第一篇：憲法與行政法理論提高階段講稿

理論提高班資料

2004年憲法與行政法理論提高階段講稿

專題一 司考復議方法

1．真題、法條、理論三結合復習方法。

2．五階段復習法，每一階段完成特定任務；前一階段的復習為后一階段復習作準備。

專題二 憲法基本理論

一、憲法的基本定位——根本法

1．從效力上看，具有最高的法律效力； 2．從制定和修改機關和程序看，相當嚴格。

3．從內容上看，調整國家與公民的基本政治關系；

二、憲法的基本原則

1．人民主權原則：主權是指國家的最高權力。人民主權是國家中絕大多數人擁有國家的最高權力。

2．基本人權原則，是指人民享有不能被剝奪，不能被讓與的權利與自由，國家存在的目的在于保障人民權利與自由。

3．法治原則，是指統治階級按照民主原則把國家事務法律化、制度化，并嚴格依法進行管理的一種方式。它要求以法律制約權力

4．權力制約原則，權力制約原則是指國家權力的各部分之間相互監督、彼此牽制，以保障公民權利的原則。

專題三 行政法概述

一、行政

行政法上所說的行政是指“公共行政”，即國家行政機關對公共事務的組織與管理，公共行政的目的在于維護公共利益，針對的對象是社會公共事務，并且國家行政機關在其活動中享有優益地位。

二、行政權

行政權，是指憲法和法律賦予國家行政機關的執行法律規范，對社會公共事務進行管理的權力。行政權定位到具體的組織機構和職位上，即為行政職權。

所謂行政職權，是指行政主體依法享有的、對于某一行政領域或者某個方面行政事務實施行政管理活動的資格及其權能。行政職權具有以下特征：法定性、公益性、專屬性、不可處分性等屬性。

三、行政法

行政法是關于行政權力的授予、行使，以及對行政權力進行監督和對其后果予以補救的法律規范的總稱。

1．行政法的核心理念是對行政權力的控制。

2．行政法包括三個部分：一是行政組織法，主要研究行政主體；二是行政行為；三是行政救濟法，包括行政復議、行政訴訟與行政賠償。

四、行政法基本原則

（一）行政合法性原則

行政合法性原則是行政機關在政治制度上對立法機關的從屬性決定的。

依法行政原則包含了兩層含義：一是“法律優先原則”，即禁止行政機關違反現行有效地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

網址：www.wanguoschool.net 理論提高班資料 的法律；二是“法律保留原則”，即行政機關活動應當有明確的法律規定為前提和基礎。

（《立法法》第五十六條第一款、第七十一條第一款、第七十三條第一款）

（二）行政合理性原則

根據受法律約束程度的不同，行政分為羈束行政和裁量行政。行政合理性原則就是約束和評價行政機關裁量活動合法性的基本原則。

1．行政決定應當具有一個有正常理智的普通人所能達到的合理和適當，并且能夠符合科學公理和社會公德。

2．行政裁量決定應當符合并體現法律對裁量權限的授權目的，不得以形式合法背離立法的實質要求。

3．行政裁量決定應當建立于對相關因素的正當考慮之上，不得考慮不相關的因素。4．行政裁量決定應當符合行政法的正當程序和最一般法律正義要求。

專題四 行政主體

一、行政主體的概念

行政主體是指享有行政權，能以自己的名義行使國家行政職權，并能獨立承擔因此而產生的相應法律責任的組織。法律上的行政主體是“權”、“名”、“責”三要素的結合體。

二、行政機關

行政機關，是指依據憲法或者組織法的規定而設立、具有法人資格、能以自己名義行使國家行政權并承擔因此而產生的法律責任的國家機關。行政機關是最主要的，也是最基本的行政主體。

1．行政主體與行政機關的關系 2．中央行政機關（1）國務院

（2）國務院部門（部、委、中國人民銀行、審計署）（3）直屬機構

國務院設有辦事機構，如國務院法制辦公室、國務院研究室，不具有行政管理職能，因此不具有行政主體資格。

國務院直屬事業單位，如中國銀行業監督管理委員會、中國證券監督管理委員會、中國保險監督管理委員會，根據法律授權具有行政管理職能，因此具有行政主體資格。

3．地方行政機關

（1）地方各級人民政府

（2）縣級以上地方人民政府組成部門 人民政府的組成部門，比如公安局、國家安全局、民政局、司法局、勞動和社會保障局、文化局、衛生局、人口和計劃生育委員會、審計局，對外行使行政管理職權，具有行政主體資格。

（3）縣級以上地方人民政府的直屬機構和特設機構

人民政府的直屬機構、特設機構，能對外行使行政管理職權的，如地方稅務局、工商行政管理局、質量技術監督局、環境保護局、藥品監督管理局、安全生產監督管理局、國有資產監督管理委員會，具有行政主體資格。

（4）派出機關（《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第六十八條）

三、行政機構

行政機構是指行政機關的內設機構或者派出機構，它們為行政機關行使行政職權服務，對外不能以自己名義活動，其行為的一切法律后果都歸屬于其所屬的行政機關。

行政機構不具有行政主體資格，但法律、法規或者規章授權的，具有行政主體資格。經地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

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過法定授權，行政機構在授權范圍內具有行政主體的法律地位的，其依然不具有一般法人資格和地位。

（一）內設機構

1．根據專門法律設立的內設機構

《商標法》第二條 國務院工商行政管理部門商標局主管全國商標注冊和管理的工作。國務院工商行政管理部門設立商標評審委員會，負責處理商標爭議事宜。

（商標評審委員會職權參見第三十二條、第三十三條、第四十一條、第四十三條、第四十九條）

《專利法》第四十一條 國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。

專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。

第四十五條 自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

2．根據組織法或者行政需要設立的內設機構

這種內設機構在一般情形下不具有行政主體資格，但經法律、法規或者規章授權，在授權范圍內具有行政主體資格。

《消防法》第四條 國務院公安部門對全國的消防工作實施監督管理，縣級以上地方各級人民政府公安機關對本行政區域內的消防工作實施監督管理，并由本級人民政府公安機關消防機構負責實施。軍事設施、礦井地下部分、核電廠的消防工作，由其主管單位監督管理。

森林、草原的消防工作，法律、行政法規另有規定的，從其規定。

第五十一條 對違反本法規定行為的處罰，由公安消防機構裁決。對給予拘留的處罰，由公安機關依照治安管理處罰條例的規定裁決。

責令停產停業，對經濟和社會生活影響較大的，由公安消防機構報請當地人民政府依法決定，由公安消防機構執行。

（二）派出機構

1．根據專門法律設立的分支機構 《中國人民銀行法》第十三條 中國人民銀行根據履行職責的需要設立分支機構，作為中國人民銀行的派出機構。中國人民銀行對分支機構實行統一領導和管理。

中國人民銀行的分支機構根據中國人民銀行的授權，維護本轄區的金融穩定，承辦有關業務。

《銀行業監督管理法》第八條 國務院銀行業監督管理機構根據履行職責的需要設立派出機構。國務院銀行業監督管理機構對派出機構實行統一領導和管理。

國務院銀行業監督管理機構的派出機構在國務院銀行業監督管理機構的授權范圍內，履行監督管理職責。

《證券法》第七條 國務院證券監督管理機構依法對全國證券市場實行集中統一監督管理。

國務院證券監督管理機構根據需要可以設立派出機構，按照授權履行監督管理職責。《保險公司管理規定》

第一百一十七條 中國保監會的派出機構，在其授權范圍內，代表中國保監會行使職權。2．根據組織法或者行政需要設立的派出機構

這類派出機構在一般情形下不具有行政主體資格，但經法律、法規或者規章授權，在授權范圍內具有行政主體資格。

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《治安管理處罰條例》第三十三條第二款 警告、五十元以下罰款，可以由公安派出所裁決；在農村，沒有公安派出所的地方，可以由公安機關委托鄉（鎮）人民政府裁決。

《稅收征收管理法》第七十四條 本法規定的行政處罰，罰款額在二千元以下的，可以由稅務所決定。

四、行政授權與行政委托（《行政處罰法》第十七、十八條；《行政許可法》第二十三、二十四條）

（一）行政授權和行政委托的概念

所謂行政授權，是指法律、法規、規章將某項或者某一方面的行政職權的一部分或者全部，通過法定方式授予某個組織的法律行為；所謂行政委托，是指行政主體將其職權的一部分，依法委托給其他組織和個人來行使的法律行為。

（二）行政授權和行政委托的區別 1．法定依據

行政授權必須有明確的法律、法規或者規章的依據，如果沒有法定依據的，視為行政委托；行政委托不強調有明確的法定依據，只要不違背法律精神和目的即可。

2．法定方式

行政授權的方式有兩大類：一是直接授權；二是間接授權，即法律、法規規定某行政機關可以根據需要或者法律、法規規定的條件，將某個特定的行政職權授予某個組織。

行政委托的方式較為靈活，由行政主體在行政管理活動中以具體的委托決定來進行。3．法律后果

行政授權的法律后果，或者是使得具有行政主體資格的組織的職權內容增加，或者使得本不具有行政主體資格的組織具有行政主體資格。法律、法規、規章授權的組織在授權范圍內能以自己名義行使行政職權，并獨立承擔由此而產生的法律后果。

在行政委托，不發生行政職權和職責的轉移，受委托的組織并不因此而取得行政職權，也不因此而取得行政主體資格。受委托組織根據行政委托行使職權必須以委托的行政主體的名義，而不是以受委托組織自己的名義進行，其行為對外的法律責任也不是由其承擔，而是由委托的行政主體承擔。

《證券法》第九十五條 證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人。

證券交易所的設立和解散，由國務院決定。

第四十三條 股份有限公司申請其股票上市交易，必須報經國務院證券監督管理機構核準。

國務院證券監督管理機構可以授權證券交易所依照法定條件和法定程序核準股票上市申請。

第五十條 公司申請其發行的公司債券上市交易，必須報經國務院證券監督管理機構核準。

國務院證券監督管理機構可以授權證券交易所依照法定條件和法定程序核準公司債券上市申請。

第五十七條 國務院證券監督管理機構可以授權證券交易所依法暫?；蛘呓K止股票或者公司債券上市。

《學位條例》第八條 學士學位，由國務院授權的高等學校授予；碩士學位、博士學位，由國務院授權的高等學校和科學研究機構授予。

授予學位的高等學校和科學研究機構（以下簡稱學位授予單位）及其可以授予學位的學科名單，由國務院學位委員會提出，經國務院批準公布。

《人民幣管理條例》第三十三條 中國人民銀行、公安機關發現偽造、變造的人民幣，地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

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應當予以沒收，加蓋“假幣”字樣的戳記，并登記造冊；持有人對公安機關沒收的人民幣的真偽有異議的，可以向中國人民銀行申請鑒定。

公安機關應當將沒收的偽造、變造的人民幣解繳當地中國人民銀行。

第三十四條 辦理人民幣存取款業務的金融機構發現偽造、變造的人民幣，數量較多、有新版的偽造人民幣或者有其他制造販賣偽造、變造的人民幣線索的，應當立即報告公安機關；數量較少的，由該金融機構兩名以上工作人員當面予以收繳，加蓋“假幣”字樣的戳記，登記造冊，向持有人出具中國人民銀行統一印制的收繳憑證，并告知持有人可以向中國人民銀行或者向中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構申請鑒定。對偽造、變造的人民幣收繳及鑒定的具體辦法，由中國人民銀行制定。

