第一篇：破產申請的形式要件和實質要件

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破產申請的形式要件和實質要件

破產申請的形式要件和實質要件

破產申請是指債權人、債務人和其他利害關系人向人民法院提出要求按照破產程序了結其債務關系的請求。根據《企業破產法(試行)》及民事訴訟法的有關規定，破產申請的提出要同時具備以下形式要件和實質要件，才能被法院接受。

1?破產申請的形式要件：

(1)破產申請必須要由具有申請權的人提出。根據我國法律的有關規定，債權人或具有法人資格的債務人可以作為破產案件的申請人;

(2)破產申請必須向有管轄權的人民法院提出。在我國，破產案件由債務人所在地普通法院屬管轄，至于破產案件級別管轄以及管轄權方面，應參照普通民事案件的管轄規定執行;

(3)破產申請必須以書面形式提出。這與普通民事訴訟相比較是一個區別;

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(4)破產申請由債務人提出時，應預交破產費用，但不用一次全部預交完畢，而且在破產宣告后，它可從破產財產中優先撥付;和解達成協議后，應自債務人財產中及時償還。

2?破產申請的實質要件：

(1)破產原因。依照我國有關法律的規定，全民所有制企業因經營管理不善造成嚴重虧損不清償到期債務的以及非全民所有制企業法人因嚴重虧損無力清償到期債務的，債權人或債務人可以申請宣告破產。至于如何判定不能清償到期債務，只要債務人停止支付到期債務呈連續狀態，如無相反證據，可推定為不能清償到期債務;

(2)破產能力。在我國，只要是企業法人都具有被申請宣告破產的主體資格;

(3)至于多數債權人、經濟能力、破產障礙，目前在我國的破產立法中不屬于破產申請的實質要件。

【相關依據】

中華人民共和國企業破產法(試行)

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第三條 企業因經營管理不善造成嚴重虧損，不能清償到期債務的，依照本法規定宣告破產。

企業由債權人申請破產，有下列情形之一的，不予宣告破產：

(一)公用企業和與國計民生有重大關系的企業，政府有關部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務的;

(二)取得擔保，自破產申請之日起六個月內清償債務的。

企業由債權人申請破產，上級主管部門申請整頓并且經企業與債權人會議達成和解協議的，中止破產程序。

第五條 破產案件由債務人所在地人民法院管轄。

第七條 債務人不能清償到期債務，債權人可以申請宣告債務人破產。

債權人提出破產申請時，應當提供關于債權數額、有無財產擔保以及債務人不能清償到期債務的有關證據。

第八條 債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產。

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債務人提出破產申請時，應當說明企業虧損的情況，提交有關的會計報表、債務清冊和債權清冊。

中華人民共和國民事訴訟法

第一百九十九條 企業法人因嚴重虧損，無力清償到期債務，債權人可以向人民法院申請宣告債務人破產還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產還債。

最高人民法院《關于審理企業破產案件若干問題的規定》

第四條 申請(被申請)破產的債務人應當具備法人資格，不具備法人資格的企業、個體工商戶、合伙組織、農村承包經營戶不具備破產主體資格。

第五條 國有企業向人民法院申請破產時，應當提交其上級主管部門同意其破產的文件;其他企業應當提供其開辦人或者股東會議決定企業破產的文件。

第六條 債務人申請破產，應當向人民法院提交下列材料：

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(一)書面破產申請;

(二)企業主體資格證明;

(三)企業法定代表人與主要負責人名單;

(四)企業職工情況和安置預案;

(五)企業虧損情況的書面說明，并附審計報告;

(六)企業至破產申請日的資產狀況明細表，包括有形資產、無形資產和企業投資情況等;

(七)企業在金融機構開設帳戶的詳細情況，包括開戶審批材料、帳號、資金等;

(八)企業債權情況表，列明企業的債務人名稱、住所、債務數額、發生時間和催討償還情況;

(九)企業債務情況表，列明企業的債權人名稱、住所、債權數額、發生時間;

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(十)企業涉及的擔保情況;

(十一)企業已發生的訴訟情況;

