第一篇：2010年公開選拔考試案例分析題

2010年公開選拔考試案例分析題

案例分析題1 市政府的通告屬于何種類型的行政行為?

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業執照、衛生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務院發布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據其中確認并頒發定點屠宰標志牌的規定發出通告，確定只給甲發放定點標志牌。據此，市工商局吊銷乙、丙、丁三家屠宰場營業執照。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱，通告屬于抽象行政行為，需遵守執行。三家屠宰場提起行政訴訟。

(1)市政府的通告屬于何種類型的行政行為?理由何在?(2)頒發定點屠宰標志牌屬于何性質的行為? 【參考答案】

(1)市政府的通告屬于具體行政行為。

具體行政行為是在行政管理過程中，依照法律，法規針對特定的人特定的事采取具體措施的行為，其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益；而抽象行政行為是以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規范性文件的行為。

市政府的通告針對的事特定，即確認頒發定點屠宰標志牌；針對的人特定，即甲、乙、丙、丁四家屠宰場。

(2)頒發定點屠宰標志牌的行為是行政確認行為。

即市政府先確認甲屠宰場符合(或具備)從事屠宰業務的各方面的條件，然后賦予甲屠宰場專門從事屠宰的法律資格。

案例分析題2 甲縣政府及其工商管理部門的行為性質如何?

甲縣前幾年為發展山區農村經濟，投巨資扶持農民栽蘋果樹，幾年過去，蘋果樹開始大量結果，但由于品種以及土壤、氣候等原因，該縣所產蘋果太小、味酸、色澤不好，因此，蘋果的銷路一向不好。該縣有一個佳美罐頭廠，其生產的“佳美”牌蘋果罐頭和蘋果汁銷路一直很好，自從縣政府有關部門要求該罐頭廠采購本縣蘋果作原料以來，銷量也急劇下降。

為了扭轉這種局面，該廠決定從外地采購原料，于是與乙縣某地號稱“蘋果大王”的種植專業戶劉金龍簽訂了購買蘋果的協議。1997年8月，劉金龍向罐頭廠交付了第一批蘋果，因品質優良，罐頭廠非常滿意，要求劉金龍繼續向該廠提供蘋果。因佳美罐頭廠過去是縣蘋果最大的買家，現罐頭廠不購買本縣蘋果作原料，對于本來就打不開銷路的果農，更是雪上加霜，大量的蘋果無人采，大批的蘋果爛掉，果農紛紛找到政府想辦法，1997年8月底，縣政府一位副縣長找到佳美廠廠長，要求該廠不要到外地購買蘋果，用本地蘋果做原料。佳美罐頭廠基于企業利益，予以拒絕，縣政府于是通知工商管理部門，要求其聯合相關部門上路設卡堵截，禁止外地蘋果進入本縣市場。1997年9月2日。劉金龍按照合同的約定向佳美罐頭廠交付第二批水果1萬余斤，價值5000元，在路上被甲縣工商部門截住，蘋果被扣下，堆放在一農民的院壩里，無人看守。至9月中旬，甲縣工商管理部門才許可劉金龍將蘋果運往外地銷售，此時，該批蘋果由于霉爛、丟失，僅剩1千余斤，劉金龍損失4500元。為了使這批蘋果運往外地銷售，劉金龍還支付各種費用2500元，佳美罐頭廠也因原料短缺，被迫停工達兩個星期，損失8萬元左右。1997年10月底，劉金龍向甲縣人民法院提起訴訟，狀告甲縣工商管理部門。佳美罐頭廠作為第三人參加了訴訟。

根據反不正當競爭法，回答下列各問題

(1)本案中，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為性質如何?

(2)原告劉金龍的哪些損失和費用可以請求人民法院判決甲縣工商管理部門予以賠償?佳美罐頭廠的損失能否直接請求甲縣工商管理部門賠償，為什么?

(3)對于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門，人民法院應作何處理? 【參考答案】

(1)根據《反不正當競爭法》第7條的規定，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為是政府機構的限制競爭行為，為不正當競爭行為之一種類型。

(2)根據《反不正當競爭法》第20條的規定，劉金龍蘋果直接損失4500元，以及其因蘋果被扣而支出的費用2500元可以一并請求甲縣工商管理部門賠償。

根據《反不正當競爭法》第20條第2款規定，佳美罐頭廠的經濟損失也可以直接請求甲縣工商管理部門予以賠償，因為該經濟損失是由于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的不正當競爭行為直接造成的。

(3)根據《反不正當競爭法》第30條規定，甲級人民法院除判決被告依法承擔民事責任，并可以對被告處以罰款外，還應當向甲縣人民政府的上一級人民政府提出司法建議，建議甲縣人民政府的上級人民政府責令甲縣人民政府停止其限制競爭的不正當競爭行為，并給予有關責任人員以行政處分。

案例分析題3 縣委和縣政府的干部任免通知為什么要撤銷?

1997年6月，某縣縣委向縣人大常委會黨組發出免去一位同志的鄉鎮企業局局長職務和任命另一位同志擔任該職務的通知。在縣人大常委會還沒有討論這兩位同志的任免事項時，縣政府就發出了任命擬免去鄉鎮企業局局長職務的同志為縣農委委員的通知，縣委一位負責同志也找擬任鄉鎮企業局局長職務的同志談話，讓他離職就任。對于這種不按法定程序任命干部的做法，縣人大常委會及時向縣委提出了意見。縣委常委會專門召開會議，進行討論。隨后，縣委與縣政府分別撤銷了原來發出的通知。

問：縣委和縣政府違反了憲法和法律的哪些有關規定？ 【參考答案】

我國憲法有關條款規定：縣級以上的地方各級人民代表大會常務委員會有權“依照法律規定的權限決定國家機關工作人員的任免”。按照憲法和地方組織法的規定，對縣鄉鎮企業局局長職務的任免，應由縣人大常委會履行法定手續。縣委和縣政府違反了上述憲法規定，因而是非法的、無效的任免，應予撤銷。

案例分析題4 動遷部門對張某的處置是否正確?

張某與李某簽訂了一份房屋買賣合同。李某將面積為30平方米左右的兩間違章搭建房子，以8000元的價格賣給張某。張某付清了全部房屋價款后，即搬入該房屋內居住。1年后該房屋所在地區的土地被征用，動遷部門僅對其酌情給付了1000元。

請問：

(1)張某能否從李某那里要回房款7000元?(2)動遷部門對張某的處置是否正確? 【答案要點】

(1)李某明知出賣的房屋是違章建筑，未取得合法的房屋產權，反而將違章建筑賣給張某，使張某遭受重大損失，這一買賣合同的標的本身是不合法的，因此這一合同是無效合同。按照處理無效合同的法律規定，張某有權要求李某返還購房款。

(2)根據法律規定，違章建筑不屬于拆遷補償的范圍，其使用人不應得到補償。可見，動遷部門的處理是正確的，酌情付給張某1000元已是對張某極大限度的照顧了。

案例分析題5 “整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經營權

據報載，某市近年來在吸引投資方面費力不小，優化投資環境是該市吸引投資的重要準備工作之一。但是，舊書報亭破破爛爛，影響市容。于是該市決定將書報亭折舊換新。市政府專門成立了“某市報刊零售整頓工作領導小組”，決定拍賣新書報亭的經營權，并在制定拍賣政策時采取了優惠措施，對于沒能獲得書報亭經營權的原經營者，“整頓小組”定下來的補償標準是每戶1000元。

2003年9月4日，“整頓小組”將二百多個新書報亭的經營權對全市下崗工人招標拍賣，價高者得。拍得新書報亭的人，可以獲得5—8年的經營權。通過拍賣，成交的最高價格達到了7.2萬元，平均每個書報亭的成交價為1萬多元。拍賣結束后，有33戶舊書報亭經營者流標，二十多戶原經營者沒有參加投標。此次拍賣，被該市有關部門稱為既“依法辦事”，又“有情操作”。但在當地卻引起了很大的爭議，特別是引起原書報亭經營者的不滿。“整頓小組”認為通過拍賣，可以把書報亭這種社會資源重新分配；而原書報亭經營者認為當初審批書報亭的時候，土地局、規劃局等各個部門都批準過，五證齊全，每年也按時繳納各種稅費，從來沒有人說過我這個書報亭不合法，現在為什么說拍賣就要拍賣。該市的最低生活保障線為192元，上萬元的拍賣價格也讓一些原本想經營書報亭的下崗工人望而卻步。

假設以上案例發生在《中華人民共和國行政許可法》(簡稱《行政許可法》)實施以后，試分析回答以下問題：

(1)該案中“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經營權，為什么？

(2)書報亭的收回程序是否合法，為什么？

(3)原書報亭經營者經營權被收回后的利益如何保障？

【參考答案】

(1)無權收回。

根據《行政許可法》第69條規定，不符合撤銷行政許可的條件。而本案中的拍賣是不合法的，根據第12條第三款和第53條，不應該予以拍賣。

(2)不合法。

因為沒有進行聽證程序。行政許可法第47條規定，行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在做出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權力。

(3)根據《行政許可法》第69條，撤銷不合法；根據《行政許可法》第53條，拍賣不合法；根據《行政許可法》第47條，沒有進行聽證，所以應該根據《行政許可法》第76條，提起行政訴訟，要求賠償。

案例分析題6 造紙廠的污染行為誰來管?

京海造紙廠因超標排污影響了周圍環境，居民李某等多次找環保局解決。1996年2月8日，環保局對造紙廠作出罰款3000元，責令停止排污的處罰決定。此后3個月內，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環保局也未向法院申請強制執行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個月后，李某等人就此再次找到環保局，要求解決造紙廠污染問題。

請問：

(1)此時，環保局就原處罰決定向法院申請強制執行，人民法院是否應當受理?為什么?

(2)如果環保局不申請法院強制執行，李某等人對環保局提起訴訟，人民法院是否應當受理?為什么?(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定?為什么? 【參考答案】

(1)人民法院應當受理。因為公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不起訴又拒不履行的，行政機關可以依法申請人民法院強制執行。

(2)人民法院應當受理。因為公民申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或不予答復的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

(3)環保局可以對造紙廠的同一行為再次作出吊銷排污許可證的處罰。因為根據《水污染防治法實施細則》的規定，對于超標排污的，環保機關可以給予罰款等行政處罰，如果情節嚴重，可以吊銷其排污許可證。根據《行政處罰法》的規定，環保局在根據實際情況認為有必要的話，完全可以對造紙廠的同一行為再作出吊銷排污許可證的處罰。

案例分析題7 超市制定的罰款規定屬什么性質?

李老太，家住某超市附近，她和老伴是這家超市的常客。2003年春節前的一天，李老太和往常一樣與老伴前去超市買東西。按慣例李老太負責挑選，老伴負責推車交錢。一圈下來，東西已經挑選的差不多了，老伴就推上滿載貨物的小車交錢去了。這時，患有糖尿病的李老太看見出口處貨架上有杏干，心想：都說得了糖尿病吃點杏子好，我也不妨試試。于是就順手拿了一包。回頭一看老伴已經交完錢出去了，心里一著急，拿著杏子就往外走。

不料剛走出超市，就被超市保安抓了個“人贓俱獲”。李老太和那包3塊錢的杏干被保安帶到了辦公室。保安人員說，“我們超市有規定，5元以下商品未交款拿走者要罰1000元。”李老太身上沒有帶那么多錢，只交了600元。忘了付款被人當作小偷，李老太自覺很沒面子，回家后也沒敢告訴家人。此后，茶飯不香，夜不能寐，連春節都沒過好。春節后，李老太鼓足勇氣找到當地工商行政管理局投訴。工商行政管理人員還沒等李老太說完，就以該案為治安案件不屬工商行政管理機關管轄為由，令李老太去公安機關申訴。

請問：

(1)“超市“是否具有行政主體資格？為什么？

(2)“超市”制定的罰款規定是什么性質？

(3)“超市“保安人員的罰款行為屬于什么性質？

(4)工商部門的說法是否正確?為什么? 【參考答案】

（1）“超市”不具有行政主體資格。因為他沒有也不能得到法律、法規授權。

（2）“超市“制定的“罰款規定”，屬于無效的店堂告示。

（3）“超市"保安人員的罰款行為屬于民事侵權行為。

（4）工商行政管理部門的說法是錯誤的。因為，工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

案例分析題8 楊某等人的行為是職務行為嗎?

