第一篇：外商投資企業在華普通清算程序及注意事項

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文中提到幾項法律可以注意一下：

1996年7月9日所實施的《外商投資企業清算辦法》已被明令廢止。

《外資非正常撤離中國相關利益方跨國追究與訴訟工作指引》：若出現外資非正常撤離事件侵害了中方投資者或者債權人利益的，受害一方可依法向中國法院提起訴訟，在取得勝訴判決后依據中國和相應國家簽訂的《民商事司法協助條約》的相關規定或依據敗訴方在國外的財產所在地的法律，請求外國有管轄權的法院承認和執行中國法院的生效判決、裁定；對極少數惡意逃避稅款，涉嫌犯罪的嫌疑人員，國家有關主管部門在立案后，可視具體案情通過條約規定的中央機關或外交渠道向犯罪嫌疑人逃往國提出引渡請求或刑事訴訟移轉請求。

外商投資企業在華普通清算程序及注意事項

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一、法律制度演變及其主要適用規定的變化

內資企業和外商投資企業雙軌制的企業法制度系隨著中國改革開放的進程慢慢形成的獨具中國特色的企業法律制度。其中內資企業的制度圍繞著國有企業改革、民營企業增多日趨完善，而外商投資企業也隨著中國市場經濟的發展逐漸顯示其不足，針對兩類企業的兩套法律制度似有逐步合并之勢，但二者的差異仍然存在。

2005年10月，《公司法》經過了第二次大規模的修改之后，該法再次強調外商投資的有限責任公司和股份公司適用《公司法》的規定，其中當然也就包括了關于公司治理結構、解散和清算的規定。為此，針對現有外商投資企業制度的特殊性，2006年4月國家工商行政管理總局、商務部、海關總署、國家外匯管理局聯合頒布《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》，對于外商投資企業適用《公司法》的情況進行了補充說明和調整，其中亦提及外商投資企業的特別清算仍適用1996年國務院頒布的《外商投資企業清算辦法》。但是，作為行政法規的《外商投資企業清算辦法》最終壽終正寢，于2008年1月15日被國務院頒布的《關于廢止部分行政法規的決定》宣布廢止?！锻馍掏顿Y企業清算辦法》廢止后，2008年5月、10月分別出臺的《商務部辦公廳關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》（以下簡稱“31號文”）、《國家工商行政管理總局、商務部關于外商投資企業解散注銷登記管理有關問題的通知》（以下簡稱“226號文”），在一定程度上彌補了因《外商投資企業清算辦法》廢止帶來的法律規定適用的缺失。上述規定強調，外商投資的公司辦理解散、清算、注銷應當適用《公司法》、《公司登記管理條例》的有關規定；中外合資的公司還應適用《中外合資經營企業法實施條例》第90條、第95條，中外合作的公司還應適用《中外合作經營企業法實施細則》第48條，外商合資或外商獨資的公司還應適用《外資企業法實施細則》第72條、73條關于外商投資企業解散清算的有關規定。但值得注意的是，財政部1995年7月9日頒布的《財政部關于外商投資企業清算期財政財務管理有關規定的通知》卻未因《公司法》的大規模修改被調整，該通知目前仍是有效的。

二、外商投資企業解散緣由及其批準 經總結，外商投資企業解散的主要情形如下：

（1）外商投資企業批準的經營期限屆滿，投資者無意繼續該企業的經營；（2）外商投資企業的投資者之間無法就外商投資企業的經營戰略達成一致，無法繼續合作，導致外商投資企業的經營陷入僵局，投資者被迫解散外商投資企業；

（3）投資者一方違約，導致有關設立外商投資企業的合同如中外合資經營合同無法得到履行，外商投資企業為此陷入經營困境；

（4）外商投資企業經營失敗或者遭遇嚴重損失，無法繼續經營或無法實現投資者預定的經營目的；（5）外商投資企業違法經營，被主管政府部門如工商局責令關閉、被吊銷營業執照或被撤銷；

（6）外商投資企業合并或分立。由于外商投資企業的設立需要經過主管商務部門批準，而針對不同情形的外商投資企業解散，其解散是否需要批準及其所需要經歷的解散程序存在較大差異。

1.無需商務部門的批準直接解散 根據226號文，外商投資企業因章程規定的經營期限屆滿而解散，被司法裁定解散，依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷而解散的，直接進入清算程序，無需經過審批機關批準。2.需事先經商務部門批準的解散情形

根據226號文和31號文，如外商投資企業的經營期限未屆滿，但因外商投資企業經營出現問題或者遭遇嚴重損失、無法實現預期經營目的，且其投資者對解散外商投資企業無異議的情形，其提前解散應當在外商投資企業最高權力機構作出決議之后、經主管商務部門的批準。如外商投資企業發生了合并和分立導致外商投資企業的解散，該種情況下應主要適用《公司法》和原對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理總局1999年頒布的《關于外商投資企業合并與分立的規定》，外商投資企業應取得主管商務部門的事先批準。3.需經司法程序解散的情形

如外商投資企業的任何投資者違約或者外商投資企業的權力機構陷入決策僵局，則意味著外商投資企業的股東會或者董事會內部存在較大爭議，此時外商投資企業的最高權力機構往往無法達成提前解散外商投資企業的決議，尤其是中外合資企業、中外合作經營企業，其解散需要經過董事會或聯合管理委員會的一致同意。此時，就需要通過司法途徑來解決股東之間的爭議，即通過法院或者仲裁機構來裁定解散外商投資企業。

針對中外合資企業、中外合作企業中一方投資者違約導致企業無法繼續經營、單方需要提前解散企業的情形，31號文規定在該種情況下外商投資企業需要向審批機關報送提前解散申請書，一并提交有管轄權的人民法院或仲裁機構作出的生效判決或裁決，且判決或裁決中應明確判定或裁定存在一方投資者違約導致企業解散的情形，后由主管商務部門作出批準解散的批復。由此可見，商務部門明智地將該等裁判權交給了法院或者仲裁機構，從根本上消除了其作為審批機關主動裁決外商投資企業的投資者存在違約情形的執法風險。在法院或者仲裁機構確認外商投資企業的一方投資者存在違約的情形下，主管商務部門可以據此批準外商投資企業的解散。

但是，實踐中，亦可能存在投資者將外商投資企業作為被告、其他股東作為第三人的解散公司之訴。如果法院判決企業解散，那么法院的判決和主管商務部門的審批是何種關系呢？后續頒布的226號文明確規定，法院判決外商投資企業解散與審批機關批準處于同一級別，但是仍然規定在法院判決的情況下外商投資企業仍然需要報請主管商務部門提前解散，由商務部門最終批準或者確認外商投資企業解散，這一要求和《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第90條、《中華人民共和國中外合作經營企業法實施細則》第48條是一致的。在實踐中，因為提前解散，外商投資企業為了順利完成后續的清算程序，也需要從主管商務部門取得批準企業解散的批復。但是，對于股東會之間、董事會對于經營決策不一致導致外商投資企業陷入決策僵局的情況，31號文或者226號文并未有明確的規定。本人理解，該種情形下，持有外商投資企業10%以上股權的股東應該尋求適用《公司法》第181條、183條和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定

