第一篇：簽訂合同應當注意的幾個法律問題講課稿(建設)

一、概述。

二、第一個應當注意的法律問題：企業在訂立合同時，應當認真審查合同對方當事人的合同主體資格和資信狀況，防范可能遭遇的合同風險和合同欺詐。

三、第二個應當注意的法律問題：企業在訂立合同時，意思表示要明確，內容要具體清晰，表述要確切無誤，盡可能采用書面形式，避免可能發生的合同糾紛。

四、第三個應當注意的法律問題：企業在訂立合同時，要嚴格遵守法律和行政法規的規定，否則可能導致合同無效，致使合同目的落空。

五、第四個應當注意的法律問題：在合同生效后，要依照誠實信用的原則認真、嚴格、全面地履行合同。※盡量避免倒簽合同

六、第五個應當注意的法律問題：在出現合同糾紛后，雙方當事人應當及時進行協商，協商不成的，要及時通過法律途徑解決糾紛。

一、概述。

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2（一）合同法是企業在經營活動中所必須掌握的基本法律規定之一。

1、合同法與經濟合同法、技術合同法、涉外經濟合同法的關系。

現行的《合同法》于1999年3月15日通過，自1999年10月1日起施行。在《合同法》實施以前，我國針對合同這塊的法律共有三部，即經濟合同法、技術合同法、涉外經濟合同法，《合同法》正式頒布實施以后，這三部法律同時廢止。所以，我們在日常簽訂合同時，尤其是沿襲老版本的時候，經常會在文本的開頭遇到依據經濟合同法，經雙方協商一致等等字樣，就是從這來的。請注意，我們現在訂立合同的法律依據應當是合同法。

2、合同法的頒布實施對我國市場經濟的發展具有里程碑式的意義。

對各類具體合同所涉及的共同性問題的概括與總結，更多的吸收了法學理論和國外立法的成熟經驗，使法律的內容更豐富、更具體和更具可操作性。

3、合同法的基本結構和主要內容。

由總則、分則和附則三個部分組成，共計23章15種合同。其中與我們公司業務相關的是買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，租賃合同，建設工程全同、運輸合同和技術合同等。這些合同法學理論上稱為“有名合同”，但并不是只有有名合同才是有效的，凡是當事主體間自愿訂立的合同，只要不違反國家的法律法規，不違反社會的公序良俗，即使《合同法》沒有專門將它們列出，也是有效的，同樣受國家法律的保護。

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3二、第一個應當注意的法律問題。企業在訂立合同時，應當認真審查合同對方當事人的合同主體資格和資信狀況，防范可能遭遇的合同風險和合同欺詐。

P4(一)可能出現的合同風險和合同欺詐

1、合同對方不具備合同主體資格，導致合同無法履行或履行困難。（如與法人職能部門訂立合同）

2、訂立合同的人未獲授權，又不獲追認，導致合同目的無法實現（如通過某些中間人訂立合同）

3、合同對方資信狀況差，不能履行合同或不履行合同（如與瀕臨破產的企業訂

目錄

立合同）

4、合同對方根本不準備履行合同，蓄意進行合同欺詐（如與一些皮包公司訂立合同）

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5（二）合同法關于合同的主體的規定

根據《合同法》第二條和第九條的規定，訂立合同的當事人，應當是具有民事權利能力和民事行為能力的自然人、法人和其他組織

P6

1、關于法人的基本規定（1）、法人的概念和基本特征

法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利、承擔民事⑴具備企業法人的法定條件，經核準登記依法成立。企業法人是企業義務的組織。○中的一種，但不是任何企業都能取得法人資格，只有具備法定條件，才能取得法人2企業法人是以從事生產經營活動為內容，以營利為目的的經濟組織。所謂資格。○生產經營是指創造社會財富和提供服務的活動，包括生產、交易、服務等。企業法

3企業法人能夠獨立承擔民事法律責任 人從事生產經營活動是以營利為目的的。○（2）、法人的分類

1、企業法人

○

2、非企業法人（社會團體、行業協會等）○（3）、法人設立應當具備的條件

1、形式要件（工商設立登記、程序）○

2、實質要件（股東投資、注冊資金）○（4）、法人的變更

1、非實質性變更（企業更名、股東更名、董事會人數變更、地址變更）

○

2、實質性變更（內資轉外資、轉行也就是經營范圍的變更）○（5）、法人的終止

1、破產終止

○

2、清算終止

○P7

2、關于其他組織的有關問題

（1）其他組織的概念（分公司、辦事處等）（2）其他組織與法人的基本區別

1、不能獨立對外承擔民事責任

○

2、設立其他組織的法人承擔最終的民事責任

○（3）其他組織在現實生活中的存在形式

依法領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織；合伙型聯營企業；法人的分支機構（如銀行在各地的分支機構、總公司的分公司、公司的辦事處）等（4）法人的職能部門不是其他組織 P8

3、訂立合同前應當注意的問題

（1）注意審查合同對方的主體資格，明確其真實身份，例如，是法人，還是法人的分支機構；是有限責任公司還是個體工商戶；簽訂合同的人是否有權、獲得授權等。

（2）注意了解合同對方的資信狀況，例如，法人的注冊資本金數量的多少，以往是否與其進行過交易，交易紀錄如何等。

還要注意一點是合同簽訂時要求對方向我司提供加蓋公章的營業執照和各種資質證明材料，以供我司存檔備查。

P9『案例一』認錯借款人，幾十萬血本無歸

甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2010年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。

P10『案例二』與小商人做大生意，損失難以彌補

某公司A計劃引進一套設備，多家知名廠家的報價都在100萬元以上，A難以接受。某商人S得知此情況后主動向A報出50萬元的價格，保證按要求的技術水平供貨。A對S雖了解不深，但因其便宜與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了20萬元的貨物。隨后經過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經過調查發現，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。

P1

1三、第二個應當注意的法律問題：企業在訂立合同時，意思表示要明確，內容要具體清晰，表述要確切無誤，盡可能采用書面形式，避免可能發生的合同糾紛

P1

2（一）合同條款約定不明是絕大多數合同糾紛產生的根源

1、在買賣合同中，涉及到對標的物的數量，質量，價款，交付時間、方法、費用的承擔的約定等。

2、在租賃合同中，涉及到租賃物本身的品質、功能，可否進行添附，租金的交付時間、方式等

3、在建設工程合同中，涉及到工程量變更，工程質量驗收，竣工日期，交付時間，施工主體等。

P1

3（二）合同的形式和內容

1、合同的形式

合同可以采用口頭形式、書面形式和其它形式，提倡采用書面形式。“其他形式”可以根據當事人的行為推定。

2、對合同用語的基本要求

合同用語應當清晰準確，不能產生歧義。P1

4（三）、合同應當具備的主要內容

合同法第12條規定：“合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數量；

（四）質量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”

