍金的，將其按廢銅低價賣給他人。

第二 顯失公平的合同

顯失公平的合同一般是在一方缺乏經驗或緊迫的情況下訂立的，如某人家裝修時買一塊裝飾板，說要400多元，還價為380元，后來發現50元就能買到。依合同法規定，顯失公平是指在訂立合同時顯示公平。

第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。

欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區別就在于是否損害國家利益。乘人之危是指一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，即行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實意思而作出的行為。如某處遭水災，一些人趁機高價售礦泉水。

上述撤銷權的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯失公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。即須在一年內向人民法院起訴或申請仲裁。

4、合同無效和被撤銷的法律后果

第一、合同自始無效。

第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。

第三、合同無效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。

第四、不再履行。

第五、返還財產、折價補償和賠償損失。

返還財產是恢復原狀、不能恢復原狀或沒有必要恢復原狀的，折價補償，如財產已滅失無法返還，或者財產已被使用幾年等。賠償損失，有過錯的一方應賠償對方所受的損失，雙方都有過錯的，各自承當相應的責任。

第六、收歸國有或返還集體、第三人。對于惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財產收歸國有或返還給集體或第三人。

9、簽字蓋章的學問：頂格簽字；重要合同加蓋騎縫章。

10、締約過失責任

締約過失責任：是指在訂立合同過程中，因一方當事人的過錯給對方造成損失，過錯方應承擔賠償責任。

合同法第四十二條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。

四、合同的履約管理

1、合同的變更、解除、轉讓

（1）變更：《合同法》77條 當事人協商一致，可以變更合同。

（2）解除：包括法定解除、約定解除、任意解除三種。

法定解除[94條]

A、因不可抗力致使不能實現合同目的；

B、在履行期限界滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； C、一方遲延履行主要債務，經催告后合理期限內仍未履行；

D、一方遲延履行債務或者有其它違約行為致使不能實現合同目的[月餅的企業，必須在中秋節前交付月餅商場] F、法律規定的其他情況。

約定解除[合同法93條] A、協商解除

B、約定的解除條件成就時解除（房屋買賣不能辦過戶）任意解除[承攬合同、委托合同] ——通知義務，對方對解除合同有異議，可在三個月內或雙方約定的期限內，申請法院或仲裁機構確認解除合同的效力。（3）轉讓：合同轉讓的條件：

A、轉讓合同權利的，應通知債務人，未通知的該轉讓對債務人不發生法律效力； B、轉讓合同義務，應當經債權人同意； C、合同權利義務一并轉讓的，要經對方同意。

2、瑕疵合同的履行

（1）沒有簽字蓋章的合同

采用合同書形式訂立合同的，在簽字或蓋章之前當事人已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立（37條）。

（2）限制民事行為能力人簽訂的合同

[案例]15歲的小孩子將其母親的結婚鉆戒賣掉，如何認定其效力？

須經法定代理人追認，但純獲利的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適的，不必經追認［手機］。

（3）無權代理人簽訂的合同

如業務員未經單位領導同意，擅自為單位訂立購車合同。

相對人可以催告被代理人在一個月內追認（48條）。

（4）約定不明確的合同

處理原則：可以簽訂補充協議；不能達成一致的，從交易習慣。

3、違約責任及承擔問題

《合同法》第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！?/p>

（1）實際履行，我國稱為“繼續履行”；

（2）采取補救措施：修理、更換、重作、退貨、減少價款等（一般適用于質量有問題的產品）；

（3）賠償損失：直接損失、間接損失（可得利益）；

（4）支付違約金

《合同法》114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生損失賠償額的計算辦法。

違約金約定過高（低）的處理原則：約定的違約金低于造成的損失的，可以請求法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，可請求適當減少[超30%部分] 認定違約金過高的標準：以實際損失為基礎，兼顧當事人的過錯情況和預期利益等。

4、定金問題

（1）概念：是在合同訂立或在履行之前支付的一定數額的金錢作為擔保的擔保方式。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

（2）種類：解約定金、違約定金。解約定金：一方可以以喪失定金解除合同；

違約定金，不能以喪失定金來解除合同。

——約定不明時，視為違約定金，承擔違約責任后要繼續履行合同。

[案例] 《商品房買賣合同》中約定：“買方毀約，不得向賣方索還定金；賣方毀約，應雙倍返還給定金”。買方交付10萬定金后，因房價上漲，賣方訴到法院，要求雙倍返還定金并解除合同。本案如何處理？

（3）合同既約定定金又約定違約金如何處理？

——合同既約定定金又約定違約金時，定金罰則與違約金支付不能同時適用。

[案例]A與B公司簽訂價值100萬元購銷合同，雙方對質量、價款、交貨時間等做了約定，并約定“由B向A交納定金20萬元，如一方違約應支付貨款總額30%的違約金”。后A公司因故不能供貨，B要求雙倍返還定金，并要求A支付30萬元違約金。如何處理？

《合同法》第116條：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款。

（4）適用定金條款時應注意：

A、嚴格區分定金與訂金、預付款、保證金的區別； B、不得超過總標的的20%；

5、不可抗力問題

概念：在履行合同過程中發生“不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況”，致合同不能履行時可免責。