(十二)人民法院認為應當提交的其他材料。

第七條 債權人申請債務人破產，應當向人民法院提交下列材料：

(一)債權發生的事實與證據;

(二)債權性質、數額、有無擔保，并附證據;

(三)債務人不能清償到期債務的證據。

第八條 債權人申請債務人破產，人民法院可以通知債務人核對以下情況：

(一)債權的真實性;

(二)債權在債務人不能償還的到期債務中所占的比例;

(三)債務人是否存在不能清償到期債務的情況。

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來源：（破產申請的形式要件和實質要件http://s.yingle.com/y/gs/351344.html）

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第二篇：融資要件

1、融資主體企業基本五證一卡原件掃描件：

（1）企業營業執照原件掃描件

（2）企業組織機構代碼證原件掃描件

（3）企業稅務登記證原件掃描件

（4）企業銀行基本戶開戶許可證原件掃描件

（5）企業貸款卡原件掃描件

2、融資主體企業審計報告及財務報表

（1）企業上一的審計報告原件掃描件（如果沒有上一審計報告，則必 須提供加蓋公章的企業上一資產負債表、損益表、現金流量表的原件掃描件及會計報表附注）

（2）企業本年最近一期的加蓋公章的會計報表（資產負債表、損益表、現金流量表）及會計報表附注

三、各種項目融資資料

1、房地產項目融資資料（如果融資主體是房地產開發企業必須要提供，如果融資 主體不是房地產開發企業，則不需要提供）

（1）房地產開發資質證書原件掃描件

（2）用于融資的房地產項目的《土地證》原件掃描件（必須將每一頁到掃描，不能有遺漏）

（3）用于融資的房地產項目的《用地規劃許可證》原件掃描件

（4）用于融資的房地產項目的《建設工程規劃許可證》原件掃描件

（5）用于融資的房地產項目的《建筑施工許可證》原件掃描件

（6）用于融資的房地產項目的《預售證》或者原件掃描件（如有須提供，如果 沒有則不需要提供）

（7）抵押物評估報告（評估單位蓋章）掃描件及其他融資主體相關批示性文件

第三篇：采礦權申請及審批要件

采礦權申請及審批要件

國土資源部采礦權審批登記管理及提交資料要求

一、劃定礦區范圍的申請和審批

(一)劃定礦區范圍的申請

采礦權申請人應按國土資源部采礦權登記審批權限，將礦區范圍申請資料報國土資源部進行審查。

(二)應提交的申請資料

1.劃定礦區范圍的申請報告，包括以下內容：

(1)辦礦理由及簡要論證；

(2)地質工作概況；

(3)礦產資源開發利用初步方案，包括以下內容：

擬申請開采礦產資源范圍、礦種、位置；擬申請開采礦產資源儲量、質量及其可靠程度；擬建礦山生產規模、服務年限、礦產資源綜合開發利用方案；當申請范圍為整體礦床中的一部分時，應說明與整體礦床的關系以及與礦區總體開發的銜接；并附申請開采的礦區范圍圖(以地質地形圖或地質圖為底圖，有合適的比例尺，以國家直角坐標標定，各拐點之間以直線連接，以下所提及礦區范圍圖均相同要求)；

(4)礦山建設投資安排及資金來源；

(5)其他需要說明的問題。

2.與礦山建設相適應的地質報告

礦山企業應提交有資格的地勘單位編制的地質報告。國家出資勘查的，還應提交地質報告的審查批準書。開采零星分散礦產資源或只能用作普通建筑材料的磚瓦砂石、粘土的，應提交相應的地質資料。

3.探礦權人申請辦礦的，應出具該區域的勘查許可證影印件；探礦權經轉讓取得的，還應出具轉讓審批的有關文件。

4.劃定礦區范圍申請書。

非企業探礦權人申請劃定礦區范圍的還應提交如下資料：

1.企業名稱預核準登記通知書

2.擬申請設立的法人企業的情況（主要內容包括：企業組織形式，企業性質，投資人情況，出資方式，出資額等）；

3.探礦權人將探礦權轉讓給新設立的法人企業的承諾書。

(三)劃定礦區范圍

國土資源部在收到申請人報送的申請資料后，應對申請的礦區范圍內是否存在礦業權交叉重復情況以及礦產資源開發利用初步方案等進行審查。省級采礦登記主管部門應協助國土資源部對上述情況進行調查，并出具正式書面調查意見。

