第一篇：關于拆遷的法律意見書

關于奧聯樓房拆遷的法律意見書

xxxxx律師事務所接受XXXX有限責任公司（甲方）的委托，為XXXX公司（甲方）與XXXXX公司（乙方）之間關于奧聯樓房拆遷中所可能遇到的法律問題提供法律意見。根據xxxxx律師事務所的指派，由本所律師ＸＸＸＸ負責向XXXX公司出具此法律意見書。接受指派后，我認真聽取了ＸＸＸＸ公司的陳述，查閱了房屋拆遷相關的資料，并進行一定的調查了解。為維護甲方的合法權益，現在依據相關法律，就甲方與乙方的樓房拆遷協議一事，提出以下法律意見，供甲方參考：

案件事實：。。。

法律意見：

１． 為保證乙方能順利拆除甲方所屬的樓房，甲方本著誠實信用，合作互利的精神，盡量為乙方提供良好的拆遷條件，并負責協調解決乙方拆除樓房所需辦理的相關手續，費用由甲方自理。

２． 為樓房拆遷進度的順利進行，甲方負責向樓內居民公示雙方關于樓房拆遷的協議和拆遷補償款的發放計劃，并協助乙方協調與樓內居民的關系，配合乙方對樓房的拆遷工作，以期拆遷工作的順利進行，盡量避免因拆遷與居民發生沖突。（是否可不提因與居民沖突而影響工程進度所產生的誤工費，只使甲方負擔協助乙方協調的義務，因為乙方負責拆遷工程，甲方只有協助協調的義務，只要甲方盡到了協助義務，根據合同法無過錯責任原則，誤工費當然由乙方負責。３． 施工現場如發生沖突，應屬于侵權法的調整，如果甲方已按照原合同約定盡到了合同所約定的辦理相關審批手續的義務，居民對補償款有異議而與乙方施工人員的沖突即屬于侵權法調整，屬于鬧事居民對乙方合法的人身或財產權的侵犯，在法律上與甲方沒有任何關系，是否談判時可不提及此問題。

４． 居民鬧事所發生的自身人身傷害不屬甲方與乙方間合同調整的范疇，屬民法調整，是發生在居民與乙方之間的關系，與甲方無關，在甲乙雙發談判時，應避免提及此事。５． 乙方代表甲方協調當地政府及其他相關部門配合工作。（注：如政府部門要求必須甲方人員出面，應及時提前通知甲方）。

６． 乙方代表甲方進行全部的拆遷施工工作并獨立完成協調臨近居民安撫工作，以期工作順利進行。

７． 看甲乙雙方的關系，甲乙雙方如為拆遷人與被拆遷人的關系，乙方當然應負責辦理拆遷所需的各項政府審批手續所產生的費用，如甲乙雙方為雇傭合同關系，則甲乙雙方可約定費用的負擔，若無相關約定，則由甲方負責審批手續的費用。８． 非因乙方自身原因，造成的停工及工程無法進行，甲方應接乙方完成的工作及工程量，據實結算。（甲乙雙方為合同關系，合同法是采用的無過錯責任原則，）

房屋拆遷許可證

縣級以上地方人民政府

７申請領取房屋拆遷許可證

（一）建設項目批準文件；

（二）建設用地規劃許可證；

（三）國有土地使用權批準文件；

（四）拆遷計劃和拆遷方案；

（五）辦理存款業務的金融機構出具的拆遷補償安置資金證明。

市、縣人民政府房屋拆遷管理部門應當自收到申請之日起３０日內，對申請事項進行審查；經審查，對符合條件的，頒發房屋拆遷許可證。

第十條 拆遷人可以自行拆遷，也可以委托具有拆遷資格的單位實施拆遷。

第十一條 拆遷人委托拆遷的，應當向被委托的拆遷單位出具委托書，并訂立拆遷委托合同。拆遷人應當自拆遷委托合同訂立之日起１５日內，將拆遷委托合同報房屋拆遷管理部門備案。