辦理人民幣存取款業務的金融機構應當將收繳的偽造、變造的人民幣解繳當地中國人民銀行。

第三十五條 中國人民銀行和中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構應當無償提供鑒定人民幣真偽的服務。

對蓋有“假幣”字樣戳記的人民幣，經鑒定為真幣的，由中國人民銀行或者中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構按照面額予以兌換；經鑒定為假幣的，由中國人民銀行或者中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構予以沒收。

中國人民銀行授權的國有獨資商業銀行的業務機構應當將沒收的偽造、變造的人民幣解繳當地中國人民銀行。

《注冊會計師法》第四條 注冊會計師協會是由注冊會計師組成的社會團體。中國注冊會計師協會是注冊會計師的全國組織，省、自治區、直轄市注冊會計師協會是注冊會計師的地方組織。

第七條 國家實行注冊會計師全國統一考試制度。注冊會計師全國統一考試辦法，由國務院財政部門制定，由中國注冊會計師協會組織實施。

第九條 參加注冊會計師全國統一考試成績合格，并從事審計業務工作二年以上的，可以向省、自治區、直轄市注冊會計師協會申請注冊。

除有本法第十條所列情形外，受理申請的注冊會計師協會應當準予注冊。

第十一條 注冊會計師協會應當將準予注冊的人員名單報國務院財政部門備案。國務院財政部門發現注冊會計師協會的注冊不符合本法規定的，應當通知有關的注冊會計師協會撤銷注冊。

注冊會計師協會依照本法第十條的規定不予注冊的，應當自決定之日起十五日內書面通知申請人。申請人有異議的，可以自收到通知之日起十五日內向國務院財政部門或者省、自治區、直轄市人民政府財政部門申請復議。

專題五 行政相對人與相關人

一、行政相對人

行政相對人是指在具體的行政管理法律關系中處于被管理地位的公民、法人或者其他組織；在行政主體作出具體行政行為的情形下，直接承受該具體行政行為確定的法律后果的公民、法人或者其他組織。

二、行政相關人

行政相關人是指其合法權益受到行政行為實質影響的除行政相對人以外的公民、法人或者其他組織。

1．“實質影響”可能是直接的，也可以是間接的； 2．“實質影響”要求相關人的權益損害與行政行為間存在相當因果關系。

（1）依通常情況，如果有該行政行為，損害通常會發生，并且沒有該行政行為，損害地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

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一般不會發生的，那么可以認定存在相當因果關系。

（2）行政行為與其他條件相結合才造成損害的發生時，如果該條件是行政行為作出時已經存在、行政主體知道或應當知道的情況下，損害與行政行為之間存在相當因果關系。

專題六 具體行政行為的特征與分類

一、具體行政行為的特征

具體行政行為，是指具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權利義務作出的單方行政職權行為。具體行政行為具有以下特征：

（一）具體行政行為屬于單方行政行為

按照能否僅以行政機關的單方意思表示即能成立為標準，可將行政行為分為單方行為和雙方行為。在單方行政行為，行政主體單方意思表示即能成立，無須行政相對人同意。具體行政行為屬于單方行政行為。

在雙方行政行為，須經過行政主體和行政相對人雙方意思表示一致才能成立。常見的雙方行政行為是行政合同。

行政合同，也稱行政契約，是指行政主體為了實現行政管理目標，與公民、法人和其他組織經過協商所達成的協議。

行政主體在行政合同中享有優越地位。行政機關在訂立合同時有選擇合同相對方的權利；行政機關在履行合同時對相對方有監督權和指揮權，對不履行合同的相對方有制裁權；在特定情形下，行政機關還可以單方面變更或者解除合同。土地使用權出讓合同是典型的行政合同。行政合同，也是可訴的。

在我國現行法上，政府采購不是行政合同，而是民事合同?！墩少彿ā返谒氖龡l第一款規定：政府采購合同適用合同法。采購人和供應商之間的權利和義務，應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。

（二）具體行政行為屬于外部行政行為

行政行為以其適用與效力作用的對象范圍為標準，可分為外部行政行為與內部行政行為。

外部行政行為，是指行政主體在對社會實施行政管理活動過程中針對公民、法人或者其他組織所作出的行政行為。具體行政行為屬于外部行政行為。

內部行政行為，是指行政主體在內部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內部產生法律效力的行政行為。內部行政行為一般可以分為兩類：一類表現為上下級行政機關或者上下級行政機關工作人員之間的工作關系；另一類是體現為行政機關與其工作人員之間的人事關系。內部行政行為是不可訴的。

特別注意：如果行政機關體系內的管理措施設立、變更或者消滅了行政機關工作人員作為普通公民享有的權利義務，該行為即應視為具體行政行為，是可訴的。

（三）具體行政行為具有個別性特征

具體行政行為是對特定人或者特定事項的一次性處理，這種個別性特征具體表現為： 1．就特定事項對特定人的處理；

2．就特定事項對可以確定的多數人的處理；

抽象行政行為是指行政主體針對不特定對象發布的能反復適用的具有普遍約束力的行政行為。抽象行政行為是不可訴的。

（四）具體行政行為屬于法律行為

具體行政行為是行政主體對行政相對人作出的行政意思表示，這種意思表示的目的是要發生一定的法律后果，使行政相對人的權利、義務取得、喪失或者變更。

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對此，具體行政行為作為法律行為，必須具備以下兩個要素： 1．意思表示要素

具體行政行為作為行政法律行為，行政主體通過行為對外表示其意志，對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響。

（1）必須存在意思表示；（2）意思表示的內容涉及到公民法人或者其他組織的權利義務，這包括以下四種情形：設定、變更、消滅、確認或證明權利義務。

2．法律效果要素

具體行政法律行為，作為行政法律行為，通過行政主體的意思表示，對外直接發生法律效果。

1．“對外”強調的是具體行政行為是外部行政行為，作用于公民、法人或者其他組織的權利、義務；

2．“發生法律效果”是指不僅“在事實上”發生法律效力，或者可以發生效力，而且必須“在法律上”發生這種效力。

3．法律效果的內容必須主要是根據行政主體的意思表示的內容。行政法律行為與行政事實行為相對。行政事實行為是指行政機關在行使行政職權的過程中不以影響公民法人或者其他組織的權利義務為目的進行的活動。在行政事實行為，不發生法律效果，或者雖然發生法律效果，但效果的發生與行政主體的意思無關。

行政事實行為，是不可提起行政訴訟的；但如果行政事實行為造成損失的，可以依法通過單獨提起行政賠償訴訟解決。

（二）具體行政行為的分類

1．羈束行為和裁量行為（人民法院司法審查的范圍）根據具體行政行為受法律規范約束的程度的不同，可以將具體行政行為分為羈束行為與自由裁量行為。

羈束行為是指法律對行為的范圍、條件、形式、程序、方式等作了明確的規定，行政機關不能作出自由選擇的具體行政行為。

自由裁量行為是指法律僅對行政行為的范圍、條件、幅度和種類作了原則性規定，行政機關可以根據實際情況自行決定的具體行政行為。

2．應申請行為和依職權行為（行政訴訟中對申請事實的證明）以行政主體是否可以主動作出具體行政行為為標準，可以將具體行政行為分為應申請行為和依職權行為。應申請行為是指行政機關必須有相對人的申請才能實施的具體行政行為；依職權行為是指行政機關主動行使行政職權而作出的行政行為。

3．授益行為和負擔行為（信賴利益保護原則）

根據具體行政行為與行政相對人之間的權益關系，分為授益行為和負擔行為。

為行政相對人授予權利、利益或者免除負擔義務的，為授益行為；為行政相對人設定義務或者剝奪其權益的，是負擔行為。

4．要式行為和不要式行為（生效標準）

以是否必須具備法定的形式為標準，可將具體行政行為分為要式行為和不要式行為。要式行為是指法律規定必須具備某種方式或形式才能生效的具體行政行為。不要式行為是指法律沒有明確具體行政行為的具體方式或形式，行政機關根據實際需要采取適當形式都能生效的具體行政行為。

專題七 具體行政行為的種類

一、行政征收與行政征用

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1．行政征收

行政征收是指行政機關根據法律的規定，無償和強制地取得相對人財物的具體行政行為。

行政征收包括稅收征收和行政收費。其中行政收費，是指行政機關因為提供公共服務、提供國家資源使用權和進行行政管理而收取的費用，如、水資源費、排污費、教育附加費。

2．行政征用 行政征用，是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制征用相對人財產或者勞務，并給予相對人適當補償的具體行政行為。

行政征用也屬于具體行政行為，但與行政征收是存在差別的，行政征用一般是有償的。

二、行政給付和行政獎勵

1．行政給付 行政給付，也稱行政物質幫助，是指行政機關依法對特定的相對人提供物質利益或與物質利益有關的權益的具體行政行為，比如依法發放撫恤金、社會保險金、最低生活保障費。

2．行政獎勵

行政獎勵是指行政主體依照法定條件和程序，對為國家和社會作出重大貢獻的公民、法人或者其他組織，給予物質或者精神鼓勵的具體行政行為，比如國家科學技術獎勵。

三、行政裁決

行政裁決是指行政機關根據法律授權，對當事人之間發生的與行政管理活動密切相關的特定的民事糾紛的審查與裁決的行為。根據我國現行法，行政裁決主要有：

1．違反行政管理的行為造成的損害賠償爭議 《治安管理處罰條例》第八條、第三十八條 《環境保護法》第四十一條第二款 賠償責任和賠償金額的糾紛，可以根據當事人的請求，由環境保護行政主管部門或者其他依照本法律規定行使環境監督管理權的部門處理；當事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。當事人也可以直接向人民法院起訴。

《計量法》第二十七條 使用不合格的計量器具或者破壞計量器具準確度，給國家和消費者造成損失的，責令賠償損失，沒收計量器具和違法所得，可以并處罰款。

2．土地、礦產、草原等自然資源權屬爭議 《土地管理法》第十六條 土地所有權和使用權爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當事人對有關人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內，向人民法院起訴。

在土地所有權和使用權爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現狀。《森林法》第十七條、《草原法》第十六條有類似規定。

《礦產資源法》第四十九條 礦山企業之間的礦區范圍的爭議，由當事人協商解決，協商不成的，由有關縣級以上地方人民政府根據依法核定的礦區范圍處理；跨省、自治區、直轄市的礦區范圍的爭議，由有關省、自治區、直轄市人民政府協商解決，協商不成的，由國務院處理。

3．國有資產產權爭議 國家國有資產管理局《國有資產產權界定和產權糾紛處理暫行辦法》第二十九條 全民所有制單位之間因對國有資產的經營權、使用權等發生爭議而產生的糾紛，應在維護國有資產權益的前提下，由當事人協商解決。協商不能解決的，應向同級或共同上一級國有資產管理部門申請調解和裁定，必要時報有權管轄的人民政府裁定，國務院擁有最終裁定權。

第三十條 上述全民單位對國有資產管理部門的裁定不服的，可以在收到裁定書之日起十五日內，向上一級國有資產管理部門申請復議，上一級國有資產管理部門應當自收到復議地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