認定：同一事件在不同的案件中可能被做出不同的認定。[案例]非典時期所簽訂的建設工程糾紛案與設備加工合同糾紛案

量化：對不可抗力要量化。

6、合同的相對性原則問題

[案例]甲乙雙方簽訂某工程施工合同，由乙方承包污水處理工程，工期為6個月，每逾期一天承擔違約金1萬元。后因材料供應商原因逾期15天，如何處理？

《合同法》第121條：當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任；當事人一方和第三人之間的糾紛依照法律規定或者按照約定處理“。

8、表見代理問題

[案例] 某建筑公司被法院凍結資金260萬元，凍結原因系該公司項目部拖欠材料款所致，建筑公司認為：自己從未授權項目經理與材料供應商簽合同，項目經理簽字不能代表公司，要求法院駁回起訴。

問：本案該如何處理？

（1）概念：行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效[49條]

（2）特征：相對人有理由相信、相對人善意無過錯。

（3）風險防范：老板的苦惱甲方代表亂簽證；乙方項目經理對外亂簽合同。A、加強職業道德教育； B、加強管理和經濟責任制考核：開發商要與駐工地代表簽訂責任制合同；建筑商要與項目經理簽訂責任制合同。經常監督、考核,發現問題進行必要的處罰[合同約定、會議紀要、責任制]； C、合同約定：承發包合同中明確約定甲方代表、乙方項目經理的權限范圍，授權明確{超過**元的簽證應經甲方經理或審價部門審核認可；超過**萬元的合同要經乙方法定代表人簽字認可] D、觸犯刑律的及時交司法機關處理 代理效力

（1）沒有代理權、超越代理權、代理權已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經代理人追認，對被代理人不發生效力，而由代理人承擔責任，即這個合同對代理人有效。

（2）表見代理

行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效，從字面上看，即表面可以看見的代理。

例如：我公司與另一個公司談一筆業務，與我方聯系的，是一位副總經理，合同談了近半年，最后才談成，對方的副總經理簽了名，后來合同沒有履行。我方去找對方，對方說合同沒有簽訂，簽名的副總經理在簽合同前已調走。但我方認為：我方一直是與這位副總經理談，對方又沒有通知我方他已調走。故我方有理由相信該副總經理有代理權。為什么設立這一制度呢？因為很多合同都是代理人去簽的。如果大家都不同代理人簽合同，市場經濟就受到阻礙。當然，如果當時對方蓋了章，也就不存在代理問題。

五、合同糾紛處理實務

1、選擇恰當的糾紛處理方式

（1）協議

（2）調解（訴訟外調解、訴訟內調解）

（3）訴訟——消除畏訟心理，敢于維權

2、訴訟注意事項

（1）訴訟前要進行風險評估，考慮訴訟成本、效果。

（2）制定訴訟方案

（3）掌握訴訟技巧

（4）注意證據的收集與運用[證據是訴訟之王] 證據種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述[劉某交通事故案]、鑒定結論、勘驗筆錄七種。

收集視聽資料、證人證言注意事項（劉某交通事故案）。

第70條 一方當事人提出的下列證據，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據的，人民法院應當確認其證明力：

（三）有其他證據佐證，并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或與視聽資料核對無誤的復制件；

第68條 以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。

舉證責任：誰主張誰舉證[《民訴法》第64條] 以下案件適用舉證責任倒置原則：專利侵權、高度危險作業致人損害、因環境污染引起的損害賠償訴訟、建筑物倒塌（墜落）致人損害、飼養動物致人損害、缺陷產品致人損害、共同危險行為致人損害、醫療糾紛8 類。

3、掌握訴訟時效，避免因過時效而失權 1）一般訴訟時效為二年。

2）特殊訴訟時效一年：身體受到傷害要求賠償的、出售質量不合格的商品未聲明的、延付或者拒付租金的、寄存財物被丟失或者損毀的。3）訴訟時效的中止、中斷

在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續計算。

訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務而中斷。從中斷之日起訴訟時效重新計算。[律師支著]：

一是“電信發傳真”

二是“快遞送來回”三是“掛號辦公證”

第四篇：合同法講稿

合同法講稿

一、概述

1、現行的《合同法》：1999.3.15全國人大九屆二次會議通過，10.1施行。共23章，428條。

2、合同的概念：平等主體（自然人、法人、其他組織）設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

3、合同的類別：《合同法》規定的列名合同共十五種：買賣、供用電水氣熱力、贈與、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、行紀、居間合同。適用范圍不含（婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議）。

二、合同的訂立

1、合同當事人的主體資格。

應具有“相應的”民事權利能力和行為能力。當事人可以依法委托代理人訂立合同。簽訂合同應當遵循自愿、平等、誠實信用、不違反法律等原則。

2、合同的形式和內容

（1）書面形式（合同書、信件、電子郵件、傳真、電報等），口頭及其它形式。法律法規規定的，當事人約定書面形式的，應當采用書面形式。如未采用，但一方已履行主要義務，對方接受，該合同成立。

