第一篇：職務(wù)犯罪構(gòu)成要件分析

職務(wù)犯罪構(gòu)成要件分析

從近年的工作實(shí)踐看，雖然在預(yù)防職務(wù)犯罪方面作了許多有益探索，取得了一定的成效。但是，現(xiàn)實(shí)中仍然存在著一些需要澄清的認(rèn)識(shí)和亟待解決的問題。要搞好預(yù)防職務(wù)犯罪，必須對(duì)職務(wù)犯罪有充分的認(rèn)識(shí)。職務(wù)犯罪是伴隨著生產(chǎn)力、社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展到一定程度，公共權(quán)力的產(chǎn)生而產(chǎn)生，已成為當(dāng)今社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化、政治、科技發(fā)展的強(qiáng)大阻力，是造成社會(huì)不穩(wěn)定的主要因素。認(rèn)識(shí)職務(wù)犯罪的危害、特點(diǎn)、原因，是開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作的前提。預(yù)防，應(yīng)從權(quán)力的監(jiān)督和制約入手。控制，必須采取各種手段綜合治理，方可取得最佳的控制效果，通過政治、法律的手段實(shí)現(xiàn)預(yù)防。

職務(wù)犯罪是指國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、國有公司、人們團(tuán)體工作人員利用已有職權(quán)，徇私舞弊、貪污、賄賂、濫用職權(quán)、玩忽職守、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利，破壞國家對(duì)公務(wù)活動(dòng)的規(guī)章規(guī)范，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)處以刑事處罰的行為。犯罪構(gòu)成是我國刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切客觀和主管要件的總和。形形色色的犯罪，其具體犯罪構(gòu)成都是不一樣的但概括起來說，它們都必須具備四個(gè)方面的要件，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主管方面，職務(wù)犯罪和其它犯罪形式一樣，也必須具備四方面的要件。

一、職務(wù)犯罪主體

犯罪主體，是指實(shí)施犯罪行為并且依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人。職務(wù)犯罪的主體是國家工作人員。根據(jù)法律規(guī)定，國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

“國家機(jī)關(guān)”，是指國家的權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及軍事機(jī)關(guān)。“從事公務(wù)的人員”，是指在上述國家機(jī)關(guān)中行使一定職權(quán)、履行一定職務(wù)的人員，即國家干部。但是在國家機(jī)關(guān)中從事勞務(wù)性工作的人員不屬于國家工作人員范疇。

“以國家工作人員論”，包括三方面內(nèi)容：(1)在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，即在公司、企業(yè)等單位中具有經(jīng)營、管理職責(zé)，或履行一定職務(wù)的人員;(2)國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，即在一些具有國有資產(chǎn)成分的中外合資企業(yè)、合作企業(yè)、股份制企業(yè)當(dāng)中，國有公司、企業(yè)或其他有關(guān)國有單位為了行使對(duì)所參與的國有資產(chǎn)的管理權(quán)，而派駐的管理人員：(3)其他依照法律從事公務(wù)的人員。全國人大常委會(huì)2002年12月28日通過的關(guān)于瀆職罪主體適用問題的解釋，即在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事貴任。根據(jù)這一立法解釋，以下“四種人”納入了瀆職犯罪的主體范圍之內(nèi)。一是法律授權(quán)規(guī)定某些非國家機(jī)關(guān)的組織，在某些領(lǐng)域行使國家行政管理職權(quán)，如證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)等。二是在機(jī)構(gòu)改革中，有的地方將原來的一些國家機(jī)關(guān)調(diào)整為事業(yè)單位，但仍然保留某些行政管理的職能，如林業(yè)管理部門等。三是有些國家機(jī)關(guān)將自己行使的職權(quán)依法委托給一些組織行使，如煙草專賣、鹽業(yè)管理部門等。四是實(shí)踐中有的國家機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要聘用了一部分國家機(jī)關(guān)以外的人員從事公務(wù)，如合同制民警、聘用人員等。

二、職務(wù)犯罪客體

犯罪的客體是指我國刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系，犯罪客體是犯罪構(gòu)成的必要要件。職務(wù)犯罪侵犯客體的多重性。大多數(shù)犯罪一般只侵犯某一種社會(huì)關(guān)系，擔(dān)所有職務(wù)犯罪都要侵犯兩種或兩種以上的社會(huì)關(guān)系，既犯罪客體為多重客體，如果將職務(wù)犯罪作為與普遍刑事犯罪相區(qū)別的一類犯罪，那么此類犯罪無一例外地侵犯了國家對(duì)職務(wù)活動(dòng)的管理職能，同時(shí)還侵犯了具體的社會(huì)關(guān)系。職務(wù)犯罪除侵犯了國家對(duì)職務(wù)活動(dòng)的管理職能這一同類客體外，往往還要侵犯其他的具體社會(huì)關(guān)系。如受賄罪還同時(shí)侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，刑訊逼供罪同時(shí)侵犯了公民的人身權(quán)利，這表明職務(wù)犯罪侵犯的客體是多重的，要求我們?cè)谡J(rèn)定職務(wù)犯罪時(shí)，不僅要看到職務(wù)犯罪客體的特定性，而且還應(yīng)注意職務(wù)犯罪客體的復(fù)雜性，從而正確劃分職務(wù)犯罪的范圍，充分認(rèn)識(shí)其社會(huì)危害的廣泛和嚴(yán)重性。職務(wù)犯罪的客體一般有以下兩方面組成。

1.國家公務(wù)活動(dòng)的廉潔性，國家機(jī)關(guān)、國有企事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位的正活動(dòng)及公司財(cái)產(chǎn)。

2.國家機(jī)關(guān)的正常職能及國家對(duì)職務(wù)活動(dòng)的管理職能。

三、職務(wù)犯罪主觀方面

犯罪的主觀方面，是指犯罪主體對(duì)自己行為的危害結(jié)果所抱的心理態(tài)度。它包括罪過（即犯罪故意和犯罪果實(shí)）以及犯罪的目的和動(dòng)機(jī)。研究犯罪主觀方面有助于正確的定罪和量刑。主觀方面的罪過即犯罪的故意或過失，是一切犯罪構(gòu)成均須具備的主觀條件。犯罪故意，是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的后果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。犯罪故意分為直接故意和間接故意，前者對(duì)行為危害程度的影響一般大于后者。犯罪過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的一種心理態(tài)度。犯罪過失可分為過于自信的過失和疏忽大意的過失兩種。如果行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的，這就是無罪過的意外事件，不認(rèn)為是犯罪。大多數(shù)職務(wù)犯罪由故意構(gòu)成，如國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的貪污、賄賂、挪用公款、私分國有資產(chǎn)、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明、隱瞞境外存款不報(bào)等行為；只有少數(shù)職務(wù)犯罪由過失構(gòu)成，如：玩忽職守罪、重大責(zé)任事故罪。

四、職務(wù)犯罪的客觀方面

犯罪的客觀方面，是指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為，危害結(jié)果、危害結(jié)果，以及犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法諸事特征。“利用職務(wù)上的便利”是職務(wù)犯罪罪的構(gòu)成要件，通說認(rèn)為，職務(wù)犯罪中的“利用職務(wù)上的便利”是指利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的職權(quán)和地位所形成的有利條件，即利用自己主管、管理、經(jīng)手的便利條件。我國法律規(guī)定職務(wù)犯罪的客觀要件主要有以下三種形式，一是利用職務(wù)之便;二是濫用職權(quán);三是嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確履行職務(wù)。為此，職務(wù)犯罪必須與國家工作人員的職責(zé)有必然的聯(lián)系，是在履行職責(zé)過程中發(fā)生的犯罪行為。如果行為人的犯罪行為與其職責(zé)無關(guān)，則不能構(gòu)成職務(wù)犯罪。

五、職務(wù)犯罪的特性

第一、職務(wù)犯罪存在的長期性和必然性。職務(wù)犯罪非社會(huì)主義初級(jí)階段的特有現(xiàn)象，盡管各國的提法不同，事實(shí)上自國家出現(xiàn)以來，一直存在于人類的各個(gè)歷史時(shí)期。馬克思主義認(rèn)為，只要有階級(jí)、國家和商品的存在，就會(huì)有犯罪的發(fā)生。本人認(rèn)為屬于犯罪范疇的職務(wù)犯罪同樣如此，只要有國家、商品和收入差別等因素的存在，就會(huì)有職務(wù)犯罪的發(fā)生。第二、職務(wù)犯罪的普遍性和群體性。職務(wù)犯罪這一社會(huì)現(xiàn)象，廣泛的存在于國際社會(huì)，是世界各國共同面對(duì)的一個(gè)問題。我國的職務(wù)犯罪存在于社會(huì)的各個(gè)層面和領(lǐng)域：從中央到農(nóng)村、從行政部門到企事業(yè)單位。職務(wù)犯罪的偵查實(shí)踐還表明，一個(gè)地區(qū)的****風(fēng)氣或一個(gè)單位主要領(lǐng)導(dǎo)的道德品質(zhì)，直接誘發(fā)一個(gè)地區(qū)或一個(gè)單位的群體性的職務(wù)犯罪，譬如，寶安國土局系列受賄案、廈門遠(yuǎn)華走私案。