（二）》。該股東可以將外商投資企業作為被告，提起解散外商投資企業的訴訟以取得解散企業的法院判決以啟動外商投資企業的解散清算程序。

三、外商投資企業正常清算的程序

結合外商投資企業解散、清算的實踐，依據《公司法》及有關特別規定，初步總結外商投資企業的正常清算程序如下： 1．外商投資企業最高權力機構做出關于同意外商投資企業解散的決議。

在2006年4月之前，由于《中華人民共和國外資企業法》及其實施細則并未就外資企業的公司治理結構進行詳盡的規定，由此外商投資企業多參照中外合資企業、中外合作企業的董事會設置而在外資企業的章程中規定董事會屬于外資企業的最高權力機構。然而，根據2006年4月開始執行的《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》，中外合資企業、中外合作企業的董事會仍是該等企業的最高權力機構，而新設外資企業的公司治理結構應適用《公司法》，即外資企業的股東/股東會而非董事會是公司的最高權力機構?；谇笆鲆幎ǖ淖兓?，外商投資企業（尤其是外資企業）的最高權力機構需要結合外商投資企業的設立時間和主管商務部門批準的公司章程以確定該企業的最高權力機構。

2.外商投資企業向主管商務部門申請解散和終止外商投資企業。

主管商務部門應在受理外商投資企業遞交的有關申請文件之后10個工作日內做出批準決定。

3.自主管商務部門批準外商投資企業解散之日起15日內，外商投資企業應成立清算組，指定具體的清算組成員及其負責人。

4.清算組成立后，外商投資企業應履行有關通知義務。

自清算組成立之日起10日內，外商投資企業應通知其全體債權人并向主管工商局登記清算組成員及清算組負責人。自清算組成立之日起60日內，外商投資企業應在報紙上公告一次其清算事宜。外商投資企業的債權人應在收到通知起30日內向外商投資企業登記債權，未收到通知的債權人應自外商投資企業公告之日起45日內登記債權。此外，根據《國家稅務總局關于企業清算所得稅有關問題的通知》，進入清算期的企業應對清算事項，報主管稅務機關備案。例如，根據北京市地方稅務局2010年5月17日頒布的《北京市地方稅務局關于企業清算業務所得稅處理有關操作問題的通知》，企業應自終止生產經營活動開始清算之日起15日內向主管稅務機關提交《企業清算所得稅事項備案表》并附送有關備案資料。該等規定對外商投資企業同樣適用。

5.清算組清理資產，編制資產負債表、財產清單、提出資產折價及計算方法，編制清算方案。

有關的清算方案應當經過外商投資企業最高權力機構的批準。如果清算資產不足以償付債務，則外商投資企業的清算組應向主管人民法院申請進入破產程序。

6.清算組執行清算方案，收回和處置資產，并按照如下順序承擔有關費用和債務：（1）清算費用；

（2）員工的工資、社會保險費及法定賠償金；（3）稅費；

（4）應付賬款及其他債務；（5）向股東分配剩余財產。

考慮到外商投資企業的正常清算，其資產應足以承擔企業債務，因此該種情況下，前述順序并非強制性的規則，外商投資企業可以根據具體的情況進行清償。另外，對于分配給外商投資企業的外國股東的剩余財產，還涉及按來源地所得原則繳納所得稅及清算所得資金的購匯問題。根據國家外匯管理局有關資本項目的外匯操作規程，清算所得資金購匯需提交清算企業的注銷稅務登記的證明，因此，外商投資企業清算所得資金購匯應該在企業完成稅務注銷登記之后進行。

7.清算組編制清算報告，應先經外商投資企業的最高權力機構批準，后提交給主管商務部門備案，并由主管商務部門吊銷外商投資企業的批準證書。相應地，外商投資企業會從主管商務部門取得終止回執，由該企業憑回執辦理稅務、海關、外匯、工商的注銷登記手續。8.清算組應及時完成稅務注銷登記。

根據《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》，納稅人發生解散、破產、撤銷以及其他情形，依法終止納稅義務的，應當在向主管工商局或者其他機關辦理注銷登記前，持有關證件向原稅務登記機關申報辦理注銷稅務登記。而外商投資企業需要完成稅務注銷登記，則意味著外商投資企業需要在注銷稅務登記之前完成所有的稅款清繳事宜。根據《國家稅務總局關于企業清算所得稅有關問題的通知》，企業清算時，應當以整個清算期間作為一個納稅年度，依法計算清算所得及其應納所得稅；企業應當自清算結束之日起15日內，向主管稅務機關報送企業清算所得稅納稅申報表，結清稅款。

9.清算結束后、工商注銷登記前，外商投資企業應辦理財政注銷登記手續。

根據《財政部關于外商投資企業清算期財政財務管理有關規定的通知》，辦理財政登記應提交清算報告及由中國注冊會計師出具的查帳報告。

10.外商投資企業到海關處取得海關出具的辦結海關手續證明或者未辦理海關登記手續的證明。

根據《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》，為了辦理工商注銷登記，清算報告還應當附稅務機關的注銷證明、海關出具的辦結海關手續證明或者未辦理海關登記手續的證明。11.外商投資企業辦理外匯注銷登記手續，繳銷外商投資企業的外匯登記證和外匯IC卡。12.外商投資企業辦理工商注銷登記手續。

值得注意的是，工商注銷登記應自外商投資企業公告其清算事宜之日起45日后方可辦理，以便外商投資企業的債權人可以到清算組登記債權。在主管工商局辦理注銷登記手續時，外商投資企業應向主管工商局出具主管商務部門的批準文件（如依法需要辦理）、稅務注銷證明、海關證明、公開發行的報紙公告的樣本及外商投資企業曾經到主管工商局辦理清算組成員備案的證明文件。

13.注銷銀行賬戶。通常情況下，外商投資企業除了開立基本存款賬戶之外，還會開立其它賬戶以便進行資金管理。外商投資企業基于清算注銷賬戶，宜先注銷非基本戶，最后注銷基本存款賬戶。清算組宜在辦理工商注銷登記前與各銀行對公客戶經理確認，是否有文件需要蓋企業公章，妥善安排銷戶時間，以免工商注銷后主管工商局收回企業公章，對清算組辦理銀行銷戶手續構成障礙。

四、結論

從前述解散和清算程序可見，外商投資企業和內資企業的解散和清算，在適用的規定和程序方面，存在諸多共性，尤其是公司法和稅務規定方面，但基于外商投資企業監管環境與內資企業仍然存在較大差異，其解散和清算仍不失獨特之處，如商務審批、公司登記、外匯登記、財政登記等。這種差異并不因《外商投資企業清算辦法》廢止而消失。外商投資企業的解散、清算，意味著外國投資者在中國市場投資失敗而被迫退出部分中國市場，但外國投資者仍必須遵守有關的退出程序，以確保在其退出之前，外國投資者仍能履行其對于員工、稅務機關和債權人的承諾和義務。

第二篇：外商投資企業解散及清算程序

外商投資企業解散及清算程序（新公司法版）

一、法律適用

外商投資企業的解散和清算工作應按照公司法和外商投資法律、行政法規的相關規定辦理。外商投資法律和行政法規有特別規定而公司法未做詳細規定的，適用特別規定。

二、相關法律法規 《公司法》、《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《中外合作經營企業法實施細則》《外資企業法》、《外資企業法實施細則》、《商務部辦公廳關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》