（2）內容：①當事人的名稱或姓名；②標的（當事人雙方權利、義務共同指向的事物）標的是合同的“核心”，如不明確或沒有，會引起糾紛，甚至訴訟；③數量；④質量（國家或行業地方標準）；⑤價款或報酬；⑥履行期限，地點、履行方式。履行期限（起止日期）、地點（包括標的交付、提取；工程建設項目地；勞務的地點；報酬、價款結算地）關系到當事人實現權利和承擔義務的發生地，法院受理案件的管轄地；履行方式⑦違約責任（支付違約金、償付賠償金以及意外事故的處理等），法律規定責任范圍的按規定；沒有的，雙方協議。⑧解決爭議的方法（或裁或審制）詳解。

3、合同的示范文本與格式條款合同

（1）《合同法》第12條2款：“當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同”。

（2）合同的當事人一方為重復使用而事先擬定出一定格式的文本，未經協商且不更改?！逗贤ā窞榫S護相對人合法權益。39、40、41作出專門的限制性規定。①提出的一方應遵循公平原則確定權利義務。合理方式提清對方注意相應條款，予以說明。②具有《合同法》中第52、53條規定情形的及免除提供方責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。③對格式條款理解爭議，按通常理解解釋、兩種以上解釋應作出不利于提供方、格式與非格式條款不一致的，采用非格式條款。

《合同法》規定5種合同無效：一方欺詐、協迫，損害國家利益;惡意串通，損害國家集體第三人；合法形式掩蓋非法目的；損害公共利益；違反法律行政法規強制性規定。

《合同法》規定以下免責條款無效：造成對方人身傷害；故意、重大過失造成對方財產損失的。

4、要約與承諾

要約與承諾是訂立合同的必經程序，一方要約一方承諾，經簽字、蓋章，合同成立。是法律行為，雙方一旦作出相應的意思表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔法律責任。

（1）要約：指一方向另一方提出訂立合同的要求，并列明合同條款，限一定期限承諾的意思表示：①內容具體確定；②表明經受要約人承諾，要約人即受約束。我們還應掌握要約生效、撤回、撤銷的法律概念。

（2）承諾：在有效期內，“完全”同意要約條款的意思表示。

①承諾在何種情況下生效？：a、須由受要約人向要約人作出；b、承諾內容與要約內容完全一致c、在要約有效期內作出；

②受要約人對要約人內容的實質性變更和承諾的非實質性變更：a實質性：合同的標的、數量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等。B非實質：以外的，如增加建設性、說明性條款。

要約邀請：希望他人向自己發出要約的意思表示。如寄送價目表、拍賣公告、招標公告、商業廣告等?！妒蹣菚罚嘿彿咳舜蠖嗾J為是開發商的承諾，從法律意義上是要約邀請，當然，相關的司法解釋對此予以了調整。為避免糾紛，寫進合同為宜。

5、締約過失

在訂立合同中，一方因未履行依誠實信用而應承擔的義務，導致另一方當事人、受到損失，應承擔的民事責任（合同法43條

3種情形）（1）惡意磋商；（2）隱瞞事實、提供虛假情況；（3）其它違反誠信。

（案例）甲、乙出版社就某項購銷協議進行洽談，其間乙出版社采取了保密措施的市場開發計劃（商業秘密）被甲方得知，甲推遲與乙簽約，開始針對性吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。（不正當的競爭，承擔??責任）

三、合同的效力

1、合同的生效：（1）依法成立的合同，自成立時生效；（2）法律、法規，應辦理批準、登記等手續生效的，依其規定。（舉例）如：<房地產抵押合同〉。但《城市房地產管理法》規定，城市房屋租賃合同必須向房產管理部門登記，目的是備案，并不是合同的生效條件。

2、無效合同，不具備或違反了法定條件5種情形：（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體、第三人利益；（3）合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。

3、當事人請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷的合同。（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對方在違背真實意思下訂立的合同，受害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷的合同。

4、無效或被撤銷合同的法律效力。

（1）自始無效和部分無效；（2）有關解決爭議的條款不受影響。

四、合同的履行

1、（1）全面履行原則；（2）誠實信用原則（源于羅馬法“契約必須嚴守”規則）；（3）公平合理原則；

2、價格制裁條款（價格的執行不利于違約方的原則）執行政府定價或政府指導價的，按期交付的，政府調價，按交付時的價格計價。逾期交付的，價漲，按原價。價降，按現價。逾期提取標的物或付款，價漲，按新價，價降，原價。

3、合同履行中條款空缺的法律適用。（1）處理辦法：協商補充、按照有關規定或交易習慣確定。

如仍然不能確定，按照下列規定處理：

1、質量標準：按照國家、行業標準；沒有的，通常標準，符合合同的特定標準。

2、價款或報酬：訂立合同時履行地市場價；依法執行政府定價、指導價，從其規定。

3、履行地點：給付貨幣，在接受貨幣一方；交付不動產，在不動產所在地，其它在履行義務一方所在地。履行期限、費用、方式（略）。

4、當事人的抗辯權。

（1）同時履行抗辯權?；ヘ搨鶆?，無先后，一方在對方履行前、履行債務不符合約定；（2）先履行抗辯權（應先履行未履行或不符合約定，后者可拒絕??）；（3）不安履行抗辯權（證據、否則違約）①經營狀況惡化；②轉移資產；③喪失商譽；④其他情形。（4）債務人提前履行債務及部分履行債務（部分履行，債權人可拒絕，但不損害權人利益除外）。