第三、職務(wù)犯罪的隱蔽性和復(fù)雜性。職務(wù)犯罪與其它的犯罪相比，具有更大的隱蔽性和復(fù)雜性。其隱蔽性和復(fù)雜性表現(xiàn)為：案件不易暴露、舉報(bào)熱情不高、部分案件證據(jù)不多（如賄賂案）、取證難度大、有些案件定性困難（如瀆職類）、干擾性大。存在隱蔽性復(fù)雜性的原因是：犯罪主體多為有一定職務(wù)的人，大多數(shù)人不敢得罪他們；犯罪主體通常有較高的智商，心理防線不易突破；侵犯的客體多為公有財(cái)務(wù)，一些人有“與己無關(guān)”的思想，不愿舉報(bào)；有的案件屬于高科技犯罪，證據(jù)不易獲取；有的案件不僅證據(jù)少，且暴露時(shí)間晚，時(shí)過境遷，證據(jù)難以收集；有的領(lǐng)導(dǎo)和財(cái)務(wù)人員的問題，在位期間，他人不易察覺；裙帶關(guān)系或“官官相護(hù)”阻撓辦案；偵查部門技術(shù)落后、手段不多、措施不力。

第四、職務(wù)犯罪的危害性和腐蝕性。職務(wù)犯罪對(duì)社會(huì)具有極大的危害性，對(duì)社會(huì)風(fēng)氣和人的精神具有極強(qiáng)的腐蝕性。職務(wù)犯罪對(duì)社會(huì)的危害性主要有：動(dòng)搖執(zhí)政黨的地位、危及國家的安全、破壞地區(qū)的穩(wěn)定、侵犯了公民的人身權(quán)利和民主權(quán)利、造成國有資產(chǎn)的大量流失、嚴(yán)重影響投資環(huán)境和改革開放的進(jìn)程。職務(wù)犯罪的腐蝕性表現(xiàn)為：毒化社會(huì)風(fēng)氣，使人們的精力不是用來搞好本職工作，而是大搞投機(jī)鉆營、買官賣官、權(quán)錢交易、權(quán)色交易、以權(quán)謀私、結(jié)黨營私；腐蝕人的精神，使人們不是奮發(fā)進(jìn)取，而是道德淪喪、社會(huì)奢靡，吃喝嫖賭、追求享樂。

職務(wù)犯罪，主要表現(xiàn)是貪污賄賂、挪用公款等經(jīng)濟(jì)犯罪和瀆職侵權(quán)犯罪，是****現(xiàn)象最突出的表現(xiàn)。二戰(zhàn)以后，世界上絕大多數(shù)國家相繼開始了現(xiàn)代化的進(jìn)程。在這一發(fā)展過程中，不論是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，困擾他們最甚的問題之一就是官員的****問題。①

六、職務(wù)犯罪的原因

職務(wù)犯罪現(xiàn)象如此嚴(yán)重，其產(chǎn)生和發(fā)展的原因是多方面的，有微觀層次上個(gè)人素質(zhì)方面的，也有宏觀層次上制度結(jié)構(gòu)方面的，而究其根本原因則應(yīng)該是權(quán)力的失控。

公共權(quán)力是根據(jù)公共意志組織、協(xié)調(diào)和控制社會(huì)公共生活的力量，它是基于人類共同生活的需要而產(chǎn)生的。自國家產(chǎn)生以來，公共權(quán)力主要表現(xiàn)為國家的政治權(quán)力。歷史實(shí)踐表明，無論是少數(shù)人還是多數(shù)人統(tǒng)治的國家，都無法做到統(tǒng)治者全體直接授權(quán)各種具體的國家職能權(quán)力，而只能經(jīng)授權(quán)程序由部分人代為行使。②從理論上說，任何授權(quán)關(guān)系都存在著權(quán)力被代行者非合理使用的風(fēng)險(xiǎn)，這是權(quán)力政治學(xué)的普通常識(shí)。當(dāng)具體的公共權(quán)力偏離了法律規(guī)范的軌道，被用來服務(wù)于個(gè)人或小集體的意志和利益時(shí)，權(quán)力通常就處于同授權(quán)人整體的意志和利益相沖突的狀態(tài)。這時(shí)，權(quán)力蛻變?yōu)閭€(gè)別人實(shí)現(xiàn)私欲的手段，成為被濫用的力量。

在社會(huì)主義的中國，公共權(quán)力即人民的權(quán)力，人民的權(quán)力主要是由公職人員代行的。這種授權(quán)關(guān)系會(huì)不會(huì)由于社會(huì)制度的先進(jìn)而自動(dòng)免除了被代行者濫用的可能性？現(xiàn)在我們已經(jīng)可以明確地確認(rèn)，先進(jìn)的社會(huì)主義制度條件下的公共權(quán)力同樣存在被其代行者濫用的風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)行改革開放以來，我國的反****斗爭一直在進(jìn)行，但是****的蔓延之勢并沒有得到根本遏制。其主要原因就是單純地打擊和處罰并不能從根本上解決權(quán)力濫用的問題。既然授權(quán)關(guān)系是必須的，那么為了防止權(quán)力的濫用，就應(yīng)當(dāng)對(duì)權(quán)力的代行者從制度上施以有力的約束和監(jiān)督。權(quán)力****的泛濫說明現(xiàn)行的權(quán)力體制對(duì)授權(quán)后權(quán)力過程的控制力和約束力還不足，使得用權(quán)人有較大的個(gè)人隨意行為的空間。而權(quán)力失控后，加之經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的誘因，必然發(fā)生濫用的情形，正所謂“絕對(duì)的權(quán)力絕對(duì)****”。③

（一）從政治的層面來看，我國政治生活和公共管理中所發(fā)生的權(quán)力失控現(xiàn)象，主要由于現(xiàn)行政治體制中權(quán)力配臵上存在的一些弊端，概而析之，其原因表現(xiàn)在如下幾方面 首先，權(quán)力過于集中。權(quán)力過分集中是我國黨政領(lǐng)導(dǎo)體制中傳統(tǒng)的弊端。早在改革開放之初，鄧小平同志就指出黨和國家領(lǐng)導(dǎo)制度中的主要弊端之一是權(quán)力過分集中，過分集中往往把黨的領(lǐng)導(dǎo)變?yōu)閭€(gè)人領(lǐng)導(dǎo)。“必然造成官僚主義，必然要犯各種錯(cuò)誤”。④“不少地方和單位，都有家長似的人物，他們的權(quán)力不受限制，別人都要惟命是從，甚至形成對(duì)他們的人身依附關(guān)系”。⑤有些人自恃大權(quán)在握，專橫跋扈，違法亂紀(jì)，貪污受賄，最終滑入****的深坑。固然，****分子的墮落有其個(gè)人品質(zhì)的原因，但是他們的****活動(dòng)既然發(fā)生于體制內(nèi)，這就要求我們必須認(rèn)真檢討制度環(huán)境存在的內(nèi)在的疏漏。無疑，正是過分集權(quán)的體制為某些掌權(quán)的人提供了自由公用的可能。過大的權(quán)力膨脹了他們的個(gè)人意志。而且，權(quán)力過分集中還使得糾正權(quán)力過錯(cuò)的代價(jià)大大提高。在實(shí)踐中，很多****活動(dòng)在其初期已被群眾發(fā)現(xiàn)和舉報(bào)，但集權(quán)體制為其提供了排除障礙的力量，直至違法行為不可收拾，對(duì)國家和人民造成極大的損害，才受到制止和追究。其次，權(quán)力行使過程中缺乏有力的制約和監(jiān)督。權(quán)力現(xiàn)象的一個(gè)客觀規(guī)律是，沒有制約的權(quán)力容易被濫用。在失控和約束不力的情況下，個(gè)人的意志常常會(huì)由于沒有壓力和牽制而輕易地進(jìn)入權(quán)力過程，從而使用權(quán)人形成不謹(jǐn)慎甚至是隨意的精神狀態(tài)。由于缺乏制約機(jī)制作保障，權(quán)力行為的規(guī)范也往往流于形式，喪失應(yīng)有的權(quán)威和嚴(yán)肅性，得不到真正的貫徹。******同志說，權(quán)力被濫用而又得不到制止，往往就會(huì)出現(xiàn)大問題。⑥我國****現(xiàn)象發(fā)生的現(xiàn)實(shí)直接地證明了這一點(diǎn)。雖然在黨政體制中有專職地監(jiān)督各級(jí)權(quán)力的機(jī)構(gòu)，但監(jiān)督權(quán)和被監(jiān)督權(quán)之間明顯失衡，使得監(jiān)督機(jī)構(gòu)的職能作用受到限制。權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律表明，權(quán)力越大、越關(guān)鍵，就越是應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范和約束。而現(xiàn)實(shí)權(quán)力體制中的情況卻是相反，權(quán)力地位越高，受到的制約和監(jiān)督卻越弱。正因?yàn)橹萍s監(jiān)督不力，才使得某些人有恃無恐，肆意妄為。