其他相關外商投資法律、行政法規和相關規定

三、公司解散、終止、清算的程序及應當提交的材料 1.解散或終止

外商投資企業出現《公司法》、《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法實施細則》和《外資企業法實施細則》規定的原因、情況或情形時應當依法解散或終止，其中大部分情形需經審批機關批準。（具體內容見最后附件）

企業申請解散所需提交材料：

⑴企業關于解散公司的申請書（原件）；

⑵企業股東會決議、董事會決議，不設股東會的由投資各方各自做出增資決議，不設董事會的由執行董事做出決定（原件）；

⑶企業所持有的全部批準證書（原件及復印件）； ⑷營業執照（復印件）； ⑸合同、章程（復印件）；

⑹清算委員會成員名單、簽名及身份證明（復印件），其中外資企業還需提交清算程序和原則（清算方案）；

⑺企業所屬街道或開發園區管理部門關于企業解散的意見（原件）； ⑻審批機關要求報送的其他文件。2.成立清算組（清算委員會）

外商投資企業應當在解散或終止事由出現之日起15日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

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– 逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

清算組在清算期間行使下列職權：

（一）清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單；

（二）通知、公告債權人；

（三）處理與清算有關的公司未了結的業務；

（四）清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；

（五）清理債權、債務；

（六）處理公司清償債務后的剩余財產；

（七）代表公司參與民事訴訟活動。

清算組成員名單應當報審批機關備案，審批機關認為必要時，可以派人進行監督企業清算。

3.通知和公告

清算組應當自成立之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。

4.制定清算方案并進行清算

清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制定清算方案，并報公司權力機構或者人民法院確認。

清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。

公司經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。公司被依法宣告破產的，依照有關企業破產的法律實施破產清算。

外資企業的清算方案（程序、原則）等還需提交審批機關備案。5.提交清算報告、繳銷批準證書

清算組應在清算期內繳清企業各項稅款。清算結束后，清算組應制作清算報告，經企業權力機構確認后，報送審批機關，同時向審批機關繳銷批準證書。審批機關收到清算報告和批準證書后，在全國外商投資企業審批管理系統中完成企業終止相關信息的錄入和操作，并由系統自動生成回執（可視為審批機構出具的清算報告備案證明），企業憑回執向稅務、海關、外匯等部門辦理注銷手續，并向公司登記機關申請注銷登記。

6.注銷登記，公告終止

公司依照《公司登記管理條例》第44條向登記機關申請注銷登記，公告公司終止。其中，清算報告中應當附稅務機關的注銷證明、海關出具的辦結海關手續證明或者未辦理海關登記手續的證明。

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附：外商投資企業解散或終止的相關法律文件條文

⑴《公司法》規定： 公司因下列原因解散：

（一）公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；

（二）股東會、股東大會、董事會、執行董事或聯合管理委員會等公司權力機構（以下簡稱權力機構）決議解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；

（五）人民法院依照《公司法》第183條的規定予以解散。

《公司法》第183條，“公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”

⑵《中外合資經營企業法實施條例》規定： 合營企業在下列情況下解散：

（一）合營期限屆滿；

（二）企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；

（三）合營一方不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務，致使企業無法繼續經營；

（四）因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營；

（五）合營企業未達到其經營目的，同時又無發展前途；

（六）合營企業合同、章程所規定的其他解散原因已經出現。前款第（二）、（四）、（五）、（六）項情況發生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構批準；第（三）項情況發生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構批準。

提示：第（一）項情況發生時，企業組織清算時不需要審批機構批準，其他五種情況均需報審批機構批準后進行清算。

⑶《中外合作經營企業法實施細則》規定合作企業因下列情形之一出現時解散：

(一)合作期限屆滿；

(二)合作企業發生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續經營；

(三)中外合作者一方或者數方不履行合作企業合同、章程規定的義務，致使合作企業無法繼續經營；

(四)合作企業合同、章程中規定的其他解散原因已經出現；(五)合作企業違反法律、行政法規，被依法責令關閉。

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– 前款第二項、第四項所列情形發生，應當由合作企業的董事會或者聯合管理委員會做出決定，報審查批準機關批準。在前款第三項所列情形下，不履行合作企業合同、章程規定的義務的中外合作者一方或者數方，應當對履行合同的他方因此遭受的損失承擔賠償責任；履行合同的一方或者數方有權向審查批準機關提出申請，解散合作企業。

提示：第（一）項情況發生時，企業組織清算時不需要審批機構批準，其他五種情況均需報審批機構批準后進行清算。

⑷《外資企業法實施細則》規定外資企業有下列情形之一的，應予終止：

（一）經營期限屆滿；

（二）經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；

（三）因自然災害、戰爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續經營；

（四）破產；

（五）違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法撤銷；

（六）外資企業章程規定的其他解散事由已經出現。

外資企業如存在前款第（二）、（三）、（四）項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關核準。審批機關作出核準的日期為企業的終止日期。

提示：第（一）、（五）項情況發生時，企業組織清算時不需要審批機構批準，第（二）、（三）、（六）種情況均需報審批機構批準后進行清算，第（四）項情況發生時依照《企業破產法》執行。

⑸《商務部辦公廳關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》規定：

外商投資企業根據《中外合資經營企業法實施條例》第九十條第一款第（二）

（四）（五）

（六）項，《中外合作經營企業法實施細則》第四十八條第一款第（二）

（四）（五）項，或《外資企業法實施細則》第七十二條第一款第（二）

（三）（六）項的規定終止的，須向審批機關報送提前解散申請書、企業權力機構（董事會、股東會或股東大會，下同）關于提前解散企業的決議以及企業的批準證書和營業執照。

中外合資、合作企業投資者按照《中外合資經營企業法實施條例》第九十條第一款第（三）項或《中外合作經營企業法實施細則》第四十八條第一款第（三）項的規定單方提出解散申請的，應當向審批機關報送提前解散申請書，并提供有管轄權的人民法院或仲裁機構作出的生效判決或裁決，判決或裁決中應明確判定或裁定存在上述兩項中所規定的情形。

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第三篇：外商投資企業的破產清算程序

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外商投資企業的破產清算程序

外商投資企業的破產清算程序。對于外商投資企業的破產清算程序的具體法律規定如下：

⒈外商投資企業破產宣告

所謂破產宣告，是指受理破產案件的法院對債權人或債務人所在地提出的破產申請，經審查認定后，宣告債務人破產的法律行為。也就是說，法院對破產宣告條件進行審查判斷，作出破產宣告的裁定，進行清算程序及其他有關事項的程序。破產宣告是繼破產申請、破產受理之后的程序階段，以破產受理作為破產程序開始的標志，受理后即產生程序開始的效力，但并沒有進入實質性階段。破產宣告是破產程序進入實質階段的標志，且從破產宣告起不再產生破產程序的中止、回復情況。

企業因經營不善造成嚴重虧損、無力清償到期債務，其債權人可以向債務人所在地人民法院申請宣告債務人破產還債。債權人提此破產申請時，應當提供關于債權數額，有無財產擔保以及債務人不能清

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償到期債務的有關證據。同時，該企業作為債務人也可以自行向法院申請宣告破產。債務人提出破產申請時，應當提交董事會會議關于申請和解或宣告破產的決議、企業財產狀況說明書、有關的會計報表、債務清冊和債權清冊。