五、合同的變更、轉讓

（1）合同變更：當事人應協商一致。遵守法定形式（規定辦批準、登記手續的，依照其）變更內容明確，否則視為未變更

（2）合同的轉讓：a債權轉讓：通知債務人即可。

不得轉讓之情形a、合同性質、約定、法律規定；b、債務轉讓： 應經債權人同意，否則無效。新債務人不得使用抵銷權，這與債權轉讓不同。

（3）當事人合并、分立后債權、債務的規定：合并后法人或其他組織分立的，除債權人、義務人有約定，享有連帶債權，承擔連帶債務。

六、合同的權利義務終止

（1）約定解除

①協商一致；②按合同中約定條件解除；

（2）法定解除五種 ①不可抗力：效力--------法定解除權、免除違約責任。義務------及時通知、舉證責任。（舉例）②一方口頭、行為表明不履明主要債務；③一方遲延履行主要債務，經催告仍未履行;④違約行為、不能實現合同目的；⑤其它規定情形。（2—5）系非違約方解除權。

（3）合同解除的法律后果：未履行，終止；已履行，恢復原狀，要求賠償，其他補救措施。

七、違約責任

未履行合同義務或不符合約定，應承擔損害賠償金（補償金）、繼續履行、補救措施?！断ā?9條目前唯一懲罰性賠償金（經營者對消費者提供商品、服務有欺詐行為）舉例：王某和企老板，某日打的，說去某賓館簽約須8點40分趕到，否則損失8萬元，李司機（個體戶）：沒問題。加油、繞道、堵車、撞人，過期。王簽約未成，訴李賠8萬元，屬實。怎樣結果？

違約金：過高（超過30%為標準，適當減少。）低于造成的損失，可要求增加。違約金和約定損害賠償金不可并存。

定金和損害賠償金可并存。定金、違約金可以選擇適用。定金合同從交付定金之日起生效，最高不超過主合同標的額20%。

八、解決合同爭議方式

協商和解、調解、仲裁、起訴。

九、有關我們金融機構的借款合同存在的問題和注意事項

1、金融借款合同是指以銀行等金融機構為出借人，以自然人、其他企業或者組織為借款人所訂立的借款合同，主要涉及《合同法》、《擔保法》、《物權法》以及《商業銀行法》等與金融有關的法律法規。

第一、存在的問題

（1）、金融機構防范意識差、監管不嚴格，導致不良貸款案件增加。我們銀行的借款方有農民、個體老板、公司等，貸款用途有農村種植業、養殖業、加工業、服務業等。2015年我們銀行從我接手后訴訟了8件，截至今年6月份已訴訟了8件，即將訴訟的28件，具體金額我沒有統計，在座的客戶經理應該很清楚?，F在大部分案件已進入執行程序，只有一部分的債權得已實現。通過統計發現：借款用途沒有涉及住房個人貸款，借款人中很少涉及有固定工資收入的公務員或工人。從貸款合同和當事人在案件審理中訴、辯稱及舉證內容看，這些發生糾紛的金融借款合同在貸款形成時就存在很多問題。具體有：

a、對借款人、擔保人的的誠信、資質、還款能力審查不到位。有些金融機構發放的貸款雖有擔保人擔保，但相當部分借款人和擔保人的家庭資產不足以償還借款，有的甚至連其基本最低生活也難以保障；個別信貸人員貸前審查把關不嚴，對申請貸款的客戶審查不到位，對借款人、擔保人的主體資格、經營狀況、借款用途、有無還貸能力疏于審查，造成貸款到期無法收回?；蛘呙髦杩钊速Y信較差，放貸風險較大，但只要有擔保人仍給予放貸。根本無力履行擔保責任。我認真分析了我們已經訴訟的16個和即將訴訟的28個案件材料反映，大多數貸款合同表面看是有擔保，實際形同虛設，實際上有的擔保人在多起貸款中擔保。

b、對借款用途考察不細，對實際用款人和辦理貸款手續的人是否一致考察不到位（結合銀行提供的28戶欠款客戶情況說明）。在借款用途上一部分借款用于購買原材料等，但有大部分貸款被用于放高利貸、炒股票、賭博等消費領域。有些客戶在貸款時把自己的身份證、印鑒交給個體老板和代辦員，讓他們代辦貸款手續。實際卻沒有得到銀行的貸款。貸款被借給他人使用。一旦實際借款人不償還借款，金融部門只能起訴那些頂名貸款人，而不能起訴那些實際用款人，而這些頂名貸款人并沒有實際用款，所以在訴訟中不愿意承擔還款義務。

c、對借款人的資產變化情況不能及時了解掌握，導致資產流失，不能足額及時還款。有的借款人在向銀行貸款時，經濟狀況良好，后由于天災人禍、不可抗力、家庭發生了重大變故，以至于無力償還銀行借款。