第三，權(quán)利對(duì)權(quán)力的監(jiān)控力不足。在國家的政治生活中，人們的參與手段主要是兩種，公職人員依靠公共權(quán)力，而公共大眾主要運(yùn)用憲法所規(guī)定的權(quán)利。在具體生活中，公共權(quán)力是為實(shí)現(xiàn)公民的權(quán)利服務(wù)的。為了保證權(quán)力使用權(quán)的合理正當(dāng)，通常必須建立和完善權(quán)利對(duì)權(quán)力的監(jiān)控控制制度，防止權(quán)力踐踏和侵犯人民的權(quán)利和利益。權(quán)利對(duì)權(quán)力的監(jiān)控是現(xiàn)代權(quán)力制約體系的重要組成部分。在我國，這樣的制度尚未健全。權(quán)利對(duì)權(quán)力的制約缺乏有效的實(shí)現(xiàn)手段，公民權(quán)利行為組織性差，制度保障也不夠。在公職人員的選拔、業(yè)績?cè)u(píng)估和考察、權(quán)力違法的遏制以及權(quán)力受****行為侵害的救助等方面，尚未建立起嚴(yán)密的權(quán)利參與和保障制度。例如輿論監(jiān)督對(duì)權(quán)力違法亂紀(jì)的實(shí)際壓力還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，群眾對(duì)貪官的抨擊常常很難轉(zhuǎn)化為組織制度的抨擊，從而使得某些握有權(quán)力的人無所顧忌。甚至出現(xiàn)已怨聲載道的官員仍然提拔重用的現(xiàn)象。這表明，權(quán)力的運(yùn)用離開了人民群眾權(quán)利活動(dòng)的監(jiān)控，也必然出現(xiàn)濫用的后果。

（二）從權(quán)力的實(shí)施來看，公共權(quán)力過程中的****活動(dòng)對(duì)一個(gè)國家的政治、經(jīng)濟(jì)和精神文化的發(fā)展具有致命性的危害。這一過程導(dǎo)致職務(wù)犯罪的原因，表現(xiàn)為以下幾方面 首先，在政治上，權(quán)力****破壞國家政治和法制的統(tǒng)一，引發(fā)和激化社會(huì)矛盾，破壞政治穩(wěn)定。⑦現(xiàn)代化建設(shè)的過程是一個(gè)國家實(shí)現(xiàn)政治整合的進(jìn)程，它要求有統(tǒng)一的法制實(shí)踐和穩(wěn)定的政治局面。而官員的****行為使統(tǒng)一的權(quán)力體系陷入了被各種私欲分割隔離的境地，導(dǎo)致法制權(quán)威的極度削弱。近年來行政權(quán)和司法權(quán)的職能活動(dòng)中普遍存在的地方保護(hù)主義就是一種典型表現(xiàn)。各種濫用權(quán)力的行為侵犯著公民的合法權(quán)益，刺激社會(huì)矛盾和沖突的爆發(fā)。許多發(fā)展中國家的政治動(dòng)蕩直接導(dǎo)因于權(quán)力的嚴(yán)重****。我國過去政治局勢的波動(dòng)也有類似教訓(xùn)。

其次，在經(jīng)濟(jì)上，權(quán)力****制造分配不公，刺激不正當(dāng)競爭，催發(fā)經(jīng)濟(jì)利益的惡性沖突。****分子以權(quán)創(chuàng)收，以權(quán)獲利，直接的破壞了按勞分配和等價(jià)交換的原則。而當(dāng)權(quán)力一旦成為交換或掠奪的手段，在為侵犯市場法則卻能帶來豐厚利潤的特殊商品；公平競爭的市場秩序必然遭到破壞，最終必然造成經(jīng)濟(jì)局面的混亂以及整個(gè)社會(huì)健康的經(jīng)濟(jì)機(jī)體的毀損。第三、在精神文化方面，權(quán)力****助長腐朽沒落思想，瓦解人民群眾對(duì)現(xiàn)代化事業(yè)的信心，滋生對(duì)執(zhí)政黨的政府的離心離德傾向。我國社會(huì)上近年來泛濫的極端個(gè)人主義和拜金主義思潮，同****濁流的推波助瀾有直接關(guān)系。

七、職務(wù)犯罪的預(yù)防以及控制方略 通過以上對(duì)職務(wù)犯罪原因的剖析，我們可以得出：預(yù)防職務(wù)犯罪應(yīng)從權(quán)力的監(jiān)督和制約入手。

（一）強(qiáng)化權(quán)力制約。這是根本，因?yàn)?***的根源在權(quán)力失控，這是制度、機(jī)制的問題。

首先，在戰(zhàn)略上大力推進(jìn)中國的政治現(xiàn)代化進(jìn)程。如果政治現(xiàn)代化如政治民主、政治效率、權(quán)力結(jié)構(gòu)科學(xué)化等沒有相應(yīng)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)增長創(chuàng)造的財(cái)富就很可能成為****分子飽食的美餐或被其揮霍浪費(fèi)。

其次，完善權(quán)力體制，強(qiáng)化制約監(jiān)督。****表現(xiàn)為權(quán)力的濫用，因此應(yīng)當(dāng)在權(quán)力體制和結(jié)構(gòu)的改革上尋求對(duì)策，改善權(quán)力動(dòng)作的體制環(huán)境和相關(guān)環(huán)境。針對(duì)傳統(tǒng)體制中過分集權(quán)、缺乏制約功能的弊端，主要應(yīng)做到：①權(quán)力體制的改革應(yīng)在民主和科學(xué)的原則指導(dǎo)下進(jìn)行。實(shí)踐證明，民主政治的發(fā)展同權(quán)力****的發(fā)生，通常呈反比關(guān)系。盡管民主政治做不到完全根除****，但確實(shí)可以起到減少****發(fā)生和控制****規(guī)模的作用。權(quán)力體制的科學(xué)化是指權(quán)力的配臵和結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)要遵循權(quán)力活動(dòng)的客觀規(guī)律。②改革過分集權(quán)的弊端。③建立系統(tǒng)嚴(yán)密的權(quán)力監(jiān)督機(jī)制。

第三，強(qiáng)化對(duì)權(quán)力的社會(huì)監(jiān)督，充分發(fā)揮輿論對(duì)權(quán)力的監(jiān)督作用。社會(huì)監(jiān)督是指公民、企事業(yè)、社團(tuán)和其它社會(huì)組織依法定權(quán)利對(duì)公共管理權(quán)力進(jìn)行的監(jiān)控和督促。它是權(quán)力監(jiān)督和制約系統(tǒng)的重要組成部分，是社會(huì)對(duì)國家行為的規(guī)范和約束力量。權(quán)力****損害著社會(huì)公共利益，那么，動(dòng)員各種社會(huì)力量保衛(wèi)自身的合法權(quán)益，維護(hù)正常的管理秩序，必然構(gòu)成對(duì)違法犯罪的有力抵制。

（二）以法治腐，把反****斗爭納入法制化的軌道。具體來說，反****斗爭的法制化應(yīng)該包括：有與市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的、完善的廉政法律體系，如反貪污的立法；有與社會(huì)主義政治制度相適應(yīng)的、強(qiáng)有力的反腐倡廉的監(jiān)督機(jī)制，如監(jiān)督法的出臺(tái)；有政治上堅(jiān)定、業(yè)務(wù)上強(qiáng)、裝備良好、反應(yīng)迅捷的執(zhí)法隊(duì)伍；有領(lǐng)導(dǎo)重視、群眾支持、社會(huì)形成廉潔意識(shí)的執(zhí)法環(huán)境。而其中，主要應(yīng)該作好三方面的工作：①繼續(xù)完善反****和廉政立法，一要抓緊制定從宏觀上強(qiáng)化反****、廉政建設(shè)地位的法律，使“兩手抓，兩手都要硬”⑧的方針取得法律上的保證；二是要抓緊制定規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)行為的法律；三要抓緊制定對(duì)違法違紀(jì)和犯罪的國家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行嚴(yán)懲的法律。②加強(qiáng)執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)，改善執(zhí)法條件，保證嚴(yán)格執(zhí)法、依法辦事，堅(jiān)持標(biāo)本兼治方針，形成具有中國特色的預(yù)防職務(wù)犯罪的工作機(jī)制。③發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)預(yù)防職務(wù)犯罪的職能。控制方略，有以下兩個(gè)結(jié)論，作為設(shè)計(jì)職務(wù)犯罪控制方略的前提

1、職務(wù)犯罪的深層原因決定了其存在是不可避免的，因此欲將職務(wù)犯罪徹底消滅的想法是不切實(shí)際的。理性的目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是將其控制在社會(huì)可以容忍的程序和范圍之內(nèi)。

2、職務(wù)犯罪既然是多種因素綜合作用的產(chǎn)物，因而職務(wù)犯罪的控制也是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程，必須采取各種手段綜合治理，方可取得最佳的控制效果。

還需說明，職務(wù)犯罪只是一系列犯罪的總稱，它本身包含多種不同的犯罪類型，對(duì)不同類型的職務(wù)犯罪應(yīng)根據(jù)其具體特點(diǎn)采取有針對(duì)性的控制策略。例如對(duì)貪污賄賂罪的控制方法就應(yīng)當(dāng)同玩忽職守罪有所區(qū)別。這里我們是在總體上探討各種職務(wù)犯罪的共同對(duì)策。

