第一篇：淺析教案的著作權保護問題

淺析教案的著作權保護問題 朱波爾1, 朱宏濤2(1．上海大學 知識產(chǎn)權學院 上海 201800，2．上海大學 知識產(chǎn)權學院 上海 201800)摘要：隨著我國知識產(chǎn)權制度的不斷完善和公民的知識產(chǎn)權意識不斷提高，曾經(jīng)在計劃經(jīng)濟時代被忽識的教案的知識產(chǎn)權保護問題在今天已引發(fā)了法律界和教育界越來越多的關注和思考。本文根據(jù)一個鮮活真實的案例，從我國的著作權法的角度出發(fā)，采取比較的方法，著重分析和討論教案的性質(zhì)、歸屬等若干問題。

關鍵詞：教案，知識產(chǎn)權，著作權法一，問題的提出

2002年5月30日，重慶市語文教師高麗婭將自己所在的小學告上法庭。原告訴稱：根據(jù)被告要求，在1990年至2002年期間，原告先后交給被告48本教案，被告在收取、檢查教案后沒有及時歸還給原告。在原告多次向被告索要下，被告僅退還了4本，其余44本已被被告銷毀或賣給廢品站。原告認為，教案是個人智力和創(chuàng)造性勞動的成果，學校檢查之后應該退還原告，被告的上述行為侵犯了教師的合法權益，根據(jù)《民法通則》、《教師法》、《民事訴訟法》的有關規(guī)定，訴請法院判令被告返還44本教案；賠償損失8800元以及承擔相應的訴訟費用。但被告認為，編寫教案是教師的本職工作，而教案本是教學中使用的物品，就象上課時使用的粉筆一樣，學校擁有教案的所有權和處理權。在檢查完教案后，可以不退還給教師，因此不應承擔賠償責任。[1]該案已經(jīng)歷了法院駁回，原告上訴。上級法院發(fā)回重審的艱難歷程，目前仍在進一步的審理過程之中。

一石激起千層浪，此案一經(jīng)媒體批露，立即引起社會各界的極大關注。由于目前相關的法律法規(guī)，都沒有明確的、直接的涉及教案的規(guī)定，本案引發(fā)了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知識產(chǎn)權；教案到底應歸屬教師還是歸屬學校；學校侵犯的是教案本的物權，還是附載在教案本上的智力成果權益。二，教案的屬性