d、清欠不及時，訴訟時效過期。

（2）、貸款手續弄虛作假，擔保抵押不符合法律規定。

a、給不符合貸款條件的人違規貸款、擔保抵押。比如吾能種豬場的一筆貸款，他是借用別人的豬場騙取我們銀行的貸款，現在雖然已經起訴了，但是老板黃崇勛已經跑路了。

b、債務人之間互相擔保。在審理、執行中發現：比如，聯興傘業與梓陽大藥房的互保貸款，舒海鋒和祝凱的互保貸款，此類貸款的債務人又是另外銀行貸款的擔保人。只注重擔保的形式要件，而不注重擔保的實質要件，將擔保流于形式。

c、誘發刑事、違紀案件發生。有的信貸員明目張膽、明碼實價地公開向用款人要好處、要回扣。近幾年因為在簽訂、履行金融借款合同中，銀行的信貸員因無法收回、占用巨額貸款資金攜款逃跑、或者涉嫌索賄、貪污被刑事處罰的，因違紀被降職處分的案件已有發生。有些人到處貸款借債，卻根本沒有償還能力，或者隨意揮霍貸款消費，一旦銀行催收欠款，出借人的利益無法實現。

2、減少金融借款糾紛，降低金融風險的幾點建議。

（1）、規范金融借款合同的貸款審批手續，從源頭上減少金融風險。為了降低金融風險，金融部門近幾年制定了一系列的規章制度，要求信貸員對貸款的回收承擔連帶清償責任，包括說情的人、幫忙的人，信貸員、審批人等。但仍有部分貸款因金融部門在執行這些規章制度時不嚴格，導致貸款不能到期正?；厥眨虼私鹑诓块T還應該加強制度的監督和落實。定期對貸款發放情況、清收情況做檢查，特別是在貸款審批、發放過程中，信貸員要多走訪農戶、村干部，了解借款人的資信、還款能力、有無不良貸款記錄等，各銀行、信用社之間建立微機聯網系統，一經發現有不良貸款記錄的堅決不予貸款。具體做到：a、建立健全和落實信貸人員承擔信貸風險制度。對確因信貸人員責任心不強或嚴重違反信貸制度而造成的信貸風險，在調查核實的情況下，由信貸人員和相關責任人按比例承擔所造成風險的貸款份額，以此警示信貸人員和規范信貸行為，對涉嫌經濟犯罪的要及時向有關部門舉報，追究其刑事責任，打消信貸人員所持有的“收不回來有法院”的依賴心理。b、建立貸款客戶誠信調查制度。誠信調查對避免貸款風險起著很大作用，信貸員在對借款人發放貸款前，可以著手從他們是否按時繳納水費、電費、電話費，是否欠金融機構、其他村民款等方面進行基本誠信度的調查，從中發現是否有不良信用記錄，對收集和掌握到的借款人從事經營活動情況、收入情況、還款記錄等信息資料，應建立完整的個人檔案，并依靠村、鎮干部和村級基層組織反映的情況正確作出誠信判斷。金融機構還可以與法院執行機構溝通被執行人名錄，形成一種長效的貸款借款人誠信體制管理機制。

（2）、取消簡單的互相聯保的固定數額貸款方式，建立靈活多樣的擔保貸款模式。對于有還款能力，資信狀況好的借款人，可以根據本人的申請，采用實物抵押和公務員或有資產的人信用擔保雙重擔保的模式，并且要保證質押、抵押、保證合同的法律登記形式要件的規范，在適當的用款比例中放貸款。要堅決取消過去那種三戶、五戶互相擔保，實際沒有擔保的信用擔保方式。也不能一律要求借款人都一次性（一組）貸款9萬或15萬元，應當根據借款人的實際用款量和借款人、擔保人的資產比例掌握放貸款數量，一般貸款量不應超過資產的1/3或1/2，即：借款人和擔保人按全部總資產提供擔保的情況下按資產總額的1/3或1/2提供貸款，這樣借款人對償還貸款有積極性，不至于發生資不抵債而拒絕還貸款或不能還款的情況。

（3）、加強對金融部門信貸員和農民的金融信貸風險意識的培訓和宣傳，責、權、利相統一。金融部門應加強自我保護意識。對發放貸款實行貸前審查，貸后監督，責任到人，跟蹤管理。對貸款的使用、借款人的經營狀況、償還能力有否變化等情況掌握第一手資料，從而采取相應措施，以保障信貸資金的安全回籠；信貸員對于自己轄區的農民貸款負全部責任，一旦不能收回貸款，將面臨下崗清欠的責任，一旦索賄受賄將面臨被開除銀行隊伍的風險，因此信貸員在正常發放貸款，掙到了高額績效工資的同時也清醒地意識到自己的清欠責任重大，不敢輕易違規發放貸款。法院可以就案講法，在農村就一些有影響的金融借款合同案件就地審理、召開執行大會，讓那些逃債的、拒不履行還款義務的人無處藏身，讓群眾知道拒還貸款的法律后果并引以為戒。

3、金融機構借款合同糾紛案件舉證指引

第一、證明當事人訴訟主體資格的證據

（1）、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

（2）、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業執照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