（一）職務(wù)犯罪的道德控制

道德控制，是指通過加強(qiáng)對(duì)公職人員的思想道德教育，提高其抵御外界各種致罪因素的免疫力，以達(dá)到所謂的使人“不想犯”的境界，這是預(yù)防職務(wù)犯罪的第一道防線。⑨建國之初的50、60年代，我國職務(wù)犯罪發(fā)案率很低，卓有成效的思想政治工作是其中的重要原因之一。改革開放以后，社會(huì)思潮的多元化致使傳統(tǒng)的道德控制有所削弱，出現(xiàn)了所謂的“道德滑坡”現(xiàn)象。與此同時(shí)，反****斗爭中有一種傾向值得注意，即過分推崇法制的作用，以為只要訂立了完備的法律和制度就能根治****，而忽視道德教化的作用，認(rèn)為道德是軟弱無力的。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是站不住腳的。相對(duì)于法制背后的國家強(qiáng)制力而言，道德固然是一種“軟約束”，但是道德規(guī)范一旦內(nèi)化為人的信念，其作用是不容忽視也不可替代的。另一方面，任何法律和制度都是靠具體的人去操作的，如果人的道德素質(zhì)低下，再好的法律也可能變成一紙空文，再嚴(yán)的制度也會(huì)被鉆空子。從國外來看，反腐工作搞得好的國家莫不重視對(duì)公職人員的道德教育，有的國家在大學(xué)乃至中學(xué)就開設(shè)有關(guān)從政道德的課程，還有的國家將從政道德法制化，如美國在1978年通過的《從政道德法》、韓國在1993年頒布的《公務(wù)員道德法》等。中華傳統(tǒng)文化中，對(duì)于“德治”是極為重視的，這在今天仍是有借鑒價(jià)值的。我們認(rèn)為，預(yù)防職務(wù)犯罪的最佳對(duì)策應(yīng)是“軟硬兼施”，即把道德的“軟約束”同法制的“硬約束”有機(jī)結(jié)合起來，使二者功能互補(bǔ)，而不是厚此薄彼。二）職務(wù)犯罪的社會(huì)控制

社會(huì)控制，就是“把社會(huì)生產(chǎn)和生活組織到盡可能高的有序狀態(tài)”，“控制犯罪的最優(yōu)方案就是控制社會(huì)”。對(duì)于職務(wù)犯罪的社會(huì)控制而言，核心是制度建設(shè)，即以體制改革和制度創(chuàng)新來約束權(quán)力的運(yùn)行，這是遏制職務(wù)犯罪的根本途徑。如果把道德控制稱為“嚴(yán)教”，把司法控制稱為“嚴(yán)懲”，那么，社會(huì)控制可以稱為“嚴(yán)管”。嚴(yán)教、嚴(yán)管、嚴(yán)懲三者各有側(cè)重，不可或缺，但其中最根本的就是嚴(yán)管，嚴(yán)管的目標(biāo)是使人“不能犯”，這是治本之策，前些年我國的反腐斗爭側(cè)重于“嚴(yán)懲”，但效果并不理想。近年來人們逐步接受了“打防并舉，標(biāo)本兼治，重在治本”的方略，治理****的重心開始向社會(huì)控制傾斜，這無疑是明智之舉。社會(huì)控制的內(nèi)容是很豐富的，其中最關(guān)鍵的有三點(diǎn)

一是深化體制改革。當(dāng)前****現(xiàn)象大面積蔓延的主要原因在于體制轉(zhuǎn)軌帶來的社會(huì)控制弱化，因此，抑制****的根本出路在于深化改革，加速向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌。前幾年，“價(jià)值雙軌制”取消后，猖獗一時(shí)的“官倒”現(xiàn)象近乎銷聲匿跡，這說明深化改革對(duì)于遏制****有著巨大作用。在深化經(jīng)濟(jì)體制改革的同時(shí)，必須加速政治體制改革，否則會(huì)影響整個(gè)改革大業(yè)的進(jìn)程。政治體制改革的目標(biāo)之一，就是建立一個(gè)“有限政府”，限制政府權(quán)力的過度擴(kuò)張，從而為市場和社會(huì)留一個(gè)適度的獨(dú)立空間。政府對(duì)市場和社會(huì)直接干預(yù)的減少，必然會(huì)帶來權(quán)力濫用機(jī)會(huì)的減少。

二是強(qiáng)化權(quán)力監(jiān)督。首先，要健全權(quán)力的內(nèi)部制衡機(jī)制，即以權(quán)力制約權(quán)力，通過政治體制改革的深化，理順各權(quán)力監(jiān)督機(jī)構(gòu)的組織和運(yùn)作體制，以實(shí)現(xiàn)最佳的監(jiān)督效益；其次，要完善權(quán)力的外部監(jiān)督體系，即以權(quán)利制約權(quán)力，通過社會(huì)主義民主法治建設(shè)的推進(jìn)，大力培育公民的權(quán)利意識(shí)、納稅人意識(shí)和參政議政督政意識(shí)，同時(shí)制定法律保障新聞自由，強(qiáng)化媒體對(duì)政府的監(jiān)督；最后，要實(shí)現(xiàn)權(quán)力監(jiān)督的全程、動(dòng)態(tài)運(yùn)作，即從權(quán)的授予、權(quán)力的運(yùn)行到權(quán)力濫用的責(zé)任追究一系列過程，都納入權(quán)力監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)之中，尤其要嚴(yán)格監(jiān)控權(quán)力授予環(huán)節(jié)，避免權(quán)力落入****分子手中。

三是完善廉政法制。要廣泛吸收和借鑒國外先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，加緊制訂和完善有關(guān)立法，以彌補(bǔ)廉政法制的空白；同時(shí)要特別注重立法質(zhì)量，我們不僅要實(shí)現(xiàn)廉政建設(shè)法制化，而且要使廉政法制走向科學(xué)化。

（三）職務(wù)犯罪的司法控制

司法控制，是指國家刑事司法系統(tǒng)通過懲罰犯罪與改造罪犯對(duì)犯罪實(shí)行控制。司法控制是控制職務(wù)犯罪的最后屏障，其目標(biāo)是借助于刑罰的強(qiáng)大威懾力，達(dá)到使?jié)撛诜缸锶恕安桓曳浮钡男ЧＯ鄬?duì)于道德控制和社會(huì)控制而言，司法控制比較容易操作，見效也比較快，因此，在實(shí)踐中倍受青睞，實(shí)際上居于犯罪控制系統(tǒng)的中心。但司法控制畢竟是一種治標(biāo)之策，它本身存在著被動(dòng)性（因?qū)偈潞罂刂疲┘斑\(yùn)行成本高等缺陷，因而不能對(duì)司法控制的期望值過高。在缺乏道德及社會(huì)控制有力配合的情況下，司法控制所取得的成效很難維持長久。多年來我國刑事司法系統(tǒng)所發(fā)動(dòng)的多次“嚴(yán)打”斗爭并沒有完全實(shí)現(xiàn)預(yù)期的效果，以至于形成了實(shí)踐中犯罪量與刑罰量交替上升的局面，其根本原因即在于此。但是，不能因?yàn)椤皣?yán)打”的作用有限而完全否定“嚴(yán)打”方針。在當(dāng)前職務(wù)犯罪形勢依然嚴(yán)峻的狀況下，繼續(xù)貫徹“嚴(yán)打”方針以保持對(duì)犯罪的高壓態(tài)勢仍是必要的。不過，應(yīng)當(dāng)重新認(rèn)識(shí)、全面把握“嚴(yán)打”方針的確切含義，不能把“嚴(yán)打”簡單理解為多判、重判甚至多殺、快殺。我們認(rèn)為，嚴(yán)打的準(zhǔn)確內(nèi)涵應(yīng)包括這樣幾層含義

一是嚴(yán)密立法。我國于1997年修訂了刑法典，有關(guān)職務(wù)犯罪的規(guī)定有很大完善，但法網(wǎng)粗疏的問題未得到根本解決。就總體而言，我國刑法具有“厲而不嚴(yán)”（刑罰苛厲而法網(wǎng)不嚴(yán)密）的特點(diǎn)，而國外立法多采取“嚴(yán)而不厲”的模式。僅以貪污賄賂罪為例，我國刑法規(guī)定的最高刑為死刑，而國外除泰國、韓國等極個(gè)別國家外，一般沒有判處死刑的規(guī)定，甚至很少有判處無期徒刑的，通常是判處10年以下有期徒刑，如德國對(duì)賄賂罪的最高刑為10年，日本為7年。另一方面，從貪污賄賂罪的構(gòu)成條件來看，我國刑法卻顯得過于寬松，例如賄賂范圍僅限于財(cái)物，貪污、受賄罪的起刑線同盜竊罪相比懸殊過大，而且刑種單調(diào)，缺乏罰金刑、資格刑這樣針對(duì)性強(qiáng)的處罰措施。反觀國外立法，大都對(duì)貪污賄賂罪的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定得極為嚴(yán)格。如德國刑法中的受賄罪，賄賂范圍不限于財(cái)物，而包括一切不法利益，無論是既得利益，還是約定取得的利益；無論是利用現(xiàn)在的職務(wù)，還是將來的職務(wù)，都可以構(gòu)成犯罪，實(shí)踐證明，適度擴(kuò)大犯罪圈比單純加重刑法量更能取得遏止犯罪的功效，因此，“嚴(yán)而不厲”應(yīng)是我國刑法今后改革的方向。

二、嚴(yán)格司法。為了有效控制職務(wù)犯罪，必須提高刑事司法的效能。首先要加大打擊力度，形成威懾效應(yīng)。當(dāng)前職務(wù)犯罪是廣大人民群眾深惡痛絕期盼解決的熱點(diǎn)問題，它嚴(yán)重?cái)牧它h風(fēng)，影響了干群關(guān)系，是造成社會(huì)不穩(wěn)定的重要因素，是社會(huì)前進(jìn)發(fā)展中的強(qiáng)大阻力。因此，加大職務(wù)犯罪案件的查處力度，堅(jiān)持重點(diǎn)查辦黨政領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、經(jīng)濟(jì)管理部門和縣（處）級(jí)以上領(lǐng)導(dǎo)干部的違紀(jì)違法案件，認(rèn)真查辦金融、建筑、海關(guān)、人事、司法等領(lǐng)域貪污賄賂、徇私枉法、買官賣官、嚴(yán)重失職瀆職的案件，對(duì)這些案件要一查到底，嚴(yán)厲懲處。