2002年春節期間的一天下午，G市法院法警大隊副隊長楊某與行政庭副庭長敖某等一行四人，身著警服、駕駛警車來到街心路口，見大街上人多車擠，便拉開警笛借人行道穿行向前。由于車速過快，將停在路邊下客的一輛新“的士”的車門刮破一道口。“的士”司機上前理論，楊某稱：“我們在執行公務，你為何不讓道，你自認倒霉吧”!“的士”司機說：“我是替老板開車，現在新車被你們刮壞，怎么也得有個說法”。雙方遂爭吵起來。楊某等人又是兇又是罵，將“的士”司機推到一邊揚長而去。第二天，“的士”司機找到市法院領導，要求解決問題。經法院紀檢監察部門調查，楊某等人當天是開著警車去一企業老板處吃拜年飯，并非執行公務。遂決定給予楊某、敖某等警告處分，并責令由其個人賠償“的士”司機的損失。“的士”司機不服，認為人是法院的法官，車是法院的警車，應當由法院承擔賠償責任。

請問：

(1)本案楊某等人的法律身份如何?

(2)本案楊某等人的行為應當認定為公務行為還是個人行為?理由是什么?(3)本案肇事方應當承擔行政賠償責任還是民事賠償責任? 【參考答案】

(1)楊某等人在本案中是公民身份。

(2)楊某等人的行為應當認定為個人行為，因為該行為與執行職務無關。

(3)本案應由楊某等承擔民事賠償責任。

案例分析題9 處分段某的法律依據是什么?

段某，男，46歲，某單位人事科長。段某在當人事科長期間，于1993年4月15日，在上級主管部門批給的招工指標中，利用職權私自安插其親友5人。對此，本單位職工潘某向上級紀檢部門寫信揭發，使段某受到通報批評，其私自安插的5人也被除名。之后，段某借調整工資之機，捏造、散布潘某流氓行為，致使潘某未能升級。潘某向紀律檢查機關提出控告，上級主管部門給予段某撤職的行政處分。請問：處分段某的憲法根據是什么？

【參考答案】

我國憲法規定：“中華人民共和國對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利，對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關國家機關提出申訴、控告或檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實，負責處理，任何人不得壓制和打擊報復”。申訴、控告、檢舉權是憲法賦予公民的權利。段某打擊報復控告人，是對公民憲法權利的公然侵犯，理當受到處分。

案例分析題10 鄉政府能否強制黃某履行兵役?

黃某，男，19歲，農民。1998年10月經體檢、政審合格后，縣征兵辦公室確定該青年到某軍區炮兵師服現役。但是，黃某突然隱匿，逃避征兵。事情發生后，縣征兵辦公室找到他的父母，進行說服教育。他父母始終不說出兒子的去向。后經查找，發現黃某藏在其姑母家。縣征兵辦公室把黃某找回，進行了批評教育。黃某拒不答話。后來了解到他逃避征集的原因主要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根據憲法、法律的有關規定，某鄉人民政府依法強制黃某履行了兵役義務。

問：某鄉人民政府強制黃某履行兵役的憲法根據是什么？

【參考答案】

我國憲法第55條規定：“保衛祖國、抵抗侵略是中華人民共和國每一個公民的神圣職責。依照法律服兵役和參加民兵組織是中華人民共和國公民的光榮義務”。我國兵役法對此作了具體規定。黃某被確定為應征公民，經體檢、政審合格，應履行憲法規定的義務，依法服兵役。而他卻逃避征集，屢教不改。因而某鄉人民政府根據憲法、法律的有關規定，強制其履行服兵役的義務。案例分析題1 市地質礦產局應承擔法律責任嗎?

2004年3月15日，某市地質礦產局為某村聯辦礦批準頒發采礦許可證，在原批準申請登記表中說明，該礦隸屬該鎮經委，企業性質為集體，負責人為王某。同年9 月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉鎮礦山采礦許可證變更換發申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮政府蓋章后，申請變更該企業法定代表為劉某，并逐級上報。經查實，該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更原因”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質礦產局局長簽署意見同意，并換發采礦許可證。請問：

（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？

（2）如果確需要變更該許可，那么申請主體是誰？程序怎樣？

（3）市地質礦產局應承擔法律責任嗎？為什么？

【參考答案】

(1)無效。根據《行政許可法》第49條的規定：被許可人要求變更行政許可事項的，應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續。

(2)申請主體是被許可人，根據《行政許可法》第50條規定，應當提出申請；由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。

(3)應承擔責任，依據《行政許可法》第74條規定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的，應承擔責任。

案例分析題2 頒發食品衛生許可證屬于哪類許可?

1996年3月1日，某縣衛生局在食品衛生法執法檢查中發現個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業。于是依據《中華人民共和國食品衛生法》第26條，決定吊銷其衛生許可證，責令陳某停止營業。1998年6月縣衛生局發現陳某仍然從事飲食業且非法經營入口食品，縣衛生局經調查發現陳某的肺結核仍未治愈且繼續從事食品生產，于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛生許可證，并追究有關責任人員對陳某頒發衛生許可證的責任。陳某學習了《食品衛生法》，認識到自己行為的錯誤，于是停止營業，去外地求醫求診。

2000年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛生局申請衛生許可證。縣衛生局依據該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛生許可證，不宜再頒發，于是在9月17日作出不予發放許可證的決定。

請問：

(1)頒發食品衛生許可證屬于《行政許可法》規定的哪類許可？

(2)如果該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》規定：被吊銷2次以上（含2次）衛生許可證的，以后不準申請衛生許可證，而《食品衛生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規定。對于此種情形，《行政許可法》如何規定？

(3)如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得，該縣衛生局依據《行政許可法》應如何處理？

【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第12條第四款：直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，需要按照技術標準、技術規范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

(2)根據《行政許可法》第14條，對《行政許可法》第12條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可，所以應該依據該省制定的行政法規進行行政許可。

(3)根據《行政許可法》第69條規定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。根據《行政許可法》第79條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案例分析題3 對撤銷律師事務所執業證書需要賠償嗎?

某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協議。但被告知根據該省地方政府規章相關規定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發現申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發了《律師事務所執業證書》。1個月后，資金證明被司法廳發現系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。

請結合《行政許可法》規定回答以下問題：

（1）該省地方政府規章規定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

（2）該省地方規章規定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》需要賠償嗎？為什么? 【參考答案】

(1)不合法。根據行政許可法第14、15條規定，行政許可的設定應該用法律設定，尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可。尚未制定法律、行政法規的，地方性法規才可以設定行政許可。而對律師事務所的成立，已經有國家法律規定，地方法規是不能再加限制條件的。因為行政許可法中明確規定，地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(2)合法。但不能收取工本費，因為行政許可法第58條明確規定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

(3)不需要。因為本案中造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是由于行政機關的違法行為造成的。根據行政許可法第六十九條、七十六條規定只有行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。因此是不需要賠償的。

案例分析題4 鄉政府的決定是否有效?

王某為某縣銅山鄉謝莊村民。1998年5月，王某因為其兒子娶親需建一住宅房。因村里已無可供蓋房的閑地，王某想把村頭自家的一小塊耕地作為宅基地蓋房。為此，王某向銅山鄉人民政府遞交了申請。銅山鄉人民政府接到王某申請后，派人到謝莊實地勘察了地形，發現王莊的確已無可供蓋房的閑地，而王某村頭那塊地處于背陰面，莊稼長得并不好且面積不大。考慮到王某家及謝莊的實際情況，遂批準了王某的申請。王某于1997年9月破土動工，建造新房。

請問：

(1)銅山鄉人民政府這個決定是否有效?為什么?(2)謝某若想蓋房，應向何機關辦理申請手續? 【參考答案】

(1)銅山鄉人民政府的這一決定是無效的，是超越職權的。根據《土管法》的規定，農村居民使用耕地建造住宅，須經縣級人民政府批準。銅山鄉人民政府無此權力。

(2)王某應向該縣人民政府土管部門提出申請，由其批準后方可蓋房。

案例分析題5 B工商局違反了行政許可法哪些規定?

公民A欲在其居住的社區內開辦一個面向社區居民經營日常用品的零售店，向該社區所在的B工商局依法提交了相應的申請材料，但過了一個月，A仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間，A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關多次詢問此事，但均未提出正式的書面材料，也沒有收到B工商局及其上級行政機關的正式書面答復。為此，A欲尋求法律救濟。結合本案的案情，運用行政許可法知識，請回答以下問題：

（1）本案中，A要求法律救濟有哪些途徑？其法律依據是什么？

（2）B工商局違反了行政許可法哪些規定？

（3）本案中，A如果提起行政訴訟，應對哪些事項承擔舉證責任？

【參考答案】

(1)享有行政復議和提起行政訴訟的權利。法律依據是《行政許可法》第38條規定。

(2)一是否受理申請，沒有出具書面；二是時間超過期限的問題。違反《行政許可法》第32條和第42條規定。

(3)一是材料的完整、合法性；二是材料遞送的時間；三是B工商局提供是否受理的憑證。

案例分析題6 鄉政府作出的行政拘留處罰合法嗎?

某縣人民政府決定對其縣境內的某村進行整體搬遷，該村村民對此并不贊同，并以各種形式表示反對。后來，該村所在地的鄉人民政府以處罰抵制縣人民政府決定的組織者為由，分別對該村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的決定，并自行執行。

請問：

(1)某縣人民政府的決定，是具體行政行為還是抽象行政行為?請說明理由。

(2)該鄉人民政府作出并實施的行政拘留處罰是否合法?為什么? 【參考答案】

(1)某縣人民政府做出的決定是具體行政行為。所謂的抽象行政行為定義為行政主體針對不特定的行政對象實施的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行為。其區別有以下三點標準：首先看這個行為所針對的對象是不是特定的；其次，其適用效力是“一次性消費”還是反復使用；最后，看是否直接進入執行過程。該縣的決定是針對特定人的，并非反復使用，并且直接進入執行階段，因此是具體行政行為。

(2)不合法。根據我國相關法律規定，行政拘留一般適用于嚴重違反治安管理規范的行為人，并且只有在用警告、罰款處罰不足懲戒違法者時才適用。并且人身罰的行使僅限于公安機關，以防止人身罰的濫用而影響公民的最基本權利。該鄉違反程序，未進行警告和罰款程序，并且本身不具有對行政相對人處以人身罰的職權。

案例分析題7 本案的當事人有哪些?

某居民區共有居民480戶；1999年共發生入室盜竊案30余起。2000年1月20日縣公安局決定向戶居民征收治安費100元，由居委會代收。因絕大部分居民不服縣公安局的決定，遂委托居委會主任于2000年3月5日向市公安局申請行政復議。經復議，市公安局將縣公安局的決定改為治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，欲向人民法院提起行政訴訟。其他居民認為掏點錢保平安也值得，居委會主任考慮到同公安局的關系，不再出面。

請問：

(1)上述復議申請是否超過復議期限?為什么?(2)如何確定本案的管轄法院?

(3)如何確定本案的當事人?人民法院對人數眾多的行政訴訟如何解決? 【參考答案】

(1)未超過。根據《行政復議法》規定，申請人申請復議的期限為知道該具體行政行為作出之日起60日內。(2)根據《行政訴訟法》規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄，經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。因此，本案可以由縣公安局所在地人民法院管轄，也可以由市公安局所在地人民法院管轄。

(3)原告為350戶居民，被告為市公安局，第三人為余下的130戶居民。根據司法解釋的規定，人民法院對人數眾多的當事人訴訟應通過推選訴訟代表人方式進行。

案例分析題8 賴某能申請行政復議嗎?

賴某是市教委的職員，因不服市教委關于其工資和職稱問題的處理，多次到中央、省、市有關部門上訪。根據上級的要求，市教委對賴某反映的問題進行復查，將復查材料呈報給省教委和國家教委。該報告載明：“關于賴某反映的問題，我委對此非常重視，經再次進行認真的調查研究，并形成了《關于賴某反映問題及處理情況》的材料，現特將此材料報請你委閱示”。賴某對此材料不服，就市教委的報告向市政府申請復議。市政府以賴某“要求復議的事項屬于教育行政機關對職工的內部管理行為，不屬于復議的范圍”為由，作出不予受理的決定。賴某遂向市法院提起了行政訴訟。

請問：

(1)本案是否屬于行政復議范圍?為什么?

(2)被告裁定不予受理申請復議的理由是否正確?為什么? 【參考答案】

(1)本案不屬于行政復議的范圍。因其屬行政機關的內部行為或稱內部行政管理行為。

確定行政復議范圍一般有“具體行政行為、違法和不當、合法權益”三項標準。只要符合這三項標準都屬于行政復議受案的范圍。行政復議法明確列舉了屬于行政復議范圍的具體行政行為共11類：行政處罰、行政強制、許可證管理、行政確權、侵犯法定經營自主權、農業承包合同、違法要求履行義務、行政許可、不履行法定職責、行政給付、其他具體行政行為侵權引發的爭議。明確排除的案件有兩類：不服行政處分及其他人事處理決定的、不服行政機關對民事糾紛作出的調解和其他處理的。本案，賴某不服單位的人事處理決定，屬于行政復議法明確排除的受案范圍。

(2)被告裁定不予受理原告復議申請的理由是正確的。

因為市教委向上級請示報告的行為屬尚未成熟的行為。所謂尚未成熟的行為，主要是指尚處于行政系統內部、未最終形成的行為。由于本案市教委的“報告”需待上級主管部門審批，其內容尚未最終確定，就該行為本身對賴的權利義務并未產生實際影響，故該行為屬尚未成熟的行為。因此，不可復議也不可訴。

案例分析題9 二審法院能否依據新證據直接改判本案?