國土資源部在劃定礦區范圍時，應依據以下原則確定：

1.對礦產資源開發實行統一規劃、合理布局、合理開采和綜合利用；

2.礦山建設規模、服務年限要與申請開采的儲量相適應；

3.礦山建設體現規模生產、集約化經營的方針；

4.保護已有探礦權、采礦權人利益。申請人申請劃定的礦區范圍，其地面投影或地表塌陷區與已設立探礦權、采礦權的區塊范圍、礦區范圍重疊或有其他影響的，采礦登記管理機關在審批礦區范圍時應以不影響已有的探礦權人或采礦權人權益為原則。一個礦山原則上只能審批一個采礦主體。不能違法重疊和交叉設置采礦權。

審批意見應包括下列主要內容：

1．同意開采的礦種、儲量及礦區地理位置；

2．以國家標準坐標標定的礦區范圍(標明坐標的拐點數及開采深度)；

3．對礦產資源綜合開發利用的意見和要求(包括礦山建設規模、礦山預計服務年限、礦產資源開發綜合利用、綜合回收等方面的要求)；

4．礦區范圍預留期限；

5．其他需要說明的問題。

審批意見須及時送申請人，抄送有關地質礦產主管部門、地方人民政府、其他有關主管部門等。

(四)礦區范圍預留期限

礦區范圍劃定后各級采礦登記管理機關在該區域不再受理新的采礦權申請。礦區范圍預留期：大型礦山不得超過3年，中型礦山不得超過2年，小型礦山不得超過1年。

二、礦區范圍劃定后，申請人應做的主要工作

礦區范圍劃定后，申請人應在礦區范圍預留期內編制礦產資源開發利用方案，辦理礦山建設項目的立項和企業設立手續；并

申請由國家出資探明礦產地的采礦權的，須由合法的評估機構對采礦權價款進行評估，評估結果由國務院地質礦產主管部門確認。采礦權價款經確認后，申請人應按照有關規定進行采礦權價款的處置。

非企業探礦權人還應按照有關規定辦理法人企業設立手續，并依照承諾，到勘查登記管理機關辦理探礦權轉讓手續。

礦區范圍劃定后，采礦權申請人，應每半年向采礦登記管理機關通報礦山建設項目和企業設立的有關進展情況。采礦權申請人逾期不辦理采礦登記手續、未領取采礦許可證的，視為自動放棄采礦權申請，礦區范圍不予保留，采礦登記管理機關可以在該礦區范圍內受理其他采礦權的申請。

三、采礦登記

(一)采礦登記申請

采礦權申請人應按國土資源部采礦權登記審批權限，將礦區范圍申請資料報國土資源部進行審查。

(二)應提交的申請資料

1．采礦權申請登記書；

2．以地質地形圖或地質圖為底圖的礦區范圍圖(圖名為礦區范圍圖，以國家直角坐標拐點標定，有合適的比例尺，并附坐標表，礦區范圍要標明拐點號并用標記明顯的直線連成封閉多邊形)；

3．有設計資格的單位按照《〈礦產資源開發利用方案〉編寫內容要求》編制的《礦產資源開發利用方案》。

4．法人營業執照，外商投資企業還應提交外商投資批準書；

5．具有與礦山建設規模相適應的資金、技術和設備條件的證明材料；

6．申請由國家出資探明礦產地的采礦權的，還應報采礦權價款評估、確認及處置的有關資料；

7．環境影響報告及環保部門的審批意見。

8．安全生產監督管理部門的礦山建設安全設施設計審查批準意見書。

9．劃定礦區范圍批復。

10．儲量評審報告及批準文件。

11．申請海域采砂的，還應提交海域使用證、海域使用論證報告。

12．非企業型探礦權人設立企業申請采礦權的還應提交包括有關探礦權轉讓批準文件。

(三)審批

國土資源部在收到采礦權申請人報送的采礦登記申請資料并確認受理后，應組織對其《礦產資源開發利用方案》進行審查，根據審查意見，采礦權申請人應對《礦產資源開發利用方案》進行修改或補充。