債務人確屬嚴懲虧損，不能清償還到期債務的，而且債務人與其債權人間不能和解或和解無效，由人民法院裁定，宣告企業破產。

⒉外商投資企業破產公告與申報債權

破產企業在破產宣靠后至破產程序終結前所在地取得的財產。包括因破產企業的債務人清償債務和財產持有人的交還而取得的財產;因未履行合同的繼續履行而取得的財產;由破產企業享有的投資權益所在地產生的收益;基于其他合法原因而取得的財產。

應當由破產企業先例的其他財產權利。

所謂的其他財產權利”是指以上所在地列財產以外的具有金錢價值的請求權，主要包括：應由破產企業行使的合同債權;應由破產企業行使的合同債權;應由破產企業先例的非合同債權;應由破產企業先例的票據權利;應由破產企業先例的股東權;應由破產企業先例的其他請求權。

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但是，已作為擔保物的財產不屬于破產財產;擔保物的價款超過其他所擔保的債務數額的，超過部分屬于破產財產。《民事訴訟法》第203條規定：已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產，銀行和其他債權人享有就抵押物或者其他擔保物優先受償的權利。抵押物或者其他擔保物的價款超過其所在地擔保的債務數額的，超過部分屬于破產還債的財產。

破產企業內屬于他人的財產，由該財產的權利人通過清算人取回。

為了防止債務人在破產前一段時間內抽逃資金、轉移財產，損害債權人的利益，我國破產法規定，人民法院在受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內，破產企業的下列行為無效：

隱匿、私分或者無償轉讓財產;

非政黨壓價出售財產;

對原來沒有財產擔保的債務供財產擔保;

對未到期的債務提前清償;

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放棄自己的債權。

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第四篇：外商投資企業普通清算中的基本法律問題解散清算程序

外商投資企業普通清算中的基本法律問題解散清算程序

2010-11-05 作者: 未知 來源: 法律快車

清算是一種法律程序，社團注銷時，必須進行財產清算。外商投資企業普通清算中的基本法律問題

在2008年之前，包括外商獨資企業、中外合資企業以及中外合作企業(以下合稱“外商投資企業”)在內的全部外商投資企業的普通清算均遵照《外商投資企業清算辦法》(以下簡稱《外資清算辦法》)的相關規定實施。由于該《外資清算辦法》對各清算步驟中所需的實體以及程序性要求均列有明文規定，在實踐中極具可操作性，因此根據以往的清算經驗，一般來講，只要嚴格按照《外資清算辦法》執行，外商投資企業均可順利完成其清算程序。

不過，隨著《國務院關于廢止部分行政法規的決定》(第516號國務院令)于2008年1月15日的頒布實施，《外資清算辦法》被完全廢止。而代替其實施的《公司法》中涉及清算的條款僅區區十一條，相比《外資清算辦法》五十一條的規定，詳盡度一下減少了百分之八十。更為重要的是，《公司法》作為一部基礎性大法，其無法針對外商投資企業的普通清算制定較為詳細的規程，由此導致了外商投資企業在實行清算過程中“無法可依”的尷尬局面。

為了更好地明確外商投資企業普通清算過程中的相關法律問題及一些需注意的事項，筆者特撰寫本文進行討論。

1.概述

1.1普通清算定義

普通清算，又稱非破產清算，其是指公司資產足以清償全部債務的情況下進行的清算。此種清算的財產除用以清償公司的全部債務外，還要將剩余財產分配給公司的股東。

而相對于普通清算的破產清算，是指公司因不能清償到期債務被依法宣告破產時，由破產管理人對公司財產進行清理，并將破產財產公平地分配給債權人，并最終消滅公司法人資格的程序。

1.2普通清算與破產清算之間的區別

普通清算和破產清算雖然都是終結現存公司的法律關系，消滅法人資格的行為，但它們兩者仍存在一定區別，主要表現在以下幾個方面：

1)普通清算應依《公司法》的程序進行，而破產清算應依《破產法》的程序進行;

2)普通清算是除公司分立、合并、破產等原因以外的情形導致公司解散而進行的清算，而破產清算則是由于公司資不抵債導致公司解散而進行的清算;

3)普通清算主要由公司依法組建的清算組進行清算，而破產清算則是由法院組織清算組進行。

考慮到破產清算與普通清算間存在較大差異，且在實踐中，破產清算總是由人民法院組織成立清算組予以實施的，而公司在該程序中往往處于從屬地位，不具有任何主導權，因此本文僅就外商投資企業的普通清算中所涉及的相關法律問題予以闡述。

2.外商投資企業普通清算的程序

根據《公司法》及相關行政規章的規定，外商投資企業的普通清算流程具體如下：

3.相關法律問題

3.1清算申請文件的準備

對于在清算案件中一些較為常規的申請文件，如外商投資企業提前終止的申請書;企業股東會、董事會關于提前終止合同、章程的決議書;企業投資各方法定代表人簽署的提前終止合同、章程協議書、清算委員會成員名單等，本文就不再贅述。

需要特別提醒注意的是，考慮到目前各地審批機關對于公司清算后的員工處理均較為重視，在向審批機關正式遞交有關提前終止的申請文件時，應同時備有一份“有關公司員工勞動關系狀況的說明”。根據筆者的實務經驗，一般情況下，該“公司員工勞動關系狀況的說明”應包含以下幾方面內容：(1)離職員工的處理方案(明確表明以何種方式解除或終止員工的勞動合同--協商解除、期滿不續簽、客觀情況發生重大變化或經濟性裁員);(2)補償金的支付范圍(審批機關并不需要掌握具體的補償金數額，而是需要公司承諾“公司將依法向每位雇員支付一定額度的經濟補償金，作為其解除勞動合同的補償?！?;(3)有關勞動爭議或勞動糾紛的說明(審批機關對于公司目前存在的或將來可能發生的勞動爭議或勞動糾紛非常關注，因此往往需要公司對此進行詳細說明。如果公司不存在任何形式的勞動爭議或勞動糾紛，則審批機關也要求公司在說明中承諾“截止本說明出具之日，公司與任何原雇員和現有雇員之間不存在任何形式的勞動爭議或勞動糾紛。同時，公司也不存在任何違反勞動保障法律法規而被勞動和社會保障部門予以行政處罰的記錄?！?

除此以外，在實際操作過程中，對于在上海設立的外商投資企業而言，某些區級的審批機關(如楊浦區商務委員會)還要求那些設立在特定園區或開發區內的企業，必須在取得園區管委會出具的有關“園區管委會已了解公司申請終止經營并進行清算之事宜”的說明后，方可正式向當地審批機關申請提前終止并清算。

3.2清算委員會的組成

然而實踐中，對于采用“有限責任公司”形式的外商投資企業而言，其股東往往只有外方股東一名或中外方股東各一名。如果按《公司法》第一百八十四條的規定，由公司的外方股東直接擔任清算委員會成員，可能將導致實際操作中的諸多不便，從而影響了整個清算程序開展的效率。

因此，經筆者向部分外資審批機關及工商登記機關咨詢后確認，目前對于采用“有限責任公司”形式的外商投資企業而言，公司股東(尤其是外方股東)并不必須以清算委員會成員的身份直接參與到公司的清算程序中，而只需通過公司的權力機關以書面決議的形式任命三名或三名以上的人員擔任清算委員會成員，組成清算委員會。在這種情況下，可以參與組成外商投資企業清算委員會的人員便不再僅僅局限于《外資企業法實施細則》或《中外合資經營企業法實施細則》所規定的公司董事、法定代表人、注冊會計師或律師等主體范圍，公司股東可以通過決議的形式任命任何其認為可以勝任該項職務的人員擔任清算委員會成員。