縣衛生局以經營發霉變質食品為由對蔣某處以罰款3000元，蔣某不服，申請復議。復議機關作出復議決定后，蔣某仍不服，又向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應訴。至一審法院審結前，被告始終未能提供作出具體行政行為所依據的規范性文件和事實證據。一審法院遂以事實不清、證據不足為由作出撤銷原具體行政行為的判決。被告不服，提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據的規范性文件和事實依據。

請問：

(1)本案的復議機關是誰?如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據不合法的，應如何處理?(2)一審法院的判決是否正確?為什么?

(3)二審法院能否接受上訴人在二審期間提供的新證據?二審法院能否依據新證據直接改判本案?為什么? 【參考答案】

(1)根據《行政復議法》第2條第1款規定，本案的復議機關可以是縣人民政府，也可以是市衛生局。

如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據不合法的，應依法分別處理，即依《行政復議法》第27條的規定處理。

(2)正確。《行政訴訟法》第32條規定。及《行政訴訟法》司法解釋第26條規定，被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提供作出具體行政行為時的證據依據；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據、依據。而本案被告在一審法院審結前，始終未能提供作出該具體行政行為所依據的規范性文件和事實證據，因此，法院依據《行政訴訟法》第54條的規定，以事實不清、主要證據不足為由作出撤銷該具體行政行為的判決，無疑是合法、正確的。

(3)不能。被告履行舉證責任的最后期限是第一審庭審結束前。《行政訴訟法》司法解釋第31條第3款規定，被告(本案中是被上訴人)在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的新證據，不能作為二審法院撤銷或者變更裁判的根據。因此本案中，雖然在二審期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據的規范性文件和事實依據，而且即使這些證據是上訴人在作出具體行政行為的過程中收集的合法真實的證據，法院仍不能將其作為定案的根據，法院仍不能依據這些證據直接改判，而應當判決維持一審判決。

案例分析題10 復議期間具體行政行為要停止執行嗎?

張某在某市工業專科學校附近開了一家個體餐廳。2001年6月5日，衛生防疫站對張某的餐廳進行衛生監督檢查時發現：該餐廳沒有2001年度衛生許可證和從業人員健康證；兩名從業人員原系乙型肝炎病攜妻帶者；餐廳的灶間衛生不潔、生熟不分，餐廳不消毒，大米生蟲，且有少許鼠螻。衛生防疫站根據張某的上述違法事實，作出責令停業和罰款300元的決定。張某對此處罰決定不服，提出復議。在復議期間，張某向衛生防疫站提出：現在是學校畢業生畢業前夕，客源充足，生意很好，暫時停止執行“責令停業”的處罰，以免造成本餐廳更大的損失。衛生防疫站對此予以拒絕。張某又以現在正在復議，誰對誰錯還不清楚為由，不執行衛生防疫站“責令停業”的決定，繼續經營。衛生防疫站發現后，對張某再次作出了處罰。請問：

(1)復議期間，具體行政行為要停止執行嗎?(2)張某的做法正確嗎? 【參考答案】

(1)行政復議條例規定，復議期間具體行政行為不停止執行，但有下列情況之一的，可以停止執行：a被申請人認為需要停止執行的；b復議機關認為需要停止執行的；c申請人申請停止執行，復議機關認為其要求合理，裁決停止執行的；d法律、法規和規章規定停止執行的。

(2)本案復議期間，衛生防疫站和復議機關都未允許具體行政行為停止執行，張某不執行該具體行政行為是錯誤的。

案例分析題1 不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人?

1999年9月，某市海天飲食聯合店辦理了異地購買豬肉的手續，并于同年10月開始，從某市場和個體屠戶手里購買豬肉2萬千克左右，其中一部分未經檢疫。海天飲食店將這2萬千克豬肉全部分給下屬飯店，當地群眾反映個別飯店加工出售痘豬肉。該市衛生監督檢測所發現后，進行了調查，查明海天飲食聯合店購買的2萬千克豬肉大部分未經檢疫，并混有痘豬肉分配給下屬飯店加工銷售。據此，該食品衛生檢驗所作出了對該聯合店罰款6000元的決定。該飲食店不服，欲對該處罰決定提起行政復議。請問：

（1）食品衛生檢疫所為事業單位不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人？

（2）海天飲食聯合店應向哪個機關申請行政復議？

【參考答案】

（1）食品衛生檢疫所是法律授予行政權的組織，可以成為行政復議申請人。

（2）海天飲食聯合店應向市衛生局申請復議。

本案例涉及到行政復議被申請人的確定及受理行政復議的行政機關的確定。

市食品衛生檢驗所是一個事業單位但也是一個法律授權行使行政權的組織。根據《行政復議條例》第28條第3款規定：“法律、法規和規章授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被復議人。”所以本案中食品衛生檢驗所是合格的被申請人。

對法律、法規、規章授權的組織申請復議，其管轄機關一般難以確定。因為這種組織很難從名稱、外表上看出其對口的行政機關，尤其是這些組織同行政機關的組織方式不一樣。但《行政復議條例》第十五條第一款規定：“對法律、法規和規章授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由直接主管該組織的行政機關管轄”。而根據《食品衛生法》的規定，食品衛生檢驗所是衛生局下屬事業單位。所以本案由該市衛生局復議。

案例分析題2 本案中的復議機關是誰?

郭甲（女）與張乙（男）于1985年6月結婚，生有兩個女孩，自1987年起，郭有精神失常表現。1987年12月20日住進縣精神病醫院，經診斷患有癔病。1988年2月郭又住進縣精神病醫院，后又連續數次住院，均診斷為精神分裂癥。1991年12月17日，郭甲與張乙達成離婚協議，填寫了離婚申請登記書，雙方對子女撫養、財產分割作了適當處理，芳草湖農場計劃生育辦公室審核后，以縣民政局的名義給郭和張發了離婚證。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病為由，認為芳草湖農場計劃生育辦公室辦給離婚證違法，向縣民政局申訴。

請問：

（1）本案中復議機關是誰？

（2）對離婚登記不服能否申請復議？

【參考答案】

（1）復議機關應是縣民政局的上一級行政機關。從本案情況看，芳草湖農場計劃生育辦公室顯然不具有法定的進行婚姻登記的權力。其權力來自縣民政局的委托。因為根據《婚姻登記辦法》的規定，由法律法規、規章授權進行婚姻登記的機關是鄉、鎮人民政府、街道辦事處或區人民政府和不設區的市人民政府，沒有規定某一級計劃生育辦公室可以進行婚姻登記。根據行政復議條例的規定，對受委托的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由委托的行政機關的上一級行政機關管轄。據此規定，本案的復議機關不應是縣民政局，而是縣民政局的上一級民政機關。

（2）對離婚登記不服可以申請復議。行政復議條例規定，公民認為行政機關侵犯其人身權的，可以申請復議。婚姻自主權是人身權的重要組成部分。民政部門是我國辦理婚姻登記的法定主管機關，其依職權進行婚姻登記的行為涉及當事人婚姻自主權的行使，也是一種具體行政行為，對此行為不服，當然可以申請復議。

案例分析題3 李某的復議請求該不該受理?

1997年12月8日，李某因毆打他人受到縣公安局罰款100元的行政處罰，并被裁決賠償受害人醫療費504元。李某在接到縣公安局送達的行政處罰裁決后，既未申請復議，又不履行裁決義務。為此，縣公安局依據《治安管理處罰條例》第36條規定，于1998年1月5日以李某拒不執行處罰裁決為由對其作出行政拘留15天的治安處罰。李某未交保證金，亦未提供擔保人，縣公安局于1998年1月10日對李某執行拘留。李某當即向市公安局申請復議，認為縣公安局對他作出的第一次行政處罰過重，第二次拘留程序不合法，要求復議機關改變第一次處罰，減少罰款數額；撤銷第二次拘留處罰。問：

（1）市公安局對李某的復議請求（即改變第一次處罰，減少罰款數額）應否受理？李某能否就第一次行政處罰向人民法院提起行政訴訟？

（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是否合法？市公安局應做出何種復議決定？

【參考答案】

（1）市公安局對李某的第一項復議請求不應受理，因為李某已喪失對縣公安局行政罰款的復議申請權。根據行政復議的有關規定，公民、法人或其他組織向有管轄權的行政機關申請復議，應當在知道具體行政行為之日起60日內提出。本案中李某在1997年12月8日接到縣公安局對他作出罰款的行政處罰后，到1998年1月10日才提出復議請求，顯然已經超過復議申請期限，因此市公安局不應再受理他的第一項復議請求。同時，李某也喪失了對該處罰提起行政訴訟的權利。

（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是合法的，市公安局應做出維持的復議決定。

案例分析題4 警察不能違法拘人警察王某根據一賣淫女的指認，將正在街上行走的青年朱某帶至派出所。其間，該警察多次毆打朱某，朱某被迫承認自己有嫖娼行為，警察王某及該派出所未作任何調查取證，遂將朱某行政拘留。

請問：

(1)警察王某的行為是否違反了法定程序?為什么?

(2)哪種位階的法律規范可以設定行政拘留?其直接法律依據是什么?(3)朱某可以通過哪些法律途徑獲得救濟? 【參考答案】

(1)王某的行為違反了法定程序。按照《治安管理處罰條例》規定，行政拘留應由縣市公安局、公安分局或相當于縣一級的公安機關作出。

(2)全國人大及其常委會制定的法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰，只能由法律規定。

(3)朱某可以要求復議：向該派出所的上級機關提起行政復議。也可以提起訴訟：向該派出所所在地的人民法院提起訴訟。

案例分析題5 楊某能提出行政賠償嗎?

楊某從某公司購進彩電50臺，已付50%的貨款，后發現有質量問題，拒付余款。某公司遂舉報楊某詐騙，區公安局決定對楊某拘留。經區人民檢察院批準，楊某被逮捕。區人民檢察院提起公認，區人民法院判決楊某構成詐騙罪，并追繳贓物。50臺彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機關錯誤羈押和追繳行為造成的損失提起賠償請求。

請問：

(1)楊某應當依據什么法律提出賠償要求?(2)楊某應當向誰提出賠償請求?

(3)鑒于50臺彩電已被拍賣，所得款項應如何處理?(4)對于楊某被錯誤羈押的損失如何計算賠償金? 【參考答案】

(1)楊某應當依據《國家賠償法》提出賠償要求。

(2)楊某應當向區法院和區檢察院提出賠償要求。

(3)所得款項應當返還楊某。

(4)應當向楊某支付人身自由賠償金，每日賠償金按照上年度國家職工的日平均工資計算。

案例分析題6 張某應由哪個機關來賠償?

水溝鄉人民政府委托水溝鄉派出所(系子林縣公安局在水溝鄉設立的派出機構)對繳納“上繳”任務確有困難的貧困戶張某實施行政拘留。拘留期間，張某于夜間翻墻逃離，被值班人員王某發現，王某速喊人開車追張某。王某與同事李某、吳某在路上攔截張某，欲將張某抓回，張某反抗。吳某將張某抱住后，王某氣急，狠踢張某要害，致其死亡。張某之妻早死，有一母85歲，眼瞎耳聾，有一子，患癡呆癥。對張某的拘留決定后來被子林縣公安局確認違法。

請問：

(1)本案賠償義務機關應當是誰?為什么?(2)本案的行政賠償請求人是誰?

(3)賠償義務機關可否追償?如果可以，應當向誰追償? 【參考答案】

(1)賠償義務機關應當是水溝鄉人民政府。因為本案中拘留張某的行政處罰決定實質上是由鄉政府作出的，派出所是受委托實施的，受委托的組織在行使委托的行政職權時侵犯相對方合法權益造成損害的，委托的行政機關為行政賠償義務機關。

(2)本案的行政賠償請求人為張某之母及其子，為共同的行政賠償請求人。

(3)賠償義務機關可以追償。應當向王某追償。因王某在行使職權過程中，對張某死亡之損害有重大過失。案例分析題7 該案應如何賠償?

2002年3月7日，某縣紅廟鎮農民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的兩輛農用三輪車到儀封鄉耿莊村非法收購棉花。當他們將收購的棉花裝上車，準備駕車離開時，恰遇儀封工商所的工商執法人員到該村檢查，見代甲等人正開車離去，工商人員驅車緊追。由于道路不平、車速過快，開在前面的一輛農用車炸胎撞樹，后一輛農用車為躲避追尾而翻入河中。代甲與農用車一并落入水中，但人未受傷，只是棉花被水沖走。代乙從車上摔下造成傷殘，部分喪失勞動能力。代丙雙手截肢，全部喪失勞動能力。代丁則當場死亡。工商執法人員追到現場后，見狀掉頭離去。事后，代甲等人提出國家賠償。

請問：

(1)本案的賠償義務機關應當是誰?