第十三條 拆遷人與被拆遷人應當依照本條例的規定，就補償方式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷期限、搬遷過渡方式和過渡期限等事項，訂立拆遷補償安置協議。

第十四條 房屋拆遷管理部門代管的房屋需要拆遷的，拆遷補償安置協議必須經公證機關公證，并辦理證據保全。

第二十六條 拆遷公益事業用房的，拆遷人應當依照有關法律、法規的規定和城市規劃的要求予以重建，或者給予貨幣補償。

第三十九條 在城市規劃區外國有土地上實施房屋拆遷，并需要對被拆遷人補償、安置的，參照本條例執行

天津市城市房屋拆遷管理規定

第五條

市國土資源和房屋管理局是本市房屋拆遷的行政主管部門，負責本規定的組織實施。市城市房屋拆遷管理辦公室負責本市城市房屋拆遷的日常監督管理工作。

區、縣房屋行政管理部門負責本轄區內的房屋拆遷管理工作。區、縣房屋行政管理部門下設的城市房屋拆遷管理辦公室負責本轄區內城市房屋拆遷的日常管理工作，業務上接受市城市房屋拆遷管理辦公室的領導。

第八條

申請領取房屋拆遷許可證的單位，應當向被拆遷房屋所在地的區、縣房屋行政管理部門提交下列資料：

（一）建設項目批準文件；

（二）建設用地規劃許可證；

（三）國有土地使用權批準文件；

（四）拆遷計劃和拆遷方案；

（五）本市銀行出具的拆遷補償安置資金存款證明。

第九條

區、縣房屋行政管理部門應當自收到領取房屋拆遷許可證的申請之日起30日內，對申請事項進行審查。符合條件的，報經市城市房屋拆遷管理辦公室核準后，由區、縣房屋行政管理部門頒發房屋拆遷許可證；不符合條件的，不予頒發房屋拆遷許可證。拆遷人應當按照國家和本市的有關規定繳納房屋拆遷管理費。

第十一條

拆遷人可以自行拆遷，也可以委托取得市房屋拆遷行政主管部門頒發的房屋拆遷資格證書的單位（以下簡稱拆遷單位）實施拆遷。

第十二條

拆遷人委托拆遷的，應當向被委托的拆遷單位出具委托書，并訂立拆遷委托合同。拆遷人應當自拆遷委托合同訂立之日起15日內，將拆遷委托合同報區、縣房屋行政管理部門備案。

第十三條

拆遷單位的工作人員，應當通過有關法律、業務知識的培訓考核，合格后方可從事拆遷工作。

第十六條

拆遷人與被拆遷人應當訂立拆遷補償安置協議。拆遷租賃房屋的，拆遷人應當與被拆遷人、房屋承租人訂立拆遷補償安置協議。拆遷補償安置協議不得與房屋拆遷公告的內容相抵觸。

拆遷補償安置協議一般包括下列內容：

（一）被拆遷房屋的建筑面積；

（二）補償安置方式；

（三）貨幣補償金額；

（四）產權調換房屋的基本情況，包括房屋的地點、面積、樓層、價格和需要結清的差價等內容；

（五）搬遷期限；

（六）臨時過渡方式和過渡期限；

（七）違約責任；

（八）爭議解決的方式；

（九）當事人需要約定的其他事項。

拆遷依法由政府代管的房屋，拆遷補償安置協議應當經公證機關公證，并辦理證據保全。

拆遷補償安置協議的示范文本由市城市房屋拆遷管理辦公室制訂。

第十八條

拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人在房屋拆遷公告公布的搬遷期限內達不成拆遷補償安置協議的，經當事人申請，由被拆遷房屋所在地的區、縣房屋行政管理部門裁決。區、縣房屋行政管理部門是被拆遷人的，由同級人民政府裁決。裁決應當自收到申請之日起30日內作出。裁決應當包括補償安置方式、貨幣補償金額或者產權調換房屋的基本情況、搬遷期限、臨時過渡方式、過渡期限、復議和訴訟時效等內容。未達成拆遷補償安置協議戶數較多或者比例較高的，區、縣房屋行政管理部門在受理裁決申請前，應當舉行聽證。（拆遷協議爭議的解決）