1，教案的概念。教案是教師備課中以課時為單位設計的教學方案與計劃。教案直接關系到上課的質(zhì)量，其規(guī)格、式樣、詳略等均沒有統(tǒng)一標準，可根據(jù)具體實際情況確定。教案主要由以下部分組成（1）課程的基本信息。包括：教師姓名、班級、學科名稱、課程主題、課程類型、上課時間等。（2）教學目標。目標所表達是預想的教學結果，通常以教學結束之后學生能夠做到什么的方式進行表達。（3）教學資源準備和利用。課時計劃應列出所需教學資源，包括：教科書、參考書、學習材料、視聽設備、具體模型等。（4）教學進程。教學進程是指一堂課的教學內(nèi)容的詳細安排，其重點考慮教學中使用的教學形式和方法，是采用全班教學、小組教學還是個別教學，是用講課、演示法、說明，還是運用討論、游戲、提問等方法。采用何種形式與方法主要視具體情況加以綜合利用。教學進程是教案的最核心部分。（5）評價學習效果的設想。評價學生是否實現(xiàn)了每節(jié)課的目標，是教師的一項重要工作。（6）其他可能部分。包括：教學意義、教學重點與難點、布置作業(yè)、特殊說明等。2，教案是一項知識產(chǎn)品，應享有著作權。（1）《保護文學藝術作品伯爾尼公約》第二條規(guī)定：“‘文學和藝術作品’一詞包括文學、科學和藝術領域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊子和其他文字作品等”，顯然，教案作為教師備課中以課時為單位設計的方案與計劃，付出了教師極大的時間、精力、智力與勞動，凝結了教師豐富的教學積累和深刻的思考規(guī)劃，其本身又不延及思想、過程、操作方法或數(shù)學概念，因而無論教案是否發(fā)表，應屬一項智力成果、知識產(chǎn)品。（2）教案享有著作權。我國的《著作權法實施條例》第二條規(guī)定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。”由于教案完全可以通過書寫、復印、印刷、錄制等豐富各異的手段和方法予以復制，享有著作權保護的“可復制性”的要件，因此，判斷教案是否享有著作權的關鍵在于教案是否具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性，是指作品是由獨立構思而成的屬性，作品不是或基本不是與他人已發(fā)表的作品相同，即作品不是抄襲、剽竊或篡改他人的作品。世界知識產(chǎn)權組織對此也曾作出解釋：獨創(chuàng)性是指作品是由作者自己的創(chuàng)作，完全不是或基本不是從另一作品抄襲而來。作品的獨創(chuàng)性是法律保護作品表達方式的客觀依據(jù)，是區(qū)別不同作品的重要標志，也是作品取得著作權的最主要條件。[2]教案是教師根據(jù)各項具體情況獨自選擇、取舍、安排、設計、綜合的結果，既不是依已有的形式復制而來，也不是依既定的程序演推而來，而是教師運用系統(tǒng)方法、以具體學生為出發(fā)點進行分析問題與解決問題的方案和結晶，更重要的是，教案真實地記載著教師各階段的教學水平、教學經(jīng)驗積累的過程。作品的獨創(chuàng)性在教案的第四部分教學進程和第五部分評價學習效果的設想中體現(xiàn)得尤為顯著。因此，筆者認為：教案具備了獨創(chuàng)性與可復制性的特征條件，享有著作權應無爭議。三，教案是一般的職務作品，著作權歸教師個人享有

1，著作權法的一般規(guī)定。我國的《著作權法》第十一條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。”可見，一般的創(chuàng)作作品歸作者個人享有，只有由法人或者其他組織主持下，代表單位意志進行的創(chuàng)作，其著作權才歸單位所有。

2，職務作品的權屬規(guī)定。我國的《著作權法》第十六條規(guī)定 “公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明、地圖、計算機軟件等職務作品；

（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。”

