第一篇：民事執(zhí)行若干法律問題探討雛議

民事執(zhí)行若干法律問題探討雛議

作者： 龍玉蘭

民事訴訟最終目的實現(xiàn)的程度大抵體現(xiàn)在執(zhí)行工作中，可以說，公正和高效的執(zhí)行不僅是實現(xiàn)民事訴訟權(quán)益的主要手段，而且向公民傳達了法律的尊嚴和人民法院的司法權(quán)威以及法律文書的嚴肅性。目前中國法律體系中并無強制執(zhí)行法，而是將執(zhí)行有關(guān)規(guī)定融于民事訴訟法中，也表達了執(zhí)行為民事訴訟不可分割的一部分及執(zhí)行于完成訴訟目的所表達的作用之立法意圖。實踐中卻往往重審輕執(zhí)，人員配備嚴重不足，執(zhí)行員素質(zhì)參差不齊，且存在對法律的理解不夠準確或執(zhí)行失當之情形，再加之申請執(zhí)行人過于依賴法院、配合不夠積極，被執(zhí)行人鉆法律空子的水平愈見高超，造成了當事人和執(zhí)行員對“執(zhí)行難”搖頭嘆息的尷尬窘迫局面。

執(zhí)行員不但要勤、快，而且要軟硬兼施——軟者，重視做說服工作，不激化矛盾；硬者，采取強制執(zhí)行措施時不含糊、不猶豫。執(zhí)行員充滿熱情并創(chuàng)造性地從事執(zhí)行工作，準確充分地適用法律，同時將實踐中積累的經(jīng)驗融會貫通，講究執(zhí)行藝術(shù)，有助于保證執(zhí)行工作的效率和公正。

一、執(zhí)行完結(jié)后能依案外人的異議將已采取的執(zhí)行措施全部撤銷嗎？

執(zhí)行異議不同于執(zhí)行回轉(zhuǎn)，執(zhí)行回轉(zhuǎn)可能發(fā)生于執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后，但執(zhí)行異議必須在執(zhí)行程序完結(jié)之前提出，若執(zhí)行程序已經(jīng)結(jié)束，案外人再提出異議，則不屬于法律規(guī)定的執(zhí)行異議，而是新的爭議，應當通過新的訴訟程序解決，法院不應將其作為執(zhí)行異議處理。《中華人民共和國民事訴訟法》(下稱《民事訴訟法》)第二百零八條規(guī)定“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出異議的，執(zhí)行員應當按照法定程序進行審查，理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯誤，按照審判監(jiān)督程序處理。” 第二百三十四條將“案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議”作為人民法院應當裁定中止執(zhí)行的情形之一。最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》(下稱《民事訴訟法解釋》)第257條規(guī)定“民事訴訟法第二百零八條規(guī)定的中止執(zhí)行，應當限于案外人依該條規(guī)定提出異議部分的財產(chǎn)范圍。對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)，不應中止執(zhí)行，異議理由不成立的，通知駁回。” 《民事訴訟法》第二百一十四條規(guī)定“執(zhí)行完結(jié)后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院作出裁定，責令取得財產(chǎn)的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行。”《民事訴訟法解釋》第275條規(guī)定“ 法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書執(zhí)行完畢后，該法律文書被有關(guān)機關(guān)依法撤銷的，經(jīng)當事人申請，適用民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定。” 最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(下稱《執(zhí)行工作規(guī)定》)第十三部分“執(zhí)行的中止、終結(jié)、結(jié)案和執(zhí)行回轉(zhuǎn)”第109條規(guī)定“在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關(guān)機關(guān)撤銷或變更的，原執(zhí)行機構(gòu)應當依照民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定，依當事人申請或依職取，按照新的生效法律文書，作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)裁定，責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產(chǎn)及其孳息。拒不返還的，強制執(zhí)行。”

從上述規(guī)定可知，《執(zhí)行工作規(guī)定》第八部分“對案外人異議的處理”第73條“執(zhí)行標的物不屬生效法律文書指定交付的特定物，經(jīng)審查認為案外人的異議成立的，報經(jīng)院長批準，停止對該標的物的執(zhí)行。已經(jīng)采取的執(zhí)行措施裁定立即解除或撤銷，并將該標的物交還案外人。”其中“已經(jīng)采取的執(zhí)行措施”應當理解為解除或撤銷在執(zhí)行過程中已采取的部分執(zhí)行措施(如查封、扣押措施)，并非對執(zhí)行完結(jié)的措施加以解除或撤銷，否則將與民訴法的規(guī)定相矛盾，與執(zhí)行回轉(zhuǎn)相混淆。同時，接下來的第74條之規(guī)定“對案外人提出的異議一時難以確定是否成立，案外人已提供確實有效的擔保的，可以解除查封、扣押措施。申請執(zhí)行人提供確實有效的擔保的，可以繼續(xù)執(zhí)行。因提供擔保而解除查封扣押或繼續(xù)執(zhí)行有錯誤，給對方造成損失的，應裁定以擔保的財產(chǎn)予以賠償。”印證了前述理解的正確性。