3.3事先與勞動部門或工會組織溝通

根據2008年1月1日開始實施的《勞動合同法》第四十四條之規定，用人單位決定提前解散的，勞動合同終止。筆者認為，該條文規定了清算企業在取得審批機關關于同意企業提前解散并清算的批復后，即可終止與員工的勞動合同。

因此，對于決定實施清算的外商投資企業，建議在申請遞交前，即與當地的勞動部門及工會做好充分的溝通，同時備以合適的員工安置方案，以便順利取得審批機關關于準予公司解散的批復。

3.4解除員工勞動合同的方式

為了順利開展清算程序，公司在向原審批部門報批清算之前，可先通過協商解除、期滿不續簽、客觀情況發生重大變化、經濟性裁員等方式解除或終止員工的勞動合同。

3.4.1協商解除勞動合同

如果公司希望在進入清算程序前就與員工解除勞動合同，可通過“協商解除”的方式實現這一目的。該方式的優點在于法律風險最低，且沒有人數限制。

協商解除勞動合同的情況下，為了盡快與員工達成一致意見，在法定經濟補償標準的基礎上，公司通常額外給予員工相當于1至3個月的工資的補償。當然，根據員工職位和級別的不同，可以有所區別。

3.4.2期滿不續簽勞動合同

公司無法通過協商與員工解除勞動合同的，可以考慮使用“勞動合同期滿不續簽”的方式。但是，受到后續清算程序和時間進度的影響，該方式僅適用于近期內勞動合同即將到期的員工，例如：勞動合同將在近1-2個月內到期的員工。

在法定情況下，勞動合同期滿不續簽的經濟補償金計算區間僅限于員工自2008年1月1日以后的工作年限，且適用三倍封頂的規定(詳見本文第3.5節)。但是考慮到協商解除情況下的員工所得到的經濟補償金一般遠高于期滿不續簽情況下的經濟補償金，從而可能引發后者的不滿情緒。因此，公司可以根據實際情況和需要，參照協商解除勞動合同情況下的經濟補償金支付標準，向期滿不續簽的員工支付經濟補償金。

3.4.3以“客觀情況發生重大變化”為由解除勞動合同

經過上述兩種方式解除了部分員工的勞動合同后，如剩余員工少于20人并且低于全體員工總數(在實際操作過程中，部分地區的勞動部門認為，在計算是否達到經濟性裁員的標準時，所謂的“全體員工總數”中應事先排除已通過“協商解除”及“期滿不續約”的方式與公司解除勞動關系的員工。但是，由于《勞動合同法》和《勞動合同法實施條例》均未對此處的“全體員工總數”進行明確限定，因此目前也無法排除部分勞動部門會對此存在相反理解的可能性。所以，為謹慎起見，筆者建議，公司應在正式實施清算之前，與當地勞動部門或工會組織進行溝通，以明確“全體員工總數”的具體范圍，以免公司在裁員時觸及經濟性裁員的紅線。)的10%，則公司可以考慮根據《勞動合同法》第40條第3款的規定，以“客觀情況發生重大變化”為由解除與剩余員工的勞動合同。

應當注意的是，在這一方式下，公司在與員工解除勞動合同時，必須履行如下的程序：

與員工就變更勞動合同進行協商;

如未能與員工就變更勞動合同達成協議，公司可提前三十日書面通知員工或額外支付一個月工資后，與員工解除勞動合同;

支付員工在本單位工作年限的經濟補償金。

其中，為充分顧及員工的情緒問題，公司應當慎重選擇協商變更勞動合同的理由。與此同時，公司還應當注意保存與員工就變更勞動合同進行協商的書面談話記錄。

3.4.4經濟性裁員

若經過“協商解除”及“期滿不續約”的方式解除了部分員工的勞動合同后，剩余需裁減員工仍在20人以上，或者少于20人但占了公司全體員工總數的10%以上的，則公司可采用“經濟性裁員”的方式解除與剩余員工的勞動合同。

需要提醒注意的是，根據《勞動合同法》第四十一條之規定，只有在下列事項發生時，公司才可以“經濟性裁員”的方式解除員工的勞動合同：(1)依照企業破產法規定進行重整的;(2)生產經營發生嚴重困難的;(3)企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的;(4)其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。不過，令人遺憾的是，截至目前，包括《勞動合同法實施條例》在內的所有有關勞動方面的法律法規均未對《勞動合同法》中所稱的“生產經營發生嚴重困難”以及“客觀經濟情況發生重大變化”進行詳細說明或制定判定標準，從而導致了實踐中的適用困難。由此，相關勞動行政部門也難以僅憑借上述兩點原因就批準同意公司進行經濟性裁員。

此外，在這一方式下，公司在與員工解除勞動合同時，必須履行如下的程序：

提前三十日向公司工會或者全體職工說明情況;

聽取工會或者職工的意見;

將裁減人員方案向當地勞動行政部門報告。

考慮到經濟性裁員的復雜性，在實踐操作中，公司應事先就裁員情況和裁員理由與當地的勞動部門進行溝通，并在當地勞動部門的指導下進行經濟性裁員的工作。

3.5法定經濟補償金的計算

根據《勞動合同法》的規定，公司通過協商解除、期滿不續簽、客觀情況發生重大變化、經濟性裁員等方式解除或終止員工的勞動合同的，應向勞動者支付不低于法定額度的經濟補償金。

在計算法定經濟補償金時，應將員工的工作年限以2008年1月1日為界分為兩段，分別計算。具體方法如下：

注5：根據《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條之規定，“工作時間不滿一年的按一年的標準發給經濟補償金?！钡趯嶋H操作過程中，各地勞動部門對該條款卻存在不同的理解。例如，上海市勞動部門有關官員認為在2007年12月31日之前，如果工作時間不滿六個月的，公司無須向離職員工支付經濟補償金。然而，長沙市勞動部門有關官員認為，在2007年12月31日之前，如果工作時間不滿六個月的，公司亦須根據《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條之規定“按一年的標準”向離職員工支付經濟補償金。

注6：向勞動者支付法定經濟補償的年限最高不超過十二年。

3.6涉及國有資產的評估

根據《企業國有資產評估管理暫行辦法》第六條之規定，各級國有資產監督管理機構履行出資人職責的企業及其各級子企業在解散時應當進行資產評估。

但由于該辦法并未對“各級子企業”的含義做出具體的解釋或進一步規定，因此在實際操作過程中，各地國有資產管理委員會對此項評估政策的把握口徑也不盡相同：一些地方國資委并不要求國有參股企業(尤其是低比例的國有參股企業)在清算解散時進行資產評估，然而亦有部分地方國資委認為“任何含有國有股權的國有參股企業”在清算的過程中均須依照《企業國有資產評估管理暫行辦法》進行整體性資產評估。

由此筆者建議，在向審批機關正式遞交有關提前終止的申請文件之前，企業應主動與公司上級主管國有資產監督管理部門或授權經營單位作積極溝通，以期盡早明確依當地的清算程序，是否需要對國有參股企業中的國有股權進行整體性評估。