三、嚴(yán)懲有方。嚴(yán)打之下職務(wù)犯罪仍層出不窮，且節(jié)節(jié)攀升，究其原因是目前誘發(fā)犯罪的動(dòng)機(jī)、條件，還強(qiáng)于制約犯罪的方法和手段。主要表現(xiàn)為過去重嚴(yán)打、輕預(yù)防。事實(shí)證明，打擊是治標(biāo)不治本，必須打防并舉，標(biāo)本兼治，兩手抓，兩手都要硬，確定“重嚴(yán)打，重預(yù)防”的戰(zhàn)略思想，在戰(zhàn)術(shù)上充分發(fā)揮打擊與預(yù)防的特殊預(yù)防和一般預(yù)防的作用，來最大限度地遏制職務(wù)犯罪活動(dòng)。應(yīng)把“嚴(yán)打”活動(dòng)常抓不懈，避免“運(yùn)動(dòng)化”傾向。

綜上所述，職務(wù)犯罪是一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題，通過對(duì)其產(chǎn)生的原因及其特點(diǎn)的分析，我們可以看出，加強(qiáng)預(yù)防職務(wù)犯罪工作，是一項(xiàng)長期而艱巨的任務(wù)。在工作中，必須貫徹黨中央關(guān)于反****領(lǐng)導(dǎo)體制和工作機(jī)制的要求，堅(jiān)強(qiáng)黨委統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，黨政齊抓共管，紀(jì)委組織協(xié)調(diào)，部門各負(fù)其責(zé)，依靠群眾的支持和參與，動(dòng)員全社會(huì)力量，發(fā)揮預(yù)防工作的整體效能。檢察機(jī)關(guān)，在開展預(yù)防職務(wù)犯罪工作中，必須立足于履行檢察職能，緊緊圍繞檢察職權(quán)，不能超越檢察職權(quán)搞預(yù)防，堅(jiān)持在黨的領(lǐng)導(dǎo)下與有關(guān)部門配合和系統(tǒng)預(yù)防、部門預(yù)防與社會(huì)預(yù)防相結(jié)合，防止在工作中檢察機(jī)關(guān)在國家政治結(jié)構(gòu)中的分工和定位，更不能“種了別人之田，忘了自己的地”。只要我們運(yùn)用正確有效的手段，經(jīng)過幾代人共同努力，敢于堅(jiān)持不懈地同****問題作長期而堅(jiān)決的斗爭，才能有效遏制和減少職務(wù)犯罪，才能更好地服從和服務(wù)于經(jīng)濟(jì)建設(shè)這個(gè)大局。

七、認(rèn)定職務(wù)犯罪應(yīng)注意的事項(xiàng)

1.對(duì)“職務(wù)”含義的正確理解。

對(duì)“職務(wù)”詞義的內(nèi)涵《現(xiàn)代漢語詞典》中對(duì)“職務(wù)”的解釋為：“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”。而工作包括體力勞動(dòng)和腦力勞動(dòng)，因而職務(wù)的范疇?wèi)?yīng)當(dāng)包括公務(wù)和勞務(wù)。職務(wù)是一項(xiàng)工作，不能與“職權(quán)”劃等號(hào)，職權(quán)是指職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。職務(wù)包括擔(dān)當(dāng)單位的管理職責(zé)和從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)。從我國刑法對(duì)職務(wù)犯罪的規(guī)定來分析，1979年刑法只規(guī)定了公務(wù)犯罪，即刑法中規(guī)定的利用職務(wù)上的便利而實(shí)施的犯罪如貪污罪、受賄罪等。都是國家工作人員利用從事公務(wù)活動(dòng)的便利實(shí)施的犯罪。而1997年刑法不僅規(guī)定了國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，也規(guī)定了許多非國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪如職務(wù)侵占罪、商業(yè)受賄罪等。

刑法規(guī)定的后一類犯罪如職務(wù)侵占罪，公司、企業(yè)和其他單位的人員，無論是實(shí)施的犯罪，嚴(yán)重侵犯了公司，企業(yè)等單位的合法權(quán)益，對(duì)公司企業(yè)等單位所造成的危害后果都是相同的。刑法并沒有將二者僅因利用不同的職務(wù)便利而分別規(guī)定為兩種不同的犯罪。因此，刑法規(guī)定的非國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，包括了利用從事公務(wù)活動(dòng)之便實(shí)施的犯罪和利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便實(shí)施的犯罪。2.從刑法對(duì)犯罪主體身份的規(guī)定來理解。

職務(wù)犯罪中，利用職務(wù)上的便利，究竟是利用從事公務(wù)活動(dòng)之便，還是利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便，我們可以從刑法對(duì)該罪犯罪主體身份的規(guī)定來加以分析。我國刑法凡是規(guī)定利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪，同時(shí)對(duì)其主體予以明確規(guī)定，其目的就在于明確規(guī)定該罪的構(gòu)成要件，也為我們認(rèn)定利用職務(wù)之便的含義提供法律依據(jù)。

如刑法規(guī)定的貪污、受賄罪的實(shí)施是國家工作人員利用了從事公務(wù)活動(dòng)的便利。刑法對(duì)職務(wù)侵占罪主體規(guī)定為公司、企業(yè)或其他單位的人員，而未明確是僅包括從事公務(wù)的人員如董事、經(jīng)理、廠長等領(lǐng)導(dǎo)層人員，因而應(yīng)該認(rèn)為刑法對(duì)職務(wù)侵占罪的主體包括公司、企業(yè)或其他單位的職工，即同時(shí)包括管理人員和工作人員;其利用職務(wù)上的便利也應(yīng)認(rèn)為同時(shí)包括利用從事公務(wù)活動(dòng)之便和利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便。因此，結(jié)合刑法犯罪主體的規(guī)定，就能正確認(rèn)定利用職務(wù)上便利究竟是否包括利用從事勞務(wù)活動(dòng)之便。3.“利用職務(wù)上的便利”與利用職權(quán)的關(guān)系

職務(wù)犯罪中“利用職務(wù)上的便利”是否一定要求行為人具有職權(quán)?對(duì)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為答案是否定的，理由是職務(wù)犯罪中“利用職務(wù)上的便利”指的是利用行為人主管、管理、經(jīng)手的職責(zé)范圍內(nèi)的便利，與是否享有職權(quán)無關(guān)。筆者認(rèn)為，刑法規(guī)定中的“利用職務(wù)上的便利”均是以享有職權(quán)為前提的，沒有職權(quán)就談不上利用職務(wù)上的便利。

根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件，受賄罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。這兩條解釋中均強(qiáng)調(diào)“利用職務(wù)上的便利”是利用了權(quán)力或職權(quán)，行為人根本就沒有職權(quán)的，即使實(shí)施了侵吞公共財(cái)物或收受他人財(cái)物的行為，比如國有企業(yè)中生產(chǎn)線上的工人利用生產(chǎn)中經(jīng)手產(chǎn)品的機(jī)會(huì)盜竊產(chǎn)品的，或者某領(lǐng)導(dǎo)的司機(jī)利用為領(lǐng)導(dǎo)開車之機(jī)為他人說情而收受他人財(cái)物的，均不構(gòu)成貪污、受賄罪。

所以，可以理解為，在其他罪名中，“利用職務(wù)上的便利”均應(yīng)要求具有職權(quán)的存在。當(dāng)然，職權(quán)與任職是兩個(gè)概念，具有職權(quán)不等于一定是領(lǐng)導(dǎo)。職權(quán)的核心是強(qiáng)調(diào)具有職務(wù)范圍內(nèi)對(duì)財(cái)物與事項(xiàng)的管理權(quán)力。生產(chǎn)線上的工人其職責(zé)僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，不享有對(duì)財(cái)物進(jìn)行管理、支配的職權(quán)，因此不能成為職務(wù)犯罪的主體。

第二篇：2018年吉林市事業(yè)單位通用知識(shí)：犯罪構(gòu)成要件

2018年吉林市事業(yè)單位通用知識(shí)：犯罪構(gòu)成要件

【導(dǎo)讀】

中公事業(yè)單位為大家?guī)矸芍R(shí)《犯罪構(gòu)成要件》，希望可以幫助各位考生順利備考事業(yè)單位考試。

現(xiàn)在各類公職類考試中都多多少少會(huì)涉及到法律的相關(guān)常識(shí)，其中刑法是考試中必然會(huì)涉及到的考點(diǎn)，在刑法考試過程中，首先要明確的是犯罪的構(gòu)成要件，這一知識(shí)點(diǎn)的考察集中在記憶性考察和理解性考察，筆者在此梳理關(guān)于犯罪構(gòu)成要件的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)，以便考生系統(tǒng)把握，應(yīng)對(duì)考試。

下面，通過表格方式列舉了考試過程中常出現(xiàn)的核心考點(diǎn)，考生可以對(duì)應(yīng)考點(diǎn)精確掌握。

在掌握具體知識(shí)點(diǎn)過程中，需要考生注意以下幾個(gè)問題：

(1)犯罪特征這一知識(shí)點(diǎn)主要是通過單選題形式考察，需要考生按照記憶性方式掌握，尤其是第一個(gè)特征，需要考生特別注意把握;

(2)犯罪的構(gòu)成要件一共包括四個(gè)，主體、主觀方面、客體及客觀方面，而表格中的不可抗力和意外事件并不是犯罪的主觀方面，而是無罪過事件，構(gòu)成不可抗力和意外事件的后果是不負(fù)刑事責(zé)任，而構(gòu)成犯罪的構(gòu)成要件后果是負(fù)刑事責(zé)任;

(3)掌握犯罪主體時(shí)需注意，刑事責(zé)任年齡是重點(diǎn)考察方式，掌握時(shí)不僅需要知道已滿14周未滿16周的未成年人對(duì)哪8種行為負(fù)刑事責(zé)任，還需要知道相對(duì)應(yīng)的不需要負(fù)刑事責(zé)任的行為有哪些;

(4)犯罪客體在考察中并不常出現(xiàn)，考生只需掌握其與犯罪對(duì)象區(qū)別即可;

(5)犯罪客觀方面總體上包括行為、結(jié)果、因果關(guān)系，考試過程中重點(diǎn)掌握犯罪行為的內(nèi)容，尤其是不作為義務(wù)的來源，是考試中的出題點(diǎn)，需要考生結(jié)合考題認(rèn)真總結(jié)研究。

以上是吉林事業(yè)單位招聘信息為考生做的知識(shí)點(diǎn)歸納整理，供大家參考借鑒!