法律法規(guī)的規(guī)定并無歧義之處，人民法院應當嚴格遵照執(zhí)行，似乎不應出現(xiàn)錯誤的認識以致偏離法律的執(zhí)行結(jié)果。然而，有這樣一個案例：某法院因被執(zhí)行人沒有履行生效判決書的還款義務而裁定將已依法查封的被執(zhí)行人財產(chǎn)依評估價抵償申請執(zhí)行人的等值債權(quán)，隨后因被執(zhí)行人已注銷無財產(chǎn)可供執(zhí)行而裁定對該案終結(jié)執(zhí)行，約半年后，某公司對已執(zhí)行完結(jié)的部分財產(chǎn)提出執(zhí)行異議，在異議申請約一年后，法院依據(jù)該異議申請，對被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)予以撤銷，并在沒有新的法律文書的情況下采取了類似于執(zhí)行回轉(zhuǎn)的強制措施。在執(zhí)行結(jié)束半年之久后案外人才提出執(zhí)行異議，法院能夠據(jù)此對異議的財產(chǎn)范圍采取撤銷措施嗎？更有甚者，法院能對案外人沒有提出異議的其他財產(chǎn)一并采取撤銷措施嗎？這些裁定是否有法律依據(jù)？答案當然是否定的。

二、提出財產(chǎn)保全申請人提供的擔保必須與請求保全的數(shù)額相當嗎？

根據(jù)《民事訴訟法解釋》第109條規(guī)定，訴訟中的財產(chǎn)保全裁定的效力一般應維持到生效的法律文書執(zhí)行時止，可見及時申請法院采取財產(chǎn)保全措施，于執(zhí)行大有裨益。不過，在審判實踐中，許多當事人心有余而力不足，因為民事訴訟規(guī)定申請人提供擔保的要求過于苛刻。

關(guān)于財產(chǎn)保全的申請人提供擔保的問題，《民事訴訟法》第九十二條規(guī)定，法院采取訴訟保全措施，“可以責令申請人提供擔保”，第九十三條規(guī)定，申請法院采取訴前財產(chǎn)保全措施，“申請人應當提供擔保”，對申請人應當提供的擔保數(shù)額并無具體規(guī)定，同時，從第九十六條規(guī)定申請人提供擔保的目的為申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失，可以判斷法律的本義在于申請人的擔保能夠與可能保全錯誤時造成被申請人損失的數(shù)額相當即可，換言之，申請人提供擔保的數(shù)額并不必然等于請求保全的數(shù)額，因為申請錯誤而造成損失的數(shù)額不等于請求保全金額。可是，《民事訴訟法解釋》第98條規(guī)定“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規(guī)定，在采取訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全時責令申請人提供擔保的，提供擔保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額。”筆者認為，該司法解釋偏離了民事訴訟法的本義，導致實踐中操作難度大大提高，不利于保護公民的合法權(quán)益。相比之下，《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》規(guī)定更為科學實用，在第三章“海事請求保全”部分第二十條規(guī)定“海事請求人申請海事請求保全錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關(guān)系人因此所遭受的損失。”在第六章“海事?lián)！辈糠值谄呤鶙l第二款規(guī)定“海事請求人提供擔保的數(shù)額，應當相當于因其申請可能給被請求人造成的損失。具體數(shù)額由海事法院決定。”同時，第七十七條規(guī)定“擔保提供后，提供擔保的人有正當理由的，可以向海事法院申請減少、變更或者取消該擔保。”由于這種便于操作且同時保護請求人與被請求人利益的規(guī)定，經(jīng)請求人申請海事法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后，常常無需等到訴訟，糾紛即可通過法院調(diào)解而得以解決，極大地提高了效率。

在民事訴訟過程中，除對申請人擔保數(shù)額上的不合理要求外，某些基層法院往往只接受申請人提供的房產(chǎn)或現(xiàn)金擔保，其他一概拒絕。比如，某區(qū)法院對某交通損害賠償糾紛的受害人提出的訴訟財產(chǎn)保全申請不予受理，原因是申請人提供機動車輛作為擔保不符合該法院的要求，堅持非現(xiàn)金或房產(chǎn)擔保不可，使得該申請人心急如焚，因為肇事司機僅支付少量醫(yī)療費用后便避而不見，受害人拖欠住院費用而屢屢被催討并無法繼續(xù)治療，其提供的擔保是他人所有的車輛，何來現(xiàn)金或房產(chǎn)擔保？豈不是勉為其難嗎？況且，擔保只能是現(xiàn)金或房產(chǎn)的法律依據(jù)何在？對于該交通損害賠償糾紛已有前置程序，即交警部門已作出事故責任認定，由肇事方負全部責任，受害人僅申請對肇事人所擁有的且是造成該次交通事故的車輛采取扣押車輛證照并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理其轉(zhuǎn)移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施，法院完全應當依法辦理，以免使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。