3.7特殊財產的處置

3.7.1免稅進口資產

根據《中華人民共和國海關對外商投資企業進出口貨物監管和征免稅辦法》(署監一[1992]1099號)第十八條的規定，外商投資企業依法免稅、保稅進口的設備、生產車輛、原材料、燃料、零部件、散件(以下簡稱“免稅進口資產”)均設定有一個海關的監管期限，在此期間內，未經海關許可，原則上不得出售、抵押、轉讓或者移作他用。

如果在清算時公司所持有的免稅進口資產仍處于海關監管之下，則公司對這部分資產的處理應按照《中華人民共和國海關對外商投資企業進出口貨物監管和征免稅辦法》之規定，在原審批機關批準實施清算的十五日內，向主管海關申請辦理減免稅進口貨物的銷案手續。

在監管期內，公司進入清算程序的，公司可對這部分監管物品作如下處理：

1)留給合營中方繼續使用或轉讓、出售給國內單位的，海關應當按其使用年限折舊補稅;

2)如轉讓給國內其他可享受同等優惠待遇的外商投資企業使用的，經審批機關批準并辦結海關結轉手續后，可以繼續享受減免稅優惠;

3)經海關核準，允許合營外方將免稅進口貨物退運出境。

實際操作中應注意的是，對于在監管期內的保稅物品，不論是出售給國內其他企業還是退回境外，都必須經過海關的審批，并辦理相關手續。因此，公司在進入清算程序后，清算委員會清點資產時發現有保稅物品的，應及時與主管海關取得聯系，并按上述要求做出相應處置安排。

3.7.2專利及商標

根據《商標法》及《專利法》之規定，商標權或專利權的轉讓均要求辦理審批登記手續。對于商標權的轉讓，公司作為轉讓人應與受讓人共同向國家工商行政管理局商標局提出申請，并提交《轉讓注冊商標申請書》及其原《商標注冊證》。經商標局在商標注冊證加注批準之后，才能夠進行轉讓。

對于專利權的轉讓，公司與受讓人之間的轉讓行為須經國家專利局登記和公告后方可生效。如果公司將其所持有的專利權轉讓給境外主體，則應當依照有關法律、行政法規的規定辦理批準或登記手續。

3.8稅務

3.8.1稅務核查

在整個清算過程中，最復雜同時也是最耗時的就是申請稅務注銷。實踐中，在正式申辦稅務注銷之前，相關稅務主管部門一般都會要求公司向其提交其近三年的稅務和會計資料，包括但不限于會計賬簿、交易合同、原始收據、發票、進賬單等，并對該些資料一一進行核對，以確定公司是否存在欠繳稅款的情況。如果稅務部門在注銷核查中發現公司存在未繳、少繳、欠繳或偷稅情況，會先進行處理并在公司繳清未繳、少繳、欠繳稅款、滯納金和罰款(若有)后方出具稅務登記注銷證明。

考慮到辦理稅務注銷通常程序較復雜、耗時較長，且要求公司先結清稅款、辦結未完事項后方可辦理注銷。因此，公司在清算委員會成立后最好盡快與稅務部門(尤其是其稅務專管員)取得聯系，讓稅務部門提早介入，以盡量縮短進行稅務核查所需的時間。

3.8.2稅收優惠返還

根據國家稅務總局于2008年2月27日頒布的《關于外商投資企業和外國企業原有若干稅收優惠政策取消后有關事項處理的通知》(國稅發[2008]23號)之規定，外商投資企業按照《外商投資企業和外國企業所得稅法》規定享受定期減免稅優惠，2008年后，企業的經營期發生變化，導致其不符合《外商投資企業和外國企業所得稅》規定條件的，仍應依據《外商投資企業和外國企業所得稅》規定補繳其此前已經享受的定期減免稅稅款。也就是說，若公司在實際經營期未滿10年的情況下申請提前解散的，則相關稅務主管部門在稅務核查時將會要求企業全額補繳曾因享受企業所得稅減免期優惠(即“兩免三減半”)而被免除或減免的企業所得稅。

除此以外，若公司享有任何其他與審批機關所批準的存續期限相關的稅收優惠或財政返還或補貼的，亦有可能被要求一并返還。

3.8.3清算期間所得稅處理

根據國家稅務總局和財政部于2009年4月30日聯合頒布的《關于企業清算業務企業所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]60號)之規定，公司在清算期間的所得稅處理應包含以下幾個部分：

1)全部資產均應按可變現價值或交易價格，確認資產轉讓所得或損失;

2)確認債權清理、債務清償的所得或損失;

3)改變持續經營核算原則，對預提或待攤性質的費用進行處理;

4)依法彌補虧損，確定清算所得(所謂“清算所得”是指，企業的全部資產可變現價值或交易價格，減除資產的計稅基礎、清算費用、相關稅費，加上債務清償損益等后的余額。);

5)計算并繳納清算所得稅;

6)確定可向股東分配的剩余財產(所謂“剩余財產”是指，企業全部資產的可變現價值或交易價格減除清算費用，職工的工資、社會保險費用和法定補償金，結清清算所得稅、以前欠稅等稅款，清償企業債務后，按規定計算可以向所有者分配的剩余資產。)、應付股息等。

其中，需要注意的是，在向股東分配剩余財產時，應將剩余財產分為以下兩個部分予以確認并分別計稅：

1)對相當于被清算公司累計未分配利潤和累計盈余公積中按相關股東所占股份比例計算的部分，應確認為股息所得;

2)對剩余財產減除股息所得后的余額，超過或低于股東投資成本的部分，應確認為股東的投資轉讓所得或損失。

未經清算就自行終止的行為是沒有法律效力的，不受法律保護。

第五篇：外商投資企業自行清算程序及相關法律實務

外商投資企業自行清算程序及相關法律實務

發布人： 金允國 崔美蘭

一、外商投資企業的自行清算程序

（一）申請解散公司

外商投資企業只要符合《公司法》第181條解散原因之一的，經公司權力機構決議通過，可以提前解散公司。

公司申請解散階段的具體程序為：

1、企業權利機構決議解散。外商投資企業經公司董事會表決通過，決定提前解散公司的，應由公司董事會作出書面決議，并由出席會議的董事簽字或蓋章確認。

2、向原審批機關申請解散。外商投資企業在公司董事會作出提前解散的決議后，應向原審批機關申請解散，并提交以下資料:(1)解散申請書(2)董事會決議(3)企業批準證書及營業執照(4)所轄政府基層組織(如鄉鎮或街道辦事處或工業園)的意見。

3、原審批機關的批復。審批機關在收到申請書及相關材料后在10個工作日內作出批準企業解散的批復。

（二）成立清算組并向政府相關部門備案。

外商投資企業應在審批機關批準解散之日起15日內成立清算組，依法開始清算。根據《公司法》及有關外商投資法律的規定，清算組由股東或董事或董事會指定的人員組成，并可以聘請中國的注冊會計師及律師參加。董事會指定清算組人員的應制作委派書，并由董事簽字確認。清算自成立后，應按照規定分別向工商局、稅務局、海關等有關政府部門進行清算備案登記。

根據公司法第184條規定，清算組成立之日即為清算開始之日。公司自成立清算組成立之日起正式進入清算程序，從此公司不得進行任何與清算無關的經營活動。確定清算開始之日的意義重大，其意義主要在于:

1、根據《企業所得稅法》的有關規定，企業應將整個清算期間納入獨立的會計，清算開始之日即為清算會計開始之日。

2、自清算開始后60日內，企業應向稅務部門申報截止清算日前的當期企業所得稅匯算清繳。

3、清算組應自清算開始之日10日內書面通知已知債權人，并且60日內在全國性報紙上公告。如清算組未履行該業務給債權人造成損失時，清算組應承擔賠償責任。

4、清算組應自清算開始后10日內向工商管理部門進行備案，15日內向稅務主管部門進行清算備案，15日內向海關申報并開始辦理減免稅進口物資銷案手續。

（三）通知債權人及報紙公告

根據《公司法》及最高人民法院的相關司法解釋，清算組應當自成立之日起10日內通知已知債權人，并于60日內在報紙上公告。已知債權人應以清算開始日前的公司財務報表和有關賬冊上記載為準。公告應根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。公告內容包括公司清算原因，債權申報期限，清算組聯系人及聯系方式等。

（四）對申報債權進行登記與核定

1、債權申報期限：債權人應當自接到通知書之日起30日內進行債權申報，未接到通知的應當自報紙公告之日起60日內予以申報債權，債權人申報債權時，應提交證明債權債務關系的材料，詳細說明債權有關事項。債權人未在上述期限內申報債權，不會導致該債權消滅或債權人喪失有關權力，在清算終結之前債權人補充申報的，清算組仍應進行登記。

2、債權核定：清算組在接到債權申報材料后，應制作債權登記冊，對債權進行登記，并對債權申報材料進行核定，確認債權的真實性，有效性，并將核定意見書面通知債權人。債權人對清算組核定內容有異議的，可以提起訴訟。關于債權人提起訴訟的期限及不起訴情形下清算應如何進行等問題，公司法沒有具體規定。個人認為如果債權人對清算組的債權核定有異議，但在收到通知后沒有起訴的，不影響清算程序正常進行。為此清算組有必要在債權核定意見中明確告知逾期不起訴的不利后果。

（五）制定清算方案

清算組應在債權登記及核定后，委托會計師事務所對公司清算日前的財務情況進行審計，根據設計報告制定清算方案，并將清算方案提交公司權力機構確認。清算方案應詳細記載公司財產情況，財產處置方案，債權債務解決方案及剩余財產分配方案等內容。清算方案必須經公司權力機構的書面確認。在清算方案未得到公司權力機構確認之前，清算組不應執行該清算方案，以避免因執行未經確認的清算方案而對公司股東或債權人承擔賠償責任。

（六）執行清算方案（不分先后順序）

1、資產變現

資產變現可以采用自行轉讓或委托拍賣機構拍賣。公司對現有資產進行處分時，需要注意如下幾個方面。

（1）為了避免因資產變現價值過低，導致以后債權人可能行使撤銷權，根據最高人民法院關于合同法的相關司法解釋，資產轉讓價值不要低于評估值或市場價格的70%。

（2）向稅務機關申報清算所得稅時，針對企業申報的資產變現價值稅務機關可能要求企業提供價值評估報告，按就高原則從實際轉讓價格和評估價格中核定資產變現價值，作為征稅依據。因此為降低稅務風險，清算組在對資產進行處分之前，最好未退評估機構對企業的清算財產進行評估。

（3）由于某種原因，如果公司資產根本無法變現，可以認定為資產損失，并由會計師事務所出具資產損失鑒定，報所屬稅務機關備案。

2、企業對外債權的催收

清算組應對公司經營過程中發生的各類債權予以催收。

關于清算過程中尚未到期的企業債權如何處理法律沒有明確規定，個人認為公司清算意味著公司法人主體資格即將滅失，因此可以比照破產法的有關規定，將未到期債權視為已經到期，可以要求債務人提前清償債務。但因提前償還債務給債務人造成損失的，清算企業應給與賠償。

因債務人破產、或因其他原因，經過訴訟（或仲裁）仍無法收回的債權應認定為財產損失，進行損失鑒定，報所屬稅務機關備案。

3、尚未繳付的公司注冊資本。公司注冊資本未全部繳付不影響公司依法清算。但企業清算時，還未繳付的注冊資本（包括未到繳付期限的注冊資本），應包含在清算財產內，如果企業財產不足以清償債務的，公司股東在未繳付注冊資本范圍內，對債務承擔連帶責任。

4、支付清算費用、職工工資、社會保險

根據有關法律規定，清算費用包括清算過程中法院的案件受理費、律師費、會計師審計費、評估費、拍賣費、公告費等為了清算的正常進行而支付的費用。

實踐中，有部分企業于清算之前沒有對全部職工參加社會保險，而相關職工均已離職并沒有向公司主張權利，該情形下企業是否必須繳足社會保險費用后方能完成清算？對此目前法律沒有具體規定。個人意見認為，參照破產法的相關規定，應當劃入職工個人賬戶內的基本養老保險和基本醫療保險費用，如在清算結束之前職工沒有申報權利，該不影響企業清算并注銷。其他應進入社會統籌帳戶的社會保險費用，清算組應依法向社會保險機構申報并繳納。

5、補繳清算日前的欠稅

通過清算日前的所得稅匯算清繳，補繳清算日前當期應交而未繳或少繳的企業所得稅以及其他各項稅款。在內外資企業企業所稅統一之前，外商投資企業依法享受企業所得稅以及其他相關稅收的減免待遇，而享受稅收減免待遇的企業應保持一定期限的實際生產經營。如果企業未滿規定經營期限而解散時，應退還已享受的減免部分稅款。其中包括：

（1）外商投資企業經營期限未滿10年而解散，已享受減免的企業所得稅應退還。（2）外商投資企業購買國產設備已享受退稅（增值稅）但未滿5年解散，應將退稅部分返還給稅務機關。

（3）外商投資企業以利潤境內再投資并享受再投資部分企業所得稅減免的，在該外商投資企業經營期未滿10年而解散時，應退還前述已享受的減免之所得稅稅款。

6、免稅物品處理及補繳關稅

企業應根據《海關加工貿易下貨物監督管理辦法》的規定，對加工貿易未核銷部分補繳關稅，并進行加工貿易手冊的注銷。所有海關監管物品解除監管后，海關向清算企業出具《企業辦結海關手續通知單》，企業據此辦理工商注銷登記。

未過監管期（5年）的免稅進口設備可按以下辦法處理：

（1）經海關許可并補繳關稅（按照殘值補稅）和增值稅后，銷售給境內企業。如果境內企業為外商投資企業，并且該外商投資企業尚有免稅進口設備的額度，經海關同意后，可以不繳關稅，通過結轉方式將設備轉移至境內外商投資企業。

（2）無法再境內變賣的設備，經海關同意后，可以向境外退運。退運時應經價值評估，并由投資方或境外接受設備的企業支付相應對價，該對價作為清算企業的資產變現價值進行清算所得稅申報。

7、外匯管理局出口收匯核銷。

（1）根據國家外匯管理局制定的《出口收匯核銷管理辦法》中的規定，出口單位不論采用何種方式收匯，必須在最遲收款日期后的三十個工作日內，憑解付行簽章的核銷單、結匯水單或收帳通知以及有關證明文件到當地外匯管理部門辦理出口收匯核銷手續。如不能辦理出口收匯核銷，該部分產品出口將視為內銷，稅務機關將征收相應增值稅。因出口產品質量問題、境外客戶破產等原因，無法收回貨款的，應向外匯管理機關提供相關證明材料后，辦理未收匯部分的外匯核銷。