合同法第12條的規定是一個倡導性條款，最好是按這一規定訂立合同。在實踐中，最簡單的合同也應當具備能夠確認當事人、標的和數量等方面的內容。

P1

5（四）、如何認定合同已成立

1、當事人意思表示一致，合同就成立。

合同就是雙方當事人的合意，意思表示一致是認定合同成立的基本要件。

2、認定合同是否成立的一般方法和原則。

1、采用書面形式的合同，看雙方是否已簽字蓋章

○

2、采用口頭形式的合同，看雙方是否已實際履行

○

3、采用其他形式的合同，根據雙方的行為進行推定

○

3、特殊情況下對合同是否成立的認定。

1、只簽字或只蓋章的書面合同，應認定合同成立

○

2、○合同未采用法律規定或當事人約定的書面形式，只要雙方已經實際按約定履行，應認定合同成立

P16

（五）、合同法司法解釋

（二）對合同訂立的最新規定

（1）當事人對合同是否成立存在爭議，能夠確認當事人名稱或姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。

（2）以書面形式訂立的合同，當事人在合同書上摁手印的，與簽字或蓋章具有同等效力。

P17

（六）、合同的生效

（1）合同生效與合同成立的區別：合同成立是對事實的判斷，合同生效是對法律狀態的認定。

（2）合同生效的幾種情形

1、合同自成立時生效

○

2、合同自批準、登記時生效

○

法律、法規規定合同應當辦理批準、登記手續，但未規定批準、登記后生效的，如未辦理批準、登記手續，不影響合同的效力，但合同標的物所有權及其他物權不轉移。

3、合同自條件成就、期限到來時生效

○P18

（七）、合同生效后的法律責任

（1）合同生效后，對合同雙方即產生法律拘束力，合同雙方應當嚴格按合同履行，任何一方違反合同，都應當依法承擔合同的責任

（2）如果合同已經成立，但尚未生效，對合同雙方不產生法律拘束力，但合同雙方應當互相配合，互相通知，互相照顧，如果一方違反了這一原則，給對方造成了損失，則應當承擔過錯賠償責任。

P19『案例三』 包裝費由誰負擔？

2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發生貨款45萬元，但未約定包裝標準和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法第150條的規定，甲應采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此，法院未支持甲的訴訟請求。

※在這個案例甲方就是因為在合同中對包裝費用約定不明而造成的損失。P20

四、第三個應當注意的法律問題：企業在訂立合同時，要嚴格遵守法律和行政法規的規定，否則可能導致合同無效，致使合同目的落空。

P21違法分包的四種行為換句話說就是什么樣的行為能被認定為是違法分包

一、總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；

二、建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

三、施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

四、分包單位將其承包的建設工程再分包的

※這是國家法律對違約分包的四條禁令，違反這四條禁令的分包行為均是非法的無效的行為。

P22轉包違法 《建筑法》第28條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給其他人。”

勞務分包合法

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第7條規定：“具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支持。”

P23勞務分包的法律特征

一、屬于總承包施工合同等合同的從合同。

二、內容指向的是工程的施工勞務，發包人是建設工程總承包人或專業分包的承包人；承包人是具有相應資質的勞務企業。

三、對象是計件或計時的施工勞務，主要指人工費及管理費，不計工程款。

四、無須經過建設單位或總承包人的同意。

P24建設工程施工合同無效常見情形。根據最高院的《司法解釋》

1、承包人未取得建筑施工企業資質；

2、承包人超越資質等級的；

3、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

4、建設工程必須進行招標而未招標（強制招標項目）

5、中標無效的；

6、承包人非法轉包建設工程；

7、承包人違法分包建設工程；

8、施工合同無效的其他情形。※實務操作中需要注意的幾個問題

1、除上述規定的無效情形外，如果建設工程合同違反了法律、行政法規的強制性規范，仍然可以根據《民法通則》和《合同法》的規定，認定合同無效。如對于違反建筑法強制性規定，對建筑工程肢解發包的，最高院《司法解釋》雖無規定，但仍可按照《合同法》確認無效。

個人與發包人簽訂的施工合同根據《民法通則》的規定，個人不是建筑市場經營的主體，不可能具有施工資質，所以該類合同無效。

2、工程的總承包人、合法分包人將施工中的勞務作業分包給具有法定資質的勞務作業主體的行為，不屬于非法轉包與違法分包，不會導致勞務作業分包合同無效。

3、合同效力可以補正的情況，《司法解釋》第5條規定，承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

4、人民法院審理關于合同效力的一般處理原則： 涉案工程被認定為違法建筑的，應認定合同無效。如開庭前，補辦手續的，有效。建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格或者工程未經竣工驗收，但發包人擅自使用的，又或者建設工程未完工，但已經完成的建設工程質量合格，承包人請求參照合同約定支付相應工程價款的，應予支持。

P2

5（一）合同被確認無效的法律后果

合同被確認無效的，不受法律保護，未履行的不得履行；已經履行的，要返還財產，恢復原狀；不能返還的，要折價賠償；因履行無效合同造成經濟損失的，有過錯的一方要承擔賠償的責任；雙方都有過錯的，按過錯的大小分別承擔賠償責任。

P26(二)合同無效的法定情形

? 合同法第五十二條的規定：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； ?

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； ?

（三）以合法形式掩蓋非法目的； ?