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申請之日起六十日內作出復議決定。

第三十一條 全民所有制單位與其他經濟成份之間發生的產權糾紛，由全民單位提出處理意見，經同級國有資產管理部門同意后，與對方當事人協商解決。協商不能解決的，依司法程序處理。

4．拆遷補償安置爭議 《城市房屋拆遷管理條例》第十六條 拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達不成拆遷補償安置協議的，經當事人申請，由房屋拆遷管理部門裁決。房屋拆遷管理部門是被拆遷人的，由同級人民政府裁決。裁決應當自收到申請之日起３０日內作出。

當事人對裁決不服的，可以自裁決書送達之日起３個月內向人民法院起訴。拆遷人依照本條例規定已對被拆遷人給予貨幣補償或者提供拆遷安置用房、周轉用房的，訴訟期間不停止拆遷的執行。

5．專利強制許可使用費爭議 《專利法》第五十四條 取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，其數額由雙方協商；雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。

（《專利法》第五十七條、《商標法》第五十三條）

四、行政確認

行政確認是指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別，給予確定、認證、認可、證明并予以宣告的行政行為，比如頒發居民身份證、學歷和學位證、自然資源所有權或者使用權證，交通事故認定，醫療事故認定，工傷認定。

行政確認并非重新創設權利義務，而是僅就已存在或者形成的權利義務關系或者法律事實、法律地位，給予觀念上的認識或者澄清。這僅有加強法律效果的作用。

行政確認，一般認為其屬于具體行政行為，是可訴的。但其中，某些確認行為（如交通事故認定），依據有關司法解釋是不可訴的。

五、行政監督檢查

行政監督檢查，是指行政主體依法定職權，對公民、法人或者其他組織遵守法律、法規、規章，執行行政命令、決定的情況進行核查、監督的行為。

行政監督檢查本身并不對公民法人或者其他組織的實體性權利、義務產生實質影響，它只是為相對人設定程序性義務或者對其權利行使進行一定限制。

六、行政處罰

行政處罰，是指行政主體對構成行政違法行為的公民法人或者其他組織實施的行政法上的制裁。

（一）行政處罰的設定

（二）行政處罰、民事責任、刑事責任

（三）行政處罰的“一事不再罰原則” 在行政法，“一事不再罰”包含以下兩層含義：（1）針對一個違法行為，一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據同一法律規范再次作出處罰；（2）針對同一違法行為，一個處罰主體或者多個處罰主體不能根據不同的法律規范作出同一處罰種類。

七、行政許可

行政許可，是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。

（一）行政許可與行政確認

行政許可與行政確認既有聯系又有區別。二者聯系體現在：行政確認與行政許可有時是同一行政行為的兩個步驟或者同一行為的兩個面。二者區別表現在：行政許可是解除法律的一般禁止，允許從事特定活動；行政確認是對確定相對人的法律地位、法律關系或者法律事地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層

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實。

（二）行政許可的特征

1．行政許可屬于羈束行政行為

實施行政許可，應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。2．行政許可屬于應申請行政行為

沒有公民、法人或者其他組織的申請，行政機關無從給予行政許可。3．行政許可屬于授益行政行為

行政許可是對“一般禁止”或者“限制”的解除。沒有法律上的一般禁止或者限制，行政許可就無從談起。

取得行政許可的公民、法人或者其他組織，可以從事行政許可規定的特定活動，即獲得從事特定活動的權利。

從事特定活動的權利，一般地不得轉讓，除非法律、法規規定依照法定條件和程序可以轉讓。

從事特定活動的權利，一般可以放棄，但在附義務許可，不得放棄。4．行政許可屬于要式行政行為

行政許可即使是當場作出的，也應當是書面形式的；需要頒發行政許可證件的，則應當向申請人頒發加蓋行政機關印章的行政許可證件。

（三）行政許可的種類

1．有數量限制的行政許可與無數量限制的行政許可

在有數量限制的行政許可中，數量為一的許可即是獨占許可（某一公民、法人或者其他組織取得許可后，其他人均不能在獲得該項許可）。

有數量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標準的，行政機關應當根據受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定。但是，法律、行政法規另有規定的，依照其規定。

2．權利性許可和附義務許可

權利性許可，是指被許可人取得行政許可后，不承擔作為義務，可自由放棄被許可的權利，并且不因此承擔任何法律責任。

附義務的許可，是指被許可人取得行政許可的同時，也承擔從事該活動的義務，否則須承擔一定法律責任的許可，比如商標許可、專利許可、建設用地許可。

附義務許可的兩種情形：

一是取得開發利用自然資源或者利用公共資源行政許可的被許可人，同時負有開發利用自然資源或者利用公共資源的義務。

二是取得直接關系公共利益的特定行業的市場準入行政許可的被許可人，應當按照國家規定的服務標準、資費標準和行政機關依法規定的條件，向用戶提供安全、方便、穩定和價格合理的服務，并履行普遍服務的義務；未經作出行政許可決定的行政機關批準，不得擅自停業、歇業。

3．長期性許可和附期限許可

長期性許可，是指被許可人取得許可證后，只要不放棄，或者不因法定事由被注銷，該許可將長期持續有效。

附期限許可，是指只在一定期限內有效，逾期失效的許可。被許可人需要延續依法取得的行政許可的有效期的，應當在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關提出申請。但是，法律、法規、規章另有規定的，依照其規定。

行政機關應當根據被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層 10

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定；逾期未作決定的，視為準予延續。

（四）行政許可設定

（五）行政許可實施

八、行政強制措施

行政強制措施，是指行政主體為了實現一定的行政目的，而對特定的行政相對人或者特定的物作出的，以限制權利和科以義務為內容的、臨時性的強制行為。行政強制措施具有特定性、臨時性和非制裁性（預防性和制止性）。

行政強制措施主要存在于以下兩種情形：

（1）為了預防和制止可能或者正在發生的違法行為或者公共安全危險而對公民、法人或者其他組織的人身、財產等采取的臨時性強制措施。

（2）為保障行政監督檢查正常進行，對公民、法人或者其他組織的人身、財產等采取的暫時性強制措施；

限制人身的行政強制措施主要手段包括：強制帶離現場、盤問、強制傳喚和訊問、強制約束、人身扣留、強制檢疫檢查、強制隔離治療、強制戒毒；對財產的行政強制措施主要有：查封、扣押、凍結。

《傳染病防治法》第二十四條 醫療保健機構、衛生防疫機構發現傳染病時，應當及時采取下列控制措施：

（一）對甲類傳染病病人和病原攜帶者，乙類傳染病中的艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人，予以隔離治療。隔離期限根據醫學檢查結果確定。拒絕隔離治療或者隔離期未滿擅自脫離隔離治療的，可以由公安部門協助治療單位采取強制隔離治療措施；

（二）對除艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人以外的乙類、丙類傳染病病人，根據病情，采取必要的治療和控制傳播措施；

（三）對疑似甲類傳染病病人，在明確診斷前，在指定場所進行醫學觀察；

（四）對傳染病病人、病原攜帶者、疑似傳染病病人污染的場所、物品和密切接觸的人員，實施必要的衛生處理和預防措施。

傳染病病人及其親屬和有關單位以及居民或者村民組織應當配合實施前款所列措施。

專題八 具體行政行為的效力

一、具體行政行為的成立和合法

（一）具體行政行為的成立 一般條件包括：（1）行為主體具有行政主體資格；（2）向行政相對人作出具有效果意思的表示；（3）按照法定的時間和方式送達。

不成立，即意味著不存在，當然對當事人沒有任何法律約束力（行政處罰法第四十一條）。

（二）具體行政行為的合法 合法要件包括：（1）事實清楚、證據確鑿；（2）適用依據正確；（3）程序合法；（4）依法行使職權，不超越職權或者濫用職權。

超越職權是指行政主體實施具體行政行為時超越了法律、法規或者規章授予的職權范圍，實施了其無權實施的具體行政行為。

濫用職權是指行政主體具有實施行政行為的權力，并且其行為形式上也合法，然而行政主體行使該項權力的目的違反了法律、法規或者規章授予其該項權力的目的。

二、具體行政行為的效力

（一）公定力

公定力，是指具體行政行為一經成立，不論是否合法，在未經法定機關和法定程序撤銷或者變更之前，應當推定其為合法的效力。

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（不停止執行原則：《行政復議法》第二十一條、《行政訴訟法》第四十四條）

（二）確定力

確定力，又稱不可變更力，指具體行政行為生效后，非因法定事由和依法定程序不得隨意變更、撤銷。

（三）拘束力

拘束力，指已經生效的具體行政行為對行政主體、相對人所產生的約束力量，相關人員必須遵守和服從。

（四）執行力 執行力，指具體行政行為生效后，有權機關可以采取一定的手段迫使具體行政行為的內容得以實現的效力。

1．對執行力的理解 對此，注意以下兩點：（1）具體行政行為具有執行力，是從整體上說的，但并不是說所有具體行政行為都具有執行力。如果具體行政行為沒有為相對人設定義務，則一般不具有執行力。（2）并不是所有的具體行政行為都需要強制執行。如果義務人主動履行的，無須行政機關強制執行。

2．行政強制執行概念

行政強制執行是指行政相對人不履行具體行政行為確定的行政法義務時，由行政機關或者行政主體申請人民法院依法采取一定的強制措施，迫使沒有充分、及時履行行政法義務的相對人履行義務或者達到義務被履行的同一狀態。

3．行政強制執行的主體

對具體行政行為強制執行的主體包括行政機關和人民法院。

（1）并不是所有的行政機關都具有行政強制執行權。比如衛生局、文化局、環保局、土管局、規劃局，就沒有行政強制執行權；而公安局、國家安全局、工商局、稅務局、海關享有強制執行權。

（2）行政機關是否享有強制執行權以及權力大小，由法律、法規規定。

（3）行政機關有強制執行權的，可以自己強制執行，也可以申請人民法院強制執行；沒有強制執行權的行政機關，對自己作出的具體行政行為，必須申請人民法院強制執行。

（4）人民法院并不是對所有具體行政行為都可以強制執行，比如行政拘留，只能由公安機關或者國家安全機關執行。

4．行政強制執行的方式

行政強制執行的方式分為間接強制和直接強制。［1］直接強制

直接強制是指行政機關直接對義務人的人身或者財產采取強制措施，以實現行政法義務的行為，比如強制劃撥、扣繳、抵繳。

［2］間接強制

（1）代履行，是指義務人逾期不履行行政法義務，由他人履行可以達到同樣目的，行政機關可以自己代為履行或者委托他人代為履行，并向義務人征收履行費用的強制執行。

（2）執行罰，是指是指義務人逾期不履行行政法義務，由行政機關迫使義務人繳納怠金以促使其履行義務的強制執行。

三、具體行政行為的效力變化的狀態

（一）無效 1．無效條件

具體行政行為有明顯或重大違法情形，比如要求從事構成犯罪的違法行為、明顯缺乏法律依據、明顯缺乏事實根據、要求從事客觀上不可能實施的行為。

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2．法律后果

自成立之時起，沒有任何法律約束力；當事人可以在任何時候主張無效，有權機關可以在任何時候宣告無效。（無效與公定力問題）

《行政處罰法》第三條第二款 沒有法定依據或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。

（二）撤銷

可撤銷條件：違法或者明顯不適當；法律后果：可撤銷具體行政行為，必須由有權機關根據法定程序作出撤銷決定，才能否定其法律效力。未依法撤銷前，對當事人具有約束力，行政相對人無權擅自否定其效力。一般地，具體行政行為被撤銷的，溯及至具體行政行為成立之日。