（3）、當事人名稱在訴爭的法律事實發生后曾發生變更的，應提交變更登記資料。

第二、證明借款合同關系及相關擔保合同關系成立的證據

（1）、借款合同關系成立的證據，如借款合同。

（2）、以抵押方式提供擔保的，應提交抵押合同、抵押物的權屬證明、抵押物登記情況的證據；

以保證方式提供擔保的，應提交保證合同或保證函等證據；以質押方式提供擔保的，應提交質押合同、質押動產或質權利憑證交付的證據，以依法應進行出質登記的財產權利出質的，還應提交出質登記的證據。

第三、證明合同履行情況的證據

（1）、證明貸款人履行合同情況的證據即已向借款人提供合同項下借款的憑證，如借款借據等。

（2）、證明借款人履行合同情況的證據即各次還本付息的付款憑證，如銀行進帳單、現金繳款單等。

第四、訴訟請求金額的計算依據及計算明細

(1)、提供訴訟請求中關于要求計付本金和利息數額的計算清單，包括：1）借款人還本付息情況的明細清單、2）本金余額的計算清單、3）利息金額的計算清單（應注明計息時段及適用的利率標準）。

(2)、對支持訴訟請求的約定和法定依據作出說明。

4、金融借貸過程中涉及的刑事犯罪

根據我國《刑法》第一百八十五條【挪用資金罪、挪用公款罪；背信運用受托財產罪；違法運用資金罪】商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的工作人員利用職務上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規定定罪處罰。

國有商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構的工作人員和國有商業銀行、證券交易所、期貨交 易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構委派到前款規定中的非國有機構從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規定定 罪處罰。商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的 財產，情節嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節特 別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

第一百八十六條【違法發放貸款罪】銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規定發放貸款，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者 拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。

銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規定，向關系人發放貸款的，依照前款的規定從重處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前兩款的規定處罰。

關系人的范圍，依照《中華人民共和國商業銀行法》和有關金融法規確定。

第一百八十七條【吸收客戶資金不入賬罪】銀行或者其他金融機構的工作人員吸收客戶資金不入帳，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑 或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

第一百八十八條【違規出具金融票證罪】銀行或者其他金融機構的工作人員違反規定，為他人出具信用證或者其他保函、票據、存單、資信證明，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

第一百八十九條【對違法票據承兌、付款、保證罪】銀行或者其他金融機構的工作人員在票據業務中，對違反票據法規定的票據予以承兌、付款或者保證，造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

第五篇：合同法講稿

《合同法》講座

民二庭

當前，中國經濟正處于高速發展的時期，企業之間的交往愈發密切，由此引發的糾紛也逐漸增多。而商事審判是經濟發展的晴雨表，與政策變化、市場變動、經濟發展息息相關。近幾年我庭受理的案件數量呈逐年上升趨勢，案件的性質與以往相比也呈多樣化、復雜化。為此，我們民二庭始終以“保增長、保穩定、保民生”為目標，延伸商事審判職能，通過剖析近年來我市企業的涉訴糾紛，積極調查研究當前經濟形勢下企業面臨的法律風險，以期預防和降低企業經營與治理中的法律風險，從而幫助企業獲得安全穩定的發展。

一、當前我市企業在合同簽訂、履行過程中存在的法律風險。

１、口頭合同存在的風險。合同有書面形式、口頭形式或其他形式，但口頭合同一旦引起糾紛，合同雙方往往對價格、質量產生爭議，甚至一方否認雙方存在合同關系，從而對企業經營產生極大的風險。如原告劉劍與我市某企業買賣合同糾紛一案，該案原告訴稱被告向其購買砂紙，尚欠貨款１萬余元，要求被告給付，原告提供了有第三人簽名的送貨單以及開給被告的增值稅發票證明其主張，被告則辯稱雙方之間不存在買賣關系，并稱在送貨單上簽名的第三人并非其單位員工。經過我們調查，社保局并無關于第三人在被告單位投保的任何記載，所以不能認定該第三人就是被告單位職工。對于增值稅發票，在江蘇省法院系統，一般認為，凡收票方對增值稅發票進行認證抵扣的就認定合同成立并已履行，但該案中增值稅發票并未通過國稅局的認證，關鍵是雙方又無書面合同，因此本案只能駁回原告的訴訟請求。希望我們企業要切實重視合同的書面簽訂，對代表公司處理相關事務的人員，要有公司的委托手續，對增值稅發票，不能貪小便宜，對不存在交易關系的增值稅發票不能去認證和抵扣。由于口頭形式的合同導致雙方對標的物的物的價款產生糾紛也易產生風險。如原告江蘇惠爾多農資公司訴高郵伯勤供銷社買賣合同糾紛一案，原告訴稱被告向其購買化肥，尚欠貨款１７萬余元，而被告辯稱已給付原告20萬元，雙方已結清，之所以價格與市場價有差價，這是原告承諾的讓利。由于雙方未有書面合同，無法證明化肥的價，這對被告來說風險極大。