三、申請執(zhí)行期限能否適用中斷？

《民事訴訟法》第二百一十九條規(guī)定了申請強制執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人為公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。《民事訴訟法解釋》第267條規(guī)定“申請執(zhí)行期限因達成執(zhí)行中的和解協(xié)議而中止，其期限自和解協(xié)議所定履行期限的最后一日起連續(xù)計算。”規(guī)定了執(zhí)行期限的中止，但對其是否適用訴訟時效中斷并無相應規(guī)定。

既然執(zhí)行屬于民事訴訟不可分割的部分，則關(guān)于訴訟時效中斷的規(guī)定應當適用于執(zhí)行期限，即執(zhí)行期限亦可因當事人一方同意履行義務而中斷，從中斷時起，期限應重新計算。比如，某判決生效后被告沒有履行義務，在原告申請執(zhí)行之前，已超過執(zhí)行期限，法院應當裁定不予受理，但是，事實上，法院受理了執(zhí)行申請，并已采取強制執(zhí)行措施將該案執(zhí)行終結(jié)。其中有一個重要的情節(jié)是，在申請人提出執(zhí)行申請前，被執(zhí)行人向申請人出具了愿意以法院查封的財產(chǎn)抵債的函，若從此函時間重新計算期限，則未超過申請執(zhí)行法定期限。如果當事人同意履行義務能導致執(zhí)行期限的中斷，則申請人的執(zhí)行申請尚未超過期限。筆者認為，執(zhí)行期限中斷的觀點是可以成立的，因并不影響當事人自由處分其民事權(quán)利的原則，也與《中華人民共和國民法通則》(下稱《民法通則》)第一百三十八條關(guān)于超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制之規(guī)定精神。即便法院以超過執(zhí)行期限而不予受理，則申請人的債權(quán)沒有清償，可以依據(jù)被執(zhí)行人出具的愿意履行的函要求其償還債務，亦可按申請人與被執(zhí)行人因該函而形成新的合同關(guān)系而提起訴訟，最終結(jié)局仍然是債務人承擔義務，增加訴累并浪費社會資源而已。

假如在超過申請執(zhí)行期限后，被執(zhí)行人作出自愿履行債務的意思表示，法院受理申請人的執(zhí)行申請并且執(zhí)行完結(jié)后又以超過申請執(zhí)行的期限為由裁定撤銷已采取的執(zhí)行措施，將會產(chǎn)生兩方面的矛盾：其一是，法院裁定撤銷后，將如何處置被執(zhí)行人同意履行債務的財產(chǎn)？若是返還被執(zhí)行人，卻又不符合執(zhí)行回轉(zhuǎn)的法律規(guī)定；若是上繳國庫，但既非應沒收上繳之財產(chǎn)也不是無主財產(chǎn)應歸國家所有之情形；若此時有案外人對已執(zhí)行標的物提出異議，也因不是在執(zhí)行過程中而不應受理執(zhí)行異議并審查異議是否成立，在案外人提起新的訴訟并得到生效判決前不能確定該標的物的歸屬，故不可以在撤銷后將其交還案外人，比如，上述執(zhí)行完結(jié)后依案外人的執(zhí)行異議撤銷已采取的執(zhí)行措施，但財產(chǎn)未返還案外人，因為案外人并未提供證明其擁有該部分財產(chǎn)的證據(jù)，故該案目前仍處于擱置狀態(tài)，正是矛盾之反應。其二是，如果在申請人提出執(zhí)行申請時即以超過期限為由不予受理，申請人完全可以依據(jù)被執(zhí)行人同意履行債務的書面函件對未得到清償?shù)膫鶆仗崞鹪V訟，可是，若法院在執(zhí)行完畢后若干年才以超過申請執(zhí)行的期限而裁定撤銷已采取的執(zhí)行措施，并責令有關(guān)部門注銷申請人已取得的財產(chǎn)權(quán)證照，此時，申請人因超過訴訟時效而無法起訴，其權(quán)益受損的責任將由誰承擔？

四、連帶責任人代償債務后如何保護自己的權(quán)益？

實踐中，經(jīng)常有數(shù)被告之間對原告承擔連帶責任的判決，債權(quán)人將選擇最易于實現(xiàn)其債權(quán)的連帶責任人作為被執(zhí)行人而由其承擔履行責任，因為根據(jù)《民法通則》第八十七條規(guī)定“債權(quán)人或者債務人一方人數(shù)為2人以上的，依照法律的規(guī)定或者當事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務人履行義務；負有連帶義務的每個債務人，都負有清償全部債務的義務，履行了義務的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。”

但是，《民法通則》并未規(guī)定連帶責任人承擔了債務后，通過怎樣的程序向主債務人或其他連帶責任人追償。為此，最高人民法院經(jīng)濟審判庭于1992年7月29日以法經(jīng)(1992)121號文《關(guān)于生效判決的連帶責任人代償債務后應以何種訴訟程序向債務人追償問題的復函》，答復“根據(jù)生效的法律文書，連帶責任人代主債務人償還了債務，或者連帶責任人對外承擔的責任超過了自己應承擔的份額的，可以向原審人民法院請求行使追償權(quán)。原審人民法院應當裁定主債務人或其他連帶責任人償還。此裁定不允許上訴，但可復議一次。如果生效法律文書中，對各連帶責任人應承擔的份額沒有確定的，連帶責任人對外償還債務后向其它連帶責任人行使追償權(quán)的，應當向人民法院另行起訴。”此后，1996年3月20日，最高人民法院以經(jīng)他[1996]4號文《關(guān)于判決中已確定承擔連帶責任的一方向其他連帶責任人追償數(shù)額的可直接執(zhí)行問題的復函》確定“我院法經(jīng)[1992]121號復函所指的追償程序，針對的是判決后連帶責任人依照判決代主債務人償還了債務或承擔的連帶責任超過自己應承擔的份額的情況。”