《行政許可法》第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：

（一）行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；

（二）超越法定職權作出準予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。

依照前兩款的規定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。依照本條第一款的規定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。依照本條第二款的規定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。

（三）廢止

具體行政行為的廢止，是指已經發生法律效力的具體行政行為，因法定情形的出現而被宣布失去效力。

《行政許可法》第八條 公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可。

行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機關可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產損失的，行政機關應當依法給予補償。

專題九 行政復議與行政訴訟

一、行政復議

（一）行政復議范圍

具體行政行為；除行政立法以外的抽象行政行為

（二）行政復議被申請人與復議機關

（三）行政復議決定類型

二、行政訴訟

（一）行政訴訟的受案范圍

（二）行政訴訟被告的確定

（三）行政訴訟與行政復議關系問題 1．復議選擇型

2．復議選擇兼終局型

《外國人入境出境管理法》第二十九條第二款規定：受公安機關罰款或者拘留處罰的外國人對處罰決定不服的，在接到通知之日起十五日內，可以向上一級公安機關申訴，由上一地址：海淀區北三環西路雙榆樹東里29號樓4層 13

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級公安機關作出最后的裁決；也可以直接向當地人民法院提起訴訟。

《中國公民出境入境管理法》第十五條規定：受公安機關拘留處罰的公民對處罰不服的，在接到通知之日起十五日內，可以向上一級公安機關提出申訴，由上一級公安機關作出最后的裁決，也可以直接向當地人民法院提起訴訟。

3．復議前置型

（1）自然資源所有權、使用權確認案件（《行政復議法》第三十條第一款）

《最高人民法院關于適用〈行政復議法〉第三十條第一款有關問題的批復》規定：根據《行政復議法》第三十條第一款的規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的具體行政行為，侵犯其已經依法取得的自然資源所有權或者使用權的，經行政復議后，才可以向人民法院提起行政訴訟，但法律另有規定的除外；對涉及自然資源所有權或者使用權的行政處罰、行政強制措施等其他具體行政行為提起行政訴訟的，不適用《行政復議法》第三十條第一款的規定。

（2）治安管理處罰案件（《治安管理處罰條例》第三十九條）（3）納稅爭議案件；

《稅收征收管理法》第八十八條第一款 納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。

《海關法》第六十四條 納稅義務人同海關發生納稅爭議時，應當繳納稅款，并可以依法申請行政復議；對復議決定仍不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。

（4）工傷保險案件

國務院《工傷保險條例》第五十三條 有下列情形之一的，有關單位和個人可以依法申請行政復議；對復議決定不服的，可以依法提起行政訴訟：

（一）申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結論不服的；

（二）用人單位對經辦機構確定的單位繳費費率不服的；

（三）簽訂服務協議的醫療機構、輔助器具配置機構認為經辦機構未履行有關協議或者規定的；

（四）工傷職工或者其直系親屬對經辦機構核定的工傷保險待遇有異議的。4．復議后選擇裁決終局型（《行政復議法》第十四條）5．復議終局型（《行政復議法》第三十條第二款）

（四）行政訴訟的一審判決類型

專題十 行政賠償

一、行政賠償要件

（一）主體要件（國家對哪些主體的侵權行為承擔賠償責任）

行政機關及其工作人員；法律、法規授權的組織；受行政機關委托的組織或者個人

（二）行為要件（國家對侵權主體實施的何種行為承擔賠償責任）職務行為認定標準（職權標準、時空標準、名義標準、目的標準）

（三）損害結果要件（侵權行為是否構成特定人特定權益的損害）

（四）法律要件（法律是否規定）

國家對何種行為負責賠償、適用什么方式及程序，均須有法律明確規定。

二、行政賠償的范圍（《國家賠償法》第三條、第四條、第五條）

1．具體行政行為

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2．行政事實行為

三、行政賠償義務機關

《國家賠償法》第八條 經復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關為賠償義務機關，但復議機關的復議決定加重損害的，復議機關對加重的部分履行賠償義務。

四、行政賠償程序（《國家賠償法》第九條）

1．加害行為為具體行政行為

［1］在行政復議中一并解決行政賠償問題（《行政復議法》第二十九條）［2］在行政訴訟中一并解決行政賠償問題 《行賠規定》第四條第一款、《行訴解釋》第七十一條 ［3］單獨解決

《國家賠償法》第十三條、《行賠規定》第四條第二款、第五條、第二十一條 2．加害行為為行政事實行為（《行賠規定》第三條）

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第二篇：憲法與行政法的導師名單[范文]

憲法與行政法的導師名單

馬宏俊 王進喜 劉 鑫 張 鋒 汪慶華 解志勇 姚國建 馬懷德 王建芹 劉善春 張呂好 陳 宜 薛小建 朱維究 王人博 王敬波 華 夏 張陸慶 郎佩娟 薛剛凌 謝立斌 王萬華 田 瑤 許身健 張樹義 趙 燕 劉曉兵 張 莉 王小平劉 莘 吳平張笑世 高家偉 韓春暉 何 兵 王天華 劉 飛 李樹忠 焦洪昌 程 滔 趙 燕 王 雋 王成棟 劉 楊 楊小軍 王振清 劉革新 吉雅杰 薛剛凌

馬宏俊 馬志冰 馬懷德 卞修全 王人博 王萬華 王小平王天華 王成棟 王宏治 王進喜 王建芹 王夏昊 王稱心王敬波 田 瑤 白 晟 劉 楊 劉 莘 劉 斌 劉 飛劉廣安 劉紅嬰 齊延平劉善春 華 夏 吉雅潔 孫 旭宇培鋒 朱 勇 何 兵 吳平張 生 張 鋒 張小也張守東 張陸慶 張保生 張樹義 張德美 李 青 李 鳴李本森 李建渝 李樹忠 李祝環 李雪梅 楊玉圣 陳 宜林 乾 郎佩娟 鄭永流 鄭顯文 侯淑雯 南玉泉 姜曉敏柯華慶 趙 燕 趙雪綱 徐世虹 郭世佑 郭成偉 錢壽根顧 元 高家偉 高浣月 崔永東 崔林林 曹義孫 曾爾恕焦洪昌 程 滔 程春明 舒國瀅 蔣立山 解志勇 熊繼寧蔡定劍 薛小建 薛剛凌

解志勇，男，1970年生于山東東平。1992年畢業于青島大學（原山東紡織工學院），獲得工學學士學位。受山東省委組織部指派，先后在山東省肥城市石橫鎮、泰安市委組織部等單位工作。1997年考入中國政法大學，2000年獲得法律碩士學位。之后師從于陳光中教授和馬懷德教授攻讀訴訟法專業行政訴訟方向博士研究生，于2003年獲得法學博士學位并留法學院任教，2004年9月破格晉升為副教授，主要從事行政法與行政訴訟法的教學和研究工作。2000年以來，在《中國法學》、《政法論壇》、《法律科學》、《人民日報》、《法制日報》等報刊雜志發表學術論文30余篇（其中核心期刊16篇）。獨著1部，參加撰寫著作4部，參加國家級、部級課題研究6項。主要科研成果如下：《論行政訴訟中的合目的性審查》、《公安偵查行為及其行政可訴性研究》、《行政案件執行難的成因及對策—兼論我國建立行政法院的必要性與可行性》、《行政訴訟第三人研究》、《基層社會依法治理研究》、《論公益訴訟》、《論行政活動的分類與控制》、《WTO對我國行政監察工作的影響及對策》等。www

《論行政訴訟審查標準》(2004年)《信息安全立法比較研究》(2007年)

《公務員依法行政讀本》(參著),中宣部、人事部組編,中國政法大學出版社,2001年9月版；《行政法自學考試輔導》(參著),馬懷德主編,北京大學出版社,2001年7月版；《依法治理的理論與實踐》(參著),袁曙宏主編,法律出版社,2003年11月版；

《司法改革與行政訴訟法制度的重塑》(參著),馬懷德主編,中國政法大學出版社,2004年7月版；《全面推進依法行政實施綱要讀本》(參著),薛剛凌主編,人事出版社,2004年5月版；《論行政訴訟審查標準》(獨著),中國人民公安大學出版社,2004年7月版；《中國行政法的崛起》(參著),北京大學出版社,2005年1月版；

《信息安全立法比較研究》(合著),解志勇,于鵬編著,中國人民公安大學出版社,2007年9月版；《海外反就業歧視制度與實踐》(參著),蔡定劍/張千帆主編,中國社會科學出版社,2007年6月版。行政法案例教程,中國人民大學出版社,2008-12-17法學基礎教程,中國法制出版社,2008-07-01

第三篇：北京大學憲法與行政法研究中心

北京大學憲法與行政法研究中心（公法）

北京大學憲法與行政法研究中心成立于1999年12月，原名為北京大學公法研究中心，2002年10月改現名。中心目前有專職研究人員15人，其中教授9人、博導8人、副教授6人、獲得博士學位者10人；另有校內兼職研究人員8人，校外兼職研究人員6人。中心下設中國憲法研究室、比較憲政研究室、行政法研究室、行政訴訟法研究室和行政辦公室，三個子研究中心，北京大學法學院憲政研究中心（憲政知識網）、北京大學法學院公眾參與研究中心（中國公眾參與網）和北京大學法學院軟法研究中心。另設圖書資料室和“公法網”管理中心。

本中心從事憲法與行政法研究有長期的歷史。中心的前身為上世紀五十年代初成立的北京大學法律系憲法教研室，八十年代發展為憲法與行政法教研室，九十年代撤教研室，改建公法研究中心。本中心前身北京大學法律系憲法與行政法教研室是全國最早開展憲法學和行政法學教學研究的機構，1981年11月獲得碩士學位授予權，1985年12月年獲得博士學位授予權。

本中心已形成一支素質優良、結構合理的學術梯隊。其中有國內著名憲法學家，現行憲法和港澳基本法起草人之一的肖蔚云教授，有我國著名行政法學家，現任中國行政法學研究會會長，行政法“平衡理論”創始人羅豪才教授。另外，已故我國著名比較憲法與行政法學家龔祥瑞教授是本中心的學術前輩。目前本中心的中年學術骨干有朱蘇力教授、周旺生教授、龔刃韌教授和姜明安教授等，青年學術骨干有張千帆教授、陳瑞華教授、湛中樂副教授、王磊副教授、陳端洪副教授、沈巋副教授和王錫鋅副教授等。迄今為止，本中心已培養碩士畢業生127人，博士畢業生46人；目前有在讀碩士生32人，在讀博士生31人。在已畢業的碩士、博士研究生中，已有多人成為國內具有一定知名度的專家、學者。