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。合法形式掩蓋非法目的例子，比如勞務掛靠，不具有資質的勞務隊伍借用有資質的勞務公司名義對外簽訂合同，通過一種合法的形式來達到承接工程的目的。我們都知道國家現在是禁止轉包和非法分包的，所以為了規避法律，通過合法簽訂合同來規避相關法律的禁止性規定。

P27

（三）與合同效力有關的幾個問題

1、因欺詐、脅迫、重大誤解訂立的合同，只要不損害國家利益，不是無效合同，而是可撤銷的合同；可撤銷合同被確認無效前是有效的合同。

2、合同本身有瑕疵時不一定影響合同的效力；

（1）、表見代理訂立的合同

（2）、法定代表人或負責人超越權限訂立的合同（3）、無權處分人訂立的合同

3、新法和舊法在認定合同效力上發生沖突時，采取從新、從寬的處理原則。

P28

（四）認定合同無效的程序和機關

1、合同是否有效，只能通過訴訟或仲裁程序進行確認，合同當事人協商只能確定合同是否解除或是否繼續履行，而不能確定合同的效力。

2、確定合同是否有效，只能在訴訟或仲裁程序中，由人民法院或仲裁機關通過裁決的方式作出，其他任何機關或部門均無權對合同效力作出認定。

※法院對于施工合同無效處理的一般原則

1、當事人各方都未主張合同無效，法律也無禁止性規定的，一般不認定合同無效；

2、承包人的內部分支機構在承包人營業范圍內對外簽訂施工合同的，應視為承包人的授權簽約，不宜以合同主體不適格認定合同無效；

3、承包人為外省市施工企業 的，即使該施工企業未在工程所在地辦理外來施工企業許可證，一般也不以此為由認定合同無效。

4、工程已經竣工驗收合格的，發包人應參照施工合同（包括無效）的約定支付工程款。

5、工程已經完工，雖然竣工驗收不合格，但經發包人或承包人修復后竣工驗收合格的，修復費用由承包人承擔；發包人還應參照施工合同的約定向承包人支付工程款。

6、工程已經完工，竣工驗收不合格，經修復后仍未能通過竣工驗收的，承包人無權要求發包人支付工程款。

7、因無效合同的終止履行而造成的損失與建設工程不合格而造成的損失，發包人與承包人應根據自己的過錯程度賠償對方的損失。

8、承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂施工合同的，人民法院可以依法收繳對承包人非法轉包、違法分包建設工程所取得的利益。

※無效合同的造價處理與工程質量是否合格直接掛鉤。合同無效，工程質量合格，參照合同約定結算工程價款；合同無效，工程質量不合格，經整改仍不合格，承包人不能要求發包人支付工程價款，而且發包人可以要求返還已經支付給承包人的工程進度款。

P29

五、第四個應當注意的法律問題：在合同生效后，要依照誠實信用的原則認真、嚴格、全面地履行合同。

P30(一)合同履行的原則：當事人應當按照合同約定全面履行合同的義務，如果合同一方違反了義務，就應承擔相應的責任。

磋 商

履行合同

善后

（前合同義務）（合同義務、隨附義務）

（后合同義務）

訂立合同

合同終止

前合同義務比如說租賃合同，簽約前出租人就需要對租賃物有合法的出租和使用權。

※ 約定不明的原則：在合同內容約定不明確時，由當事人進行協商補

充，協商不成時，按合同有關條款或交易習慣確定。

P31

（二）合同的變更和轉讓

1、合同的變更

特點：原法律關系不變，合同按變更后的內容繼續履行

2、合同的轉讓

特點：原法律關系消滅，新法律關系產生

1、債權轉讓

○

2、債務轉讓

○

3、合同的權利義務一并轉讓

○P32(三)合同的解除

1、合同解除的種類

1、法定解除：法定解除的事由共有五種：不可抗力、預期違約、遲延

○履行、其他違約行為致使合同目的不能實現、法律規定的其他情形

2、約定解除

○

2、合同解除的程序

1、通知對方，對方無異議，合同即告解除

○2、對方有異議的，通過訴訟，由法院裁定合同是否解除

○

3、○約定的異議期屆滿后，或沒有異議期約定，解除通知到達之日三個月后才提異議，向人民法院起訴的，不予支持。

P33

六、第五個應當注意的法律問題：在出現合同糾紛后，雙方當事人應當及時進行協商，協商不成的，要及時通過法律途徑解決糾紛。

P3

4（一）合同糾紛訴訟時效的規定

1、根據合同法第129條和民法通則第135條的規定，因普通合同糾紛向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年。超過二年的，法律不予強制性保護。

2、訴訟時效因當事人主張權利，實際履行，提起訴訟而中斷。

3、訴訟時效從當事人知道或應當知道自己的權利受到侵害之日起開始計算。P3

5（二）仲裁或訴訟的選擇

1、仲裁和訴訟的不同特點。

1.管轄不同。仲裁是協議管轄，而法院訴訟是強制管轄。仲裁以當事人雙方自愿為原則，必須有雙方事前或事后達成的仲裁協議，仲裁機構才能依法受理，并在此種情況下，法院無權受理此案件；而法院訴訟不必得到另一方當事人的同意或者雙方達成訴訟協議，只要－方當事人向有管轄權的法院起訴，法院就可以依法受理爭議案件。仲裁不實行地域管轄和級別管轄，而法院訴訟實行地域管轄和級別管轄。當事人雙方有權選擇任一合法成立的仲裁機構進行仲裁，不同的仲裁機構之間無任何隸屬關系；而訴訟只能依法向有管轄權的法院起訴，當事人無權選擇法院。

2.仲裁庭和法院審判庭的組成方式不同。仲裁可由當事人約定仲裁庭的組成方式并自主選定或者委托指定仲裁員，而法院訴訟當事人不能選擇審判庭的組成方式和審判員。

3.審理不同。除特殊情形外，訴訟實行公開審理，而仲裁注重保護當事人的商業秘密，一般實行不公開審理。

4.制度不同。仲裁實行一裁終局制度，不存在上訴或再審，也不得向法院起訴。當事人只有提出證據證明仲裁裁決確實存在《中華人民共和國仲裁法》第五十八條所列情形之一，經中級人民法院審查核實，方可依法裁定撤銷仲裁裁決；而我國法院訴訟實行兩審終審制，當事人不服法院判決可以上訴或者申訴。

2、仲裁必須在合同中明確約定，一旦明確了仲裁，就排除了訴訟的管轄。

3、合同中沒有約定仲裁條款，或約定不明確，任何一方都可以依法向人民法院提起訴訟。P36(三)人民法院對民事案件的管轄

1、民事案件的地域管轄和級別管轄 地域管轄是指在何地起訴審理，級別管轄是指基層法院或者是中級、高級法院。可以約定地域管轄權但不能約定級別管轄；約定的范圍：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地。根據金額的大小及影響來確定受訴法院和級別等。

2、幾種常見合同糾紛案件的管轄

1、買賣合同糾紛案件

○

2、租賃合同糾紛案件

○

3、建設施工合同糾紛案件

○

4、不動產合同糾紛案件（不動產所在地）○ 《合同法》第24條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第25條合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