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第三篇：職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件及法律規(guī)定

關(guān)于職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件及法律

規(guī)定

-----山西清澤律師事務(wù)所王永生律師

《中華人民共和國刑法》

第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以下有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。（職務(wù)侵占罪）

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。（貪污罪）

第二百七十條 將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。（侵占罪）將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。（侵占罪）

本條罪，告訴的才處理。

第一百八十三條 保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。（職務(wù)侵占罪）

國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。（貪污罪）

法條釋義：

一、概念和構(gòu)成

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，違反法律規(guī)定，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有的行為。

（一）客體要件

職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。“公司”是指根據(jù)《中華人民共和國公司法》成立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。“企業(yè)”，是指有限責(zé)任公司和股份有限公司以外的其他依法設(shè)立的以獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的的具有法人資格的組織。如集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。“其他單位”是指公司、企業(yè)以外的群眾團(tuán)體、管理公益事業(yè)的單位、群眾自治性組織，如學(xué)校、醫(yī)院、社團(tuán)、居（村）委會(huì)等。

“本單位財(cái)物”不僅指本單位“所有”的財(cái)物，而且還指本單位“持有”的財(cái)物。包括：⑴、已經(jīng)在本單位的占有、管理之下并為本單位所有的財(cái)物。⑵、本單位雖尚未占有、支配但屬于本單位所有的債權(quán)。⑶、本單位依照法律規(guī)定和契約約定臨時(shí)管理、使用或運(yùn)輸?shù)乃素?cái)物，如郵局的郵件。

從物的性質(zhì)上看，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)，如電力、熱能、煤氣、天然氣等。但不包括單位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，侵占單位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，在刑法“侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪”一節(jié)有特別規(guī)定。

（二）客觀要件

表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。

1、行為人利用了其職務(wù)上的便利

利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用自己在本單位職務(wù)上所具有的主管、管理或者經(jīng)手本單位財(cái)物的便利。“主管權(quán)”，是指對(duì)本單位財(cái)物的調(diào)撥、安排、使用等具有決定性的支配權(quán)，一般都是在單位中擔(dān)任高層管理職務(wù)，如董事長、總經(jīng)理、廠長等。“管理權(quán)”，是指直接保管、使用、處理本單位的財(cái)物擁有的一定的支配權(quán)的人員，如倉庫保管員、會(huì)計(jì)、出納等。“經(jīng)手權(quán)”，是指本身并不負(fù)責(zé)對(duì)本公司財(cái)物的管理，但因?yàn)楣ぷ餍枰瑢?duì)本單位財(cái)物有領(lǐng)取、使用或報(bào)銷等職權(quán)，如企業(yè)中的業(yè)務(wù)員、采購員等。

需注意的是，如果行為人沒有利用職務(wù)上的便利，只是利用對(duì)工作環(huán)境等的熟悉，出入的方便，侵占了本單位非受自身控制的財(cái)物，應(yīng)該作為盜竊處理。“利用職務(wù)上的便利”與“利用工作上的便利”應(yīng)予區(qū)分。

2、行為人實(shí)施了將本單位財(cái)物非法占為已有的行為

“侵占”應(yīng)作廣義的解釋，不以合法持有為前提（區(qū)別于《刑法》第270條規(guī)定的“侵占罪”），即不僅包括業(yè)務(wù)上先合法持有、后非法占有單位財(cái)物的行為，也包括侵吞、竊取、騙取等非法占為己有的行為。

（1）、侵吞行為

“侵吞”是指行為人利用職務(wù)上的便利，將自己管理、經(jīng)手、使用的本單位財(cái)物直接據(jù)為已有。

（2）、竊取型非法占有

指行為人利用職務(wù)上的便利，采用秘密竊取的方式，非法占有本單位財(cái)物的行為。一般來說，以行為人合法管理本單位財(cái)物為前提，監(jiān)守自盜是最典型的一種。如公司的庫房保管員將庫房內(nèi)的產(chǎn)品偷盜外賣，銀行運(yùn)鈔車押運(yùn)員在押運(yùn)中偷竊押運(yùn)的人民幣。

（3）、騙取型非法占有

指行為人利用職務(wù)上的便利，采用虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相的方法，非法占有本單位財(cái)物的行為。例如購銷人員偽造涂改單據(jù)冒領(lǐng)財(cái)物，出差人員虛報(bào)差旅費(fèi)等。

（4）、其他類型的非法占有。一般認(rèn)為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)如巧立名目，私分公司、企業(yè)財(cái)物等行為，可以構(gòu)成職務(wù)侵占（具體問題還要具體分析，究竟是構(gòu)成職務(wù)侵占，還是私分國有資產(chǎn)罪等）

3、行為人非法占有本單位的財(cái)物數(shù)額較大

最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予追訴。

上海市規(guī)定：職務(wù)侵占數(shù)額１．５萬元以上不滿１０萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)；職務(wù)侵占數(shù)額１０萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)。

（三）、主體要件

非國有公司、企業(yè)或者其他單位中主管、經(jīng)手、管理本單位財(cái)物的人。如董事長、總經(jīng)理、廠長、會(huì)計(jì)、出納、業(yè)務(wù)員、采購員等等。

注意：國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有上述行為的，構(gòu)成貪污罪。

（四）、主觀要件

在主觀方面是故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的，二、本罪認(rèn)定

（一）、因單位欠薪，而侵占單位財(cái)物

公司、企業(yè)或其他單位的工作人員因單位拖欠、克扣其合法收益而與單位發(fā)生糾紛，而利用職務(wù)便利占有單位財(cái)物的，因?yàn)槠渲饔^上只是想要回屬于自己應(yīng)得利益，沒有非法占有之故意，不符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件。一般不認(rèn)為這種行為成職務(wù)侵占罪。

但如果在單位支付相應(yīng)報(bào)酬后，仍然侵占單位財(cái)物拒不退還的，則說明其具備非法占有的目的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

另，單位員工如與單位發(fā)生勞動(dòng)爭議，應(yīng)通過仲裁、訴訟等合法方式解決，利用職務(wù)之便侵占公司財(cái)物畢竟是違法的，不應(yīng)提倡。

（二）、承包經(jīng)營公司、企業(yè)或其他單位的承包人，在承包期間以各種不正當(dāng)手段占有、支配所承包單位資金、財(cái)物的行為，如為個(gè)人買房、買車等。一般認(rèn)為：在承包經(jīng)營中，承包人通過承包協(xié)議，取得對(duì)單位財(cái)產(chǎn)的合法處分權(quán)利，只要承包人按約履行了協(xié)議義務(wù)，都不能以職務(wù)侵占犯罪論處。

但如果承包人明知承包期間企業(yè)嚴(yán)重虧損，不能按約履行承包義務(wù)，而惡意揮霍所承包企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致承包期滿不能支付承包費(fèi)和歸還所承包企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。則符合了職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，應(yīng)該定罪判罰。

（三）、個(gè)人出資但掛靠集體的企業(yè)

現(xiàn)在有很多小型企業(yè)，由個(gè)人出資成立，熱衷于掛靠集體名義經(jīng)營，或?yàn)榱宿k理有關(guān)資質(zhì)，或?qū)ν忾_拓市場的需要等。企業(yè)的負(fù)責(zé)人采用不正當(dāng)手段提取企業(yè)財(cái)物進(jìn)行處分，不能認(rèn)為是職務(wù)侵占。因?yàn)椋瑥倪@類企業(yè)的成立看，是出資人自己全部出資，集體經(jīng)濟(jì)組織收取的只是一定的管理費(fèi)，企業(yè)仍屬出資者個(gè)人所有，出資者談不上具備非法占有之目的。多數(shù)情況是為了隱藏、轉(zhuǎn)移企業(yè)利潤，應(yīng)該由稅務(wù)部門予以行政處罰，情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成偷逃稅款方面的犯罪。

除了出資經(jīng)營者以外的人，如果利用職務(wù)侵占單位財(cái)物的，只要符合上述要件，就構(gòu)成了職務(wù)侵占罪。

三、與其它罪的區(qū)分

（一）、職務(wù)侵占罪和貪污罪

1、相同之處：

A、侵犯的對(duì)象有重合之處。

職務(wù)侵占罪的犯罪對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，這里的公司、企業(yè)不受所有制性質(zhì)的限制，包括國有、集體所有制、個(gè)體所有的財(cái)物，對(duì)象是本單位的財(cái)物。