(2)對代甲損壞的農用車和被水沖走的棉花應當如何賠償?(3)對代乙應當如何賠償?(4)對代丙應當如何賠償?

(5)代丁的損害賠償請求應由何人提出?該如何賠償?

(6)代乙和代丁上有老、下有小，且均無勞動能力，對此應當如何賠償? 【參考答案】

(1)本案賠償義務機關應當是縣工商局。本案工商所屬于行政機關的派出機構，不具備行政主體資格，其行為視為委托，應由其所屬行政機關即縣工商局承擔法律責任。

(2)對損壞的農用車應當修理恢復原狀，如不能修復則應按損害的程度給付相應的賠償金。對于被水沖走的棉花可不予賠償。《國家賠償法》第28條規定，造成財產損壞或者滅失的，能恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金。至于被水沖走的棉花，因其不屬于合法財產，國家不承擔賠償責任。

(3)應賠償代乙醫療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。誤工費最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍，殘疾賠償金的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。《國家賠償法》第27條第一項規定，造成身體傷害的，應當支付醫療費，以及因誤工減少的收入。減少的收入、每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。該條第二項規定，造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫療費，以及殘疾賠償金。部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。全部喪失勞動能力的為國家上年度職工年平均工資的20倍。

(4)應賠償代丙醫療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。殘疾賠償金為國家上年度職工年平均工資的20倍。

(5)由代丁的繼承人和其他有撫養關系的親屬提出賠償請求。應當賠償代丁的死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。《國家賠償法》第6條第2款規定，受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養關系的親屬有權要求賠償。第27條第三項規定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養的無勞動能力的人，還應當支付生活費。(6)對代丁生前撫養的無勞動能力的人，應當支付生活費。發放標準參照當地民政部門有關生活救濟的規定執行。被扶養的人是未成年人的，生活費支付至18周歲，其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。代乙只部分喪失勞動能力，其撫養的無勞動能力的人不屬支付生活費的范圍。《國農賠償法》第27條第2款規定，生活費發放標準參照當地民政部門有關生活救濟的規定辦理。被扶養的人是未成年人的，生活費支付至18歲；其他無勞動能力的人，生活費支付至死亡時止。

案例分析題8 仇某的賠償應如何算?

仇某系某縣復合肥廠聘任廠長。2000年6月6日，縣人民檢察院以仇某有挪用公款嫌疑而決定立案偵查。從6月8日起實施監視居住并被關在縣農科所，限制人身自由，8月1日被刑事拘留，8月11日被以涉嫌“挪用公款罪”逮捕，并被錄像在泗陽電視臺“泗陽新聞”節目和有線廣播中播放。縣人民檢察院，對仇某的存款2.1萬元作為“贓款”予以追繳。2001年12月28日，仇某在看守所被同室關押的犯罪嫌疑人打成重傷，2002年1月7日經醫院搶救無效死亡。同日下午縣檢察院認為仇某不構成挪用公款罪，決定不予起訴。

請問：

(1)本案賠償義務機關應當是誰?(2)對仇某被限制人身自由的賠償金應當如何計算?(3)對仇某死亡應當如何賠償?(4)仇某的“贓款”應當如何處理?(5)對仇某名譽權的損害應當如何處理? 【參考答案】

(1)本案的賠償義務機關應當是縣人民檢察院和縣看守所。本案屬于檢察機關的自偵案件，最后檢察機關又作出了不予起訴的決定。屬于《國家賠償法》第19條規定的錯拘、錯捕行為。對于受害人被錯誤羈押的損害應當由檢察機關承擔賠償責任。但仇某在看守所被打致死，看守所有失職之錯，應對其死亡承擔賠償責任。

(2)仇某被限制人身自由的期間應當自2000年6月8日起，2002年1月7日止計算。每日賠償金為國家上年度職工日平均工資。《國家賠償法》第26條規定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。

(3)應當賠償仇某死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對其撫養的無勞動能力的人，還應當支付生活費。《國家賠償法》第27條第三項規定，造成死亡的，應當支付死亡賠償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養的無勞動能力的人，還應當支付生活費。

(4)“贓款”應當返還。《國家賠償法》第28條第一項規定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違反國家規定征收財物、攤派費用的，返還財產。

(5)應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。《國家賠償法》第30條規定，造成受害人名譽權、榮譽權損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉。

案例分析題9 朱某能提出賠償嗎?

朱女，26歲，在縣城打工。1998年12月27日晚，她和男朋友沈先生正準備休息時，忽然被猛烈的踢門聲驚醒，緊接著幾個不速之客沖進家來自稱是派出所的，要她們穿好衣服跟他們走。朱女被這一突如其來的事情弄懵了，直至被帶進派出所才知道，公安人員懷疑她是賣淫。五天后，公安人員帶著朱女來到鄉下老家，將其6萬多元的存款和價值1.2萬元的音響VCD、手機等物品進行了沒收，并以5000元的價格賣給了他人。為了不背賣淫的名聲，朱女無數次找縣公安局討說法，不料在2001年1月16日卻收到了縣公安局作出的行政處罰決定書和行政沒收決定書。

請問：

(1)本案朱女可否單獨就國家賠償直接提起訴訟?(2)本案如在行政賠償訴訟中是否適用調解?(3)朱女被羈押期間的賠償金應當如何計算?(4)朱女存款和物品應當如何賠償?(5)朱女可否要求精神損害賠償?

(6)如判決生效后，公安局拒不履行判決義務，法院可采取什么措施? 【參考答案】

(1)不可以，應先經確認程序。依《關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第21條第四項規定，賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，加害行為為具體行政行為的，該行為須已被確認為違法。

(2)可以適用調解。最高人民法院《關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第30條規定，人民法院審理行政賠償案件在堅持合法、自愿的前提下，可以就賠償的范圍、方式和賠償數額進行調解。

(3)每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。《國家賠償法》第26條規定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工日平均工資計算。

(4)存款應當返還。被變賣的財物應當按市場價格賠償相應價款。《國家賠償法》第28條第一項規定，處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違反國家規定征收財物、攤派費用的，返還財產。財產已經拍賣的，給付拍賣所得的價款。應當注意的是，此處為“拍賣”，案中為“變賣”且價格明顯低于市價，因此不能按變賣價而應按市場價格計算。(5)不可以。精神損害不屬于國家賠償范圍。類似情況，應根據《國家賠償法》第30條規定在侵權行為影響的范圍內，為朱女消除影響、恢復名譽并賠禮道歉。

(6)可以采取以下措施：

①通知銀行從公安局的賬戶內劃撥朱女的存款和賠償金。

②從履行期滿之日起，對公安機關按日處50元至100元的罰款。

③向上一級公安機關或者監察、人事機關提出司法建議。

④拒不履行判決，情節嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人的刑事責任。

案例分析題10 劉某的損害能得到救濟嗎?

1995年10月，劉某伙同他人聚賭，并提供賭具。10月29日，公安派出所接到舉報后，派出干警抓獲了正在實施賭博的劉某等人。劉某被抓到派出所后受到捆綁并遭個別干警毆打，致胸部、背部軟組織挫傷，雙腕部皮膚擦傷。當晚，劉某等人被拘留。10月30日縣公安局作出對劉拘留13天，罰款1200元，沒收贓款353元的處罰決定。劉不服，于11月1日向市公安局提出申訴。市公安局作出維持縣公安局處罰的決定。劉不服，向法院起訴。

請問：

(1)劉某的哪些損害可以通過行政賠償得到救濟?

(2)本案的賠償義務機關是縣公安局還是市公安局?為什么? 【參考答案】

(1)劉某的損失只要是縣公安局干警違法行使職權造成，就可依法獲得行政賠償；若損失是由合法行政行為引起的，就不能通過行政賠償途徑獲得救濟。就劉某的損失來講，可分為幾部分：一是公安機關的處罰決定引起的；二是縣公安局個別干警對劉某的毆打導致的身體傷害；三是劉某聚眾賭博，事實清楚，證據充分，縣公安局的處罰是正確合法的，劉某對這部分損失自負。而公安局個別干警毆打劉某并造成的傷害，因其干警的行為違法，可通過行政賠償途徑獲得救濟。

(2)本案的賠償義務機關是縣公安局。因為《國家賠償法》規定，經復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關是賠償義務機關；復議決定加重的，復議機關對加重部分履行賠償義務。本案劉某的傷害是縣公安局干警造成的，市公安局復議時，只維持原裁決，沒有加重處罰。案例分析題1 錢某在生意上的損失能否得到補償?

錢某為某市一個體工商戶，從事服裝生意，月收入上萬元。因仗著自己財大氣粗，錢某在市場上得罪了許多競爭對手。在一次稅務大檢查當中，稅務局收到許多舉報，稱錢某偷漏稅款嚴重。負責錢某所在市場稅收檢查的稅務所派出幾名工作人員將錢某強行拘留，關在稅務所辦公室中，令其交代偷漏稅款的違法行為。錢某一口咬定自己未偷漏稅款，稅務所對錢某的賬簿進行檢查，發現其確實未偷稅款，遂于錢某被拘后的第10天將其釋放。錢某對此不服，以稅務所的上級機關市稅務局作為被告，訴至人民法院。試問：(1)本案人民法院是否應當受理?為什么?

(2)如果法院受理，本案應當如何處理?如果不受理，應采取什么措施?

(3)如果錢某起訴的同時提起行政賠償訴訟，國家應否賠償?依何標準給予其賠償?錢某被拘10天內給生意造成了近五千元的損失，能否得到補償?為什么? 【參考答案】

(1)本案應當受理。根據《行政訴訟法》的規定，對有關行政機關非法拘留、限制人身自由引起的訴訟，法院可以受理。本案的稅務機關無權剝奪錢某的人身自由，屬于非法拘留。

(2)人民法院受理后，應當依法確認稅務局的行政行為違法，并根據相關法律作出判決，對此非法行為給予處罰。

(3)國家應當賠償，賠償的標準依《國家賠償法》的規定，按上一年度國家職工日平均工資的水平給予賠償。錢某生意上的損失屬于間接損失，國家不予賠償。案例分析題2 李某最遲可在何時提出國家賠償請求?

李某系私營企業的廠長。1998年8月27日，李某因與他人發生經濟糾紛而被當地某區公安分局刑事拘留。9月9日，該區人民檢察院批準將其逮捕。11月17日，區檢察院對他提起公訴。12月13日，該區人民法院經審理認為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據不足，宣告李某無罪。區檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1999年2月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。該企業因廠長被羈押，自1998年5月停產。1999年6月1日，該區工商局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業執照。李某被釋后曾就吊銷營業執照一事提出行政復議申請，但市工商局維持了原決定。請問：

(1)李某就企業被吊銷營業執照造成的損失提出賠償請求，賠償義務機關是誰?可供李某選擇的法定賠償程序有哪些?

(2)該區工商局作出吊銷營業執照之前，應當依法告知企業享有何種權利?(3)對于人身自由限制的損失，李某最遲可在何時提出國家賠償請求? 【參考答案】

(1)該區工商行政管理局為賠償義務機關。李某可直接向該區工商局請求賠償，如果對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟。李某也可直接提起行政復議，同時提出賠償請求，如對復議決定不服，還可提起行政訴訟，也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請求，但未經向該區工商局請求賠償不得單獨提起行政賠償訴訟。

(2)根據《行政處罰法》第31、42條，應告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等權利。

(3)最遲在2001年11月30日前提出賠償請求。

《國家賠償法》規定：“賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年，自國家機關及其國家工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。”

本案中，1999年11月30日市中級人民法院裁定終止本案的審理，第一審法院的判決發生法律效力。所以區公安局，區檢察院的行為被確認為違法的時間應為1999年11月30日。案例分析題3 市財政局的處罰是否恰當?