十九條：

區、縣房屋行政管理部門申請行政強制拆遷前，應當舉行聽證。

被拆遷人或者房屋承租人在裁決規定的搬遷期限內未完成搬遷的，也可以由區、縣房屋行政管理部門依法申請人民法院強制拆遷。

實施強制拆遷前，拆遷人應當就被拆遷房屋的有關事項，向公證機關辦理證據保全。

第二篇：某縣人民政府作的征地拆遷法律意見書

某縣人民政府作的征地拆遷法律意見書

征收集體土地拆遷農村房屋沒有專門的法律規定。根據《土地管理法》規定，房屋拆遷是土地征收過程中的一個環節，是“房隨地走”的法律政策的體現。征地拆遷是征地在前，征收土地強制拆遷農村房屋，必須做到土地征收合法。

一、征收集體土地拆遷農村房屋的法律依據

房屋是公民合法的私有財產，拆遷房屋必須要具有正當性,即要有法律依據，否則構成對私有財產權的侵犯。當前征收集體土地拆遷農村房屋的法律依據主要有：

1、《憲法》第10條：“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規定對土地實行征收或者征用并給予補償?！?/p>

第13條規定：“公民合法的私有財產不受侵犯。國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。”

2、《土地管理法》第2條：“……國家為了公共利益的需要,可以依法對土地實行征收或者征用并給予補償。”

3、《物權法》第42條規定：“為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。征收單位、個人的房屋及其他不動產,應當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。”

因此，國家并不是在任何情況下都可以要求征收土地，征收必須是為了“公共利益”需要。什么是“公共利益”需要，法律沒有規定。由于我國實行嚴格的土地征收審批手續，能夠批準征地的，只有國務院以及省級人民政府，故是否是為了公共利益需要由國務院或省級人民政府判斷。

此外征地后的土地利用還必須符合土地利用總體規劃和城市總體規劃。

二、征收集體土地拆遷農村房屋的法律性質 農村房屋拆遷的法律性質是征地拆遷，并非獨立于土地征收的一項法律制度。國家基于公共利益需要，依照法定權限和程序可以征收征用農村集體所有的土地。當農村集體土地被征收時，農村房屋作為土地上的“附著物”一同被征收，農村房屋拆遷就是集體土地被征收的結果。若把土地征收看作一個過程，則房屋拆遷為其后半程的一個環節。法律不允許不辦理土地征收而徑直進行房屋拆遷，而是必須適用土地征收制度，而土地征收是先將集體土地征為國有土地，然后再拆遷房屋。拆遷的目的是為了獲取房屋下面的土地，并對該片土地進行開發建設。如果被征收的集體土地上不存在房屋，自然就沒有拆遷問題。因此，集體土地上農村房屋拆遷不能適用《城市房屋拆遷管理條例》，只能按土地征收程序進行。

三、征收集體土地拆遷農村房屋的法定程序

土地征收行政性程序性都很強。其程序法律上規定不很具體，具體都是在國土資源部門的規章中體現。為了征地后房屋拆遷能夠順利進行，在有些程序中必須進行證據保全公證。具體地說：

第一步：發布預征地通告

縣國土資源局在被征收土地所在地的村范圍內發布征地通告，告知被征土地的村集體經濟組織和村民：征地范圍、面積、補償方式、補償標準、安置途徑以及征地用途等。通告后搶栽、搶種的農作物或者搶建的建筑物不列入補償范圍。

注：通告有必要進行公證。

第二步：征詢村民意見

縣國土資源局會同所在的鄉鎮政府，就征地通告的內容征詢村集體經濟組織和農民的意見，有不同意見的應記錄在案，根據村委會或村民提出的意見分別處理并協調解決。對補償標準、安置途徑、補償方式有異議的，應告知被征地相對人有權提出聽證申請，并依法組織聽證。國土資源局應將村民對征收土地的意見和聽證的材料作為報批的必備材料歸檔上報。