２、蓋有公章的空白合同書引起的風險。從法律上來講，企業在合同書上蓋章應承擔合同的責任。由于種種原因，部分企業往往事先在空白合同上加蓋公章，由此產生了承擔法律責任的風險。如原告沙靜訴被告江蘇貝爾電器公司買賣合同糾紛一案，原告訴稱其向被告購買燈具一套，并向被告指定的收款匯款，但被告卻不按合同規定發貨，要求返還貨款及賠償損失，該案盡管被告否認與原告發生買賣關系，亦未收到原告貨款，但原告提供的合同上加蓋了被告的公章，被告對公章的真實性也予以承認，故法院支持了原告的訴訟請求。近期我庭審理了一起案件，原告要求被告給付剩余貨款，被告拿出一份蓋有雙方印章的補充協議，稱補充協議已約定，剩余貨款作為質量補償，不再要求被告給付。原告稱不知道該份補充協議的存在，要求對公章進行鑒定，經鑒定，該公章是真實的。原告又要求對文本打印的時間和公章形成的時間進行鑒定，但我們認為，即使能鑒定出公章形成于文本之前，但公司對印章的監管是其一項重要職責，應對加蓋印章行為所產生的后果承擔相應的法律責任，公司的公章是否規范使用是其內部管理問

題，除非其有充分證據證明對方是以非法手段取得補充協議的，否則該補充協議就是有效的，原告應承擔該補充協議帶來的法律后果。因此，作為企業來講，要切實保管好公章、合同專用章，對未使用的蓋有公章的空白合同書、授權委托書、介紹信盡快收回，以避免不必要的法律風險。

３、合同履行證據不足產生的風險。如原告揚州恒豐制衣有限公司訴被告常州市東華服飾有限公司加工合同糾紛一案，原告要求被告給付14萬元的加工費，僅向法院提供了一張有何某某簽字的增值稅發票，原告認為何某某是被告的副總，他在上面簽字表明被告已認可，而且已將原告提供的結算單據收走，由于被告未給付錢，導致原告又向被告索回這張增值稅票，但被告否認該單位有何某某副總，通過向勞動保部門調查被告單位職工名冊上未有何某某，原告也未能提供送貨單以及其他能夠證明合同履行的證據，故法院很難支持原告的訴訟請求，原告只得撤回訴訟，待收集有關證據后再行起訴。還有我市某電纜廠訴浙江省舟山市普陀區鎮南電纜經營部買賣合同糾紛一案，原告提供的部分發貨清單均是物流公司的收貨單，收貨單上未有被告的簽名，導致被告否認收到貨物，而物流公司也已倒閉，無法調查，原告只得撤回起訴。

４、因交易對象欺詐或履行能力不足產生的風險。如我市某能源有限公司訴深圳超能電源有限公司買賣合同糾紛一案，標的達50多萬元。當我院去深圳保全送達時已發現深圳公司已人去樓空，經查該公司的經營場所為租賃，注冊資金較少，即使判決被告給付貨款，也難以執行。

5、因質量問題產生的風險。一是企業提供產品或服務時應當提供符合合同約定標準的產品或服務，否則應承擔相應的法律責任。如我院受理的原告高郵市明云繡花廠訴被告高郵市飛明公司一案，因繡花廠提供的汽車座位套印花質量不合格導致被告提起反訴，我院最終確定原告賠償被告損失近12萬元；二是作為買方或定作方的企業要及時提出質量異議，否則即使質量確有問題也難以得到法院的支持。如原告深圳旭明設備公司訴被告高郵市龍源電氣有限公司一案，被告認為原告發出的設備有質量問題，但未在規定的期限內提出質量異議，應視為原告的產品質量合格，故被告的主張法院未予支持。

6、因訴訟時效產生的風險?？蛻敉锨坟浛瞵F象在企業經營過程中時有發生，根據法律規定，向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為兩年，未在訴訟時效內主張債權的則喪失勝訴權。如原告王士兵訴被告寧陵縣張弓鎮人民政府買賣合同糾紛一案，原告王士兵系我市某燈具廠業主，該廠業務員于五年前向被告銷售了燈具，到訴訟時止被告尚欠原告６萬余元貨款。原告向法院起訴后，被告提出原告起訴已超訴訟時效，原告雖然提供了在當地住宿的發票、餐費發票以證明在訴訟時效期間內向被告追要過債權，但被告提出了反證，證明上述發票時間均不在訴訟時效期限內，二審法院最后以原告超過訴訟時效為由駁回原告的訴訟請求。

二、企業在簽訂、履行合同過程中應注意的事項。

１、交易對象資信的審查。掌握和了解交易對象的資信情況，是企業防范來自外部交易主體法律風險的關鍵。簽訂合同前要做到“兩要”，一要對方提供法定代表人的身份證明、營業執照，委托代理人簽訂合同的，要求對方出具法定代表人授權委托書、代理人的身份證明等，杜絕憑關系或熟人的介紹草率簽訂合同的情況；二要通過各種方式對對方的資信情況進行調查，一般來講，可通過交易對象的注冊資本、凈資產和法定地址調查，了解交易對象的實力，通過工商注冊、財務報表、納稅登記查詢了解交易對象的誠信度，企業最好到對方單位察看，不

要輕信電話、傳真或親友的言辭，要特別注意有否皮包公司的跡象、有否瀕臨破產或經營境況日益惡化的跡象。

２、企業在具體訂立合同時應采用書面形式。對口頭合同和傳真件合同要慎重，因為口頭合同發生糾紛時難以舉證，傳真件雖也在實踐中常用，但在司法實踐中，除非交易方自認，法律界一般認為傳真件不可以獨立證明事實，只有和其他證據結合起來，形成證據鎖鏈才能作為認定事實的依據，如交易方對傳真件合同否認，企業很可能承擔舉證不能的法律風險。