在以往的二十多年中，本中心研究人員參與了憲法、港澳基本法、行政訴訟法、立法法、國家賠償法、行政處罰法等二十幾部國家重要法律的草擬，參與了國防法、審計法、監察法、土地管理法等五十幾部法律、法規的咨詢論證；出版了《我國新憲法的誕生》、《憲法學概論》、《比較憲法與行政法》、《資本主義國家的憲法與政治制度》、《香港特別行政法通論》、《國外社會主義憲法論》、《外國行政法教程》、《現代行政法的平衡理論》、《中國行政法》、《行政法學》、《行政法與行政訴訟法學》、《憲法的司法化》、《送法下鄉》、《西方憲政體系》等近百部著作和教材。近年來，中心還出版了《公法名著譯叢》（商務印書館）和《現代行政法論著系列》（北京大學出版社），并定期出版匯集國內行政法學研究前沿成果的《行政法論叢》（法律出版社）。

經過多年的耕耘，本中心在憲法與行政法學領域已具有了豐厚的學術積淀。羅豪才教授等在揚棄西方國家公法學“控權論”學派和原蘇聯東歐國家公法學“管理論”學派理論的基礎上，提出了作為中國行政法理論基礎的“平衡論”學說?！捌胶庹摗苯涍^十多年的發展、完善，目前已成為我國行政法學界的重要學說。以肖蔚云教授為首的“港澳基本法與一國兩制”課題組在深入研究我國國家結構中中央政府與特別行政區關系的基礎上，提出了一系列解決港澳政制和法制問題的理論、觀點，對于港澳基本法的起草和相關實踐問題的解決起了重要的作用。朱蘇力教授、周旺生教授、姜明安教授、張千帆教授以及湛中樂、王磊、陳端洪、沈巋、王錫鋅等青年學者在憲法、行政法研究領域也都取得了豐厚的成果。在最近的三年中，中心專職研究人員共在CSSCI學術刊物上發表論文58 篇，所發表論文被CSSCI引用224次，并獲得省部級以上獎項六項。

中心注重與國內外同行間的交流。中心已接受國內的進修教師和訪問學者多人。最近三年以來，中心舉辦了三次國內學術會議和一次國際學術會議。二十幾人次赴國外參加學術會議、訪問和進修等。中心學者還分別赴耶魯大學、劍橋大學、斯坦福大學、東京大學、墨爾本大學等世界一流大學訪問或講學。

目前，中心正致力于行政程序法試擬稿的草擬工作。其他正在從事的重要研究課題有：“行政執法問題研究”、“憲政、法治與經濟發展”、“人大監督與司法獨立”、“法治與法治國家：當代中國社會變遷中的法律理論與實踐”、“立法質量研究”、“憲政與私有財產權”、“人權保障與程序正義”等。

中心現任主任為姜明安教授，朱蘇力教授和張千帆教授任副主任。羅豪才教授任名譽主任。

附：北京大學憲法與行政法研究中心研究人員名單：（以姓氏筆畫為序）

一、專職研究人員

王磊 王錫鋅 甘超英 朱蘇力 沈巋 肖蔚云 陳瑞華 陳端洪 張千帆 張守文 周旺生 羅豪才 姜明安 龔刃韌 湛中樂

二、校內兼職研究人員

王思斌 劉劍文 汪勁 沈明明 陳興良 張維迎 張國慶 賀衛方

三、校外兼職研究人員

馬懷德 方世榮 應松年 周葉中 袁曙宏 韓大元

四、中心聘任的客座研究員

于安 王學政 王振清 王寶明 孔翔俊 葉必豐 馮軍 喬曉陽 孫琬鐘 朱芒 朱維究 江必新 劉恒 劉莘 李援 李適時 李新生 汪永清 沈明明 陳德仲 張煥光 張引 張春生 楊小君 楊克佃 楊海坤 楊建順 周衛平周漢華 趙大光 胡建淼 莫于川 郭道暉 曹康泰 曹建明 夏勇 程雁雷 傅士成 熊文釗 潘君 薛剛凌

第四篇：憲法講稿

憲法作為國家的根本法，同一般法律相比，有以下三個特點：

第一，從地位看，憲法是國家法律體系的核心和基礎。憲法規定：國家維護社會主義法制的統一和尊嚴。統一到哪里?統一到憲法。從法律體系內部來說，憲法是“母法”，一般法律是“子法”，一切法律、法規都不得同憲法相抵觸。

第二，從內容看，憲法規定的是國家的根本制度和根本任務、公民的基本權利和義務。解決的是國家政治和社會生活中帶全局性、長期性、根本性的問題。一般法律只是解決國家政治和社會生活中某一方面、某一領域的問題。

第三，從法律效力看，憲法具有最高的法律效力。憲法規定：全國各族人民、一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織，都必須以憲法為根本的活動準則，并且負有維護憲法尊嚴、保證憲法實施的職責。這里，“各政黨”當然包括作為執政黨的中國共產黨?！叭珖髯迦嗣瘛碑斎话ㄗ鳛槿嗣竦囊徊糠值墓伯a黨員。憲法上述規定同《中國共產黨章程》關于“黨必須在憲法和法律的范圍內活動”的規定是一致的。

正因為憲法是國家的根本法，維護憲法的穩定，就是維護國家根本制度的穩定，維護國家的長治久安。憲法的穩定是國家穩定的基礎。因此，對憲法的修改也就需要格外嚴肅、慎重，按照不同于制定和修改法律的特別程序來進行。憲法規定：憲法的修改，由全國人大常委會或者五分之一以上的全國人大代表提議，并由全國人大以全體代表的三分之二以上的多數通過。

新中國成立以來，除建國前夕全國政協一屆一次會議制定的共同綱領外，先后有四部憲法，即一九五四年憲法、一九七五年憲法、一九七八年憲法、一九八二年憲法。

現行憲法是1982年12月4日由五屆全國人大五次會議通過的。形式上看，這部憲法是對七八憲法的修改；實際上則不然，而是以五四憲法為基礎，重新制定的新憲法。因為五四憲法科學地總結了歷史經驗，是一部好憲法；七五憲法是在“文化大革命”中制定的，反映了那個階段“左”的錯誤，存在著嚴重問題；七八憲法是在黨和國家還沒有來得及對“文化大革命”的錯誤進行清理的歷史條件下制定的，存在著嚴重缺陷。1978年12月黨的十一屆三中全會以后，全面清理“文化大革命”的錯誤，1981年6月黨的十一屆六中全會通過的《關于建國以來黨的若干歷史問題的決議》和1982年9月黨的十二大精神，為全面修改憲法提供了重要的依據。

現行憲法從啟動到出臺，歷時兩年三個月，在此期間憲法草案由全國人大常委會交付全民討論四個月，討論規模之大、參加人數之多、范圍之廣、影響之大，在我國法制建設的歷史上是空前的；1982年12月4日，幾經修改的憲法草案提請五屆全國人大五次會議全體會議采取無記名方式表決，參加投票的代表3040人，投票結果，贊成的3037票，棄權的3票，棄權票不到千分之一，受到了國內外的高度評價。

之后，根據經濟社會發展的客觀要求，1988年4月七屆全國人大一次會議、1993年3月八屆全國人大一次會議、1999年3月九屆全國人大二次會議、2004年3月十屆全國人大會二次會議先后四次對憲法部分內容作了修改。

四個憲法修正案，共31條，其中21條集中在憲法序言和總綱，主要內容：一是確立了鄧小平理論、“三個代表”重要思想在國家政治和社會生活中的指導地位；二是明確了我國將長期處于社會主義初級階段；三是肯定了改革開放的基本方針，從而使黨在社會主義初級階段的基本路線在憲法中的表述更加完整；四是完善了我國社會主義初級階段的基本經濟制度（公有制為主體、多種所有制經濟共同發展）和分配制度（按勞分配為主體、多種 分配方式并存）；五是確定了農村經濟組織實行家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制；六是確定了非公有制經濟的法律地位；七是確定了國家實行社會主義市場經濟；八是確定了依法治國、建設社會主義法治國家的基本方略；九是確定了中國共產黨領導的多黨合作和政治協商制度將長期存在和發展；十是確定了建立健全社會保障制度的基本要求。對憲法所作的這些重要修改，都是關系國家發展和長治久安的重大問題。

修改后的憲法包括序言共五個部分、138條。

憲法序言回顧了一百多年來中國革命的歷史，指出二十世紀中國發生了翻天覆地的偉大歷史變革，其中有四件最重大的歷史事件。除了1911年的辛亥革命是孫中山先生領導的以外，其他三件都是中國共產黨領導的。這三件大事是：推翻了帝國主義、封建主義和官僚資本主義的統治，建立了中華人民共和國；消滅了幾千年的剝削制度，建立起社會主義制度；經濟建設取得了重大的成就，基本上形成了獨立的、比較完整的社會主義工業體系。序言明確了國家的根本任務是集中力量進行社會主義現代化建設，規定了中國共產黨領導的多黨合作和政治協商制度將長期存在和發展，并對民族關系、對外政策等問題予以明確。

第一章總綱共32條，大體分為五個部分。

（一）國家政權和組織建設（上層建筑）：第1—5條

第一條規定了國家性質（人民民主專政）和根本制度（社會主義），第二條規定了國家權力的歸屬問題（人民），人民有權通過各種途徑管理國家及政權的組織形式（人民代表大會），第三條規定國家機構的基本原則（民主集中制），國家機構的組成、產生以及職權劃分，第四條規定民族方針、政策和區域自治，第五條規定依法治國，建設社會主義法治國家，明確憲法的最高地位。

（二）政權經濟基礎（歷次修改較為集中）：第6—11條

第六條規定經濟制度的基礎（生產資料的社會主義公有制）、基本經濟制度（多種所有制經濟）、分配制度（按勞分配為主、多種分配方式并存），第七、第八條分別規定國有經濟和集體經濟組織的形式，第九、第十條規定自然資源以及土地的權屬和開發利用與保護問題，第十一條規定非公有制經濟的地位及其保護與管理。

（三）物質文明建設：第12—18條

第十二、十三條規定了對公共財產、私有財產的保護，第十四條規定發展社會生產力、建立健全社會保障制度，第十五、十六、十七條明確市場經濟屬性以及公有制經濟民主管理與經營自主權問題，第十八條規定對外企和合資企業的保護。

關于市場經濟—交通部強制安裝北斗導航：2012年1月，交通部下發《關于加快推進“重點運輸過程監控管理服務示范系統工程”實施工作的通知》。要求自2013年1月1日起，江蘇、安徽、河北、陜西、山東、湖南、寧夏、貴州、天津共9個示范省份在用的“兩客一?！避囕v（旅游包車、三類以上班線客車和危險品運輸車）需要更新車載終端的，應安裝北斗兼容車載終端；所有新進入運輸市場的重型載貨汽車和半掛牽引車應加裝北斗兼容車載終端。自2013年6月1日起，所有新進入示范省份運輸市場的“兩客一危”車輛及重型載貨汽車和半掛牽引車，在車輛出廠前應安裝北斗兼容車載終端。凡未按規定安裝或加裝北斗兼容車載終端的車輛，不予核發或審驗道路運輸證。