國土資源部做出審批決定后，同意登記的，應通知采礦權申請人交納有關費用后，頒發采礦許可證；不同意登記的，書面說明理由，將申請登記資料退回。

（四）通知和公告

國土資源部在頒發采礦許可證后，應通知礦區范圍所在地的縣級人民政府對礦區范圍予以公告?？h級人民政府應當自收到通知之日起90日內予以公告，并可根據采礦權人的申請，組織埋設界樁或者設置地面標志。

四、采礦權的變更、延續和注銷登記

（一）采礦權變更登記

在采礦許可證有效期內，有下列情況之一的，應向原登記管理機關申請辦理變更登記：

1．變更礦區范圍；

2．變更開采主礦種；

3．變更開采方式；

4．變更礦山企業名稱；

應提交的申請資料：

1．采礦權變更申請登記書；

2．原采礦許可證正、副本；

3．法定采礦權人的義務履行情況證明材料；

4．變更礦區范圍的，如資源量變動較大，應對原《礦產資源開發利用方案》進行修改，并報登記機關審查批準。申請縮小礦區范圍的，一般應提交劃出范圍開采狀況報告、儲量情況和有關勞動安全、水土保持、土地復墾和環境保護工作情況，并提交變更后的礦區范圍圖。變更擴大礦區范圍的，應申請劃定礦區范圍，并提交變更后的礦區范圍圖。變更開采主礦種和開采方式的，應提交相應的《礦產資源開發利用方案》及礦區范圍圖。變更企業名稱的，應提交有關批準文件和變更后的法人營業執照。

采礦登記管理機關做出審查決定后，同意登記的，采礦登記管理機關通知采礦權申請人交納有關費用后，換發采礦許可證，有效期截止應與原采礦許可證一致；不同意登記的，說明理由，將申請登記資料退回。