東方股份有限公司于1996年7月1日成立。其發行股票金額為5000萬元，每股面值1萬元，總共計5000股。由于該公司前景良好，經國務院證券部門批準后，股票以每股1.2萬元的價格溢價發行，溢價款1000萬元列入公司積金。公司成立后的第一年，由于領導層經營不善，公司虧損300萬元。領導層為保住東方股份有限公司的信譽，就從公積金里面拿出200萬元作為股東年終生產分紅。1997年公司改變經營戰略，開拓海內外新市場。實行嚴格的內部管理，結果全年共獲利潤3000萬元。于是，公司提出了200萬元列入公司法定公積金，填補1996年從公積金取出用于公司分紅的200萬元。又拿出100萬作為職工福利。1998年1月，東方股份有限公司所在地的市財政局在對該公司進行財務審計過程中，發現東方公司沒有按法律規定提取公積金和公益金，于是對其罰款15萬元。東方公司對處罰不服，就向該公司所在地人民法院提起訴訟。

請問：

(1)東方公司哪些行為違反了公司法?(2)市財政局的處罰是否恰當?為什么? 【參考答案】

(1)非法動用公積金。盈余公積金和公益金的提取不符合法定比例。

(2)不適當。應當責令如數補足應當提取的金額，并可對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

根據與理由：

①公積金是為鞏固公司資產和擴大生產經營規模、加強公司信用而設立的分為資本公積金和盈余公積金，根據《公司法》第178條的規定，資本公積金的來源主要以超過股票票面金額的發行價格發行股份所得的溢價款以及國務院財政主管部門規定列入資本公積金的其他收入，例如資產評估增值，接受贈予的財產等。本案中，東方公司的公積金是通過溢價發行股票而取得的資本公積金，而非經營所得。所以，不能用于彌補虧損，也不允許作為紅利分配給股東。東方公司的分配行為違反了上述規定。盈余公積金稱為法定公積金，是在公司本年度結算有盈余時，在繳納各種稅款，彌補前期虧損之后，按照法律的規定提取的公積金。公益金是指公司按公司法規定的比例，從公司當年稅后利潤中提取并建立的用于公司社會保險和本公司職工集體福利事業的基金。《公司法》第177條規定。本案中，東方公司1996年虧損300萬元，公司應先用1997年的利潤彌補虧損后，再從剩余的2700萬元中提取法定公積金和法定公益金。按照法律規定，法定公積金應提取270萬元，法定公益金應至少提取135萬元。而東方公司僅提取了200萬元公積金、100萬元公益金，是不符法定比例的。

②根據《公司法》第216條規定。“責令如數補足應當提取的金額，并可對公司處以一萬元以下的罰款。”

案例分析題4 該行政處罰犯了哪些程序上的錯誤?

1999年8月12日，某市一衛生防疫站的執法人員到徐某的個體糕點加工房進行食品衛生檢查時，發現其加工房臟亂，地板有油膩，案板上有蒼蠅；加工用具及食品容器有油垢；室內放有變質食品，工作人員操作時未穿戴工作衣帽等違法事實。對此，防疫站執行檢查人員當場對徐某作出暫扣衛生許可證，罰款300元的行政處罰。徐某當時就認為處罰太重，問道：“憑什么處罰這么重?”防疫站的執法檢查人員指著徐某的加工房說：“憑什么?還用問嗎?你看這屋像什么，臟兮兮的!”執法人員在處罰決定書上簽了字，并當場交給徐某后便離開了徐某的加工房。請問：

本案中衛生防疫站的執法人員在作出行政處罰時犯了哪些程序上的錯誤?為什么? 【參考答案】

本案衛生防疫站的執法人員作出行政處罰時，違反了《行政處罰法》的有關程序規定，主要體現在兩個方面：

(1)《行政處罰法》規定，行政機關在作出行政處罰決定前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享受的權利。本案中，執法人員未主動告知，而且在被處罰人徐某詢問時，仍不說明處罰的事實、理由及依據，違反了法律規定。根據《行政處罰法》第41條規定，行政處罰決定不成立。

(2)執法人員當場對徐某作出行政處罰時，因為從處罰決定看，該案不適用當場處罰程序。根據《行政處罰法》的規定，當場處罰適用的條件是：A違法事實確鑿并有法定依據；B 適用的范圍限于警告或者對公民處以50元以下，法人和其他組織處以1000元以下罰款。本案執法人員作出的處罰是暫扣衛生許可證，對徐某罰款300元，因此不能適用當場處罰程序。

案例分析題5 吳某是否有權當場對陳某作出行政處罰?

某市工商局執法人員吳某，在執行公務過程中對公民陳某的違法行為當場處以100元罰款。在處罰當場吳某并未交付陳某行政處罰決定書，而是聲稱改日由陳某去工商局領取，并要求陳某當場繳納罰款。陳某不服，但吳某不予理睬，并聲稱如不服則加重處罰。

試析：

(1)吳某是否有權當場對陳某作出100元罰款的行政處罰?說明理由。

(2)假設吳某有權當場處罰，他有哪些違法行政行為?(3)陳某有何救濟途徑?(假設簡易程序的適用合法)【參考答案】

(1)吳某無權對公民陳某當場處以100元罰款。

根據《行政處罰法》的規定，當場處罰適用簡易程序，僅限于違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰。本案中，執法人員吳某無權適用當場處罰的簡易程序對公民陳某處以100元的罰款。

(2)假設吳某有權對陳某進行當場處罰，他的行為也違反了行政處罰法關于簡易程序的有關規定：

①吳某未向當事人陳某交付行政處罰決定書的行為是錯誤的。

《行政處罰法》規定，執法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，并應當當場交付當事人。②吳某對陳某不服罰款決定的聲明不予理睬的行為是錯誤的。

根據《行政處罰法》有關規定，當事人對處罰有異議或拒絕繳納罰款的，執法人員應將當事人違法行為告知某有管轄權的行政主體，由該行政主體按一般程序處理。

(3)陳某可選擇復議或提起訴訟。

《行政處罰法》第35條規定，當事人對當場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。

案例分析題6 哪些地方違反了行政處罰法的規定?

郭甲是運煤司機，一日運煤經過309國道某交通檢查站時，執勤人員宋丙（身著交通警察制服，佩帶執勤袖章）向郭甲走過來，遞給了郭甲一張處罰決定書，說：“交20元錢再走。”郭甲接過處罰決定書，見上面印的全部內容是：根據有關規定罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊的印章。郭甲對宋丙說：“為什么要罰我？”宋丙說：“你超載。”郭甲辯稱：“我只拉半車煤，怎么就超載？”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，口羅嗦什么”。郭甲說：“不說清楚，我就不交”。這時，宋丙又遞過一張處罰決定書，并說：“就你這態度，再罰20元。”郭甲怕爭辯不下，又要罰款，只好交了40元錢離去，宋丙未出具收據。

問：本案中的行政處罰行為哪些地方違反行政處罰法的規定？

【參考答案】

本案中交通檢查站執勤人員宋丙對司機郭甲所實施的罰款的行政處罰違反了行政處罰法的規定，具體體現在以下幾個方面：

（1）罰款決定沒有事實根據。行政機關實施行政處罰，是以當事人確實存在違法行為為前提的，違法行為的構成又以存在違法事實為條件。因此，作出行政處罰，必須首先查明當事人是否有違法事實。行政處罰法第30條明確規定，對于違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。本案中宋丙對郭甲所實施的罰款行為，沒有對事實進行查實，是在沒有事實依據的情況下作出的處罰。

（2）未向當事人郭甲說明理由和告知權利，直接給予處罰。行政處罰法第31條規定，行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法所享有的權利。本案中宋丙未對郭甲說明任何事項，就直接交付了罰款決定書。

（3）不聽取郭甲的陳述和申辯。根據行政處罰法第6條和第32條的規定，當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據成立的，行政機關應當采納；行政機關不得因為當事人申辯而加重處罰。本案中宋丙不僅不聽取郭甲的申辯，反而因郭甲的申辯對其加罰20元。

（4）處罰決定書的內容不符合行政處罰法的規定。行政處罰法第34條第2款對當場處罰的處罰決定書應載明的事項作了具體規定，當場處罰的行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據、罰款數額、時間、地點以及行政機關名稱，并由執法人員簽名或者蓋章。本案是適用簡易程序，即當場處罰程序進行的罰款，其處罰決定書只有罰款數額和行政機關印章兩項，其他事項沒有載明；決定書中“根據有關規定”字樣不能作為處罰依據，處罰依據應當明確具體，寫明根據哪部法律、法規的哪一條款。

（5）實施處罰有告知當事人復議與訴訟的權利。對行政處罰不服，當事人有權申請復議或者起訴。在處罰過程中，執法人員應告知當事人申請復議和起訴的權利，以及申請復議或者提起訴訟的期限。行政處罰法第39條規定，行政處罰決定書中應載明不服行政處罰決定，申請復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。本案中行政處罰決定書中沒有載明此項內容，宋丙也未口頭告知郭甲。

（6）當場收繳罰款未向當事人郭甲出具收據。行政處罰法第49條規定，行政機關及其執法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區、直轄市財政部門統一制發的罰款收據；不出具財政部門統一制發的罰款收據的，當事人有權拒絕繳納罰款。本案中宋丙收繳了郭甲當場繳納的40元罰款后，未向郭甲出具省級財政部門統一制發的收據。

案例分析題7 精神病人有刑事責任能力嗎?

被告人高某，男，32歲，農民。高某的父親因病死亡，被告人高某懷疑其父是服毒自殺。其兄到大隊部開火化尸體證明時，將高某的懷疑向本村黨支部書記周某作了說明。周立即將這一情況報告了公安機關。經尸體檢驗確認，其父確因病死亡，對此，高某認為，周某是串通有關人員借機故意整他，便買了一把菜刀，竄入周家，用菜刀向周的頭部、頸部猛砍數刀，致周某當場死亡。一審人民法院在審理此案時，發現高某精神異常，對其進行了司法精神病鑒定，結論是高某在實施殺人行為時，患有幻覺妄想型精神分裂癥，高在妄想支配下，對自己的行兇殺人行為不能辨認和控制。據此，法院認為對高某不應追究刑事責任。

請問：法院的做法是否正確？對高某應如何處置？

【參考答案】

本案實際上是精神病人的刑事責任能力問題。所謂刑事責任能力，是指一個人辨認和控制自己行為的能力，即一個人辨認自己行為的性質、意義和后果并自覺地控制自己行為的能力。行為人只有在具有這種責任能力的情況下，有意識地實施危害社會的行為，才能構成犯罪，并對自己的行為負刑事責任。我國刑法第18條第1款規定，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。根據我國刑法的規定，無責任能力的精神病人必須同時具備以下三個條件：

（1）行為人在實施危害社會的行為時患有某種真正的精神病。這是確認行為人無責任能力的醫學標準。

（2）行為人在行為時由于精神病不能辨認或控制自己的行為。這是確認行為人無責任能力的心理學標準。

（3）須經法定程序鑒定確認。無責任能力的精神病人造成任何危害結果，均不負刑事責任，但并不表明對其行為聽之任之，我國刑法第18條規定，對造成危害結果的無責任能力的精神病人，應責令他的家屬或者監護人嚴加看管和醫療；必要時由政府強制醫療。

本案中，高某在實施殺人行為時，處于精神病狀態，對于自己的行為不能辨認和控制，因此法院認為高某不負刑事責任的做法是正確的，但是應當責令他的家屬或者監護人嚴加看管和醫療；在必要時也可以由政府強制醫療。

案例分析題8 該行政處罰決定合法嗎?

1999年6月，湖南省某縣農村服務公司根據當地旱情嚴重，農民抗旱急需柴油的情況，從外地共購進柴油180噸，至同年10月，這批柴油已售出80%。10月26日，該縣標準計量局派人對農村服務公司進行計量檢查，發現該公司的計量器不符合法定標準，屬不合格計量器。于是對農村服務公司作出處罰決定：(1)沒收不合格計量器具；(2)沒收非法所得4.3萬元；(3)罰款2000元。同年10月，縣工商局接到舉報，反映農村服務公司出售的柴油斤兩不夠，工商局經過調查、取證，證實該公司計量器具不合格，遂于11月2日對農村服務公司作出罰款2000元的行政處罰。農村服務公司不服，向人民法院提起行政訴訟。請問： 縣工商局做出的行政處罰決定合法嗎?為什么? 【參考答案】

縣工商局作出的行政處罰決定不合法。因為《行政處罰法》第24條規定：對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。本案中的農村服務公司只有一個違法行為。該縣標準計量局已經對其作出處罰，因此，縣工商局不能再對農村服務公司作出行政處罰。

案例分析題9 對不滿14周歲的人能實施“征收處罰”嗎?

小明系某市第四中學初一年級學生(男，生于1984年元月8日)。1997年4月1日，小明隨同校高中二年級學生郭某、高某到市第七中學鬧事。在郭某、高某挾持毆打學生的過程中，小明根據事先的分工幫助放哨，某區公安局對三人作出了行政處罰，其中，小明被行政拘留3日。

請問：某區公安分局對小明的行政處罰正確嗎?應該如何處理? 【參考答案】某區公安分局對小明的行政處罰不正確。

《行政處罰法》第25條規定：不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監護人加以管教。小明只有13歲，尚未達到行政責任年齡，根據《行政處罰法》的規定，即使小明實施了違法行為，行政機關也不能對他處以行政處罰。因此本案中某區公安局對小明處以拘留3日的行政處罰是錯誤的，某區公安局應該責令其監護人加以管教。案例分析題10 本案有哪些地方違反了《行政處罰法》?