注：征詢村民意見、聽證權利的告知和聽證會議需要經過公證。

第三步：地籍調查和地上附著物登記 縣國土資源局會同被征收土地的所有權人、使用權人實地調查被征土地的四至邊界、土地用途、土地面積，地上附著物種類、數量、規格等，并由國土資源局現場填制調查表一式三份，由國土資源局工作人員和所有權人、使用權人共同確認無誤后簽字。國土資源局應將所有權人、使用權人簽字的材料作為報批的必備材料歸檔上報。

注：

（1）不能由村委會代替土地使用權人或者房屋等的所有權人簽字。

（2）拒不簽字的，可邀請被征地所在鄉（鎮）、村、組有關人員2人以上到場，由公證員對地籍調查情況和地上附著物種類、數量、規格等進行公證，這是證據保全的重點。

第四步：擬訂“一書四方案”并組卷上報審批

縣國土資源局根據征詢、聽證、調查、登記情況，按照審批機關對報批材料的要求擬定“一書四方案”并組卷向有批準權的機關報批。

第五步：征收土地公告

縣政府應當在收到省或國務院征收土地批準文件之日起10個工作日內在被征地所在村進行征用土地公告。征用土地公告的內容：

1、征地批準機關、批準文號、批準時間和批準用途；

2、征用土地的所有權人、位置、地類和面積；

3、征地補償標準和農業人員安置途徑；

4、辦理征地補償登記的期限、地點。

注：

（1）公告的主體是縣人民政府，而不是縣國土資源局。

（2）需要房屋拆遷的，應當明確房屋搬遷的期限。（3）必須對公告進行公證。

第六步：征地補償安置方案公告

縣國土資源局根據省或國務院征收土地批準文件批準的征地方案，在征收土地公告之日起45日內以村為單位擬訂征地補償、安置方案并予以公告。征地補償、安置方案公告內容：

1、被征用土地的位置、地類、面積；

2、地上附著物和青苗的種類、數量；

3、需要安置的農業人口的數量；

4、土地補償費的標準、數額、支付對象和支付方式；

5、安置補助費的標準、數額、支付對象和支付方式；

6、地上附著物和青苗的補償標準和支付方式；

7、農業人員的具體安置途徑；

8、其他有關征地補償、安置的具體措施。

被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人對征地補償、安置方案有不同意見的或者要求舉行聽證會的，應當在征地補償、安置方案公告之日起10個工作日內向縣國土資源局提出。

縣國土資源局應當研究被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人對征地補償、安置方案的不同意見。對當事人要求聽證的，應當舉行聽證會。確需修改征地補償、安置方案的，應當依照有關法律、法規和批準的征用土地方案進行修改。

注：

（1）公告、聽證及方案的修改情況需要進行公證；（2）房屋的補償是重點，也是拆遷順利進行的前提。但是房屋作為地上附著物，如何補償，法律沒有規定。《土地管理法》授權由各省、自治區、直轄市人民政府規定。目前我省也沒有具體規定。這就要從保護物權的角度，拿出合理補償方案。包括宅基地的補償、房屋補償、搬遷補助及過渡期間的安置等?？傊?，只有拿出了合理的補償方案，后一步的補償安置爭議裁決才會獲得支持。換句話說，只要拿出了合理補償安置方案，后一步的補償安置爭議裁決也就會獲得支持。

第七步：報批征地補償安置方案

縣國土資源局將公告后的土地補償、安置方案，連同被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人的意見及采納情況報縣人民政府審批。舉行聽證的，還要附具聽證筆錄。

第八步：批準征地補償安置方案

縣政府將征求意見后的征地補償安置方案批準后，報省國土資源廳備案，并交由縣國土資源局組織實施。

注：

（1）《土地管理法實施條例》25條：對縣政府批準的征地補償標準有爭議的，由縣級以上地方政府協調；經協調達不成一致意見的，由批準征地的人民政府依法裁決。

（2）國土資源部《土地征用公告辦法》第15條：因未按照依法批準的征用土地方案和征地補償、安置方案進行補償、安置的，由市、縣人民政府協調；協調不成的由上一級地方政府裁決。