專屬管轄：不動產糾紛、港口作業糾紛、繼承遺產糾紛

P37

（四）當事人在訴訟中的義務

1、按照法律規定，及時到庭參加訴訟（1）原告不到庭的后果（按撤訴處理）

（2）被告不到庭的后果（放棄答辯，缺席判決）

2、嚴格遵守法律規定的各種期間

1、答辯期

（普通程序自接到訴狀之日起15日內，簡易程序沒有）

2、上訴期（自接到一審判決書之日起15日內，不上訴即生效）

3、申請強制執行期（申請執行的期間為二年。申請執行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。前款規定的期間，從法律文書規定履行期間的最后一日起計算；法律文書規定分期履行的，從規定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。）

P38(五)關于證據方面的有關問題

1、一切用以確定案件事實的證據，必須經過當事人雙方的質證后，方可采信

2、除了具有法律規定的舉證責任倒置的情形，嚴格執行“誰主張，誰舉證”的民事證據舉證原則

3、在平時注意收集證據，在訴訟中注意保全證據

P39(六)掌握法院適用法律的原則

1、按照“法不溯及既往”的原則，注意適用行為發生時的法律

2、按照“特別法優于一般法”的原則，注意適用具體的法律規定和司法解釋

3、按照“三個有利于”的原則，正確處理一些法律和政策規定不明確的糾紛案件.1、有利于禁止權利濫用，民法法理就是追求人的自身自由、追求自己權利的，但這個權利追求過程中不得干涉或破壞他人的權利，否則，將將會受到限制或制約。這就是禁止權利濫用原則——“人生而自由卻無往不在枷鎖之中”—盧梭

2、有利于誠實信用原則，在人們交往過程中，誠實講信用是為人處事的基本準則。也是人們能夠共同生活的基石。

3、有利于公序良俗原則：公序，指公共秩序，良俗，指善良風俗，是指民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。

這三個有利于的原則都在說明如何處理人與人之間社會關系中的基本原則和判斷準則。

第二篇：定稿簽訂國際貨物買賣合同應當注意的法律問題

簽訂國際貨物買賣合同應當注意的法律問題

實行對外開放政策以來，我國的進出口貿易有了很大的發展，與此同時，由于我國的一些外貿業務人員缺乏經驗、對國際貨物買賣的有關法律缺乏了解，以致合同的簽訂不嚴密,時常發生糾紛和索賠。這不僅影響了經濟效益,有時甚至還影響到我國的信譽。

由于國際貿易涉及到的當事人較多，法律關系復雜，還涉及到不同國家的法律適用等問題，當事人在簽訂合同以及履行合同過程中應該特別謹慎，充分了解有關國際貨物買賣法的內容及適用范圍，如《聯合國國際貨物買賣合同公約》，國際貨物買賣慣例以及貿易國當地有關國際貨物買賣的有關規定。以下是我就國際貨物買賣合同簽訂應該注意的法律問題提出的看法與建議。

（一）合同的形式不可忽視

隨著現代通訊技術的不斷發展，很多公司采用電子郵件與客戶進行商事交往，限于技術的原因，目前這種形式證據的證明效力還存在較大爭議，所以公司在發送正式文件時應謹慎使用。因為書面合同具有較強的確定性和較高的證據效力，所以在國際貨物買賣合同的訂立過程中，建議當事人特別注意采用書面合同來確定雙方的權利和義務，而且最好保存書面合同的正本直至合同履行完畢后一定時間。對于合同的修改也應該以書面形式來進行，而不能以電話溝通了事。

（二）簽約方名稱要準確，簽約日期地點要寫明

在合同的訂立過程中，合同的首部簽約雙方的名稱第一次出現時應當寫全稱，并且應當與商業登記文件上的企業名稱以及在合同上所加蓋的公司印章的內容一致，以免引起爭議。如果合同采用代表人簽字生效的方式，那么準確寫明簽約方名稱就更重要了，最好同時將簽約方的營業登記文件的復印件經蓋章確認后作為合同的附件。此外，在合同中一定要注意寫明簽約日期與地點，這些內容對國際貨物買賣合同的法律適用、訴訟管轄等有很大的影響，尤其是在合同中未明確約定適用的法律和管轄地點的情況下，更是有著至關重要的影響。

（三）品質條款的約定需謹慎

品質條款，是貨物買賣合同中的重要條款，它是當事人提出索賠的依據，如果賣方所交貨物的品質與合同不符，買方有權拒收并可提出索賠。如果合同中品質條款不明確，或沒有約定品質條款，買方則可能失去索賠依據。實踐中，合同雙方當事人關于貨物品質、規格問題發生爭議是比較常見的，所以在品質條款中對貨物規格、型號、顏色、材質等進行明確具體且操作性強的約定是非常重要的。應該注意：

1． 根據商品的特性來確定表示品質的方法。表示品質的方法應視商品特性而定，凡可用一種方式表示的，就不要采用兩種或兩種以上的方法，訂得過于繁瑣只會增加生產和交貨的困難。

2． 品質條款的訂立應科學，合理。在規定品質條款時，用詞須簡單，具體，明確，切忌使用“大約”，“左右”，“合理誤差”等含糊的字眼，避免引起糾紛。此外，要從生產實際出發，防止把品質條款訂得過高或過低，給生產或交貨造成困難或影響銷售。

3． 品質條款應符合有關國家或相關國際組織的標準，以提高產品的競爭能力。品質條款的制定應該注意科學性、嚴密性和準確性，并且應該便于執行。一切空洞的詞語應該避免使用，如“上等材料”、“一流工藝”、“優質產品”等均不宜使用，因為無法據以確定賣方所交貨物是否違反合同規定。對于憑樣品交貨的合同，一定要注意對樣品的選擇，不要一味為了達成合同而提供質量過高或過低的樣品，而且應該做好樣品的封存工作，并不是簡單的拿一個產品出來就可以作為貨品質量標準。

（四）仲裁機構應選定

仲裁是解決國際貨物買賣合同糾紛的一種比較經濟、快捷的方式。仲裁協議是合同當事人自愿將其爭議提交仲裁機構裁決的協議，它是當事人向仲裁機構提請仲裁的前提條件。仲裁協議需約定明確，如僅約定因合同履行發生的爭議提交仲裁裁決是不夠的，必須寫明具體由哪一個仲裁機構進行仲裁，最好將仲裁適用的仲裁規則和法律也進行有效約定。

并不是約定本國的仲裁機構進行仲裁就一定有利。對于仲裁機構和適用法律的選擇，一定要結合合同雙方的實際交易情況，選擇對爭議解決和仲裁裁決執行最有利的方式。在中國，涉外商事仲裁機構為中國國際經濟貿易仲裁委員會，其推薦的示范條款如下：

“凡因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。”