關(guān)于貪污罪的對(duì)象，無疑是“公共財(cái)物”。但刑法第２７１條第二款、刑法第１８３條第二款的規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有單位中從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)物構(gòu)成貪污罪的，顯然其貪污的財(cái)物也包括非公共財(cái)物。

B、行為特征有相同之處。

都是利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有財(cái)物。

2、不同之處：

A、職務(wù)侵占罪的對(duì)象只限于本單位財(cái)物，而貪污罪的對(duì)象不僅是本單位財(cái)物，公務(wù)活動(dòng)的禮物未按規(guī)定上交等。

B、主體不同。

貪污罪的主體限于國家工作人員，職務(wù)侵占罪的主體是非國家工作人員。

C、貪污罪較職務(wù)侵占罪處罰要重得多。

總之，實(shí)際上就在于主體的不同。

（二）、職務(wù)侵占與詐騙罪主要區(qū)別

1、主體要件不同

職務(wù)侵占罪的主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對(duì)象不同

職務(wù)侵占罪的對(duì)象是本公司、企業(yè)的財(cái)物，而詐騙罪的對(duì)象是不

特

定的任

何

財(cái)物。

3、犯罪的客觀方面不同

職務(wù)侵占罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物；而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法騙取他人的財(cái)物。

（三）、職務(wù)侵占罪與侵占罪的界狠

職務(wù)侵占罪和侵占罪都是以財(cái)物為對(duì)象的犯罪，都侵犯了他人財(cái)物的所有權(quán)，主觀上都具有非法占有的目的，客觀上都具有非法占有自己原本已經(jīng)持有的他人財(cái)物的特點(diǎn)。但是二者的區(qū)別是明顯的：

1、犯罪對(duì)象不同。前者的對(duì)象只能是行為人主管、管理、經(jīng)手的本公司、企業(yè)或單位的財(cái)物；而后者的對(duì)象有三類（保管物、遺忘物和埋藏物），既包括公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)物，也包括公司、企業(yè)或其他單位之外的個(gè)人或組織的財(cái)物。

2、客觀方面不同。前者是利用主管、管理、經(jīng)手本單位財(cái)物的職務(wù)上的便利，將本單位數(shù)額較大的財(cái)物占為己有的行為，只要有“占為己有”的行為即已經(jīng)違法，就構(gòu)成職務(wù)侵占罪；無需“拒不退還或交出”為必要條件。而后者根據(jù)具體對(duì)象分析，對(duì)于保管物，行為人的占有行為是合法的；行為人占有遺忘物、埋藏物，未按法律規(guī)定上交，其占有行為則具備一定程度的違法性；但只有在財(cái)物真正的所有權(quán)人索要時(shí)，行為人“拒不退還或交出”，才能構(gòu)成侵占罪。

3、犯罪主體不同。前者的主體只能是公司、企業(yè)或其他單位中主管、管理、經(jīng)手本單位財(cái)物的人員；而后者的主體則是替他人保管財(cái)物的人、撿到遺忘物和埋藏物的人。

4、處理程序不同。前者屬于公訴案件，而后者屬于自訴案件，只有告訴的才處理。

（四）、職務(wù)侵占罪與盜竊罪的區(qū)分

區(qū)分盜竊罪與職務(wù)侵占罪或侵占罪的關(guān)鍵，在于竊取行為是否改變被竊取的財(cái)物的占有控制狀態(tài)。如果行為人是利用自己的職務(wù)之便，竊取了本屬于自己控制的財(cái)物，則財(cái)物的占有狀態(tài)實(shí)際沒有變化，屬于職務(wù)侵占；如果行為人的行為使得財(cái)物脫離他人對(duì)財(cái)物的占有控制，有時(shí)可能利用對(duì)工作環(huán)境的熟悉（非職務(wù)），構(gòu)成盜竊。

根據(jù)張明楷《刑法學(xué)》第二版中的觀點(diǎn)，他人對(duì)財(cái)物的“占有”，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，且包括社會(huì)觀念上可以推知財(cái)物的支配人的狀態(tài)。①只要是在他人的事實(shí)支配領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)物，即使他人沒有現(xiàn)實(shí)地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財(cái)物，即使無人看管，也屬于他人占有的財(cái)物。②雖然處于他人支配領(lǐng)域之外，但存在可以推知由他人事實(shí)上支配的狀態(tài)時(shí)，也屬于他人占有的財(cái)物。例如，他人門前停放的自行車，即使沒有上鎖，也應(yīng)認(rèn)為由他人占有。掛在他人門上、窗戶上的任何財(cái)物，都由他人占有。③主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習(xí)性的寵物，不管寵物處于何處，都應(yīng)認(rèn)定為飼主占有。④即使原占有者喪失了占有，但當(dāng)該財(cái)物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時(shí)，也應(yīng)認(rèn)定為他人占有的財(cái)物。例如，乘客遺忘在出租車內(nèi)的財(cái)物，屬于出租車司機(jī)占有，雖然相對(duì)于乘客而言屬于遺忘物，但相對(duì)于出租車司機(jī)而言，則是其占有的財(cái)物。所以，第三者從出租車內(nèi)取走該財(cái)物的行為，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。⑤當(dāng)數(shù)人共同管理某種財(cái)物，而且存在上下主從關(guān)系時(shí)，下位者是否也占有該財(cái)物？例如，私營商店的店主與店員共同管理商店的財(cái)物，店員是否占有商店的財(cái)物？應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，在這種情況下，刑法上的占有通常屬于上位者（店主），而不屬于下位者（店員）。即使下位者事實(shí)上握有財(cái)物，或者事實(shí)上支配財(cái)物，也只不過是單純的監(jiān)視者或者占有輔助者。因此，下位者基于不法所有的目的取走財(cái)物的，成立盜竊罪。但是，如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系，下位者被授予某種程度的處分權(quán)時(shí)，就應(yīng)承認(rèn)下位者的占有，下位者任意處分財(cái)物，就不構(gòu)成盜竊罪，而構(gòu)成侵占罪或者職務(wù)侵占罪。

四、刑事責(zé)任

數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以下有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)

最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”，應(yīng)予追訴。

上海規(guī)定：職務(wù)侵占數(shù)額１．５萬元以上不滿１０萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)；職務(wù)侵占數(shù)額１０萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)。

相關(guān)鏈接：

1、《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》

七

十五、職務(wù)侵占案（刑法第２７１條第１款）

公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予追訴。

3、《最高人民法院關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問題的批復(fù)》

4、《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》

5、《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利<非法占有公共財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》

第四篇：職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件

職務(wù)侵占罪的概念及其構(gòu)成

來源：辯護(hù)狂網(wǎng)（百度一下“辯護(hù)狂”專業(yè)的刑事案件咨詢網(wǎng)）

職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

（一）職務(wù)侵占罪的概念及其構(gòu)成——客體要件 本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊(cè)資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運(yùn)輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會(huì)團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。

職務(wù)侵占罪侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(cái)（包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財(cái)物的形態(tài)而言，犯罪對(duì)象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。

（二）職務(wù)侵占罪的概念及其構(gòu)成——客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個(gè)方面：

1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。

2、必須有侵占的行為。本單位財(cái)物，是指單位依法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財(cái)物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。

3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點(diǎn)數(shù)額，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財(cái)物5000元至2萬元以上的。

（三）職務(wù)侵占罪的概念及其構(gòu)成——主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財(cái)物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財(cái)物的，應(yīng)依照本法第382，383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

（四）職務(wù)侵占罪的概念及其構(gòu)成——主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對(duì)本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。

二.相關(guān)刑法條文

第二百七十一條

公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條第一款

保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

三.職務(wù)侵占罪的常見問題

1、何謂職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”？

所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：

（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)等的權(quán)力；（2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；

（3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對(duì)己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財(cái)產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財(cái)?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時(shí)將財(cái)物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財(cái)物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊罪論處。

2、何謂本罪中的“侵占”行為？

侵占即非法占有，所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財(cái)產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價(jià)出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對(duì)本單位財(cái)物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財(cái)會(huì)人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。

3、職務(wù)侵占罪規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”是否同于“利用工作上的便利”？

有人從語義上分析，《現(xiàn)代漢語詞典》將“職務(wù)”解釋為“職位所擔(dān)任的工作”，《新華詞典》解釋為“規(guī)定擔(dān)任的工作”，從而認(rèn)為履行一定的職權(quán)或從事一定的勞務(wù)，都是一種工作，無論公務(wù)還是勞務(wù)，都屬于職務(wù)的范疇①。這種分析有失偏頗。刑法規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”有特定涵義，不能從詞典中對(duì)“職務(wù)”的解釋來界定刑法意義上的“職務(wù)”。如果按上述語義分析，刑法完全可以將職務(wù)侵占罪客觀上“利用職務(wù)上的便利”改為“利用工作上的便利”。但事實(shí)上，立法部門從未將“利用職務(wù)上的便利”與“利用工作上的便利”等同起來。