（3）征地補償安置爭議不影響征地方案的實施，被征地單位仍應按征收土地方案按期交付土地。

第九步：土地補償登記

被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人應當在征收土地公告規定的期限內持土地權屬證書(土地承包合同)到指定地點辦理征地補償登記手續。

注：（1）根據《土地征用公告辦法》第6條，被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人未如期辦理征地補償登記手續的，其補償內容以市、縣國土資源行政主管部門的調查結果為準；

（2）“兩公告一登記”是征收土地的核心程序，將地籍調查與附著物登記和兩次公告進行證據保全公證，就是為依法強制拆遷房屋責令交付土地作準備；

第十步：實施補償安置方案和交付土地

根據《土地管理法實施條例》第25條規定，征收土地的各項費用應當自征地補償、安置方案批準之日起3個月內全額支付。對于失地農民的費用還應當包括社保資金。農村集體經濟組織和村民就按征收土地公告規定的期限交付土地。在實施中，沒有爭議的，可以通過簽定《征地拆遷補償安置協議》予以確定。

四、關于征收集體土地拆遷房屋的強制措施

在實施土地征收的過程中，可能會有被征收的集體經濟組織及村民不愿意被征收或者因補償安置不滿意而阻撓征收。土地征收完成了上述程序，就已經具備了強制拆遷房屋依法征收土地的條件。《土地管理法實施條例》第45條的規定：“違反土地管理法律、法規規定，阻撓國家建設征用土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令交出土地；拒不交出土地的，申請人民法院強制執行?！?/p>

注：

(1)、拆遷房屋是交付土地的前提，拒不拆遷房屋實際上就是拒不交付土地。因此，拆遷房屋是新的所有權人為了實現征收集體土地進行開發建設目的必然采取的手段。按現有法律，有權機關批準了征收土地，實際上就等于批準了拆遷房屋。

(2)、拒不領取補償、安置費用的，可以將補償、安置費用向公證機關提存，并告知被征地的集體經濟組織、農村村民和其他權利人。

（3）、對房屋強制拆遷前，就由中介評估機構對房屋進行實地勘查評估，并申請公證機關對房屋進行攝影拍照以及對房屋內的物品進行清點登記，進行證據保全公證。（4）、在申請法院強制拆遷時，國土部門應當先向被征地單位或村民發出《限期交出土地決定書》，進一步明確交付土地的時間，同時也是給了一個寬限期。

（5）、強制執行只能申請人民法院進行，不能由行政機關強制執行。也就是只能依靠司法強制措施，即作為非訴行政案件申請法院依法采取強制執行措施。責令交出土地的強制措施包括強制拆遷房屋

第三篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據我司人力資源部相關人員對我部門要求協助以某員工嚴重違反規章制度為由解除勞動合同的事項，結合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關規定，現提出以下內容及相應意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴重違反用人單位的規章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經濟補償金。但是，適用這條規定的前提條件是：

1.行使解除權所依據的規章制度必須經職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權所依據的規章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規章制度，并且違反規章制度的程度嚴重。對嚴重的判斷，由用人單位證明，且應當符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴重違反規章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規章制度相關條款，按照嚴重違反規章制度人員違規事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結果通知工會； 4.用人單位將處理結果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規定享受失業保險待遇的權利；

5.將失業人員的名單自解除勞動關系之日起7日內報人社部門經辦機構備案，并在15日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

三、風險

首先，規章制度內容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應當承擔賠償責任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據的規章制度合法有效，即一是內容合法；二是經民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結果通知勞動者時，必須依法定方式送達，否則將可能導致處理結果被依法撤銷。

四、法律依據：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。

用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。

在規章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過協商予以修改完善。

用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。第五十條用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規定應當向勞動者支付經濟補償的，在辦結工作交接時支付。

用人單位對已經解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業單方面解除職工勞動合同時，應當事先將理由通知工會，工會認為企業違反法律、法規和有關合同，要求重新研究處理時，企業應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