第三篇：企業改制方案設計應當注意的法律問題

企業改制方案設計應當注意的法律問題

國有企業改制涉及法律關系復雜、具體事項繁多，其中蘊涵著諸多的法律風險。尤其是國有企業產權轉讓會涉及債權債務處理、職工安置、國有資產管理、國家對特定行業管理等多方面問題，如不能逐一妥善解決，就會功虧一簣、前功盡棄。改制方案設計無疑是國有企業改制的重要環節，改制方案的優劣直接關系到企業改制的成敗。實踐中，由于缺少專業人士的參與，擬改制企業設計的改制方案多漏洞百出，不具有可操作性。筆者將根據自身從事多起改制工作的經驗，就企業改制方案設計階段應當注意的問題進行闡述，以期能對擬改制企業有所幫助。

改制方案是企業改制的指導性文件，一經主管部門批準，將成為企業改制具體操作過程的“綱領性”文件。當然，改制方案也可細化到每一個細節操作。判斷改制方案優劣的核心標準是其可操作性，具體而言，改制方案的可操作性主要體現在如下四個方面：

一、是否符合國家有關國企改制的政策方針;

二、是否符合國有資產管理的相關規定;

三、是否符合《公司法》、《合同法》等相關法律規定;

四、是否充分考慮相關利益主體的利益保護。筆者依據上述標準，簡要闡述如下：

一、要符合國家有關國企改制的政策方針

國家有關國有企業改制的主要政策依據有：

1、1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》指出：國企改制的方向是建立“產權清晰、責任分明、政企分開、管理科學”的現代企業制度。

2、1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》，重申推進國企改制和發展任務的緊迫性;要推進國有企業的戰略性改組;建立和完善現代企業制度，繼續推進政企分開，探索國有資產管理的有效形式，大中型企業實現規范的公司制改革等。

3、2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》提出，建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度。結合上述相關政策，改制方案設計過程中，必須要體現政策要求，把握正確的改革方向。國企改制的方向是建立現代企業制度，因此改制方案設計中就應充分考慮到改制企業的實際情況，按照現代企業模式構建改制后企業的股權架構及法人治理結構。實際操作中，很

多企業沒有準確領會上述政策，認為改制只是股東人數及性質的簡單變化，改制后企業股權依然相對集中，最終導致改制失敗或不得不進行二次改制。

建立現代產權制度的核心就是產權的流動性，但是不能片面追求所謂的“流動性”而將國有企業一賣了之。因此，改制方案中應當考慮到改制帶來的種種負面影響，如應當妥善安置職工以避免影響社會的穩定。

此外，改制方案中還應當充分考慮改制后企業的發展問題。國有企業改制后，要建立現代企業制度，使企業獲得長久發展，各方應對改制后的企業后續發展事宜做出安排。

二、要符合國有資產管理的相關規定

國有資產管理是國有企業改制成功與否的關鍵所在。涉及國有資產管理方面，國家出臺過很多法律規定，國資委設立后又專門出臺《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對企業國有產權轉讓進行了詳細的規定。依據國有資產管理相關規定，筆者認為要特別注意如下問題：

1、改制方案應當依據現有國有資產管理相關規定，規范操作。實際操作中，很多改制方案并沒有注意到有關國有資產管理的規定，沒有涉及甚至違反了有關國有資產管理的規定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是國資委《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》在2004年2月1日生效后，很多企業依然沿用以往國有資產管理體制設計改制方案，改制方案自然無操作性可言。

2、改制方案設計過程中，應當明確企業國有產權轉讓須形成相應內部決策文件(具體包括總經理辦公會議/董事會審議意見以及工會/職工代表大會的意見)，否則會導致轉讓行為無效。

3、改制方案(包括企業國有產權轉讓方案)，須取得有關主管部門批準。如未獲得上述批準，有可能會導致轉讓行為無效。

4、改制方案應當涉及清產核資、資產評估等事項。資產評估經核準或者備案后，作為轉讓定價的參考依據。未經資產評估，不得直接確定交易價格。

5、涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易。如有競買者還應進行拍賣或招投標。無競買者時，可采用協議轉讓方式。實際操作中，很多改制企業考慮到時間成本并未進場公開交易，有國有資產流失之嫌。

6、如企業改制后轉讓方不再控股，方案還應簽署企業重組方案和職工安置方案等文件。

7、應確保涉及改制企業的債權債務、職工安置等事項均能得到妥善解決，否則可能導致企業國有產權轉讓行為無效。

8、關于無形資產問題。轉讓時應充分考慮無形資產(包括品牌/商譽等)的價值。如交易價格中不能體現無形資產的價值，就會導致國有資產的流失。

9、關于付款方式問題。依據規定，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，其余款項可在受讓方提供合法擔保的情況下，在產權轉讓后一年內付清。

近期，媒體頻頻曝光企業改制過程中的國有資產流失問題，國有資產流失的原因之一就是未能依法公開轉讓，因此依據現有規定進行“陽光交易”是避免企業及責任人政策風險保證改制成功的唯一選擇。

三、要符合現行《公司法》、《合同法》等法律規定

企業改制中經常會涉及改制操作中的細節問題，這些實施細節也將是未來簽署改制相關協議的內容，也將涉及到不同法律主體(多為公司)之間的法律關系，因此改制方案應當符合《合同法》、《公司法》等相關法律的規定。主要應當注意以下幾個問題：

1、要注意是否違反公司對外投資超過公司凈資產50%的限制。企業改制經常會涉及股權轉讓、新設公司(MBO)等方式，因此《公司法》有關公司對外投資比例的限制必須遵守。對于某些特定公司如創業投資公司則可做例外情形處理。

2、方案涉及公司對外投資事項，應注意需要公司相應的權力部門做出決議。

3、改制方案如涉及公司股權向非股東方的第三方轉讓，須以其他股東的放棄其優先購買權為前提，否則前述股權轉讓行為將無效。

4、價款支付問題，應符合國有資產管理的規定以及《合同法》的相關規定。

5、改制方案中涉及債權債務轉讓問題。根據《合同法》的規定，債權的轉讓需通知債務人，債務的轉讓需征得原債權人的同意，否則將不發生轉讓的法律效力。

6、企業改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關方案設計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關規定。

7、改制方案中如附有相關合同文本，則應當符合《合同法》相關規定。

四、要充分考慮相關利益主體的利益保護

改制涉及國家、企業、企業職工、上下游企業等相關利益主體的利益，能否兼顧到各方利益也是影響改制成功與否的重要因素之一。國有企業改制首先要充分保障企業職工利益，這是影響社會安定的重要因素，要放到政治高度考慮。具體涉及改制方案過程中，應當注意如下問題：