最高人民法院的答復解決了追償程序問題，但仍有法院要求連帶責任人在代主債務人履行債務后追償時另行起訴，甚至是發(fā)生在申請執(zhí)行立案并收取執(zhí)行費用后。四川某中院根據(jù)申請人的申請強制執(zhí)行了生效判決中認定的連帶責任人廣東某公司的財產(chǎn)，該公司在代主債務人履行債務后，以《行使追償權(quán)申請書》要求主債務人償還其已代為履行的金額及其從履行之日起至付清之日止的利息，法院起初同意直接立為執(zhí)行案，并要求該公司向法院提交《強制執(zhí)行申請書》，然后立案庭將案件轉(zhuǎn)交執(zhí)行庭。該公司辦妥前述手續(xù)后，法院發(fā)出了《受理案件通知書》，該公司交納了執(zhí)行受理費和其他費用，于是，立案庭將案件移交執(zhí)行庭。然而，不久之后，法院竟然通知該公司：經(jīng)審委會討論，決定行使追償權(quán)的案件必須在該法院另案起訴。據(jù)其他一些法院稱，也不會將此類案件直接作為執(zhí)行案受理。原因究竟何在？為了訴訟費收入？

當法院裁定連帶責任人直接向主債務人或其他連帶責任人追償時，是否能追償利息？判決書中僅有主債務人和連帶責任人承擔債務的履行期限，并無連帶責任人承擔債務后主債務人或其他連帶責任人應當償還的期限，法律對此也無規(guī)定，若計算利息，從何時開始？是從連帶責任人代為履行或履行的份額超過其應承擔部分的次日起計算，還是從連帶責任人要求主債務人或者其他連帶責任人償還或償付其應承擔的份額之日起算？是否適用遲延履行利息的規(guī)定？法律對此并無規(guī)定，筆者認為應從連帶責任人提出要求之日起計算利息，并且在法院裁定被追償人履行期限內(nèi)不應適用加倍支付利息的規(guī)定，而應按銀行貸款利率計算利息，因為法律規(guī)定每個連帶責任人都有清償債務的義務，也有向主債務人或其他連帶責任人追償?shù)臋?quán)利，連帶責任人完全可以在履行債務后及時提出追償要求。

五、第三人代為履行債務通知中可不寫明第三人履行債務的時間嗎？

雖然《民事訴訟法解釋》第300條規(guī)定了申請執(zhí)行人可以申請執(zhí)行被執(zhí)行人對第三人的到期債權(quán)，“被執(zhí)行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務。該第三人對債務沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可以強制執(zhí)行。”但是，《執(zhí)行工作規(guī)定》第七部分“被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行”第63條規(guī)定“第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對第三人強制執(zhí)行，對提出的異議不進行審查。” 既然法院對第三人的異議不審查，第三人就無需提供相關(guān)證明材料，即使第三人提出的異議沒有事實根據(jù)，執(zhí)行員也毫無辦法。那么，法律關(guān)于執(zhí)行第三人到期債權(quán)的規(guī)定豈不形同虛設(shè)？于是，有人建議：在履行通知書上不注明第三人履行債務的期限，而告知第三人在其有履行能力時再予執(zhí)行，等到十五日期限屆滿，第三人不提出異議，通知書生效，執(zhí)行員再對第三人限定履行期限，超過履行期限時再強制執(zhí)行，并認為這種技巧可以防止第三人濫用異議權(quán)。但是，筆者認為，這只能欺騙那些不知道法律規(guī)定的人，執(zhí)行員將不符合法律規(guī)定要求的履行通知書送達第三人，也是對第三人權(quán)益的侵害。《民事訴訟法解釋》中明確規(guī)定第三人代為履行債務通知書中應有指定履行期限，同時，《執(zhí)行工作規(guī)定》第61條第二款規(guī)定了履行通知書應包含“第三人應當在收到履行通知后的十五日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務”之內(nèi)容。