3.《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

4.勞動部辦公廳關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函

按照《企業職工獎懲條例》（國發〔1982〕59號）第十八條規定精神，企業對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規定的條件并履行相應的程序。因此，企業通知請假、放長假、長期病休職工在規定時間內回單位報到或辦理有關手續，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執上注明的收件日期為送達日期。只有在受送達職工下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業方可對曠工和違反規定的職工按上述法規做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告方式送達，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權利時，應先明確所依據的規則制度是否有效，并明確勞動者的行為構成嚴重違反規則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負擔的行使該權利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權利，而應采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業單位： 北京金臺律師事務所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應當行使股東權利以及怎樣行使股東權利”之事宜（以下簡稱本案）進行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執業證》，有資格以執業律師的身份，按照中國律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，根據貴公司提供的各份文件的復印件，依據我國現行相關的法律、法規和有關主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內容存在有相關司法解釋和行政規定有尚未查詢到的可能，假設這些尚未查詢到的相關司法解釋或行政規定對本意見書內表達的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權或者獲得合法授權而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復印件

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二、本案涉及的當事人

1.湖北某商貿股份有限公司（以下簡稱“商貿公司”）； 2.A有限責任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業單位

4.C有限責任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿公司的基本背景資料

1.湖北某商貿股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿股份公司屬于發起設立形式的股份有限公司，發起人認購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿股份公司有5個股東：A公司、B事業單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿股份公司尚有部分優良資產，土地和投資股權，但同時也負債，尚未出現資不抵債。

5.B事業單位從未參加過該股份公司的實際經營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿公司的股權結構狀況

1.A有限責任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

4.D有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

5.E有限責任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經被工商部門吊銷營業執照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司的利弊分析

1、貴單位實質進入湖北商貿股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現股權利益的最大化，如果經營恰當，管理有效，實現商貿公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進入公司后，公司日漸漸衰退，經營不善，負債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現有資產，保持公司資產不當流失，即使將來公司解散，在公司有財產可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應該所分的財產，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現占公司股份只有30%，沒有絕對控股權，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質進入到實質控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權以后，由于公司現處于虧損狀態，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態。

2、貴單位維持湖北商貿公司的現狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領導的推選權，而且對公司經營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經到位，也不需要承擔出資不實的責任，因此，即使公司面臨破產，公司也沒有必要承擔因出資不實而帶來的繼續補足出資的責任風險。但是，維持現狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經營管理，對公司的資產狀況不甚了解，一旦出現公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護單位資產；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現資產轉移的情形，單位也無從知曉，因此維持現狀的不利就在于無法保護公司現有資產。

3、貴單位退出湖北商貿公司將會直接導致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿公司的關系，清理貴單位的不良資產，其股份轉讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現在將股份轉讓出去可能無法達到貴單位出資時候的數額，而且與出資時候的數額相比相距甚遠，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現有《公司法》的相關規定，公司董事、監事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯絡其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數表決權；二是通過購買其他股東的股份擴充自己的股份，使自己擁有足夠的多數表決權，然后再以絕對表決權進入公司管理層。其次，派人進入公司之后維持公司的穩定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經營，對公司的資產狀況、經營狀況不甚了解，要想進入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進的辦法，現拉攏公司現有主要管理人員，以維持公司的正常經營，并逐步更換公司部分管理人員、財務人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現狀，最大的困難在于無法保持公司資產的穩定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產進行有效的監管，以保護自身利益。解決這一問題的辦法是派人進駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監事，或者聯合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發現公司不當處理公司資產，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿股份公司的困難在于轉讓股份的困難，由于公司經營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠，造成貴單位的資產損失。解決辦法就在于先暗中調查有哪些股東打算獲取公司的控股權，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當的價格轉讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質進入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質進入公司應注意以下幾點：一是充分了解公司的經營狀況以及現實資產，以及充分獲取公司的財務資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質進入做好鋪墊；二是要充分了解現在公司股權分布狀況，到工商局查看公司股權的備案以及部分股東破產后的股權被分到誰手中，有沒有出現股權分割的情況，總之，要找到公司股權的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進行長期的談判準備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿股份公司現狀應注意一下幾點：一是要充分關注公司動態，尤其關注公司資產流轉狀況，對有公司暗中轉讓公司資產的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態；三是要保持與其它股東的密切聯系，加強溝通，當遇到有侵害自身利益的情形，可以聯系其它中小股東共同維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿股份公司應注意以下幾點：一是要找到恰當的合作伙伴，尤其是對公司的資產有投資需求的投資者，并與之進行關于股權轉讓的談判；二是保證現有股份的完整性，保存好重要的股權憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領導決策之參考。