1、改制方案涉及過程中，首先應對改制企業職工現有狀況進行明確如職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預算等事項，這是設計職工安置方案的前提條件。

2、對于企業改制前的遺留問題應當首先解決，即改制企業拖欠職工的工資、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，應當以改制企業現有資產清償。

3、勞動關系處理情況。包括：改制后的企業與職工解除勞動合同、重新簽訂勞動合同情況(人數及勞動合同期限、支付經濟補償金標準、總額)。

4、原企業拖欠分流安置富余職工工資、醫藥費等債務情況及償還辦法。

5、社會保險關系接續情況。包括：原企業為職工繳納社會保險費情況;改制企業為職工辦理社會保險情況。

由于國家對于職工利益保護只有原則性規定，具體實施時帶有極強的地方政

策性，這也增加了實際操作的難度。筆者以為，要充分保護職工的利益，關鍵要解決安置費用的充足。建議改制企業充分利用國家各種扶植政策，爭取獲得更有利的改制政策，解決職工利益保護問題，也為改制后企業的發展奠定基礎。

此外，如何協調改制企業相關債權債務關系，尤其是保護債權人也是不容忽視的問題。實踐中解決改制企業的債務問題有多種方法，如“債轉股”、“債務轉移”、“吸引投資資金還債”、“改變債務條件”等，具體方法要根據改制方式以及債權人的情況調整，本文就不再展開闡述。但是改制方案中一定要兼顧各方利益，遵循“三個有利于”原則即，既要有利于企業改制后的長遠發展，又有利于保護職工利益，還要有利于保護改制企業債權人的合法權益。企業改制決不是要損害任何一方的利益，堅持公平、公正原則實現各利益方共贏才是真正意義上的改制成功。

第四篇：簽訂合同時,應注意什么？

簽訂合同時，應注意什么？

在客戶選擇好裝修公司，同時也對設計方案和預算認同的情況下，雙方就要簽訂北京市工商行政管理局監制統一印制的《北京市家庭居室裝飾裝修工程施工合同》，明確雙方的權利和義務，在雙方簽字蓋章后即為生效。如有變更，需以附件形式直接寫出合同當中，雙方簽字蓋章確認后方為生效。

為了防止某些家裝公司在合同里設下陷阱，使業主不但利益受到損害同時還失去了法律的保護，我們建議您在簽合同前要先準備一些必要的文件，然后要仔細審核合同，多向有經驗的人請教，掌握簽合同的竅門，在簽訂合同時才能做到心中有數。

簽家裝合同需備文件

家庭裝修談判時，有很多的文件需要討論，這些所說的文件，有的是進行前期洽談需要的，比如一些解釋性的草圖；有的是在合同簽訂時需要添加在合同內作為合同的一部分。本文向您介紹的就是這些需要加在合同里的文件。

一、項目預算書要詳細

每一位家里準備裝修的消費者都知道，家裝工程的報價是必不可少的。但是，一個能夠保護自己合法利益的家裝報價是什么樣的呢？首先，這份報價應該包括項目名稱、計量單位、數量、單價、合計金額，同時應該標注必要的材料品牌、型號、規格以及材料的等級。如果可能，簡單的工藝做法在預算單的備注欄里也應做出簡單的標注。

二、設計圖紙備齊全

在一些家庭裝修過程中會出現由于設計師必要的圖紙準備不齊全，口頭承諾在施工過程中逐步備齊。但是，施工開始以后，由于設計師與消費者與施工人員的溝通問題，以及施工現場的某些復雜因素，這時候設計師出的設計圖紙非常容易與消費者出現摩擦。最主要的反映就是消費者會發現，這時候的圖紙與設計師在簽合同之前與自己談的有很大的出入。當然，消費者也許不知道，這里面出現分歧的最主要的原因也許是雙方對同一個項目的不同理解，比如對顏色、對造型、對尺寸等等。由于口頭的交流很難表述清楚，所以出現分歧就不足為奇了。因此，在這里提醒消費者，在簽訂合同時最好把相關的圖紙準備好，即使事后對圖紙有所變更，也是在合同必要圖紙的基礎上，這樣做的結果對合同的雙方都是比較有利了。

那么圖紙應該包括哪些必要的要素呢？

１、圖紙的比例：我們經常看到這樣的圖紙，設計師畫的可能是一個很漂亮的造型吊頂，可是現場制作出來以后，與設計相差甚遠。其實檢查一下原因，就是設計師沒有按照施工圖紙來做設計圖紙，而是把圖紙按照美麗的圖畫來制作的。所以，一張設計圖紙必須按照嚴格的比例來制作。

２、詳細的尺寸：有些設計圖紙由于設計師沒有在準備施工的現場作認真細致的測量，所以很多尺寸在設計時有遺漏，尤其是一些關鍵尺寸如果在設計時沒有掌握，有可能在施工時產生設計與施工脫節的情況。

３、項目選擇的材料：我們知道，一份家裝報價是立足于工程的做法以及使用的材料，所以，在設計圖紙上應該標注出來主要材料的名稱以及材料的品牌，這對于今后施工人員依照圖紙施工很有利。

４、簡單的制作工藝：在施工圖紙中標注必要的制作工藝是為了約束施工人員在施工過程中偷工減料，保證消費者得到一個與合同洽談相符的工程項目。

三、采購材料別忘找人驗收

家庭裝修過程中目前比較常見的材料采購方式主要是業主自己采購一部分主材，施工單位采購一部分主材一部分輔材。但是，材料采購的過程是一個比較容易出現問題的過程。舉個例子，合同中本來約定使用某個品牌的大芯板，但是消費者在施工時發現，施工單位采購了其他品牌的；還有，工地本來需要明天使用墻磚，但是業主還沒有決定到哪里去買，所以由于甲乙雙方自身的原因，采購材料出現問題的情況很突出。因此，在這里需要提醒您：

首先，在合同當中，應該約定采購材料的種類；第二，合同當中應該約定材料的品牌；第三，合同當中對材料的規格進行約定；第四，合同應該約定材料的參考數量；第五，合同應該約定材料的參考價格；第六，合同應該約定材料的供應時間，這一點非常重要，而我們看到的很多合同都沒有作必要的約定，因為牽扯到材料供應必須與施工進度相銜接以及必要的材料驗收，所以絕對不要忽視這個供應時間的約定；第七，關于材料，還有一個目前很多合同雙方都容易忽視的地方，就是材料的“驗收人”，由于目前家庭裝修關于材料的糾紛很多，其中有一個問題就是材料進場沒有驗收，還有的就是參與驗收的人太多，結果與沒有驗收也差不了多少，所以，合同中應該制定一個明確的能夠做主的驗收人，以免事后出現糾紛。