此事涉及三個問題：第一，需要安裝的終端是怎樣采購的，是否進行了公開招標；第二，安裝設備的錢到底是誰出，北斗導航的實際使用者是否需要另外付費；第三，如果不安裝北斗導航的車輛就不能運營，那么這次通知就給那些原來已經符合運營條件的公司，設臵了新的運營許可條件，這涉及是否符合法定程序、是否違反《行政許可法》。如果安裝費用由運輸公司出，不裝北斗導航就不能上路，那就是“指定銷售”的行為，違反了《反不正當競爭法》相關規定。《反不正當競爭法》第六條規定，“公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭?！钡谄邨l規定，“政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動?！贝耸職w根結底還是政府和企業之間如何確立邊界的問題。政府應該知道，在哪些事情上可以干預，哪些不能干預。北斗導航的研究開發成本已由納稅人承擔，現在還要指定使用，讓納稅人繼續貢獻利潤。作為中國自主知識產權的產品，如果很好，市場上自然會有人購買。只有提供更高性價比的服務，才能夠占領市場。但是現在通過行政手段來指定或者強迫企業購買，這是很有問題的。

必須肯定，運輸車輛安裝北斗系統有一定好處，但好事必須辦好，要遵循自愿的原則，不能搞一刀切，更不能涉嫌侵權。運輸車輛必須安裝北斗系統首先要有法律支撐。但據目前的有關法律法規還沒有任何條款規定所有運輸車倆必須安裝此系統。此系統屬于新生事物，是一種高科技裝備。在推廣此產品時，只是一種倡議而非法律義務，車輛司機或車主應該有自己的選擇權。否則就有綁架消費之嫌。同類產品中，還有美國“GPS”系統、歐洲“伽利略”系統、俄羅斯“格洛納斯”系統，即使安裝也應由車主自己自由選擇。

（四）精神文明建設：第19—24條

分別規定發展教育、科學、衛生、文化事業，提供各種公共服務，培養專業人才，加強思想道德教育。

（五）政治文明建設：第25—32條

分別規定計劃生育基本國策、保護環境防治污染、國家機關的工作責任制、懲治犯罪、國防建設、行政區域劃分、特別行政區、外國人的權益保護等內容。

第二章公民的基本權利和義務

（一）基本權利：第33—50條

1、平等權：33條（中華人民共和國公民在法律面前一律平等。任何公民享有憲法和法律規定的權利，同時必須履行憲法和法律規定的義務。）

青島考生狀告教育部：2001年7月末8月初，同往年一樣，全國各地的高考成績及錄取分數線陸續公布。與往年不同的是，這一年各地錄取分數線之間的差距進一步擴大。以同一試卷、同一時間考試的山東和北京為例，當年北京市文科重點本科錄取分數線為454分，一般本科429分，?？?60分；山東文科重點本科錄取分數線為580分，一般本科539分，?？茷?09分。也就是說山東的考生分數在454分至509分之間的，如果在北京可以入讀重點本科院校，但在山東卻沒有入讀一般?？圃盒５馁Y格。各地錄取分數線劃定的依據是教育部下發的招生計劃，即《教育部、國家計委關于下達2001年普通高等教育招生計劃的通知》。

青島3名考生擬向最高人民法院起訴教育部，請求判決確認教育部所作出的2001年全國普通高校高等教育招生計劃的行政行為違反《憲法》和《教育法》。最高人民法院立案庭答復：根據《行政訴訟法》第14條的規定，對國務院各部門所作具體行政行為提起訴訟的案件，應由中級人民法院管轄。因此，你向我 院起訴，不符合上述法律規定，應向國家教育部所在地的中級人民法院遞交起訴材料。

憲法問題簡評：教育部規定的不同地區不同分數線的規定是否違反了平等的受教育權？

憲法規定和保障的平等權一般意義是“形式上的平等”，即通常所說的“機會平等”，要求人們參加自由的競爭，保障人們在各種活動中起點上的平等。但社會的各個公民由于自身所不能改變的客觀原因如自然資源、社會資源的先天擁有和分配不均，自然和歷史形成的社會和個體差異等等，絕對的實行和保障形式上的平等就可能導致事實上的不平等。現代憲法或多或少的吸收了“實質上平等”的原理，即在起點時給與“弱者”以合理的優待。如在選舉法中所規定的在人大選舉中，少數民族代表所代表的人口基數可以少于漢族代表所代表的人口基數。體現對少數民族的照顧。又如在男女平等上，由于婦女生理上的特殊原因，在勞動中對婦女的特殊照顧和保護等。實行實質上的平等必須以“合理的差別”為前提，對于何為合理的差別，法律上還未有明確的界分標準，可綜合各方面的因素綜合考慮加以確認。同時合理的差別還要限定在合理的限度以內，以免造成新的不平等。

從本案來看，我國西部地區，特別是西部少數民族地區，由于自然、經濟和歷史等諸多的原因，教育水平較低，教育資源，特別是師資資源相對于東部貧乏等，致使考生的分數相對較低，與東部考生，如山東等事實上存在著“合理的差別”。在全國統一試卷、統一考試的情況下，適當降低西部考生的分數線，為西部培養更多的人才，是實質平等的體現，但分數的差距應在合理的范圍內，應在充分考慮東西部招生考試人數、計劃人數和實際分數的基礎上確定，否則就是行政自由裁量權的“恣意”行使，必然造成對東部考生的不平等。北京、上海等大城市的分數線低于山 東，明顯違反了平等權原則。因為北京、上海的教育水平高于山東。從相關報道來看，北京、上海等地的分數線低于山東的原因一般是：山東考生較多，而高校相對較少，北京、上海考生較少，而高校較多。這不應成為“合理的差別”，恰恰是“不合理的差別”，是對平等權的明顯違反。

2、政治權利：34條選舉權與被選舉權以參與國家管理、35條政治自由（言論、出版、集會、結社、游行、示威）以表達觀點意見。

（35條政治自由：中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結社、游行、示威的自由。）彭水詩案：2006年8月15日，彭水公務員秦中飛寫了一條名為《沁園春·彭水》的短信，“馬兒跑遠，偉哥滋陰，華仔膿胞?？唇袢张硭瑵M眼瘴氣，官民沖突，不可開交。城建打人，公安辱尸，竟向百姓放空炮。更哪堪，痛移民難移，徒增苦惱。官場月黑風高，抓人權財權有絕招。嘆白云中學，空中樓閣，生源痛失，老師外跑?；⒖谫e館，竟落虎口，留得沙沱彩虹橋。俱往矣，當痛定思痛，不要騷搞?！辈⒂檬謾C發送給了十幾個親朋好友。該詩在彭水縣教育界被迅速流傳開，甚至傳到縣政府高層的手機上，領導怒斥此詩嚴重影響“安定團結”，并指示縣公安局介入調查。

在后來的審訊中，秦中飛一直不承認它有公安機關所追查的深意。但它的前三句，嵌進了前任縣委書記馬平、現任縣委書記藍慶華和縣長周偉的姓名，語含譏刺。后面的內容，則涉及到本縣廣受注目的政府管理、公共事務和公共事件。

8月31日，警察搜查了秦中飛辦公室的電腦，沒收了他的手機。他被帶進公安局，當晚銬在二樓值班室。第二天，警察對秦中飛進行了兩次審訊，同時搜查了他的家，查收了他的電腦，令他交出QQ號。9月1日晚，公安局決定以涉嫌“誹謗罪”對他 實行刑事拘留，轉移至彭水縣看守所。在接下來的十多天里，警方按照短信里的句子逐條提問。從9月2日開始，數十位收到過秦中飛這條信息的朋友和同事被傳喚到公安機關詢問，以追查短信背后的動機。9月11日，秦中飛被正式執行逮捕。9月28日，變更為取保候審?？偣碴P押29天。

9月19日，李星辰（彭水籍，住重慶市）在個人博客上記載了這樁公案。消息迅速傳開，引起全國輿論嘩然。10月24日，縣公安局對秦中飛宣布無罪開釋，并表示道歉?？h檢察院主動提出給予國家賠償，僅僅隔了一天，賠償兌現。這可能創造了中國司法賠償速度之最。

但就在幾個星期以前，縣里是把這起“誹謗案”當成大事來抓的，為此開過幾次會議。有關領導公開發表意見，認為秦中飛“不是寫著玩的”。而縣公安局高度重視這起“誹謗案”的理由，卻是它“肯定會影響社會穩定和政治穩定”。然而，這個一開始進展得一帆風順，表面上看不到任何爭議的“誹謗案”，卻連“被誹謗人”的自訴都沒有（法律規定誹謗罪屬于“不告不理”類案件）——如果有的話，應該是該短信提到的前縣委書記和現任書記與縣長，但他們并沒有起訴，而公安機關卻迅速提交了起訴意見，檢察院也迅速批準了逮捕。

同一個案子，事實簡單明確，審訊過程中，并沒有發生新的案情，為什么前抓而后放？錯案是如何發生的？官方思路是如何轉變的？案件在體制里是如何運行的？為什么開始時縣里的黨政領導認識一致，公安檢察如臨大敵，雷厲風行，又在突然間發現“不應追究刑事責任”，并積極提出國家賠償？既然是一個錯案，又將如何追究錯案責任？所有這些疑問，對官方來說，仿佛并不存在。即便在“由錯誤走向正確”的正面意義上，官員也不愿意接受媒體采訪，對民眾也沒有任何說明。縣里的幾個主要網站，如彭水農業信息網，彭水縣政府公眾信息網，彭水之窗，彭水人事人才網，也沒有一字相關信息——一切就像從來沒有發生過。

重慶市調查組認定，秦中飛的短信詩詞中除個別句子與縣領導姓氏相同外，其他內容基本屬實。

全國人大代表、西南政法大學法學院院長陳忠林說：“因為一首針砭時弊的短信詩詞而遭到刑事拘留，這簡直是現代版的?文字獄?。”“?彭水詩案?是民主法治時代粗暴壓制言論自由的行為，讓法制社會和司法公正蒙羞?！?/p>

3、宗教信仰自由：36條

4、人身自由：37條人身自由不受侵犯，38條人格尊嚴不受侵犯，39條住宅不受侵犯，40條通信自由和通信秘密受法律保護。

（37條人身自由不受侵犯）強制婦女引產案：陜西省安康市鎮坪縣婦女馮建梅2007年時曾生育一女孩。2012年3月，鎮坪縣曾家鎮計生服務站發現馮建梅二次懷孕已3個月，鎮計生辦要求她遷移戶口、補辦二孩生育證，并向馮建梅及家屬提出先交納4萬元保證金、待馮建梅遷移戶口并辦理第二孩生育證后再退還保證金的要求，馮建梅及其家屬均未予以回應并準備外出生育。6月2日，馮建梅被強行送往鎮坪縣醫院并實施了引產手術。6月4日上午，馮建梅丈夫的大姐在醫護人員不在場時，將死胎從產房拿到病房拍照，之后馮建梅的家人將圖片上傳互聯網。

鎮坪縣曾家鎮政府對馮建梅政策外懷孕實施大月份引產，違反了國家及陜西省人口計生部門關于禁止大月份引產的規定，要求馮建梅及其家屬交納4萬元保證金無法律法規依據。曾家鎮政府有關工作人員，在動員馮建梅終止妊娠過程中，違背當事人意愿，工作方法簡單粗暴，造成了大月份引產的責任事件。這起事件，充分暴露了一些基層干部依法行政觀念不強，以人為本、執 政為民的意識淡薄，執行政策水平低，影響惡劣，教訓深刻。