1997年12月1日，某縣個體戶曹某在家中殺好一批豬，當其在市場攤位上銷售時遇到食品衛生監督員的檢查，以其殺豬未經批準，沒有衛生許可證為由，令其將肉攤上的豬肉，連同家中宰好的豬肉，殺豬工具一同搬到鎮衛生院。當日下午，食品衛生監督員向其宣布了沒收豬肉、屠宰工具和罰款的通知手續。曹某以其豬肉已是依法檢驗合格為由，拒絕繳納罰款、食品衛生監督員以當事人無理狡辯為由，當即加處罰款200元。

請問：本案有哪些違反《行政處罰法》的情形? 【參考答案】

根據《行政處罰法》有關規定，該行政處罰過程中存在如下不合法之處：

(1)行政機關作出行政處罰決定時，未按規定填寫行政處罰決定時，只是事后通知而已。

(2)作出行政處罰決定時未通過必要的調查與檢查，證據不充足：

(3)當事人有權進行陳述和申辯，行政機關不得因當事人申辯而加重處罰，衛生監督員以當事人無理狡辯為由加處罰款是違法的。

第二篇：2010年公開選拔考試案例分析題(一)

2010年公開選拔考試案例分析題

（一）案例分析題1

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業執照、衛生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務院發布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據其中確認并頒發定點屠宰標志牌的規定發出通告，確定只給甲發放定點標志牌。據此，市工商局吊銷乙、丙、丁三家屠宰場營業執照。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱，通告屬于抽象行政行為，需遵守執行。三家屠宰場提起行政訴訟。

(1)市政府的通告屬于何種類型的行政行為?理由何在?

(2)頒發定點屠宰標志牌屬于何性質的行為?

【參考答案】

(1)市政府的通告屬于具體行政行為。

具體行政行為是在行政管理過程中，依照法律，法規針對特定的人特定的事采取具體措施的行為，其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益；而抽象行政行為是以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規范性文件的行為。

市政府的通告針對的事特定，即確認頒發定點屠宰標志牌；針對的人特定，即甲、乙、丙、丁四家屠宰場。

(2)頒發定點屠宰標志牌的行為是行政確認行為。

即市政府先確認甲屠宰場符合(或具備)從事屠宰業務的各方面的條件，然后賦予甲屠宰場專門從事屠宰的法律資格。

案例分析題

2甲縣前幾年為發展山區農村經濟，投巨資扶持農民栽蘋果樹，幾年過去，蘋果樹開始大量結果，但由于品種以及土壤、氣候等原因，該縣所產蘋果太小、味酸、色澤不好，因此，蘋果的銷路一向不好。該縣有一個佳美罐頭廠，其生產的“佳美”牌蘋果罐頭和蘋果汁銷路一直很好，自從縣政府有關部門要求該罐頭廠采購本縣蘋果作原料以來，銷量也急劇下降。

為了扭轉這種局面，該廠決定從外地采購原料，于是與乙縣某地號稱“蘋果大王”的種植專業戶劉金龍簽訂了購買蘋果的協議。1997年8月，劉金龍向罐頭廠交付了第一批蘋果，因品質優良，罐頭廠非常滿意，要求劉金龍繼續向該廠提供蘋 1

果。因佳美罐頭廠過去是縣蘋果最大的買家，現罐頭廠不購買本縣蘋果作原料，對于本來就打不開銷路的果農，更是雪上加霜，大量的蘋果無人采，大批的蘋果爛掉，果農紛紛找到政府想辦法，1997年8月底，縣政府一位副縣長找到佳美廠廠長，要求該廠不要到外地購買蘋果，用本地蘋果做原料。佳美罐頭廠基于企業利益，予以拒絕，縣政府于是通知工商管理部門，要求其聯合相關部門上路設卡堵截，禁止外地蘋果進入本縣市場。1997年9月2日。劉金龍按照合同的約定向佳美罐頭廠交付第二批水果1萬余斤，價值5000元，在路上被甲縣工商部門截住，蘋果被扣下，堆放在一農民的院壩里，無人看守。至9月中旬，甲縣工商管理部門才許可劉金龍將蘋果運往外地銷售，此時，該批蘋果由于霉爛、丟失，僅剩1千余斤，劉金龍損失4500元。為了使這批蘋果運往外地銷售，劉金龍還支付各種費用2500元，佳美罐頭廠也因原料短缺，被迫停工達兩個星期，損失8萬元左右。1997年10月底，劉金龍向甲縣人民法院提起訴訟，狀告甲縣工商管理部門。佳美罐頭廠作為第三人參加了訴訟。

根據反不正當競爭法，回答下列各問題

(1)本案中，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為性質如何?

(2)原告劉金龍的哪些損失和費用可以請求人民法院判決甲縣工商管理部門予以賠償?佳美罐頭廠的損失能否直接請求甲縣工商管理部門賠償，為什么?

(3)對于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門，人民法院應作何處理?

【參考答案】

(1)根據《反不正當競爭法》第7條的規定，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為是政府機構的限制競爭行為，為不正當競爭行為之一種類型。

(2)根據《反不正當競爭法》第20條的規定，劉金龍蘋果直接損失4500元，以及其因蘋果被扣而支出的費用2500元可以一并請求甲縣工商管理部門賠償。根據《反不正當競爭法》第20條第2款規定，佳美罐頭廠的經濟損失也可以直接請求甲縣工商管理部門予以賠償，因為該經濟損失是由于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的不正當競爭行為直接造成的。

(3)根據《反不正當競爭法》第30條規定，甲級人民法院除判決被告依法承擔民事責任，并可以對被告處以罰款外，還應當向甲縣人民政府的上一級人民政府提出司法建議，建議甲縣人民政府的上級人民政府責令甲縣人民政府停止其限制競爭的不正當競爭行為，并給予有關責任人員以行政處分。

案例分析題3

1997年6月，某縣縣委向縣人大常委會黨組發出免去一位同志的鄉鎮企業局局長職務和任命另一位同志擔任該職務的通知。在縣人大常委會還沒有討論這兩位同志的任免事項時，縣政府就發出了任命擬免去鄉鎮企業局局長職務的同志為縣農委委員的通知，縣委一位負責同志也找擬任鄉鎮企業局局長職務的同志談話，讓他離職就任。對于這種不按法定程序任命干部的做法，縣人大常委會及時向縣委提出了意見。縣委常委會專門召開會議，進行討論。隨后，縣委與縣政府分別撤銷了原來發出的通知。

問：縣委和縣政府違反了憲法和法律的哪些有關規定？

【參考答案】

我國憲法有關條款規定：縣級以上的地方各級人民代表大會常務委員會有權“依照法律規定的權限決定國家機關工作人員的任免”。按照憲法和地方組織法的規定，對縣鄉鎮企業局局長職務的任免，應由縣人大常委會履行法定手續。縣委和縣政府違反了上述憲法規定，因而是非法的、無效的任免，應予撤銷。

案例分析題

4張某與李某簽訂了一份房屋買賣合同。李某將面積為30平方米左右的兩間違章搭建房子，以8000元的價格賣給張某。張某付清了全部房屋價款后，即搬入該房屋內居住。1年后該房屋所在地區的土地被征用，動遷部門僅對其酌情給付了1000元。

請問：

(1)張某能否從李某那里要回房款7000元?

(2)動遷部門對張某的處置是否正確?

【答案要點】

(1)李某明知出賣的房屋是違章建筑，未取得合法的房屋產權，反而將違章建筑賣給張某，使張某遭受重大損失，這一買賣合同的標的本身是不合法的，因此這一合同是無效合同。按照處理無效合同的法律規定，張某有權要求李某返還購房款。

案例分析題

52004年3月15日，某市地質礦產局為某村聯辦礦批準頒發采礦許可證，在原批準申請登記表中說明，該礦隸屬該鎮經委，企業性質為集體，負責人為王某。同年9 月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉鎮礦山采礦許可證變更換發申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮政府蓋章后，申請變更該企業法定代表為劉某，并逐級上報。經查實，該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更原因”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質礦產局局長簽署意見同意，并換發采礦許可證。

請問：

（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？

（2）如果確需要變更該許可，那么申請主體是誰？程序怎樣？

（3）市地質礦產局應承擔法律責任嗎？為什么？

【參考答案】

(1)無效。根據《行政許可法》第49條的規定：被許可人要求變更行政許可事項的，應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續。

(2)申請主體是被許可人，根據《行政許可法》第50條規定，應當提出申請；由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。

(3)應承擔責任，依據《行政許可法》第74條規定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的，應承擔責任。

案例分析題6

1996年3月1日，某縣衛生局在食品衛生法執法檢查中發現個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業。于是依據《中華人民共和國食品衛生法》

第26條，決定吊銷其衛生許可證，責令陳某停止營業。1998年6月縣衛生局發現陳某仍然從事飲食業且非法經營入口食品，縣衛生局經調查發現陳某的肺結核仍未治愈且繼續從事食品生產，于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛生許

4可證，并追究有關責任人員對陳某頒發衛生許可證的責任。陳某學習了《食品衛生法》，認識到自己行為的錯誤，于是停止營業，去外地求醫求診。

2000年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛生局申請衛生許可證。縣衛生局依據該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛生許可證，不宜再頒發，于是在9月17日作出不予發放許可證的決定。

請問：

(1)頒發食品衛生許可證屬于《行政許可法》規定的哪類許可？

(2)如果該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》規定：被吊銷2次以上（含2次）衛生許可證的，以后不準申請衛生許可證，而《食品衛生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規定。對于此種情形，《行政許可法》如何規定？

(3)如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得，該縣衛生局依據《行政許可法》應如何處理？

【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第12條第四款：直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，需要按照技術標準、技術規范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

(2)根據《行政許可法》第14條，對《行政許可法》第12條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可，所以應該依據該省制定的行政法規進行行政許可。

(3)根據《行政許可法》第69條規定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。根據《行政許可法》第79條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案例分析題7

某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協議。但被告知根據該省地方政府規章相關規定，5設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發現申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發了《律師事務所執業證書》。1個月后，資金證明被司法廳發現系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。

請結合《行政許可法》規定回答以下問題：

（1）該省地方政府規章規定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

（2）該省地方規章規定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》需要賠償嗎？為什么?

【參考答案】

(1)不合法。根據行政許可法第14、15條規定，行政許可的設定應該用法律設定，尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可。尚未制定法律、行政法規的，地方性法規才可以設定行政許可。而對律師事務所的成立，已經有國家法律規定，地方法規是不能再加限制條件的。因為行政許可法中明確規定，地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(2)合法。但不能收取工本費，因為行政許可法第58條明確規定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

(3)不需要。因為本案中造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是由于行政機關的違法行為造成的。根據行政許可法第六十九條、七十六條規定只有行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。因此是不需要賠償的。

第三篇：2010年公開選拔考試案例分析題(二)

2010年公開選拔考試案例分析題

（二）案例分析題1 市地質礦產局應承擔法律責任嗎? 2004年3月15日，某市地質礦產局為某村聯辦礦批準頒發采礦許可證，在原批準申請登記表中說明，該礦隸屬該鎮經委，企業性質為集體，負責人為王某。同年9 月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉鎮礦山采礦許可證變更換發申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮政府蓋章后，申請變更該企業法定代表為劉某，并逐級上報。經查實，該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更原因”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2004年9月26日，該市地質礦產局局長簽署意見同意，并換發采礦許可證。請問：（1）該變更許可的具體行政行為有效嗎？為什么？

（2）如果確需要變更該許可，那么申請主體是誰？程序怎樣？（3）市地質礦產局應承擔法律責任嗎？為什么？ 【參考答案】

(1)無效。根據《行政許可法》第49條的規定：被許可人要求變更行政許可事項的，應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續。

(2)申請主體是被許可人，根據《行政許可法》第50條規定，應當提出申請；由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。

(3)應承擔責任，依據《行政許可法》第74條規定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的，應承擔責任。

案例分析題2 頒發食品衛生許可證屬于哪類許可? 1996年3月1日，某縣衛生局在食品衛生法執法檢查中發現個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業。于是依據《中華人民共和國食品衛生法》第26條，決定吊銷其衛生許可證，責令陳某停止營業。1998年6月縣衛生局發現陳某仍然從事飲食業且非法經營入口食品，縣衛生局經調查發現陳某的肺結核仍未治愈且繼續從事食品生產，于1998年7月2日作出決定再次吊銷其衛生許可證，并追究有關責任人員對陳某頒發衛生許可證的責任。陳某學習了《食品衛生法》，認識到自己行為的錯誤，于是停止營業，去外地求醫求診。

2000年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛生局申請衛生許可證。縣衛生局依據該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛生許可證，不宜再頒發，于是在9月17日作出不予發放許可證的決定。請問：

(1)頒發食品衛生許可證屬于《行政許可法》規定的哪類許可？

(2)如果該省《實施(中華人民共和國食品衛生法)辦法》規定：被吊銷2次以上（含2次）衛生許可證的，以后不準申請衛生許可證，而《食品衛生法》未對“被吊銷2次”的事項作出規定。對于此種情形，《行政許可法》如何規定？(3)如果陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得，該縣衛生局依據《行政許可法》應如何處理？ 【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第12條第四款：直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，需要按照技術標準、技術規范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。

(2)根據《行政許可法》第14條，對《行政許可法》第12條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可，所以應該依據該省制定的行政法規進行行政許可。

(3)根據《行政許可法》第69條規定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。根據《行政許可法》第79條 被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的，申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

案例分析題3 對撤銷律師事務所執業證書需要賠償嗎? 某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協議。但被告知根據該省地方政府規章相關規定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上

第四篇：2010年公開選拔領導干部考試案例分析題范文

2010年公開選拔領導干部考試案例分析題

案例分析題1 李某對開除學籍的處分能否提起行政訴訟?