（二）采礦權延續登記

采礦許可證有效期滿，需要繼續采礦的，采礦權人應在有效期期滿前的30日內，向原登記管理機關提出申請，逾期不辦理延續登記手續的，采礦許可證自行廢止。

應提交的資料：

1．采礦權延續申請登記書；

2．原采礦許可證正、副本；

3．法定采礦權人的義務履行情況證明材料；

采礦登記管理機關做出審查決定后，同意登記的，采礦登記管理機關通知采礦權申請人交納有關費用后，換發采礦許可證；不同意登記的，說明理由，將申請登記資料退回。

（三）采礦權注銷登記

采礦權人在采礦許可證有效期內或者有效期屆滿，停辦、關閉礦山的，應當自決定停辦或者關閉礦山之日起30日內，向原發證機關申請辦理采礦許可證注銷登記手續。

應提交的資料：

1．采礦權注銷申請登記書；

2．礦區范圍圖；

3．閉坑地質報告及批準文件；

4．有關地質資料匯交證明；

5．關閉礦山報告（包括礦山開采現狀，地質儲量情況，有關勞動安全、水土保持、土地復墾和環境保護工作情況，相關費用繳納情況等）；

6．關于關閉礦山報告中提及的有關勞動安全、水土保持、土地復墾和環境保護工作及相關費用繳納完成情況的證明材料；

7．原采礦許可證正、副本；

8．法定采礦權人的義務履行情況證明材料；

采礦登記管理機關做出審查決定后，同意登記的，采礦登記管理機關下發注銷批準文件；不同意登記的，說明理由，將申請登記資料退回。

第四篇：申請低保提供相關要件

臥龍街道辦事處城鄉低保管理服務中心

辦理城鄉低保待遇家庭須提供相關要件

1、申請對象家庭人口戶口本、身份證；

2、人戶分離證明；

3、房屋執照（租房協議、借房證明）；

4、在校學生學籍證明（調查函）、每學年（期）的繳費收據；

5、申請對象家庭成員收入狀況證明及就業證明（工資表、下崗調查函、解除勞動合同材料

（買斷軟聯、失業證）、退休工資表、遺屬費存折、無業證明、打工單位的固定收入調查函、工資表）；

6、養老保險、醫療保險證及存折；

7、勞動能力狀況證明（殘疾證、醫療鑒定書、工作鑒定證、傷殘證）、1-4級病志；

8、結婚證、離婚證（離婚協議）、離婚判決、單身證明、死亡證明；

9、水、電、電話、手機、燃氣費收據（提出申請前三個月）；

10、申請對象贍、撫（扶）養義務家庭（離婚對方）戶籍、收入證明（城鄉低保證復印件）。

申請人：受理人：日期：

臥龍街道辦事處城鄉低保管理服務中心

辦理城鄉低保待遇家庭須提供相關要件

1、申請對象家庭人口戶口本、身份證；

2、人戶分離證明；

3、房屋執照（租房協議、借房證明）；

4、在校學生學籍證明（調查函）、每學年（期）的繳費收據；

5、申請對象家庭成員收入狀況證明及就業證明（工資表、下崗調查函、解除勞動合同材料

（買斷軟聯、失業證）、退休工資表、遺屬費存折、無業證明、打工單位的固定收入調查函、工資表）；

6、養老保險、醫療保險證及存折；

7、勞動能力狀況證明（殘疾證、醫療鑒定書、工作鑒定證、傷殘證）、1-4級病志；

8、結婚證、離婚證（離婚協議）、離婚判決、單身證明、死亡證明；

9、水、電、電話、手機、燃氣費收據（提出申請前三個月）；

10、申請對象贍、撫（扶）養義務家庭（離婚對方）戶籍、收入證明（城鄉低保證復印件）。

申請人：受理人：日期：

臥龍街道辦事處城鄉低保管理服務中心

辦理城鄉低保待遇家庭須提供相關要件

1、申請對象家庭人口戶口本、身份證；

2、人戶分離證明；

3、房屋執照（租房協議、借房證明）；

4、在校學生學籍證明（調查函）、每學年（期）的繳費收據；

5、申請對象家庭成員收入狀況證明及就業證明（工資表、下崗調查函、解除勞動合同材料

（買斷軟聯、失業證）、退休工資表、遺屬費存折、無業證明、打工單位的固定收入調查函、工資表）；

6、養老保險、醫療保險證及存折；

7、勞動能力狀況證明（殘疾證、醫療鑒定書、工作鑒定證、傷殘證）、1-4級病志；

8、結婚證、離婚證（離婚協議）、離婚判決、單身證明、死亡證明；

9、水、電、電話、手機、燃氣費收據（提出申請前三個月）；

10、申請對象贍、撫（扶）養義務家庭（離婚對方）戶籍、收入證明（城鄉低保證復印件）。

申請人：受理人：日期：

第五篇：先履行抗辯權實質構成要件的認定

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先履行抗辯權實質構成要件的認定

當事人因同一雙務合同互負對待給付義務,且對待給付義務在時間上有先后之分,是先履行抗辯權成立的前提條件,對此無深入討論的必要。

從法律適用的角度看,在先給付一方完全未履行債務時,后給付一方當事人可拒絕履行自己的債務,這種情形下的先履行抗辯權,比較容易判斷;當先行給付一方當事人的履行不符合約定或規定的標準時,后給付一方在何種情況下可予以抗辯,則成為先履行抗辯權中的疑難問題,各國對此問題的解決辦法也很不一致;因此,非常有必要對此作出深入分析。