唐慧案：湖南永州居民唐慧的女兒“樂樂”被強奸及強迫賣淫案、唐慧因上訪而被勞動教養、后唐慧起訴永州勞教委等一系列案件及事件，該案引起媒體廣泛關注，引發對中國勞教制度的討論質疑。此案還引發了信訪與“穩控”合力導致的司法不公，對判決結果因壓力導致量刑過重的討論質疑。

2012年8月3日，永州市公安局零陵分局以“擾亂社會秩序”為理由，對唐慧作出勞動教養一年半的決定。具體為：在案件審理期間和案件判決后，唐慧為了達到“判處7名被告人死刑”的目的，分別于2011年3月至今年7月，先后7次在永州市中級人民法院、湖南省高級人民法院、湖南省黨代會代表住地、湖南省人大常委會機關大門口、長沙市雅禮中學、長沙市南門口和湖南省公安廳大門口，大吵大鬧、堵門攔車。特別是2011年3月15日至3月29日，唐慧和其家人在永州市中級人民法院立案大廳無理取鬧，晚上睡在立案大廳，連續滯留15天，致使市中級人民法院立案大廳無法正常辦公；2012年5月22日上午8時許，唐慧在湖南省高級人民法院大門口手舉狀紙跪地喊冤，欲沖進湖南省高級人民法院大門，執勤武警極力勸阻，院里有關領導出面做工作，唐慧根本不予理睬，反而趴在大門處，影響車輛正常通行；2012年6月2日下午五點鐘，唐慧與其婆婆到湖南省黨代會代表住地，唐慧跪在地上，強行攔阻正在接送黨代表的車輛；2012年7月3日上午，唐慧及其丈夫到湖南省公安廳大門口舉牌跪地喊冤，拒不理睬工作人員勸解，工作人員將其攙扶到信訪接待室后，唐慧在信訪接待室跪地并以撞墻相威脅，后又到公安廳大門口哭鬧。唐慧上述行為，嚴重擾亂了單位秩序和社會秩序，造成了極壞的社會影響。

8月10日，湖南省勞動教養管理委員會撤銷了勞教決定，原因為“鑒于唐慧的女兒尚未成年且身心受到嚴重傷害，需要特殊監護等情況，對唐慧依法進行訓誡、教育更為適宜，可以不予勞動教養。”。

2013年1月，唐慧就國家賠償問題提起行政訴訟，后永州市中級人民法院駁回了唐慧的賠償請求。2013年7月，湖南省高級人民法院二審判決，唐慧勝訴，并獲得侵犯人身自由賠償金1941元，精神損害撫慰金1000元。但唐慧要求永州勞教委書面賠禮道歉的請求沒有得到法院的支持。對此法院稱永州勞教委已經進行了口頭當面道歉，因此不再要求其作出書面道歉。

2013年11月中旬，十八屆三中全會《決定》提出，“廢止勞動教養制度，完善對違法犯罪行為的懲治和矯正法律，健全社區矯正制度。”全國人大常委會12月28日通過廢止勞教制度的決定，決定自28日公布之日起施行。與會人員認為，勞動教養制度依法施行50多年來，教育挽救了一批危害社會治安秩序的違法人員，為維護社會治安秩序、確保社會穩定發揮了重要作用。隨著近年來我國禁毒法、治安管理處罰法、刑法等處理違法犯罪的法律不斷出臺和完善，對適用勞動教養的違法行為，依照現行法律，基本都能予以相應處罰教育矯治，程序上更加嚴格規范，勞動教養的適用逐年減少乃至基本停止。現在廢止勞動教養制度是正當其時、水到渠成。

黃海波嫖娼案：2014年5月15日黃海波因嫖娼事發，在遭行政拘留15天后，又被裁定收容教育6個月。涉案女子劉馨予，被曝也已經解除收容教育，但又被豐臺分局以介紹他人賣淫罪對其刑事拘留。在勞動教養被廢止之后，收容教育制度成了公民提請違憲審查的焦點。借助于黃海波嫖娼事件，收容教育的存廢之爭再一次進入公眾視野。2014年6月7日，國內法學泰斗江平、應松年、樊崇義、陳光中等人在收容教育制度存廢問題上集體發 聲，建議廢止該制度，并聯署了《關于廢止收容教育制度的建議書》。

在法律性質上，收容教育可以長達6個月至2年，屬嚴厲的懲罰，與刑罰基本等同。在刑事司法中，就算法院要判處被告人最輕的管制或拘役，也得按偵控審走完刑事程序，被告人還可獲得律師幫助。而收容教育卻只在公安系統內部運行，并由行政機關自查自裁自定自執。如此集中的權力無疑容易導致權力濫用，將之納入法治軌道是必然趨勢。收容教育制度之所以受到詬病，就在于這一制度被認為是違憲之規、違法之規。收容教育的制度依據是《全國人大常委會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定》（1991年）以及國務院《賣淫嫖娼人員收容教育辦法》（1993年）。依上述規定，公安機關可將賣淫嫖娼人員臵于特定場所強制學習、教育、勞動六個月至二年之久。而2000年頒行的憲法性法律《立法法》，則在第八條明文規定，“限制人身自由的強制措施和處罰”，只能制定法律。這里的“法律”，專指全國人大及其常委會通過的規范性文件。依“新法優于舊法”，“上位法優于下位法”，《全國人大常委會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定》及國務院《賣淫嫖娼人員收容教育辦法》中與《立法法》相抵觸的內容，似乎都應歸于無效。

5、監督權與取得賠償權：41條批評、建議、申訴、控告、檢舉，獲得賠償。

（41條：中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利；對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關國家機關提出申訴、控告或者檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實，負責處理。任何人不得壓制和打擊報復。）舉報人李文娟事件：李文娟原在遼寧省鞍山市國稅局直屬稅務分局計會科工作，負責稅收款 項的賬目登記。2002年5月底，李文娟去北京，把反映鞍山市國稅局中直分局稅收問題的舉報信分別送往中紀委、審計署和國家稅務總局，反映中直分局人為調節稅款、違法退稅、擴大征收范圍代收價調基金、改變預算級次、真假兩套提成賬等五個問題，并把復印的相關賬目和票據附在了舉報信中當作證據。在信的末尾，李文娟特別請求“為避免意外請你們保密?！?/p>

2002年6月10日，國家稅務總局派出的調查組到達鞍山，開始對李文娟所舉報的問題進行調查。隨后，李文娟在單位的處境急轉直下。頻繁的查崗，連上廁所也需要請假；計算機的共享程序被刪除；2002年8月，鞍山市國稅局不顧李文娟反對，將她調往鐵東分局。過完2003年春節，李文娟第二次進行實名舉報，她把舉報的鋒芒直指鞍山市國稅局局長。這次舉報被轉回鞍山市國稅局進行自查，2003年4月，鞍山市國稅局要將其調回中直分局配合自查，李文娟拒絕。2003年6月，鞍山市國稅局以曠工為理由正式辭退了李文娟。

在李文娟被辭退期間，也就是2003年10月14日，國家稅務總局核查組向她宣讀了《關于舉報鞍山市國稅局中直省直企業分局涉稅違法問題的核查報告》，經過稅務總局法規司核查，舉報信中反映的“違規辦理企業所得稅及改變稅收預算級次”問題屬實；其余三個問題事實存在，但問題的性質與舉報信反映的不同。

因為李文娟不斷向中紀委、國家稅務總局反映被辭退的問題，在中紀委的干預下，被辭退八個月之久的李文娟終于恢復了工作。2004年6月8日，網民“踹踹”在人民網強國論壇發布題為“鞍山國稅局長大貪官劉光明花50萬元美容自己屁股”的帖子，該帖子6月23日被“領導批示”，以“領導交辦”的形式于8月25日轉到鞍山市公安局網監支隊，網監支隊認為構成對劉光明人身 攻擊，同意立案調查。

2004年9月3日，李文娟以涉嫌誹謗被鞍山市公安局刑警支隊刑事拘留。6日，拘留時間又因案情復雜、需異地偵查，有流竄作案、結伙作案的重大嫌疑而兩次延長達23天。2004年10月3日，就在案件偵辦沒有進展、李文娟被解除刑事拘留的同時，她卻接到了鞍山市勞動教養委員會的《勞動教養決定書》，被勞動教養一年。教養原因并不是誹謗，卻變成了無理上訪擾亂國家機關工作秩序。勞教決定的日期是2004年10月2日，正值國慶長假。勞教中的李文娟還收到了鞍山市國稅局以黨組的名義作出的決定，對曠工的李文娟二次辭退。

為了盡快地獲得自由，李文娟很快向勞教所所在地法院—沈陽市于洪區法院提起訴訟，要求撤銷對她作出的勞動教養決定。同時她也向上級機關申請辭退公務員復核，要求恢復工作。沈陽市于洪區法院于2004年12月10開庭，但判決結果遲遲沒下達。直到2005年7月18日勞教結束，法院的判決都還沒下來。為了早日獲得判決，李文娟的家人曾幾次到全國人大等單位上訪，并獲得了全國人大的關注。于洪區法院在2005年10月27日做出一審判決，被告鞍山市勞動教養管理委員會提供的21份證據不符合證據規則，而李文娟提供的證據能夠證明原告向有關機關舉報問題是正當行為，因此對李文娟所做的勞動教養決定認定事實不清，主要證據不足，適用法律錯誤，判決撤銷對她的勞動教養決定。而此時，李文娟早已服滿勞教期而被釋放。

2006年3月27日，央視《新聞調查》播出節目《舉報人李文娟》，引起巨大反響。

2006年11月，李文娟被安排到某市國稅局工作。2007年7月，李文娟獲得鞍山市公安局對她每天83.66元的國家賠償。

2008年10月，相關責任人受到處理：給予時任鞍山市國稅 局長劉光明，紀檢組長秦長安，中直分局局長張長虹，副市長、公安局長朱文杰，副局長劉貴濤、丁炳剛，法制處處長隋振鋼分別以警告和記過處分。

6、社會經濟權利：13條財產權，42條勞動權，43條休息權，44條退休保障，45條物質幫助。

7、文化教育權利：46條受教育權，47條科研、文藝活動權利。

8、特定主體的權利：45條殘廢軍人、烈士家屬、軍人家屬、殘疾人，48條婦女、49條兒童老人、50條華僑、歸僑和僑眷。

（二）基本義務：第51—56條

第三章國家機構

國體總要有一定的組織形式和制度來體現、來保證。憲法規定：“人民行使國家權力的機關是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會?！笨h級以上各級人大的常設機關是它的常委會。人民代表大會制度是我國的根本政治制度，是我國人民民主專政（國體）的基本組織形式（政體），是全國人民管理國家的基本組織形式，這一制度的基本內容是：

（一）各級人大都由民主選舉產生，對人民負責，受人民監督。選民或者選舉單位有權依照法定程序選舉代表，并有權依照法定程序罷免自己選出的代表。

（二）各級人大和它的常委會實行民主集中制，集體行使權力，集體決定問題。

（三）國家行政機關、審判機關、檢察機關都由人大產生，對它負責，受它監督。人大和它的常委會的職責是審議、決定國家全局的、長遠的、重大的問題。它并不代替依照法律規定屬于 政府、法院、檢察院的職權。在人大統一行使國家權力的前提下，明確劃分國家的行政權、審判權、檢察權，以便各個國家機關各司其職，既避免權力過分集中，又使國家的各項工作能夠有效地進行。