某高校學生李某，在考試中嚴重違紀被發現，學校因此對他作出了開除學籍的處理決定。但實際上李某一直沒有離校，仍與其他同學一樣在學校學習，學校也同樣收取李某的學費及其他同學須交的費用，而且每年給李某注冊。但到畢業時，學校以李某已被學校開除為由，拒絕發給李某畢業證書及學士學位證書。李某不服，向主管教育機關提起復議，主管教育機關審理后維持了學校的決定。李某因此向人民法院提起行政訴訟。

請問：

(1)李某提起行政訴訟，應以誰為被告?為什么?

(2)人民法院能否受理李某的行政訴訟請求?為什么?

【參考答案】

(1)李某起訴應以某高校為被告，訴其拒發證書的具體行政行為。因為高校是我國法律、法規授權頒發學位證書的特定行政主體，依法享有行政主體的權利和義務，是行政訴訟適格被告。本案雖經教育主管機關復議，但復議并未改變學校的決定，因此，依據行政訴訟法的有關規定，復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關是被告。

(2)能受理。依據我國行政訴訟法第11條的規定，行政管理相對人認為行政主體頒發證照的具體行政行為侵犯其合法權益的可以依法提起訴訟。高校是我國法律、法規授權實施高等學歷教育并代表國家頒發畢業證書和學位證書(學歷資格證明)的行政主體，其行為性質是具體行政行為。管理相對人對此種行為不服，可以提起行政訴訟，人民法院依法應予受理。

案例分析題2 區法院有權受理此案嗎?

某市北區罐頭廠被位于南區的市衛生局委托的人組成的負責北區衛生檢查的衛生檢查隊查出8噸不符合衛生標準的蘋果罐頭。衛生檢查隊便以市衛生局的名義對該廠罰款2萬元，市衛生局知情后，對該廠作出責令停產2個月的處罰決定，因事實清楚、證據確鑿，罐頭廠要求聽證的要求被駁回。該廠不服，以衛生檢查隊和市衛生局為被告向北區人民法院提起行政訴訟。

請問：北區人民法院是否有權受理此案?為什么?

【參考答案】

北區人民法院對此案無管轄權。衛生檢查隊的處罰決定是基于市衛生局的授權，其法律后果應由市衛生局承擔。據《行政訴訟法》第17條規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地的人民法院管轄。故，本案原告應向該市衛生局所在的南區人民法院提起訴訟。

案例分析題3 秦某能提出行政訴訟嗎?

秦某經合法程序被小官莊村民選舉為村主任。2001年9月9日一大早，泥溝鎮黨委、政府通知他去鎮政府開會。會上，鎮黨委、政府以未完成“三提五統”、農業結構調整不力為由，暫停了他的村委會主任職務，且當場收繳了村委會的公章。接著，鎮黨委、政府指定了村委會負責人，并通過高音喇叭向小官莊村村民宣布。

秦某被停職后閉門10多天，逐條研究了村民委員會組織法。他意識到自己是村民民主選舉出來的村主任，任何組織和部門都無權撤他的職。隨后，秦某多次去找鎮領導為自己申辯未果，又多次去臺兒莊區人民法院狀告鎮政府，但區法院均未作答復。無奈，秦某把“狀子”遞到了市中級人民法院，市中級法院指定嶧城區人民法院審理此案。

原告訴稱，被告未經法定程序撤免原告村主任職務的行為違法，請求法院判決撤銷被告免除原告村主任職務的違法決定，恢復原告的村主任職務，并要求被告賠禮道歉、恢復名譽、消除影響，賠償自停職以后減少的工資等正常收入損失。被告泥溝鎮政府庭前提供了答辯狀、交換了有關證據，并稱停止原告村委會主

任職務的決定是鎮黨委做出的，原告起訴鎮政府沒有法律依據。且本案屬于行政機關內部的人事任免行為，不屬人民法院受案范圍。

請問：

(1)本案的行政主體是何者?

(2)本案停職決定是否屬于人民法院受案范圍?

(3)市中級法院能否直接管轄本案并自行審理?

(4)設原告在二審期間提出賠償請求，第二審人民法院應當如何處理?

(5)對開庭前交換的證據雙方沒有爭議的，可否不經庭上質證作為定案依據?

(6)原告在一審中無正當理由未提供而在二審中提供的證據，人民法院應如何處理?

【參考答案】

(1)本案的行政主體是鎮政府。鎮黨委不是行政主體，根據“誰主體、誰被告”的規則，其不能成為本案被告。

(2)本案屬于人民法院受案范圍。本案雖表現為人事任免，但并非行政機關的“內部行為”。因為村民委員會是基層群眾性自治組織，不是行政機關，也不是行政機關的派出機構或內設機構，村委會與鎮政府是兩個不同的法律主體。鎮政府依法無權任免村委會主任，村委會的領導成員只能由村民選舉決定。

(3)可以管轄并自行審理。《行政訴訟法解釋》第32條規定，受訴人民法院在7日內既不立案，又不作出裁定的，起訴人可以向上一級人民法院申訴或者起訴。上一級人民法院認為符合受理條件的，應予受理；受理后可以移交或者指定下級人民法院審理，也可以自行審理。

(4)可以進行調解。調解不成的，應當告知當事人另行起訴。《行政訴訟法解釋》第71條第4款規定，當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。

(5)可以作為定案依據。《行政訴訟證據規定》第35條第2款規定，當事人在庭前證據交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據，經審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據。

(6)不予接納。《行政訴訟證據規定》第7條第2款規定，原告或者第三人在第一審程序中無正當理由未提供而在二審中提供的證據，人民法院不予接納。

案例分析題4 該案第三人是誰?

1998年3月21日晚，S市南關區居民馬某與李某兩家因馬某家響動太大影響鄰里休息發生糾紛。李某與其妻前往馬家詢問引起爭吵，進而發展到毆斗。毆打中馬某持菜刀致李某左腿膝關節處受輕微傷，傷口縫合4針，李某為此住院21天。事后，南關區公安局某派出所以公安機關的名義給予馬某罰款150元的處罰，并責令其賠償李某全部經濟損失的80%，即204元。馬某對處罰和賠償不服，向上級公安機關提出復議申請。請問：

(1)本案的復議機關是誰?為什么?

(2)第三人是誰?為什么?

【參考答案】

(1)本案的復議機關是S市公安局。治安管理處罰條例規定，公安派出所可以作出警告，50元以下罰款的行政處罰，受到治安管理處罰的人，可以向上級公安機關申請復議。本案中對馬某作出罰款150元的處罰的，不可能是南關區某公安派出所，而應是該派出所以南關區公安分局的名義作出的，由此引起的法律責任也應由南關區公安分局承擔，所以本案的復議機關是南關區公安分局的上級機關S市公安局。

(2)本案的第三人應是與被申請復議的行政行為有利害關系的人。本案李某是馬某違法行為的受害者，公安機關對馬某的處罰裁決直接影響到對李某合法權益的保護。因此，李某與被馬某申請復議的公安機關處罰決定有利害關系，經復議機關批準后可以作為第三人申請參加復議。

案例分析題5 是否應受理甲乙兩人的訴訟?

1999年11月，甲、乙兄弟倆到某縣百貨大樓購買衣服，在挑選衣服時，甲不小心將衣服掉在地上，并脫落了兩個衣扣，遭到售貨員的責罵，并要求甲、乙賠償100元，甲、乙兄弟倆氣憤不過，與售貨員發生了

爭吵，這時大樓的服裝部經理金某出來，不由分說，打了甲一記耳光。甲、乙二人推拉著金某要去找總經理評理，在推拉中將一節柜臺擠壞，金某的眼鏡也被摔壞，并因此使商店停業一小時，后來縣公安局的人員出面才平息了這場爭吵。縣公安局根據以上情節，依照《治安管理處罰條例》的規定，對甲、乙二人處以拘留7天。甲、乙二人不服，向市公安局申請行政復議，市公安局作出維持縣公安局處罰決定的裁決。甲、乙二人仍不服，在收到復議裁決的第二天向人民法院提起訴訟，請求撤銷公安機關的裁決。請問：

（1）人民法院是否應受理甲、乙二人訴訟？

（2）該案應由何地人民法院管轄？

（3）誰是本案的被告？

（4）原告起訴是否有舉證的義務？

【參考答案】

（1）人民法院應當受理甲、乙二人的訴訟。根據《行政訴訟法》有關條款規定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟”。公民對拘留、罰款等行政處罰不服的可以向人民法院提起行政訴訟，甲、乙二人的訴訟符合以上規定，所以，人民法院應當受理。

（2）我國行政訴訟法規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。本案中復議機關沒有改變原縣公安局的行政行為，所以，該案應由某縣人民法院管轄。

（3）我國行政訴訟法規定，公民、法人或其他組織直接向人民法院起訴的，作出具體行政行為的行政機關是被告；經復議的案件復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告，所以本案應以某縣公安局為被告。

（4）我國行政訴訟法規定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。所以，原告不負舉證義務，但人民法院有權要求包括原告在內的當事人提供或補充證據，當事人不得拒絕。

案例分析題6 法院的裁定是否正確?

某縣退休理發師李某，退休后為發揮一技之長，自備房屋，自籌資金，購買了一切理發設備，在取得了衛生行政部門頒發的健康證后向縣工商行政管理局申請工商營業執照。縣工商局既不頒發，也不拒絕，雖經李某多次詢問，但縣工商局遲遲不作處理。數月后，李某對縣工商局置其合法申請于不顧的行為不服，起訴到縣人民法院。請問

（1）根據行政訴訟法，我國行政訴訟法的受案范圍的基本標準是什么?

（2）選擇：該案中縣工商局的具體行政為系①作為；②不行為；③可訴；④不可訴。

（3）判斷分析：該縣人民法院接到李某的起訴后，認為是否頒發執照，是工商行政管理局自由裁量行為，法院無權干涉，并以此為由，裁定不予受理。法院的這種裁定是正確的嗎？

【參考答案】

（1）我國行政訴訟法第2條規定：“公民法人或其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟"。這一規定主要確定了行政訴訟受案范圍的三條基本標準：①作為受案范圍的行政行為必須是具體行政行為；②作為受案范圍的行政行為必須是行政訴訟法規定可向法院起訴的具體行政行為；③相對人認為具有可訴性的具體行政行為侵犯其合法權益。

（2）該案中縣工商局的具體行政行為系不作為。可訴。

（3）我國行政訴訟法第十一條第一款第四項規定：公民、法人或其他組織認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的，有權依照本法向人民法院提起訴訟。李某認為符合條件，向工商行政管理局申請營業執照，縣工商局雖未作出拒絕的行政決定，但對李某的合法申請置之不理，遲遲不作答復。李某對此種作法不服引起行政糾紛，根據本法有關規定，屬于行政訴訟受案范圍，即李某有權向法院提起行政訴訟，因此，只要符合起訴條件，法院應當受理。該縣人民法院裁定不予受理，理由是頒發執照是行政機關職權范圍的事，無權干涉，這顯然違背了本條的規定。

根據本案事實，縣法院應當受理李某的起訴，同時應判決工商局在一定期限履行其法定職責。只有這樣才能切實保障公民、法人或其他組織的合法權益，促進行政機關嚴格依法行政。

案例分析題7 劉某是否可以提起行政訴訟?