如何合法地防止第三人的濫用異議權(quán)？仍然應正確適用法律，可以充分運用《執(zhí)行工作規(guī)定》第67條和第69條之規(guī)定，讓第三人清楚地明白在與被執(zhí)行人存在真實債務時濫用異議權(quán)將得不到任何益處，反使自己被動，其違背履行通知規(guī)定代為履行債務義務的法律后果為：第三人在收到人民法院要求其履行到期債務的通知后，擅自向被執(zhí)行人履行，造成已向被執(zhí)行人履行的財產(chǎn)不能追回的，除在已履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與被執(zhí)行人承擔連帶清償責任外，可以追究其妨害執(zhí)行的責任；其誠實履行義務的法律結(jié)果為：第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務或已被強制執(zhí)行后，人民法院應當出具證明。即第三人向被執(zhí)行人履行債務和向申請執(zhí)行人履行的法律結(jié)果是相同的，如果第三人提出異議達到不向申請執(zhí)行人履行債務的目的，但法律規(guī)定其不能向被執(zhí)行人履行，將引發(fā)訴訟，第三人將為此多支付費用。任何人均有與生俱來的趨利避害之思想，第三人明了代為履行債務的法律結(jié)果將有助于防止濫用異議權(quán)的產(chǎn)生。

第二篇：民事執(zhí)行申請書

申請人：姓名，基本情況介紹

被申請人：姓名，基本情況介紹

申請執(zhí)行依據(jù)：重慶市永川區(qū)人民法院所作出的(2008)永民初字第240號民事判決書;重慶市南岸區(qū)人民法院(2010)南法執(zhí)異字第20號執(zhí)行裁定書

申請請求：

1、執(zhí)行被申請人給付的租金及利息53325.85元(租金41198.47元及利息12127.38元);

2、本金41198.47元的利息，從2010年9月16日起算至付清日為止，按商業(yè)銀行同期貸款利息計算執(zhí)行;

3、本案執(zhí)行費由被申請人承擔。

事實與理由：

lk訴湛江市第四建筑公司重慶公司分公司租賃合同糾紛一案，經(jīng)永川區(qū)人民法院公開審理，并于2008年2月27日作出了(2008)永民初字第240號民事判決書，判決被告湛江市第建筑公司重慶公司分公司應在判決書生效后五日給付原告lk租金41198.47元及其資金占用利息損失(其中以本金24198.47元，從2007年1月1日起至2007年2月15日止;以本金41198.47元，從2007年2月16日止起付清為止，均按商業(yè)銀行同期貸款利息計算。)，但申請人申請執(zhí)行被告湛江市第四建筑公司重慶公司分公司財產(chǎn)時，重慶公司分公司提出異議，證明自己已經(jīng)無力償還能力，2010年6月29日重慶市南岸區(qū)人民法院作出了(2010)南法執(zhí)異字第20號執(zhí)行裁定書，裁定湛江市第四建筑公司重慶公司分公司下屬無法人資格，分支機構(gòu)不能清償債務時，應執(zhí)行總公司即湛江市第四建筑公司財產(chǎn)。現(xiàn)依據(jù)2008年3月12日生效的重慶市永川區(qū)人民法院所作出的(2008)永民初字第240號民事判決書;于2010年7月9日生效的重慶市南岸區(qū)人民法院(2010)南法執(zhí)異字第20號執(zhí)行裁定書，申請執(zhí)行總公司湛江市第四建筑公司的財產(chǎn)。(至今申請人未收到一分錢)

此致

重慶市永川區(qū)人民法院

申請人：

年 月 日

第三篇：銷售收入司法會計鑒定雛議

銷售收入司法會計鑒定雛議

司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術(shù)或者專門知識，對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。銷售收入司法會計鑒定，是指運用審計學原理和會計專門知識對銷售收入進行審查和驗斷。如何進行銷售收入鑒定，特別是銷售收入的各個環(huán)節(jié)、各個關(guān)鍵點如何鑒定，本文談些粗淺的看法。

承接銷售收入司法鑒定委托后，要對被鑒定單位內(nèi)控制度特別是與銷售收入相關(guān)的內(nèi)控制度進行測評，以期達到鑒定風險評估。銷售收入司法會計鑒定必須結(jié)合測評情況對其銷售收入的真實性、完整性、合法性進行鑒定。

一、銷售收入真實性鑒定

（一）、審查銷售活動各環(huán)節(jié)業(yè)務流程的真實性。主要審查銷售合同、協(xié)議和倉儲、運輸部門的出庫單、運輸單、銷售發(fā)票、收款憑據(jù)；產(chǎn)品的品種、型號、數(shù)量、時間、批次是否一致；出庫單、運輸單、銷售發(fā)票是否預先編號，順序編號是否完整、連號：貨款是否收到；銷售業(yè)務是否是實際發(fā)生的、而不是虛構(gòu)的。

（二）、審查銷售收入的真實性。要將會計核算形成的銷售收入明細賬、總賬、報表對照檢查。檢查登記入賬的銷售發(fā)票副本是否附有提貨單和顧客訂單，復核其加計數(shù)是否準確，并與明細賬、總賬和報表有關(guān)項目進行核對。銷售收入有異常或重大波動的要重點檢查。

（三）、審查資金收入的真實性。要收集銀行對賬單，并與單位現(xiàn)金明細賬和銀行存款明細賬進行核對；檢查已收現(xiàn)金或銀行存款是否與銷售發(fā)票副本金額相符；加總現(xiàn)金收入日記帳，追查總賬和應收賬的過賬是否正確；登記入賬的現(xiàn)金或銀行存款是否確為公司已經(jīng)實際收到的貨款，是否正確地記錄在明細分類賬和總帳中，是否與報表有關(guān)項目相符。