四、施工工藝書不可省

其實在家庭裝修過程中，施工工藝就是施工必須遵守的法律文件，如果沒有，即使出現問題，其結果也完全有可能對消費者不利。所以在合同中應該按照前期談判時約定的、明確的施工做法。

五、施工計劃是按期完工的法寶

家庭裝修工程的延期目前是一個普遍現象，即使在合同當中有關違約責任條款規定了工程延誤對施工方的懲罰條款，但是房子不能按時住進去對消費者來說是一件損失更大的事情。而怎樣監督工程是否按照正常進度有序地進行，一份嚴

格的施工計劃就是必要的了。有了施工計劃，消費者就有了一個監督施工方是否能夠按期完工的法寶。

簽訂合同時要仔細審核

核實裝飾公司的名稱、注冊地址、營業執照、資質證書等檔案資料。防止一些冒名公司和“游擊 隊”假借正規公司名義與客戶簽訂合同，欺騙消費者，損害消費者利益； 明確工程內容和用料：施工的項目要明確，尺寸要準確，用材有說明（包括材料的型號、等級和品牌），具體的施工工藝和工序，同時附上相應的價格。

明確甲乙雙方的材料供應：有些工程是甲乙雙方共同供料，所以在供料的品種、規格、數量、供應時間以及供應地點等項目需要形成文字的內容；材料驗收要雙方簽字，材料驗收單應對材料的品種、規格、級別、數量等有關內容標注清楚，另外，驗收的材料應與合同中規定的甲乙雙方提供的材料相符。

施工圖紙要齊全：包括平面圖、透視圖、立面圖和施工圖，有的還需要電腦效果圖，在施工圖上要有詳盡的尺寸和材料標示，設計責任要分清； 工程項目增減要明確：如果在施工過程中有項目的調整，一定要《簽訂工程變更單》，不要以口頭達成的協議為準，一定要及時簽訂書面變更合同；簽訂變更合同及時通過市場鑒證，以避免日后糾紛的發生。

獎懲條款：明確違約方的責任及處置辦法； 明確保修期和保修范圍：一般免費保修期為一年，終身負責維修； 工程完工、驗收合格后，雙方要簽訂“工程結算單”、“工程保修單”。

承包、掛靠企業要填寫委托代理人； 管線改造要慎重甲乙雙方應有協議規定雙方的責任； 質量標準有規定，即按《北京市家庭裝修工程質量驗收規定》執行； 驗收時間、次數要寫明，一般您只要在隱蔽工程結束、衛生間防水做完，以及墻地面裝飾完畢，這三次去現場驗收即可。另外各階段驗收后，裝飾公司應以書面形式通知甲方。

付款時間要明確：第一次預付款、第二次預付款及尾款的支付時間和條件；裝修公司付款方式一般分三次付款，您可按開工前60％、工程過半付35％、驗收后付5％來安排。工程進行到何種程度才算“過半”，增、減項目的款項何時交付，甲乙雙方應有明確規定。

在家庭裝修時，變更項目即通常所說的增減項目，只是在原有的合同基礎上，就增減的工程項目進行詳細地說明，合同雙方其同協商每一個增減項目，并且詳細地說明每一個增減項目的做法、收費標準，直到雙方確認共同簽字認可方為有效。

簽家裝合同的竅門

作為消費者來說，不知道應該什么時候簽訂家裝合同是一個普遍現象。有的消費者也許由于受入住時間的限制，簽合同匆匆忙忙；有的消費者由于自己的親屬朋友裝修受到一些不合理的待遇，簽合同時心存疑慮遲遲不敢下筆。

因此，在簽訂家裝合同時要把握這樣一條原則，就是在簽合同時心中不能再有疑問。消費者在裝修之前來到家裝公司的時候，要了解的東西很多：有關于工程質量方面的（相關負面的報道很多）、有關于裝飾材料的（環保的問題已經越來越引起消費者的關注）、有關于設計的、有關于售后服務的、有關于投訴方面的、有關于裝修合同的等等。具體到某一家公司時，還有一些強弱項的問題。對于這些問題，筆者建議您，在沒有做到心中有數之前，盡量不要急于簽合同。

除了上面提到的問題，還要提醒您，如果這家裝飾公司談判過程中頻繁地變換談判人員，就應該了解清楚原因是什么，如果是因為人員流動，簽合同就應該更加謹慎。

第五篇：企業改制方案設計應當注意的法律問題

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企業改制方案設計應當注意的法律問題

國有企業改制涉及法律關系復雜、具體事項繁多，其中蘊涵著諸多的法律風險。尤其是國有企業產權轉讓會涉及債權債務處理、職工安置、國有資產管理、國家對特定行業管理等多方面問題，如不能逐一妥善解決，就會功虧一簣、前功盡棄。改制方案設計無疑是國有企業改制的重要環節，改制方案的優劣直接關系到企業改制的成敗。實踐中，由于缺少專業人士的參與，擬改制企業設計的改制方案多漏洞百出，不具有可操作性。筆者將根據自身從事多起改制工作的經驗，就企業改制方案設計階段應當注意的問題進行闡述，以期能對擬改制企業有所幫助。

改制方案是企業改制的指導性文件，一經主管部門批準，將成為企業改制具體操作過程的“綱領性”文件。當然，改制方案也可細化到每一個細節操作。判斷改制方案優劣的核心標準是其可操作性，具體而言，改制方案的可操作性主要體現在如下四個方面：

一、是否符合國家有關國企改制的政策方針；

二、是否符合國有資產管理的相關規定；

三、是否符合《公司法》、《合同法》等相關法律規定；

四、是否充分考慮相關利益主體的利益保護。筆者依據上述標準，簡要闡述如下：

一、要符合國家有關國企改制的政策方針

國家有關國有企業改制的主要政策依據有：

1、1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》指出：國企改制的方向是建立“產權清晰、責任分明、政企分開、管理科學”的現代企業制度。

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2、1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》，重申推進國企改制和發展任務的緊迫性；要推進國有企業的戰略性改組；建立和完善現代企業制度，繼續推進政企分開，探索國有資產管理的有效形式，大中型企業實現規范的公司制改革等。3、2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》提出，建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度。