劉某與他人發生糾紛，訴至法院后，法院經審理作出裁決，要求劉某賠償對方當事人經濟損失。劉某不服，提出上訴，二審法院維持一審判決。劉認為法院處理有錯誤，拒不履行法院的判決，被法院拘留15日。請問：劉某是否可以對法院或其審判人員提起行政訴訟？并說明理由。

【參考答案】

所謂行政訴訟是基于公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯了其合法權益，不服行政機關的處理決定而引起的訴訟。行政訴訟的被告只能是作出具體行政行為的行政機關。這就是說：首先，只有行政機關才能作為被告，法院是國家的審判機關，不在行政機關的范圍之內；第二，法院對案件依法做出裁判，不是具體行政行為，而是行使國家審判權的行為；第三，作為行政訴訟的被告是機關而不是個人。所以說，任何人都不能對法院或其審判人員提出行政訴訟。如果劉某認為法院的處理不當，則可以依法向法院提出再審申請，在法院決定進行再審之前，必須履行法院的判決。

案例分析題8 趙某是否可以提起行政訴訟?

趙某接到某市政府勞動教養管理委員會的勞動教養決定書后，立即提出復議申請。但該市勞動教養管理委員會在長達四個月的時間里未對趙某的申請進行復議。

請問：趙某是否可以向法院提起行政訴訟？并說明理由。

【參考答案】

根據我國《行政訴訟法》的規定，不服勞動教養處理決定的行政案件，屬于人民法院的受案范圍。若公民、法人或者其他組織對行政機關作出的處理決定不服，除法律、法規規定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向法院起訴的外，既可以先向上一級行政機關或法律、法規規定的行政機關申請復議，對復議不服的再向法院起訴，也可以直接起訴。另外還規定，除法律、法規另有規定外，公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議，復議機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。申請人不服復議決定的，可以在收到復議機關決定書之日起15日內向法院起訴。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起15日內向法院起訴。在本案中，趙某先向勞動教養管理委員會申請復議，復議機關在規定的期限內未作出決定，而趙某又未在復議滿之日起15日內向法院起訴，故趙某的起訴期限已過，趙也就喪失了起訴權，所以法院對此案將不予受理。如果趙某認為勞動教養管理委員會所作出的決定確有錯誤，可以向有關的勞動教養管理委員會或其上級機關申訴。

案例分析題9 誰能充當行政訴訟原告?

某居民區共有居民480戶，一年中gong發生入室盜竊40余起，縣公安局決定向每戶居民征收治安費100元，由居委會代收。因絕大多數居民不服公安局的決定，居委會便向市公安局申請復議，經復議，市公安局將縣公安局的決定改為，治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，準備向法院提起行政訴訟，其他居民認為掏點錢買平安也值得，居委會考慮到和公安局的關系，不再出面。請問：

（1）在上述事例中，誰能夠充當行政訴訟原告？

（2）起訴時應以誰為被告？

（3）可向何地法院提起訴訟？

（4）若350戶居民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請指出；若無，請說明理由。

（5）若350戶居民向法院提起行政訴訟，如何解決人數眾多給訴訟帶來的困難？

【參考答案】

（1）該居民區的全體居民和居委會都可以充當原告。根據行政訴訟法規定，凡是認為行政機關和行政機關

工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的，都有權向法院提起訴訟。本案全體居民和居委會都可以提起訴訟，即可以充當原告。

（2）應以市公安局為被告。行政訴訟法規定公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維護具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。據此，應以市公安局為被告。

（3）行政訴訟法規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的也可以由復議機關所在地人民法院管轄。所以，向縣公安局所在地法院和向市公安局所在地法院起訴均可。

（4）由于居委會和其他130戶居民與提起訴訟的具體行政行為有利害關系，所以根據行政訴訟法的有關規定，他們可以作為第三人參加訴訟。

（5）根據《民事訴訟法》的有關規定，當事人一方人數眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。因此，若350戶居民向法院提起行政訴訟時，可以推選出代表進行訴訟。

案例分析題10 此案是否屬于行政訴訟受案范圍?

劉某系河南省洛陽市某區人，1992年到廣州市白云區打工，1994年劉某因有嫖娼行為被廣州市越秀區公安分局行政拘留5天。在拘留過程中，劉某因心臟病突發死亡。劉某的父親對此不服，欲提起行政訴訟。問：

（1）本案是否屬于行政訴訟案受案范圍？為什么？

（2）劉的父親有權提起行政訴訟嗎？為什么？

（3）如果劉的父親能提起行政訴訟，他可以向哪個法院提起？

【參考答案】

（1）本案屬于行政訴訟受案范圍。因為行政訴訟法規定對“拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的”，可以提起行政訴訟，而本案屬于拘留行為。

（2）劉父有權提起行政訴訟。因為有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。

（3）劉父可以向廣州市白云區人民法院、廣州市越秀區人民法院以及洛陽市某區人民法院中的任何一個法院提起行政訴訟。

第五篇：2009公開選拔領導干部考試案例分析題及解答

2009公開選拔領導干部考試案例分析題及解答0

1某局機關因工作需要，新成立了一個行政處，由局原辦公室副主任李佳任處長，原辦公室的8位后勤服務人員全部轉到行政處，李佳上任后便到處物色人才，又從別的單位調進5位工作人員。這樣，一個14人的行政處便開始了正常工作。李佳38歲，年富力強，精力旺盛，在沒有配備副手的情況下，他領導其他13人開展工作。開始倒沒什么，時間長了，問題也就多了。因為處里不管是工作分配、組織協調還是指導監督、對外聯絡，都是李佳拍板定案。盡管他工作認真負責，每日起早貪黑，也適應不了如此繁雜的事務，哪個地方照顧不到都會出漏子，行政處內部開始鬧矛盾，與其他處室也發生了不少沖突。

在這種情況下，局領導決定調出李佳，派局辦公室另一位副主任王強接任行政處處長。王強上任后，首先，著手組建行政處內部組織機構，處下設置四個二級機構：辦公室、行政一科、行政二科、行政三科。其次，選調得力干將，再從原來的局辦公室選調兩位主任科員任行政處副處長，在業務處選調3位副主任科員任行政一、二、三科的科長，其余科長、副科長在原13名工作人員中產生。王強采取這些做法，目的就是改變處里的沉悶空氣，調動大家的工作積極性，提高行政處的工作效率。

這樣，一個19人的行政處在三位正副處長、8位正副科長的領導下，再次以新的面貌投入到工作之中。但是過了不久，行政處的工作效率不僅沒有提高，反而更加糟糕了。有些下屬認為王強經常越權亂指揮，他們的工作沒法開展；有的下屬則認為王強到處包辦代替，沒事找事干，和科長爭權；有的人認為行政處官多兵少，沒有正經干活的。不到半年，行政處又陷入重重矛盾之中，不但人際關系緊張復雜，而且大家都沒干勁。王處長帶來的幾個人也要求調回原處室。在這種情況下王強只好辭職。但他很困惑：自己工作熱情很高，為什么還領導不好行政處的工作？

問：李佳和王強失敗的主要原因是什么？應如何改進？

【答案要點】：

（1）李佳和王強兩次管理上的失敗，主要是因為在進行組織設計時，違背了組織設計的基本要求和原則，也就是說設計管理層次和控制幅度不合理。

（2）李佳失敗的原因：其一是管理層次太少，沒有體現出分權管理原則；其二是管理幅度過寬，1：13的幅度嚴重失衡。

（3）王強的問題是：第一，橫向部門設置過多；第二，官多兵少，機構頭重腳輕；第三，領導方法不當，過于攬權，管得太寬太細，影響中層干部積極性。

（4）正確的做法應當是：第一，設計組織管理層次和控制幅度一定要適度；第二，確定控制幅度應以管理事務的難易程度為前提；第三，設計控制幅度還要考慮管理者的水平和管理手段以及管理對象的素質等因素。

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2背景資料：

許民云南市高新技術開發區管理委員會主任

賈玉堂開發區國稅局副局長男38歲

劉峰開發區國稅局副局長男35歲

杜永國開發區國稅局副局長男35歲

伊志平國稅局征收科科長男28歲

孫化勇國稅局稅政科科長男26歲

開發區國稅局業務職能圖

賈局長

劉局長

杜局長

辦公室信息中心

征收科稅收科社會科檢查科

看著桌子上的國稅局人員檔案，開發區管委會的許民主任陷入深思。

1998年，國家機構改革穩步向前，各級國家機關的機構人員調整也十頻繁，開發區國稅局的領導班子問題長期困擾著管委會的幾位主任，這一次許民主任是下了決心，要借機構改革的東風將這個問題予以的根治。國稅局的工作在整個開發區政府中舉足輕重，是全區的主要財政來源之一。國稅局的三位局長都年富力強，幾年以來國稅局的稅收指標總是超額完成，多次受到上級的表揚。工作是沒什么說的，但國稅局領導班子和組織內部一直存在著問題。賈局長是搞金融工作出身，稅收并非本行，但也能自修業務，以較高的熱情工作，嚴抓，細管，局里所形成的高效務實的工作風氣同他有直接關系。但他凡事都要過問，事必躬親，有專權之嫌，致使兩位副手無事可作，沒有發揮應有的作用。劉副局長是北京大學的中文碩士，多年的機關工作使其具備了較高的政治和業務素質，但對稅收所知甚少，因而在局內無法參與業務決策，只是負責分管辦公室業務。杜副局長自大學畢業后就一直在稅務系統工作，經歷了國、地稅分制，增殖稅法制定和會計財務制定改革，再加上是稅收專業畢業，可謂“老稅務”了，業務素質在全局是最高的。但杜副局長一

直未能獨擋一面，在決策協調等方面稍顯不足。一方面賈局長主抓全局工作具體到位，另一方面由于杜副局長自身的原因，其專業特長在局內沒有得到充分發揮，只負責信息中心工作，作一些調研與政策分析的可行性研究。幾年以來，三位局長的關系一直是不冷不熱，沒有正面的沖突，但合作程度不高己是公認的事實。杜、劉兩位副局長在局內唯賈局長馬首是瞻，更多的采取了明哲保身策略，局內的職工對賈局長嚴格管理，經常無故在節假日安排加班也非常反感，國稅局內部工作熱情從上至下都不太高，只是由于賈局長的“鐵腕”才使業績得以維持。對此，開發區管委會早就想做出調整，但又怕因此而影響稅收工作，此事一直擱置至今。

上個月，經上級主管部門下發文件，高新技術開發區管委會正式開始人員精減。國稅局領導定編為正、副局長各一人，即當前局長中一人要下崗。許民主任也想借機做根本性的變動來解決國稅局長期存在的問題。人事安排是一件棘手的事，尤其是在有多種選擇的時候。目前有這樣一些有關信息：

1． 開發區管委會缺一名主抓財務工作的副主任(原有的副主任調離了)。

2． 開發區管委會有一個外出管理培訓的名額：云海市市委組織的“跨世紀管理人才

培訓班”，主要對象為副局級以上干部，培訓內容為經濟和管理知識，目的是儲備梯度干部，為下一個世紀的政府培養高級經濟管理人才。

3． 國家稅務局下派去中國人學大學稅務系進修稅收理論專業碩士研究生的一個名額。究竟怎樣使用好這些機會來解決問題，許民主任還沒有拿定主意。

自1993年開發區國稅局組建以來還沒有較大規模的人事變動，由一些年輕干部組成的中層班子如：稅政科的孫化勇和征收科的伊志平兩位科長，在實際工作中都有較好表現。伊志平作為全局主要業務科室的負責人，多次在全系統的業務大賽中奪魁，并顯現出較強的人際協調能力。孫化勇文筆出眾；擅長理論分析，也是不可多得的人才，許民主任也準備借這次調整機會，給他們以更大的舞臺。面對開發區的核心，國稅局的人員調整問題，許民主任感到了一定的壓力；調整不當會直接損傷個人積極性；二則影響全區稅收工作；三則沒有從根本上解決該局的老問題(工作熱情，氣氛，組織協調，人際關系等)。許民志主任決定先同國稅局的幾位領導作簡單溝通，了解他們的個人意圖，然后再分析，最后做出決策。

分析以下問題：

1． 請你拿出你自己所設計的全套國稅局人事調整方案，并說明理由。

2． 如果在方案推行上有困難，除使用權力外，你還有什么辦法？

參考答案：

1． 比較理想的方案應當是：

賈局長——調管委擔任副主任，賈局長工作熱情，高效務實，但事必躬親，對下級人員的成長和發展不利，工作調動，既不挫傷賈本的人的積極性，同時也有利于改變其工作作風。

杜局長——任國稅局局長，杜本人年富力強，有較好的業務素質和豐富的工作經驗，能立即開展工作，是較好人選

劉局長——去跨世紀人才培訓班學習，劉本人素質好，但稅務業務技能弱，長期主持辦公室工作，不利于發揮其潛力，通過了學習提高，十分必要。

伊志平——年輕有為，業務和人關系能力均好，符合接班人條件，可任國稅局副局長。

孫化勇——年輕有為，符合接班人條件，但業務技能需要加強，可送中國人民大學深造。

3.干部調整不可閉門造車，應當采用民意測驗科學的能力考評，素質考評等多種手段，使上級、下級能取得某種共識，并排除各種非理性干擾，以利于調整工作順利開展。