北京金臺律師事務所武漢分所

號:A20094201060691）

執業律師（執業證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關于貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

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水礦企管部

貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進行審查，現根據《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關于印發<貴州省國資委監管企業實行法律意見書制度的若干規定（試行）>的通知（黔國資通法規[2012]151號）及其他相關法律法規的規定，結合我部的審查情況提出分析報告并提供相應法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議?！奔粗挥凶匀蝗?、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞展芾聿繉儆诠芾聿渴遥皇欠ㄈ酥黧w，不具有簽訂合同的民事權利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經營。應成立公司，以公司的名義獨立對外經營。

2.合同內容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質上仍然是承包合同的內容。而此種承包是法律上

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水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現問題。

（2）合同租賃方式違反法律規定?！豆镜怯浌芾項l例》第五十四條第一款規定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照。”第六十九條規定：“偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的，由公司登記機關處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節嚴重的，吊銷營業執照。構成犯罪的，依法追究刑事責任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司營業執照由乙方經營”違反了法律的禁止性規定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應改為1年，1年期滿后如有意愿再續租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉仍诤贤忻鞔_簽訂地點，將此條其改為“…如協商不成，向合同簽訂地有管轄權的人民法院提起訴訟解決?！?/p>

（5）工資分配相關內容屬于承包經營的內容，建議刪除。

二、財務分析

1.乙方投入資金、資產的帳務處理問題

乙方投入150萬元新建“環保線”和投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新的資金，從確認投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認投資主體，不能確認為投資款。

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依據合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進行改造），如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義經營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發票并納入甲方，收取的款項賬務上只能體現向乙方借款，掛其他應付款。

2.債權債務風險

乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義進行生產經營，由于六枝多經分公司是貴州水城礦業股份有限公司的分公司，其發生的安全、環保、行業監管等經營風險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負責，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發生的任何法律風險仍由股份公司承擔。

3.租賃期間員工勞動關系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義對外從事生產經營，因六枝多經分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進行生產經營，因此所有員工的勞動關系承擔主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經分公司的員工其勞動關系應延續股份公司的員工處理。新增資產的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務公司委派按勞務費列支并索取勞務費發票。

勞務派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務派遣的規定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負擔。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風險和稅務風險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導致上述法律審查、財務核算和稅務處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產，以出租人名義搭建環保線購買設備投產，所有資產發票主體為股份公司，產權權屬為股份公司，待建成投產后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產經營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系后，承租方撤出，全部資產歸股份公司所有。

優點：車間租賃模式避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，也避免了終止運營后資產的后續處理問題，能提前確認投入資產的權屬問題，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和財務風險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機器設備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業稅，同時繳納營業稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；租賃廠房應按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產稅；租賃設備應按設備租賃收入的17%繳納增值稅及相應的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；同時還應承擔每年的土地使用稅，稅負比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設生產作業線，建設投產后，承租人以自己名義獨立開展生產經營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系時，全部資產歸股份公司所有，承租人撤出。

優點：場地租賃模式同樣避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和稅務風險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業稅及其附加稅費和每年應繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關系后，廠房、機器設備、工具等資產才歸股份公司所有，不能取得該資產權屬屬于股份公司的規范票據，只能作為營業外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關手續，手續是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經營風險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風險，不存在其他經營風險；從稅負情況來看，方案二的稅負最低，只涉及營業稅和土地使用稅。因此，綜合法律風險、稅收風險、債權債務風險和稅負情況等，方

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案二為最佳方案。

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二 〇 一 四 年 四 月 三十 日