（四）、審查應收賬款和發(fā)出商品明細賬的真實性。將預收貨款、庫存商品、銀行存款明細賬相核對，檢查賒銷是否與銷售發(fā)票副本和提貨單、顧客訂單、合同相符；將銷售明確細帳分錄同銷貨單中的賒銷審批和發(fā)出審批相核對，檢查發(fā)出商品、庫存商品與總賬報表相關(guān)項目是否相符。

總之，嚴格審查委托單位已經(jīng)記錄入賬的銷售業(yè)務，確認銷售收入發(fā)生的真實性。

二、銷售收入完整性鑒定

（一）、審查銷售明細賬、總賬、報表。檢查所有發(fā)生的銷售業(yè)務是否都已登記入賬；已入賬的發(fā)運憑證、銷售發(fā)票是否均經(jīng)過預先編號，順序編號是否完整、連號、無缺漏；發(fā)運憑證與存貨記錄中的發(fā)出分錄是否相符。將發(fā)運憑證與相關(guān)的銷售發(fā)票和銷售明細賬及應收賬款中的分錄進行核對，對有出入的記錄應查找原因，辨別真?zhèn)巍?/p>

（二）、審查現(xiàn)金明細賬、銀行存款日記賬。檢查收款記錄是否及時，有無遺漏；與銷售明細賬和應收賬款明細賬核對，有無錯記、漏記；每月是否定期向顧客寄送對賬單；對賬單是否全部返回，已返回的對賬單有出入的是否已得到糾正。

（三）、審查應收賬款和發(fā)出商品明細賬。檢查登記入賬的發(fā)出商品是否與發(fā)出憑證、顧客訂單、合同相符；檢查應收賬款的明細賬的貸方發(fā)生額是否與已批準的賒銷相符。

（四）、審查原始登記有無偽造、虛假行為。檢查顧客訂單、合同、發(fā)運憑證、銷售發(fā)票、明細賬有無涂改、刮擦、撕毀、替換的痕跡；會計憑證和日記賬逐日登記的，其筆跡顏色、新舊程度不—樣時，要細心檢查，凡筆跡顏色、新舊程度變化不大，而時間間隔較長的，均應注意檢查其真?zhèn)巍?/p>

總之，審查委托單位特定合同期間內(nèi)發(fā)生的銷售業(yè)務是否均按規(guī)定確認并記入有關(guān)賬戶；檢查有無虛減、漏列、隱匿銷售收入的現(xiàn)象；有無錯開、不開、篡改、銷毀發(fā)票或以收據(jù)代替發(fā)票的現(xiàn)象；有無通過往來賬項、營業(yè)外收入、預收貨款、其它成本費用賬戶漏列和虛減銷售收入的情況。通過審查取得銷售收入完整性的證據(jù)。

三、銷售收入合法性鑒定

（一）、審查銷售業(yè)務是否符合國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。通過審閱相關(guān)文件、有關(guān)產(chǎn)品銷售業(yè)務等，對照現(xiàn)行國家的產(chǎn)業(yè)政策、財經(jīng)法規(guī)，檢查銷售計價、分類、賬務處理與財務會計制度是否一致；銷售明細賬、總賬、應收賬款明細和總賬的登記職責是否分工；銷售發(fā)票的使用是否合法合規(guī)；銷售退回、折讓、賒欠，是否經(jīng)授權(quán)批準；銷售收入的截止期是否適當，有無跨期入賬和隱瞞、虛列銷售收入等行為。通過審查取得銷售收入合法性的證據(jù)。

（二）、審查應收賬款的記錄是否符合國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。檢查所運用的與應收賬款有關(guān)的收入確認的會計政策是否適當；會計政策運用前后期是否一致；如果收入中包含單位內(nèi)部銷售，關(guān)聯(lián)方銷售、寄售、沒有運輸商品或未提供服務的銷售，多次發(fā)運的大批量銷售訂單，分期付款銷售等，還要確定這些收入是否與實際發(fā)生的業(yè)務相關(guān)；應收賬款記錄是否正確。必要時可以通過函證，取得應收賬款記錄合法性的證據(jù)。

（三）、審查現(xiàn)金明細賬、銀行存款日記賬的記錄是否符合國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。檢查現(xiàn)金出納與現(xiàn)金記賬的職責是否分離；是否由專人負責收付款郵件的收發(fā)，并同時根據(jù)郵件寄來的支票和匯款通知單編制收款清單；登記銀行存款日記賬與應收賬款日記賬和總賬的登記職責是否分工；編制銀行存款余額調(diào)節(jié)表的職責是否與收款和記賬職責分工；通過檢查貨幣資金收支的原始憑證，確認有無公款私存、資金體外循環(huán)、收款不入賬等問題。

（四）、審查存貨業(yè)務的發(fā)生是否符合國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。檢查企業(yè)銷售合同與協(xié)議的合規(guī)性；發(fā)貨部門是否獨立開票；記賬部門出入庫手續(xù)是否齊全。必要時可以通過實物盤點，取得存貨業(yè)務合法性的證據(jù)。