1.大陸法

根據《德國民法典》第320 條第2 款的規定,“另一方當事人已履行部分給付的,根據情況,特別是因遲延部分無足輕重時,當事人一方如果拒絕履行對待給付有違誠實信用原則的,即不得拒絕履行”。我國臺灣民法第264條第2款規定,“他方當事人已為部分之給付時,依其情形,如拒絕自己之給付有違背誠實及信用者,不得拒絕自己之給付”?？梢? 在先給付一方當事人部分履行時,后給付一方當事人并非當然獲得拒絕給付的權利,只有其拒絕履行對待給付義務不違背誠實信用原則時,后給付一方當事人方可拒絕履行。有疑問的是,當先給付一方當事人為瑕疵履行時,法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 后給付一方當事人可否行使拒絕履行抗辯權? 王澤鑒先生在解釋我國臺灣民法第二百六十四條所規定的“部分之給付”時認為,部分之給付,是指給付之數量而言,但因第二百六十四條是建立在誠實信用的基礎上;因此,第二百六十四條第二項的規定其實是在于起特別強調作用,其適用范圍并不僅限于“部分之給付”,先給付一方當事人的履行雖有瑕疵,但后給付一方當事人拒絕自己的給付,如違背誠實信用原則時,應不允許行使。

在德國,一般認為,瑕疵履行在第320條第2款規定的范圍內相當于部分履行。德國法院把拒絕給付的抗辯權理解為一種迫使對方履行的工具,并因而對第320條第2款采取狹義的解釋。當先行給付一方當事人未完成的履行或履行之瑕疵比較小,而其至少又愿意彌補該瑕疵時,后給付一方當事人不得拒絕履行。在決定適用誠信原則時,法院可考慮案件的一般情況,包括履行遲延的時間長度、當事人間關系的惡化狀況。

日本民法無上述類似規定,日本學者我妻榮認為,“一方當事人已為一部之給付,可認其余部分甚少,或由契約之目的觀之,乃非重要之部分時,如認為對相對人有拒絕給付之抗辯權,則為信義衡平之原則所不許故也。日本學說及判例亦承認之”。法國學說認為,當事人行使合同不履行的抗辯權除必須是出于善意(即行使抗辯權的一方對于相對方不履行義務不具有過錯)之外,還必須存在相對方有不履行義務的行為,并且“,義務人不履行義務須性質嚴重,亦即一方行使抗辯權與另一方不履行義務之間,在法律咨詢s.yingle.com

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2.英美法

在英國,對工作合同,法院適用“實質履行”原則(doctrine of substantial performance)。此規則的法律效果為: 嚴格履行(exact peiflormance)并非雇主付款義務的先決條件,付款的先決條件是工作已被實質地完成。雇主可因雇員的履行瑕疵,從價格上扣除損失。通常,損失將是工作由第三人完成的成本。對實質履行原則而言,如法官指出的那樣,一旦工作被實質地完成,完成者即可獲得對價。實質履行原則只是一個概括的原則,當事人可特別規定,作為付款的先決條件,工作須嚴格完成。實質履行原則是否僅僅適用于工作已經被完成但該工作的一部分存在瑕疵的情況,還是其他可適用于工作的一部分根本沒有完成的情況? “對于‘不可分債務’(en2tire obligations),無‘實質履行’適用的空間?！狈ㄔ阂呀浽诠ぷ鞯囊恍┎糠治幢煌瓿傻陌讣羞m用該原則。

除“實質履行”原則外,英國法還有一個可適用于所有合同的方法。其判斷標準是,未被履行的合同條款是一個“條件”條款(condition),或者是一個“擔保”條款(warranty)。英國《1979 年貨物買賣法》第11條第2款對條件和擔保的區別作出了明確規定,即,買賣合同中的一項規定如果是一個條件條款,違反它可能會產生一項視為合同被拋棄的權利;或者,如果是一個擔保條款,違反它可能產生一項損害賠償請求權,但不能

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贏了網s.yingle.com 產生拒絕貨物和把合同視為已被拋棄的權利。一項規定是條件條款還是擔保條款,在每一個案件中取決于對合同的解釋。一項規定雖然在合同中被稱為擔保條款,但也可能構成一個條件條款。但是,英國法院卻發現條件和擔保的區分太過于僵硬,以至于在所有案件中不能產生令人滿意的結果。