３、要加強對合同文本的審查。應當說，合同條款是合同法律風險最主要的產生途徑，對合同的審查可以分為兩個部分，一是審查合同是否違反法律的強制性規定，二是審查合同是否條款嚴密，是否欠缺合同主要條款或細節。無論是審查合同的那個方面，都要從合同主體、標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法八個方面去審查。

４、要爭取有利于已方的管轄權。合同雙方發生爭議在哪一方法院解決，對企業糾紛的解決有一定程度的影響，某種程度上有決定性的影響。為了減少訴訟中的被動，企業在訂立合同時應當識別管轄法院，如合同約定由簽約地法院管轄，這種情況下由后簽字的一方所在地法院管轄。如合同約定合同履行地法院管轄，則購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。財產租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。補償貿易合同，以接受投資一方主要義務履行地為合同履行地。有的合同約定由原告所在地法院管轄，那合同的任何一方都可以到自已所在地的法院立案起訴。

５、要加強合同管理。在合同履行過程中雙方變更合同內容，包括數量、價款、交貨、付款期限等現象較多，企業必須要加強合同管理，妥善保管對于證明雙方之間合同內容及履行情況的發票、送貨憑證、驗收記錄以及在訂立履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料，從而保證一旦發生糾紛可以作為證據提供給法庭。

６、要經常向債務人追要債權并保留證據。一般來講，普通債權的訴訟時效期間為兩年，企業必須在兩年內向債務人主張權利，對上門催要的，最好要對方出具對帳函，明確還款時間，不能出具的，要保留車票、住宿費、餐費發票等證據。同時，最好信函催要，可通過掛號信的方式催要，將掛號信收據及信函底稿保留作為證據，從而避免訴訟時效風險。

三、企業在經營過程中應用較多的涉及到《合同法》方面的相關規定。

1、訂立合時的主體資格審查?！逗贤ā返诰艞l規定：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。法通常情況下，在對對方資信進行審查后，訂立合同的主體是否具有相應的民事權利能力和民事行為能力，其問題應該不大。但在實際操作中，方方面面還要考慮周全。如一些大公司，通常成立若干注冊資本很少的子公司，利用大公司的影響談業務，而利用小公司簽合同。當合同正常履行時，則大公司會以財力和人力確保合同履行。而當合同出現較大風險時，由于子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任，故大公司通常采取犧牲小公司的做法（如讓小公司破產）來規避合同風險。因此，在簽訂合同時，一定要做到審慎、謹慎、細致。

2、注意定金和預付款的區別。定金和預付款都是在主合同履行前一方給付另一方一定數量的款項。因此，很容易混淆。定金是指合同當事人為保證合同履行，由一方當事人預先向對方交納一定數額的金錢。定金應以書面形式約定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，定金合同從交付定金之日起生效。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。這就是法律上著名的“定金罰則”。預付款是當事人的一種支付手段，不具有擔保性質。預付款的數額沒有任何限制，支付預付款的一方不履行合同的，并不喪失預付款，收受預付款的一方違約的，也不需要雙倍返還預付款。各方的違約責任通過合同約定的其他條款來定，如果沒有約定違約責任的，一般不承擔違約責任。

3、標的物的驗收?！逗贤ā返?57條：“買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。”標的物的檢驗期間一般由當事人在合同中約定，如果當事人在合同中沒有約定的，買受人應在合理期間內將檢驗結果通知出賣人，該合理期間最長不超過2年。但如果標的物有質量保證期的，適用質量保證期，不適用2年的規定。

4、違約責任與締約過失責任。違約責任是一種嚴格責任，不以存在過錯為前提條件。違約責任是指合同成立生效后，當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定應承擔的責任。當事人明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任，這也是我們通常所說的預期違約。締約過失責任是指在訂立合同的過程中，由于一方過錯造成另一方損失，應當承擔的損害賠償責任。由于合同尚未成立，無法追究違約責任，而只能追究過錯方的締約過失責任。因此，我們在訂立合同過程中，要遵守誠信原則，在簽訂合同時，要用好違約金條款，在發生糾紛時，最大化地保護自身的權益。

5、關于違約金的相關規定?！逗贤ā返?14條：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！痹诤贤屑s定違約金條款有兩個好處，一是，無論一方當事人違反合同約定是否給另一方造成損失，只要雙方當事人在合同中約定了違約金條款，違約方就必須付給另一方違約金。二是，一方當事人違反合同約定給另一方造成了實際損失，違約金和損害賠償可以同時適用。關于違約金的數額，《合同法》并沒有作出明確規定或限制，可由當事人自由約定。如果約定過低或過高，可以請求人民法院或仲裁機構予以增加或適當減少。但當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，另一方只能選擇適用違約金條款或定金條款，不能同時適用。

總之，《合同法》相對于其他法律來說，內容較為龐雜，由于時間有限，今天只能就在實踐中涉及較多的相關問題與在座的各位進行交流，講的不到之處，請各位包涵。謝謝大家！