結合上述相關政策，改制方案設計過程中，必須要體現政策要求，把握正確的改革方向。

國企改制的方向是建立現代企業制度，因此改制方案設計中就應充分考慮到改制企業的實際情況，按照現代企業模式構建改制后企業的股權架構及法人治理結構。實際操作中，很多企業沒有準確領會上述政策，認為改制只是股東人數及性質的簡單變化，改制后企業股權依然相對集中，最終導致改制失敗或不得不進行二次改制。

建立現代產權制度的核心就是產權的流動性，但是不能片面追求所謂的“流動性”而將國有企業一賣了之。因此，改制方案中應當考慮到改制帶來的種種負面影響，如應當妥善安置職工以避免影響社會的穩定。

此外，改制方案中還應當充分考慮改制后企業的發展問題。國有企業改制后，要建立現代企業制度，使企業獲得長久發展，各方應對改制后的企業后續發展事宜做出安排。

二、要符合國有資產管理的相關規定

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國有資產管理是國有企業改制成功與否的關鍵所在。涉及國有資產管理方面，國家出臺過很多法律規定，國資委設立后又專門出臺《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對企業國有產權轉讓進行了詳細的規定。依據國有資產管理相關規定，筆者認為要特別注意如下問題：

1、改制方案應當依據現有國有資產管理相關規定，規范操作。實際操作中，很多改制方案并沒有注意到有關國有資產管理的規定，沒有涉及甚至違反了有關國有資產管理的規定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是國資委《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》在2004年2月1日生效后，很多企業依然沿用以往國有資產管理體制設計改制方案，改制方案自然無操作性可言。

2、改制方案設計過程中，應當明確企業國有產權轉讓須形成相應內部決策文件（具體包括總經理辦公會議/董事會審議意見以及工會/職工代表大會的意見），否則會導致轉讓行為無效。

3、改制方案（包括企業國有產權轉讓方案），須取得有關主管部門批準。如未獲得上述批準，有可能會導致轉讓行為無效。

4、改制方案應當涉及清產核資、資產評估等事項。資產評估經核準或者備案后，作為轉讓定價的參考依據。未經資產評估，不得直接確定交易價格。

5、涉及企業國有產權轉讓須進入產權交易所掛牌交易。如有競買者還應進行拍賣或招投標。無競買者時，可采用協議轉讓方式。實際操作中，很多改制企業考慮到時間成本并未進場公開交易，有國有資產流失之嫌。

6、如企業改制后轉讓方不再控股，方案還應簽署企業重組方案和職工安置方案等文件。

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7、應確保涉及改制企業的債權債務、職工安置等事項均能得到妥善解決，否則可能導致企業國有產權轉讓行為無效。

8、關于無形資產問題。轉讓時應充分考慮無形資產（包括品牌/商譽等）的價值。如交易價格中不能體現無形資產的價值，就會導致國有資產的流失。

9、關于付款方式問題。依據規定，受讓方首期付款不得低于總價款的30％，其余款項可在受讓方提供合法擔保的情況下，在產權轉讓后一年內付清。

近期，媒體頻頻曝光企業改制過程中的國有資產流失問題，國有資產流失的原因之一就是未能依法公開轉讓，因此依據現有規定進行“陽光交易”是避免企業及責任人政策風險保證改制成功的唯一選擇。

三、要符合現行《公司法》、《合同法》等法律規定

企業改制中經常會涉及改制操作中的細節問題，這些實施細節也將是未來簽署改制相關協議的內容，也將涉及到不同法律主體（多為公司）之間的法律關系，因此改制方案應當符合《合同法》、《公司法》等相關法律的規定。主要應當注意以下幾個問題：

1、要注意是否違反公司對外投資超過公司凈資產50％的限制。企業改制經常會涉及股權轉讓、新設公司（MBO）等方式，因此《公司法》有關公司對外投資比例的限制必須遵守。對于某些特定公司如創業投資公司則可做例外情形處理。

2、方案涉及公司對外投資事項，應注意需要公司相應的權力部門做出決議。

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3、改制方案如涉及公司股權向非股東方的第三方轉讓，須以其他股東的放棄其優先購買權為前提，否則前述股權轉讓行為將無效。

4、價款支付問題，應符合國有資產管理的規定以及《合同法》的相關規定。

5、改制方案中涉及債權債務轉讓問題。根據《合同法》的規定，債權的轉讓需通知債務人，債務的轉讓需征得原債權人的同意，否則將不發生轉讓的法律效力。

6、企業改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關方案設計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關規定。

7、改制方案中如附有相關合同文本，則應當符合《合同法》相關規定。

四、要充分考慮相關利益主體的利益保護

改制涉及國家、企業、企業職工、上下游企業等相關利益主體的利益，能否兼顧到各方利益也是影響改制成功與否的重要因素之一。國有企業改制首先要充分保障企業職工利益，這是影響社會安定的重要因素，要放到政治高度考慮。具體涉及改制方案過程中，應當注意如下問題：

1、改制方案涉及過程中，首先應對改制企業職工現有狀況進行明確如職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預算等事項，這是設計職工安置方案的前提條件。

2、對于企業改制前的遺留問題應當首先解決，即改制企業拖欠職工的工資、醫療費和挪用的職工住房公積金以及企業欠繳的社會保險費，應當以改制企業現有資產清償。

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3、勞動關系處理情況。包括：改制后的企業與職工解除勞動合同、重新簽訂勞動合同情況(人數及勞動合同期限、支付經濟補償金標準、總額)。

4、原企業拖欠分流安置富余職工工資、醫藥費等債務情況及償還辦法。

5、社會保險關系接續情況。包括：原企業為職工繳納社會保險費情況；改制企業為職工辦理社會保險情況。

由于國家對于職工利益保護只有原則性規定，具體實施時帶有極強的地方政

策性，這也增加了實際操作的難度。筆者以為，要充分保護職工的利益，關鍵要解決安置費用的充足。建議改制企業充分利用國家各種扶植政策，爭取獲得更有利的改制政策，解決職工利益保護問題，也為改制后企業的發展奠定基礎。

此外，如何協調改制企業相關債權債務關系，尤其是保護債權人也是不容忽視的問題。實踐中解決改制企業的債務問題有多種方法，如“債轉股”、“債務轉移”、“吸引投資資金還債”、“改變債務條件”等，具體方法要根據改制方式以及債權人的情況調整，本文就不再展開闡述。但是改制方案中一定要兼顧各方利益，遵循“三個有利于”原則即，既要有利于企業改制后的長遠發展，又有利于保護職工利益，還要有利于保護改制企業債權人的合法權益。企業改制決不是要損害任何一方的利益，堅持公平、公正原則實現各利益方共贏才是真正意義上的改制成功。，