英國學者認為,英國法的上述規定,與德國法相比,相當不精巧。一方面,因無誠實信用原則, 一方當事人能拒絕履行的價值可大于對方未履行的債務;另一方面,因采取一個標準來判斷當事人是否可拒絕履行與是否可終止合同(解除),相比于大陸法,英國法的做法可能會減損拒絕履行規則的適用性。因此,比較而言,德國法的誠實信用標準看起來更為靈活。

美國法沒有“條件條款”與“擔保條款”的區分及規定,對于先履行抗辯,其法律思維及規則體系表現為如下特點:首先,美國法將合同區別為不可分合同(entire contract)與可分合同(divisible contract),前者是一個一次履行完畢的合同,后者是一個可分開或分期分批履行的合同。如果履行是可分的,先給付一方只是存在部分不履行的問題,后給付一方只能拒絕履行與未履行部分相當的債務。其次,即使先給付一方違約,如果后給付一方對先給付一方的違約放棄權利(waiver of a contract),后給付一方當事人不得行使拒絕履行抗辯權。如甲雇傭乙美化房屋,費用為2400元。當乙一周后完成工作后,甲對此并不滿意。乙提出重做工作的一些部分, 但甲說,他太反感,愿意接受現在的工作。當乙要求甲支付報酬時,甲

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贏了網s.yingle.com 說乙的工作不令人滿意從而拒絕支付。此種情況下,甲通過接受工作放棄了對乙違約的權利。再次,可適用禁反悔(estoppel)規則。不像放棄規則,禁反悔不考慮非違約方的積極行為,它強調違約方對非違約方行為的合理信賴。例如,假定在前述案件中,甲已經觀察到了乙的工作,并僅在乙的工作完成之后才表明不滿。乙確實違約了,甲知之卻一言不發,乙信賴了甲的不主張自己權利的行為,其后,甲不得主張說乙違約了,并要求原有的合同權利。

在美國法上,后給付一方并非對先給付方的任何違約行為均可拒絕履行,先給付一方當事人的違約必須相當嚴重。如何判斷違約的嚴重性? 對于提供服務的合同,美國同樣適用“實質履行”規則,尤其是建筑合同。什么履行可構成實質性履行? 美國判例認為這是一個事實問題,其確定取決于案件的實情。在實踐中,當事人雙方的具體狀況對決定該問題起著至關重要的作用。另外,受害方的情況也相當重要。法院要考慮,受害方有理由從該交易中獲得的利益有多少已經實現。要回答該問題,法院必須考察受害方簽訂合同的目的。法院經常說,如果完成的工程的缺陷是結構上的,建筑人便沒有實質性地履行合同。此外,也考慮受害方通過金錢賠償能夠得到多大程度的補償。受害方通過金錢賠償可以獲得補償的程度越高,法院就越有可能認為,違約方已經實質性地履行了其合同義務。

如果是雇傭合同,適用“輕微違約”的概念,即在雇員輕微違約時,雇主不得拒絕履行,即使雇員為完全履行。如果是買賣合同,適用“完美(無

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贏了網s.yingle.com 瑕疵)提供規則”(the perfect tenderrule)。《統一商法典》第2—601條規定了當貨物不符合完美提供規則時的法律后果。根據該規定,如果賣方交貨或提示交貨在任何方面不符合合同,買方可以拒收全部貨物,應首先適用第2-601條的規定,二是如買方根據第4601條行使了權利,買方享有糾正不當履行的權利,三是買方的拒絕履行權利可以合同加以排除。從上述各國或地區的立法、判例或學說來看,兩大法系均強調應依據個案實際來判別應否允許后給付一方在先給付一方不完全履行時拒絕履行其債務。比較來看,大陸法側重于依賴誠實信用原則靈活地判斷后給付一方能否行使拒絕履行抗辯權,而英美法更多地注重個案判斷,由此也導致法律規則的雜亂。因合同類型林林總總,當事人的履行狀況也千差萬異,通過誠實信用原則授予法官一種依據個案判斷后給付一方是否可行使拒絕履行抗辯權的自由裁量權比較合理。

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來源：（先履行抗辯權實質構成要件的認定http://s.yingle.com/y/ht/421166.html）

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