綜上所述，銷售收入司法鑒定首先應檢查其真實性，在此基礎(chǔ)上檢查其完整性和合法性。同時，還要檢查內(nèi)控制度是否健全、有效，不相容職務是否分離。鑒定時要注意只檢查委托單位請求鑒定的項目，對此特定事項進行鑒定，并作出結(jié)論。鑒定機構(gòu)有權(quán)要求委托單位提供充分、完整的資料，對尚未提供的資料應通過委托單位通知對方在規(guī)定的時間內(nèi)提供。在審查中，不能采取抽樣審查，不能采用估計、大概等容易引起歧意的結(jié)論和文字，出具的結(jié)論要準確、明白無誤。要嚴格區(qū)別司法鑒定和審計的不同程序、方法及查證范圍，這樣才能保證銷售收入司法鑒定的質(zhì)量。

第四篇：民事執(zhí)行申請書

民事執(zhí)行申請書

導讀：我根據(jù)大家的需要整理了一份關(guān)于《民事執(zhí)行申請書》的內(nèi)容，具體內(nèi)容：民事執(zhí)行，也稱民事強制執(zhí)行或者強制執(zhí)行，是指國家機關(guān)依債權(quán)人的申請，依據(jù)執(zhí)行根據(jù)，運用國家強制力，強制債務人履行義務，以實現(xiàn)債權(quán)人的民事權(quán)利的活動。那么怎么寫呢?下面是我給大家整理的一...民事執(zhí)行，也稱民事強制執(zhí)行或者強制執(zhí)行，是指國家機關(guān)依債權(quán)人的申請，依據(jù)執(zhí)行根據(jù)，運用國家強制力，強制債務人履行義務，以實現(xiàn)債權(quán)人的民事權(quán)利的活動。那么怎么寫呢?下面是我給大家整理的一些關(guān)于的模板，希望對大家有用。

篇一

民事強制執(zhí)行申請書范文

申請人: XXX，漢，X 年 X 月 X 日出生，住所:XXXXXX

被申請人: XXX，漢，X 年 X 月 X 日出生，住所:XXXXXX

申請執(zhí)行依據(jù):XX 省 XX 市 XX 區(qū)人民法院(200X)XXXX 號民事調(diào)解書

申請請求:1，強制執(zhí)行被申請人 xx 款 XXXX 元及其利息 XXX 元(自 X 年 X月 X 日至 X 年 X 月 X 日止按銀行同期貸款利率計算的利息)及加倍支付遲延履行期間的債務利息。2，本案執(zhí)行費由被申請人承擔。事實與理由: 申請人與被申請人于 X 年 X 月 X 日，在法院調(diào)解下達成調(diào)解協(xié)議，由法院依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作的調(diào)解書已經(jīng)雙方簽收而生效結(jié)案。調(diào)解書約定被申請人應于 X 年 X 月 X 日前支付申請人 XX 元。被告于 X 年 X 月 X 日已支付 XXX

元，尚有 XXX 元未支付。被告于 X 年 X 月 X 日又要求原告再次簽訂協(xié)議書并注明已收過其已支付的賠償費用，且延遲之前規(guī)定的最后日期。但如今被告并未在約定期限內(nèi)支付完剩下的賠償費用 XXX 元。

故申請人請求法院強制執(zhí)行被申請人賠償款 XXXX 元及其利息 XXX 元(自X 年 X 月 X 日至 X 年 X 月 X 日止按銀行同期貸款利率計算的利息)及加倍支付遲延履行期間的債務利息。

篇二

申請人(個人寫清楚:姓名、性別、年齡、住址、電話、郵編)

(單位寫清楚:單位全稱、法定代表人姓、職務、住所地、電話、郵編)

被申請人(個人寫清楚:姓名、性別、年齡、住址、電話、郵編)

(單位寫清楚:單位全稱、法定代表人姓、職務、住所地、電話、郵編)

申請強制執(zhí)行的標的:

申請強制執(zhí)行的依據(jù)及生效情況:

被執(zhí)行可供執(zhí)行的財產(chǎn)情況舉證:

申請人要求查扣被執(zhí)行人的上述有關(guān)財產(chǎn)，若查扣錯誤，愿承擔相應賠償責任。

此致

寧波市北侖區(qū)人民法院

申請人:

年 月 日

篇三

申請人: 張某某，男，漢族，19xx 年 xx 月 xx 日生，住 xx 市 xx 區(qū) xx

路 xx 號。

被申請人:陳某某，男，漢族，19xx 年 xx 月 xx 日生，住 xx 市 xx 路 xx小區(qū) x 號 x 室。

一、執(zhí)行依據(jù):

生效判決(xxxx)x 民終字第 xxxxx 號民事判決書。

二、請求事項和執(zhí)行標的:

1、依法對被執(zhí)行人所有的財產(chǎn)采取強制執(zhí)行措施，強制被申請人履行(xxxx)x 民終字第 xxxx 號民事判決書的確定的義務(判決書正文內(nèi)容均應當詳細列明)。