《全國人大常委會(huì)關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第九條、第十一條規(guī)定的公司人員受賄罪、公司人員挪用資金罪均表述為“利用職務(wù)上的便利”，而第十條規(guī)定的公司人員侵占罪的表述為“利用職務(wù)或者工作上的便利”，由此可見，立法部門是明確了“利用職務(wù)上的便利”與“利用工作上的便利”是不同概念的。刑法修訂時(shí)將上述決定的第十條中“利用職務(wù)或者工作上的便利修改為”利用職務(wù)上的另外，有人認(rèn)為非國有單位人員利用職務(wù)上的便利侵占單位財(cái)產(chǎn)與利用勞務(wù)上便利侵占單位財(cái)產(chǎn)在侵犯的客體及所造成的危害后果上并無區(qū)別，這也是值得商榷的。非國有單位工作人員利用職務(wù)上的便利侵占單位財(cái)產(chǎn)與利用工

作上便利侵吞單位財(cái)產(chǎn)雖然在客觀結(jié)果上都是侵害了單位財(cái)產(chǎn)權(quán)，但前者是從事公務(wù)中侵占單位財(cái)產(chǎn)，后者從事勞務(wù)中侵占單位財(cái)產(chǎn)，其社會(huì)危害性不可同日而語。這就如同國家工作人員貪污本單位10萬元與本單位失竊10萬元，雖然同樣是本單位財(cái)產(chǎn)減少了10萬元，但社會(huì)危害性不同，定罪也不同。

4、職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”與利用職權(quán)的關(guān)系？

職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”是否一定要求行為人具有職權(quán)？對(duì)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為答案是否定的，理由是職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”指的是利用行為人主管、管理、經(jīng)手單位財(cái)物的職責(zé)范圍內(nèi)的便利，與是否享有職權(quán)無關(guān)。筆者認(rèn)為，刑法規(guī)定中的“利用職務(wù)上的便利”均是以享有職權(quán)為前提的，沒有職權(quán)就談不上利用職務(wù)上的便利。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件，受賄罪中“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。這兩條解釋中均強(qiáng)調(diào)“利用職務(wù)上的便利”是利用了權(quán)力或職權(quán)，行為人根本就沒有職權(quán)的，即使實(shí)施了侵吞公共財(cái)物或收受他人財(cái)物的行為，比如國有企業(yè)中生產(chǎn)線上的工人利用生產(chǎn)中經(jīng)手產(chǎn)品的機(jī)會(huì)盜竊產(chǎn)品的，或者某領(lǐng)導(dǎo)的司機(jī)利用為領(lǐng)導(dǎo)開車之機(jī)為他人說情而收受他人財(cái)物的，均不構(gòu)成貪污、受賄罪。所以，可以理解為，在其他罪名中，“利用職務(wù)上的便利”均應(yīng)要求具有職權(quán)的存在。當(dāng)然，職權(quán)與任職是兩個(gè)概念，具有職權(quán)不等于一定是領(lǐng)導(dǎo)。職權(quán)的核心是強(qiáng)調(diào)具有職務(wù)范圍內(nèi)對(duì)財(cái)物與事項(xiàng)的管理權(quán)力。生產(chǎn)線上的工人其職責(zé)僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，不享有對(duì)財(cái)物進(jìn)行管理、支配的職權(quán)，因此不能成為職務(wù)侵占罪的主體。

5、如何理解職務(wù)侵占罪中非法占有的行為方式呢？

1995年12月25日最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款對(duì)此也作出了規(guī)定：“《決定》第十條規(guī)定的‘侵占’，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他方法非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為”。由此可知，職務(wù)侵占的行為方式包括侵吞、盜竊、騙取和其他方法非法占有本單位財(cái)物。

6、職務(wù)侵占罪數(shù)額巨大具體是指多少？

定罪的數(shù)額是指行為人構(gòu)成犯罪及量刑幅度的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，一般用人民幣表示，有些財(cái)物也用張、件等表示。

最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發(fā)[1995]23號(hào))

二、根據(jù)《決定》第十條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成侵占罪。

《決定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其

他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為。

實(shí)施《決定》第十條規(guī)定的行為，侵占公司、企業(yè)財(cái)物五千元至二萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”;侵占公司、企業(yè)財(cái)物十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”。

7、職務(wù)侵占罪與侵占罪的區(qū)別是什么？

（1）職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。

（2）職務(wù)侵占罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財(cái)物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財(cái)物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

（3）職務(wù)侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財(cái)物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財(cái)物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財(cái)物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。

（4）職務(wù)侵占罪所侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，其中既有國有的，也有集體的，還有個(gè)人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財(cái)物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個(gè)人，而不包括單位。

（5）職務(wù)侵占罪所侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)；而后罪所侵犯的僅是他人財(cái)物的所有權(quán)。

（6）職務(wù)侵占罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

8、職務(wù)侵占罪與貪污罪如何區(qū)分？

（1）主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。

（2）犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財(cái)物的行為。而貪污罪是指利用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財(cái)物的行為。

（3）犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財(cái)物。它既可能是公共財(cái)物，也可能是私有財(cái)物。而貪污罪則只能是公共財(cái)物。

（4）情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財(cái)物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。但法律對(duì)貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然

如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。

（5）法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

9、職務(wù)侵占罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財(cái)物為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

（1）主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。（2）犯罪對(duì)象不同，本罪對(duì)象只能是本單位的財(cái)物；而盜竊罪的對(duì)象是他人財(cái)物，包括公私財(cái)物，而且多為犯罪行為前不被自己所控制的他人財(cái)物。

（3）犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實(shí)際掌管的本單位財(cái)物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財(cái)物的行為。

（4）法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

10、職務(wù)侵占罪與詐騙罪如何區(qū)分？

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

（1）主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

（2）犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象是本公司企業(yè)的財(cái)物，這種財(cái)物實(shí)際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對(duì)象是不為自己實(shí)際控制的他人財(cái)物。

（3）犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物；而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法騙取他人的財(cái)物。

11、職務(wù)侵占罪與挪用資金罪如何區(qū)分？

根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的或者雖未過3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)的或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。兩者的相同點(diǎn)是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員。客體上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。

兩者的區(qū)別是：

（1）兩者的主觀目的不同，職務(wù)侵占罪以非法占為已有為目的，而挪用資金罪的行為人主觀上只是暫時(shí)借用本單位的資金，沒有永久占有的故意。

（2）兩者的犯罪對(duì)象不同，職務(wù)侵占罪的對(duì)象既可以是本單位的資金，也可以是本單位的實(shí)物。而挪用資金罪只能是本單位的資金。挪用單位實(shí)物一般不構(gòu)成犯罪。

（3）兩者在“數(shù)額較大”的下限規(guī)定上不一致，挪用資金犯罪的規(guī)定數(shù)額要高于職務(wù)侵占犯罪。

第五篇：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成要件是怎樣的

來源：重慶智豪律師事務(wù)所

編輯：張智勇律師（重慶市律師協(xié)會(huì)刑事委員會(huì)副主任）

刑事知名律師張智勇釋義生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成要件是怎樣的

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成要件是怎樣的

1.客體方面

侵犯客體是國家對(duì)普通產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度。普通產(chǎn)品是指除刑法另有規(guī)定的藥品、食品、醫(yī)用器材、涉及人身和財(cái)產(chǎn)安全的電器等產(chǎn)品，農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子、化妝品等產(chǎn)品以外的產(chǎn)品。

國家對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度是指國家通過法律、行政法規(guī)等規(guī)范產(chǎn)品生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)品出廠或銷售過程中的質(zhì)量監(jiān)督檢查內(nèi)容，生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)、損害賠償、法律責(zé)任等制度。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的上述管理制度，生產(chǎn)、銷售不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的偽劣產(chǎn)品擾亂產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理秩序，侵犯廣大消費(fèi)者的合法權(quán)益。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成要件是怎樣的

2.客觀方面

客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家的產(chǎn)品質(zhì)量管理法律、法規(guī)，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為。違反產(chǎn)品質(zhì)量管理法律、法規(guī)一般是指違反《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》、《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》、《中華人民共和國計(jì)量法》、《工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任條例》以及有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市制定的關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量的地方性法規(guī)、規(guī)章、有關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則等。

關(guān)于偽劣產(chǎn)品的界定標(biāo)準(zhǔn)，在上述產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)中有規(guī)定。本罪在客觀方面的行為表現(xiàn)可具體分為以下四種行為：(1)摻雜、摻假。這是指行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或假的物品。(2)以假充真。這是指行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證書及其認(rèn)證標(biāo)志進(jìn)行生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。(3)以次充好。這是指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。(4)以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。這是指以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(包括國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi))的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的

行為。

根據(jù)法律規(guī)定的精神，上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時(shí)具有上述兩種行為或兩種以上行為的。也應(yīng)視為一個(gè)生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的金額達(dá)到5萬元以上的情節(jié)是構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪在客觀上所要求的內(nèi)容。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成要件是怎樣的

3.主體要件

犯罪主體是個(gè)人和單位，表現(xiàn)為產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者兩類人。生產(chǎn)者即產(chǎn)品的制造者(含產(chǎn)品的加工者)，銷售者即產(chǎn)品的批量或零散經(jīng)銷售賣者(含產(chǎn)品的直銷者)。至于生產(chǎn)者、銷售者是否具有合法的生產(chǎn)許可證或者營業(yè)執(zhí)照不影響本罪的成立。

4.主觀方面

主觀方面表現(xiàn)為故意，一般具有非法牟利的目的。行為人的故意表現(xiàn)為在生產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)有意制造偽劣產(chǎn)品。在銷售領(lǐng)域內(nèi)分兩種情況：一是在銷售產(chǎn)品中故意摻雜、摻假；二是明知是偽劣產(chǎn)品而售賣。