（2）關于清算企業與同一國外客戶之間的出口收匯與進口付匯能否抵消的問題，法律沒有禁止性規定。個人認為如果對外債權債務事前已經在外匯管理部門進行了備案，并且是相互間直接發生的債權債務關系，根據《合同法》的有關規定，可以相互抵消。

（3）關于未經外匯管理局登記的清算企業對外債務付匯問題：經清算組核定，雖認可境外債權人對清算企業的債權，但因其事先未經過外匯管理部門的外債登記，因此在購付匯時可能存在一定障礙。該種情形下，境外債權人可以通過訴訟方式，以有效判決或通過人民法院強制執行的方式向境外債權人付款。

8、清償對外債務

外商投資企業在支付清算費用，職工工資及勞保費用，欠繳稅款后才可以清償對外債務。企業的對外債務，主要發生于與其他企業之間的合同關系中，對于清算過程中如何處理合同關系，顯得尤為重要，實務中應注意：

（1）清算企業對尚未履行完畢合同的解除權。清算企業對尚未履行完畢的合同是否享有有解除權，法律沒有詳細的規定。個人認為，企業解散后實際上喪失了履行合同的能力，因此根據《合同法》以及比照破產法的有關規定，清算企業對于未履行完畢的合同應當具有解除權。

（2）清算企業解除未履行完畢合同時，應承擔何種法律責任。清算企業因解散而解除對外簽訂的合同，依法應向對方承擔賠償責任。但在賠償責任的范圍上是適用合同約定的違約金還是按照實際造成的經濟損失進行賠償，目前有一定爭議。個人認為應比照《破產法》第53條的損害賠償請求權的規定，企業如解除未履行完畢合同，應根據對方的實際損失（直接損失），承擔賠償責任，而不需承擔違約責任。

9、應訴以及對判決的執行

在公司清算過程中，清算企業常因涉及訴訟或仲裁，導致清算程序被迫中止或長時間拖延。訴訟或仲裁對企業清算活動的影響主要表現在以下幾個方面：

（1）因清算企業資產被法院查封或凍結、扣押，導致清算組無 法按既定清算方案進行清算。

（2）因清算企業涉訴案件經過一審、二審甚至再審程序，致使 清算企業的清算活動隨訴訟案件被長時間拖延，此不僅給清算企業增加了成本和費用，而且可能造成清算企業資產貶值。

關于如何排除或降低訴訟對企業清算活動的影響，個人認為可以考慮采取將相關案款提存或預留方式予以解決。也就是說，從清算企業的貨幣資產中提取與涉訴案件相同標的額部分資產，將該部分資產交至法院保全或通過公證機關提存作為債務擔保資金，然后公司清算活動正常進行乃至注銷。公司注銷后如經法院判決，事先預留的債務擔保資金有剩余時可由清算企業的股東支取。

（七）企業清算期間所得稅申報并繳稅

1、委托中介機構制作稅收清算報告

清算期間作為一個獨立的納稅，企業應對清算期間清算所得繳納企業所得稅。清算所得稅的納稅義務人為清算企業。稅收清算報告主要反映企業清算期間有無應繳清算所得稅。

2、企業清算所得稅申報以及繳稅

企業應在清算結束后（財產變現、債務清理完畢后）向稅務機關進行清算期間的清算所得進行企業所得稅申報。清算所得是指企業的全部資產可變現價值或交易價格減除資產計稅基礎、清算費用、相關稅費等后的余額。具體計算公式為：清算所得=全部資產可變現價值或交易價格-資產計稅基礎-清算費用和共益債務-相關稅費+清算期間經營性收益-清算期間經營性費用+債務清償損益。

根據規定，企業在申報清算所得稅時，應向稅務機關提交企業清算期間資產負債表，損益表，資產盤點表，中介機構出具的資產評估報告及稅務中介機構出具的稅收清算報告。

3、清算企業分配給股東的企業剩余資產，應進行源泉扣繳，繳納所得稅。

企業在申報清算所得稅時，應一同申報可向股東分配的剩余資產。股東從清算企業分得的企業清算后的剩余資產，應按規定繳納稅款。納稅義務人未清算企業股東，但由清算企業代扣代繳。如清算企業的股東為企業時，股東僅就分得剩余資產減去未分配利潤及投資成本后的余額繳納企業所得稅。如清算企業的股東為個人時，應就其實際分得的清算企業的剩余資產繳納個人所得稅。

（八）制作清算報告

1、委托中介機構對清算期間財務情況進行審計

中介機構的審計報告反映清算期間債權債務處理情況以及稅務繳納情況等，企業在注銷相關手續時應向有關部門提交該審計報告。

2、制作清算報告

清算報告主要反映，清算組在清算過程中對企業資產、債權債務的處理情況，以及對剩余資產的分配情況等。清算報告作為企業清算過程中最重要的法律文書之一，不僅起到監督清算組清算工作的作用，而且是注銷有關證書時必須提交的材料。

3、公司權利機構確認清算報告

清算組在制作清算報告后，應提交公司權力機構進行書面確認，只有通過公司權力機構的確認，清算報告才能發生法律效力。

4、向股東分配剩余資產

清算報告經公司權利機構確認后，清算組可以將企業剩余資產分配給股東。除中外合資企業必須按照出資比例分配企業清算后剩余資產外，外資企業和中外合作經營企業可以按照章程和協議規定分配企業清算剩余資產，如企業章程和協議沒有規定的按照出資比例進行分配。

企業在注銷外匯登記前，向外匯管理部門提交完稅證明后，可將股東分得的貨幣資產向境外匯款。向境外匯款時應提交注銷稅務登記證明、審批機關的批復、清算審計報告以及清算報告等材料。

（九）向外經貿局繳銷批準證書

清算組在制作清算報告并經公司權力機構書面確認后，應向審批機關申請注銷《外商投資企業批準證書》，企業應提交清算報告及清算審計報告及批準證書，營業執照等材料辦理注銷手續，并取得審批機關的回執文件，以便下一步程序時使用。

（十）向稅務機關、海關、外匯管理局辦理注銷登記手續 在取得審批機關回執后企業應依次向主管稅務機關、海關外匯管部門辦理注銷手續。主要提交材料為：董事會決議，清算報告，財務核查賬冊，稅務登記證，海關登記證，組織機構代碼證等。

（十一）向工商管理局注銷公司登記

在上述辦理完上述注銷手續，并取得相關證明文件后，清算組應向工商管理部門辦理注銷登記手續，提交審批機關的批復，董事會決議，清算報告，相關部門注銷登記證明，營業執照等材料。

二、相關法律依據

（1）《公司法》第181條至第190條

（2）《中外合資經營企業法實施條例》第90條至第96條（3）《外資企業法實施細則》第72條至第79條

（5）《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問

題的規定

（二）》

（6）《青島市企業清算環節所得稅管理暫行辦法》

（7）財稅（2009）60號文《關于企業清算業務企業所得稅處理若

干問題的通知》

（8）商法字[2008]31號《商務部辦公廳關于依法做好外商投資企

業解散和清算工作的指導意見》

(9)海關總署< 海關加工貿易下貨物監督管理辦法>(10)國家外匯管理局<出口收匯核銷管理辦法>(11)財政部、國家稅務總局<關于企業清算業務企業所得稅處理

若干問題的通知 >(12)<中華人民共和國企業所得稅法>及其實施條例