（四）在中央的統一領導下，實行中央和地方分權，充分發揮地方因地制宜地發展本地方的建設事業的主動性、積極性，以有利于加快全國的社會主義現代化建設。

（五）各少數民族聚居的地方實行區域自治，設立自治機關。自治機關除行使一般地方國家機關的職權外，同時行使自治權，它們享有比一般地方國家機關更大的自主權。

第一節 全國人民代表大會：第57—78條

第二節 中華人民共和國主席：第79—84條

第三節 國務院：第85—92條

第四節 中央軍事委員會：第93—94條

第五節 地方各級人民代表大會和地方各級人民政府：第95—111條

第六節 民族自治地方的自治機關：第112—122條

第七節 人民法院和人民檢察院：第123—135條

（97條選舉代表：省、直轄市、設區的市的人民代表大會代表由下一級的人民代表大會選舉；縣、不設區的市、市轄區、鄉、民族鄉、鎮的人民代表大會代表由選民直接選舉。地方各級人民代表大會代表名額和代表產生辦法由法律規定。）梁廣鎮身兼兩地人大代表：梁廣鎮身兼廣東省云浮市與廣西省百色市兩地人大代表。2006年7月,云浮市在破獲一起犯罪時查明，梁廣鎮涉嫌挪用公款，應處五年以上有期徒刑。云浮市檢察院對梁廣鎮涉嫌挪用公款一案立案偵查,并按程序報請云浮市人大常委會對 梁采取強制措施,該市人大常委會對此予以許可。然而，廣西百色市人大常委會表示了不同的意見，原因是梁廣鎮同時也是當時廣西省百色市人大代表,未經其許可，云浮市檢察院不能對其采取強制措施并移送法院進行刑事審判。兩地人大常委會意見相左，檢察機關無所適從，案件被迫擱臵。

此案是有關我國選舉制度與選舉法適用的比較典型的案件。明顯反映出在選舉中的選民登記程序、對人大代表提名候選人的監督方面，原選舉法的規定存在不足。

當時的選舉法、代表法對于公民身兼數個代表資格的問題，只規定可以兼任不同級別（還必須有行政區域上的隸屬關系）的人大代表，但是否可以兼任同一級別的不同行政區域的人大代表，或不同級別的無行政區域隸屬關系的人大代表，法律并未作明確規定。由此引發了不同的判斷，以致出現“梁廣鎮現象”。

其實，當時法律的規定已經隱含對這一問題的答案。選舉法規定了選區劃分以及區域與代表資格的不可分割性。這是因為，根據代表法的規定，代表應當與原選區選民或者原選舉單位和人民群眾保持密切聯系，聽取和反映他們的意見和要求，同時接受原選區選民或者原選舉單位的監督。既然兩地分屬不同的行政區域，沒有隸屬關系，存在著利益沖突的可能性，那么，各自的代表當然應當分別代表不同選區的利益，代表名額的分配規則也不能允許一人兼任兩地代表。這也是選舉權平等原則的內在要求。公民在戶口所在地以外的地方居住、投資，在該地方擔任人大代表是可以的，但不能同時在兩個以上地方兼任人大代表。如果流動人口要在工作或者居住地參加選舉，必須由戶口地派出所出具未參加當地選舉的證明。梁廣鎮在兩地兼任人大代表，正是沒有依法履行選民登記程序的結果。

退一步講，即使梁廣鎮的雙重同級代表資格是有效的，這里 也還有一個對“人大代表的人身自由保障權”的理解問題。實際上，代表法所規定的“豁免權”只是一種程序性的權利，是為了保障人大代表能夠更好地履行代表職務，決不是說人大代表涉嫌違法犯罪不能追究。許可程序設臵的初衷，是保障代表更好地履職。人大常委會進行許可審查時，著眼點應放在強制措施是否會影響、干涉人大代表履行職務，而不是判斷其是否存在犯罪行為以及司法機關的逮捕決定是否符合條件。只要排除故意阻撓代表履行職責的情況，人大常委會就應當及時予以許可，配合司法機關展開調查。

2010年修改選舉法時增加第四十五條：公民不得同時擔任兩個以上無隸屬關系的行政區域的人民代表大會代表。

（101條法檢兩長選舉區別：縣級以上各級人大選舉并且有權罷免本級法院院長和檢察院檢察長。選出或者罷免人民檢察院檢察長，須報上級檢察院檢察長提請該級人大常委會批準。）不批準任命許慶生檢察長職務：2007年1月，郴州市三屆人大一次會議選舉許慶生任郴州市檢察院檢察長。2007年09月，湖南省十屆人大常委會第二十九次會議聽取和審議了省檢察院檢察長何素斌提請審議的“關于提請不批準任命許慶生同志職務的議案”，決定不批準任命許慶生的郴州市檢察院檢察長職務。后郴州市于10月份重新任命了來獻明為代理檢察長。郴州市三屆人大二次會議于2008年1月選舉來獻明為郴州市檢察院檢察長。湖南省十屆人大常委會第三十二次會議批準任命。

檢察官法第十五條：對于不具備本法規定條件或者違反法定程序被選舉為人民檢察院檢察長的，上一級人民檢察院檢察長有權提請該級人民代表大會常務委員會不批準。

（104條重大事項決定權，撤銷不適當的決定權：縣級以上各級人大常委會討論、決定本行政區域內各方面工作的重大事項；監督本級政府、法院和檢察院的工作；撤銷本級政府的不適當的決定和命令）深圳小汽車限牌政策合法性審查：2014年12月29日，深圳市政府臨時召開新聞發布會，宣布深圳實施限牌政策，從當日下午6時起正式實施?，F場不設記者提問環節，宣布限牌政策后，臺上相關人士離開發布會現場。至此，繼北京、上海、廣州、貴陽、石家莊、天津和杭州之后，深圳成為國內第八個實施小汽車限牌的城市。

1月6日，東南大學交通法治與發展研究中心執行副主任顧大松以公民身份致信廣東省法制辦，建議依法審查《深圳市人民政府關于實行小汽車增量調控管理的通告》的合法性。建議書提出三個質疑：深圳市政府的《通告》明確規定通過“競價方式”取得小汽車增量指標的收費事宜，但依據《深圳特區道路交通安全管理條例》八十六條規定，應經公開聽證方式聽取公眾意見，方能出臺。《通告》未能履行公開聽證等聽取公眾意見法定程序，應屬違法行為；深圳市政府《通告》不具備法律、行政法規依據，系違法增設行政許可條件的行為；未能綜合權衡其他合理調控城市機動車規模方式進行決策，系違反行政法必要性原則的行為。

1月23日上午，廣東省法制辦稱已正式啟動對深圳限牌的合法性審查，進入審查程序。1月26日，廣東省法制辦復函，認為《通告》符合有關規定，主要依據是：

一、《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第59條規定：“縣級以上的地方各級人民政府行使以下職權：

（一）執行本級人民代表大會及其常務委員會的決議，以及上級國家行政機關的決定和命令，規定行政措施，發布決定和命令……”。

二、《深圳經濟特區道路交通安全管理條例》第76條規定：“市政府可以 采取下列交通擁堵治理措施：

（一）實行機動車保有量增量調控……”。

三、2014年12月29日深圳市五屆人大常委會第35次會議通過的《關于市政府治理交通擁堵和交通污染情況專項情況工作報告的決議》規定：“會議同意市政府關于治理交通擁堵和交通污染情況專項工作報告。市政府可以立即組織實施《深圳經濟特區道路交通安全管理條例》第76條第1款第1項、第2項規定的交通擁堵治理措施，并將措施的實施情況向市人大常委會報告?！?/p>

四、《國務院大氣污染防治行動計劃》（國發（2013）37號）規定：“特大城市要嚴格限制機動車保有量。”

限購是對個人對市場非常直接的干涉，是對個人行為自由的限制。限購是額外地增加許可，本來我拿錢就能買東西，現在不行了。但是有些東西確實不能隨便買，比如我不能隨便買槍，買管制類。限牌令限制了公民的自由，但是對自由的限制，只能通過法律來限制。

對于這樣一個政府的重大決策，應交由人大常委會討論決定，如果通過，那么就是代表了多數民眾的意見，就可以說是合法的。地方政府有沒有權力做這樣的事情值得探討。

深圳市此次的限牌令最不合理的是沒有嚴格地按照決策法定程序來走，是否有公眾參與？是否有專家論證？是否有合法性審查和集體討論？并不清楚。有可能是他們沒有對社會公開，但這樣的重大決策應該采取公開透明。當然，也有可能是政府出于一些考慮，認為公開后會引發一些問題。

“未提前公布是為防止搶購引發不穩定因素。”對于“神速”限牌，深圳市交通運輸委相關負責人在接受《民生周刊》采訪時回應說。他解釋說，限牌是一項高度敏感的舉措，若提前向社會公開，極可能引發集中搶購。稍微不慎將引發社會不穩定因素，使限牌政策的實施效果大打折扣。之所以說此次限牌是“突然襲 擊”，是因為此前一周，深圳市交通運輸委員會負責人還在首屆北上廣深交通會議上表態，“深圳不會學習北上廣（實行限牌）”。這種言行不一的做法，引起輿論的廣泛質疑。

第五篇：憲法講稿

小學生憲法演講稿

各位老師、同學們： 大家好!

我們都知道，國有國法，家有家規，校有校紀，沒有規矩不成方圓。一所學校假如沒有嚴格的規定，就不能得到長久的發展。我們的日常生活、工作中都離不開法律。在學校，要遵守學校的規章制度;在家里，要遵守家里的規矩;而在社會中，更要遵守人民規則，而這個人民規則便是“遵紀守法”。

什么叫遵紀守法呢?人們在社會生活中遵守有關紀律，依法辦事，嚴格恪守法律規范就叫遵紀守法。有的同學認為，講紀律就沒有自由，講自由就不能受紀律的約束。這種看法是錯誤的，俗語說：沒有規矩，不成方圓。自由是相對的，是有條件的。人走在馬路上是自由的，但如果不遵守交通規則，亂走馬路，被車輛撞倒，那就失去了行走的自由。因此，世上沒有不受約束的自由。此外，紀律限制自由，又保護自由。

現在我們三唐中心小學有教學樓，當你上下樓梯時幾個同學一起走，就要排好對靠邊走，隊伍應豎排，不要橫著走，以免妨礙別的同學走；同時上下樓梯時注意不要追逐、打鬧、嬉戲，以免發生危險。若有學生不守紀律，高聲談笑，這自由就消失了。

在學校里，同學間總會有些矛盾和摩擦，同學們要互相關心和尊重，友愛相處，團結合作。如在做什么事時意見不同、出現矛盾，一定要冷靜處事，決不可意氣用事，更不可揮拳相向，傷及自身或他人。我建議同學們遇事要冷靜，要有法紀觀念，不能做害人害已的事。我們學校有著嚴肅的校紀和優良的校風，我們作為小學生，更應該與同學和睦相處，理智冷靜地對待和處理問題，讓我們嚴格要求自己。

同學們，讓我們加強法律知識學習，增強法律意識，與法同行，擺脫沖動與魯莽，擁有理智與穩重。讓我們攜起手來，共同學法、知法、守法、用法，在與法同行的道路上，描繪和諧美好的明天!