2、被申請人加倍支付遲延履行利息。

3、向被執(zhí)行人發(fā)出《報告財產(chǎn)令》，責令被執(zhí)行人如實報告財產(chǎn)狀況。

4、本案執(zhí)行費用由被申請人承擔。

三、事實和理由:

申請人張某某與被申請人陳某某 xx 一案，業(yè)經(jīng) xx 市 xx 區(qū)人民法院于xxxx 年 xx 月 xx 日作出(2010)xx 民初字第 xxxx 號民事判決書，判令被申請人陳某某(寫明判決書正文內(nèi)容)。

因被申請人不服一審判決，向 xx 市中級人民法院提起上訴。xx 市中級人民法院于xxxx年xx月xx日作出(xxxx)x民終字第xxxxx號民事判決書，依法維持了一審判決。該判決已于 xx 年 xx 月 xx 日生效，但被申請人仍拒不履行判決確定的義務。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第 212 條之規(guī)定，申請人特向貴院申請予以強制執(zhí)行。

四、被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況:

1、被執(zhí)行人在 xx 市 xx 區(qū)擁有房產(chǎn)一處，2、在 xx 銀行有存款 xx 元。

此致

xx 市 xx 區(qū)人民法院

申請人:

xxxx 年 x 月 xx 日

第五篇：民事執(zhí)行監(jiān)督申請書

民事執(zhí)行監(jiān)督申請書

申請人：xxx，男，1961年4月2日出生，漢族，現(xiàn)住xx市xx街道xx號，公民身份證號碼：35xxxx19610402021。被申請人：xx市xx房地產(chǎn)開發(fā)公司，住所地xx市xx街道解放路445號。法定代表人林xx，負責人。

被申請人：xx市xx街道辦事處，住所地xx市xx街道解放路445號，組織機構(gòu)代碼xxxx9483-3。法定代表人劉xx，主任。請求事項 ：

1、依法對xx市法院（2012）漳民初字第456號民事判決執(zhí)行一案進行監(jiān)督。

2、對于國家機關(guān)等特殊主體為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件，向被執(zhí)行人xx市xx街道辦事處提出檢察建議，督促xx市人民政府xx街道辦事處自動履行（2012）漳民初字第456號民事判決。事實和理由：

申請人與被申請人xx市人民政府xx街道辦事處建設(shè)工程施工合同糾紛一案，已經(jīng)xx市人民法院（2012）漳民初字第456號民事判決并發(fā)生法律效力。該判決主文確定：xx市人民政府xx街道辦事處應于本判決生效之日起十五日內(nèi)組成清算組對xx市xx房地產(chǎn)開發(fā)公司的債權(quán)債務進行清算，以清算后的財產(chǎn)清償債務。清算后的財產(chǎn)不足清償債務，不足部分由xx市人民政府xx街道辦事處承擔。xx市人民政府xx街道辦事處未在判決書確定的十五天期限內(nèi)組成清算組進行清算，也未按該判決所確定的義務進行履行。

申請人依法向xx市人民法院申請強制執(zhí)行。但由于被執(zhí)行人xx市人民政府xx街道辦事處不履行生效法律文書所確定的義務，并通過各種手段干預執(zhí)行，致使該案無法執(zhí)行，擱置至今。xx市人民政府xx街道辦事處作為xx市xx房地產(chǎn)開發(fā)公司主管部門和開辦單位，尚欠申請人工程款412462元已長達十七年之久，申請人多次追討無門，通過訴訟也未獲得解決。xx市 1

人民政府xx街道辦事處完全有財力和能力解決拖欠申請人工程款，但終因其處強勢地位而拖延至今。因此，申請人要求：

一、督促被申請人xx市人民政府xx街道辦事處于本判決生效之日起十五日內(nèi)組成清算組對xx市xx房地產(chǎn)開發(fā)公司的債權(quán)債務進行清算，以清算后的財產(chǎn)清償債務。清算后的財產(chǎn)不足清償債務，不足部分由xx市人民政府xx街道辦事處承擔。向申請人支付尚欠工程款412462元及違約金（自1996年6月1日起按中國人民銀行同期同類貸款利率計算）；

二、督促xx市人民法院排除干擾，依法采取查封財產(chǎn)、凍結(jié)帳戶、劃撥資金等強制措施，確保本案順利執(zhí)行。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第235條規(guī)定“人民檢察院有權(quán)對民事執(zhí)行活動實行法律監(jiān)督”，最高人民法院最高人民檢察院《關(guān)于在部分地方開展民事執(zhí)行活動法律監(jiān)督試點工作的通知》（2011年3月10日 高檢會[2011]2號）第五條規(guī)定：“對于國家機關(guān)等特殊主體為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件，人民法院因不當干預難以執(zhí)行的，人民檢察院應當向相關(guān)國家機關(guān)等提出檢察建議”等法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，請求檢察機關(guān)對xx市法院（2012）漳民初字第456號民事判決執(zhí)行一案進行監(jiān)督，以維護申請人的合法權(quán)益。

此致

xx市人民檢察院

申請人：

申請人代理人：戴永生律師2013年9月30日2