根據(jù)法律規(guī)定，一般作品的著作權歸作者個人享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品（作者使用外）。此外，由法律規(guī)定的某些特殊的職務作品，指主要利用單位提供的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖等職務作品和法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者非法人單位享有的職務作品，對于這種情況，作者只享有署名權，而其他權利則屬于單位。[3] 3，教案是一般的職務作品，著作權歸教師個人享有。結合本案可以分析得出：首先教案的寫作是教師為完成學校的教學任務而編寫的，完成教案是教師的一項本職工作，學校是通過收取、檢查教案的方式對教師的教學進行監(jiān)督；其次，根據(jù)《教師法》第八條之二的規(guī)定，教師應當履行“貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務”的義務，可見，教師編寫教案既是教師的權利，也是教師完成教學的重要義務，因此，教案具備了職務作品的特征要件，應屬職務作品；再次，在一般的學校與教師簽定的聘用勞動合同中，都會有“在聘用其間內(nèi)，教師應遵守國家有關法律、法規(guī)和學校的規(guī)章制度，服從學校的工作安排，努力完成所承擔的教學工作以及其他任務”的條款，可見，編寫教案就是教學工作的一部分，但是在目前學校與教師簽定的聘用勞動合同中一般都沒有關于教案權屬的具體條款；最后，教師編寫的教案，既沒有利用單位的物質(zhì)技術條件，也不屬于由單位承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙、計算機軟件等作品，更不是法律法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權由單位享有的作品，而是教師根據(jù)各項具體實際情況獨自選擇、取舍、安排、設計、綜合的結果，因而，根據(jù)法律規(guī)定，筆者認為：教案是教師的職務作品，屬于一般的職務作品范疇，其著作權歸屬自然不言而喻，歸教師個人享有，學校有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。四，學校侵犯的是教案本的物權 1，作品與作品載體。作品是指以語言文字、符號等形式所反映出的智力創(chuàng)造成果。作品在借助一定的形式表現(xiàn)出來時，往往要附于某一物品上，該物品即作為作品載體，如載有小說的圖書，以及載有教案智力成果的教案本等。作品與作品載體存在顯著的區(qū)別。作品載體是載有作品的物質(zhì)實體，屬于物權保護的范圍。而作品作為著作權的客體，具有無形性、永久性的特征，屬于著作權保護的范圍。[4] 2，著作權與物權的區(qū)別。（1）權利的客體不同。著作權的客體是知識產(chǎn)品，具有無形性特征，物權的客體則是實實在在的有形物。（2）權能的可分性。著作權的同一權能可以處分多次，而物權的各項權能卻只能處分一次。（3）權利的保護期不同。著作權的保護期在法律上有明確規(guī)定，保護期屆滿即喪失著作財產(chǎn)權。物權則沒有期限，只要原物存在，物權即存在。（4）當著作權與物權發(fā)生沖突時，著作權通常讓位給物權。比如一幅繪畫，當物權轉讓給他人時，著作權通常還在原權利人手中，如果著作權人行使權利，要以使用作品原件為前提，這勢必發(fā)生沖突。當二者不能達成一致時，著作權將讓位物權而無法實現(xiàn)。[5]（5）權利的限制不同。我國著作權法規(guī)定了合理使用、強制許可等措施，物權則具有強烈的排他性。（6）侵權形式的不同。著作權的侵害主要表現(xiàn)為抄襲、剽竊或篡改他人的作品，與作品物化載體無關。物權侵害的主要行為，往往直接作用于物本身，表現(xiàn)為侵占、妨害或毀損等。

第二篇：淺析教案的著作權保護問題

淺析教案的著作權保護問題 淺析教案的著作權保護問題?? 朱波爾1,??朱宏濤2(1．上海大學??知識產(chǎn)權學院??上海??201800，2．上海大學??知識產(chǎn)權學院??上海??201800)

摘要：隨著我國知識產(chǎn)權制度的不斷完善和公民的知識產(chǎn)權意識不斷提高，曾經(jīng)在計劃經(jīng)濟時代被忽識的教案的知識產(chǎn)權保護問題在今天已引發(fā)了法律界和教育界越來越多的關注和思考。本文根據(jù)一個鮮活真實的案例，從我國的著作權法的角度出發(fā)，采取比較的方法，著重分析和討論教案的性質(zhì)、歸屬等若干問題。關鍵詞：教案，知識產(chǎn)權，著作權法 一，問題的提出

2002年5月30日，重慶市語文教師高麗婭將自己所在的小學告上法庭。原告訴稱：根據(jù)被告要求，在1990年至2002年期間，原告先后交給被告48本教案，被告在收取、檢查教案后沒有及時歸還給原告。在原告多次向被告索要下，被告僅退還了4本，其余44本已被被告銷毀或賣給廢品站。原告認為，教案是個人智力和創(chuàng)造性勞動的成果，學校檢查之后應該退還原告，被告的上述行為侵犯了教師的合法權益，根據(jù)《民法通則》、《教師法》、《民事訴訟法》的有關規(guī)定，訴請法院判令被告返還44本教案；賠償損失8800元以及承擔相應的訴訟費用。但被告認為，編寫教案是教師的本職工作，而教案本是教學中使用的物品，就象上課時使用的粉筆一樣，學校擁有教案的所有權和處理權。在檢查完教案后，可以不退還給教師，因此不應承擔賠償責任。[1]該案已經(jīng)歷了法院駁回，原告上訴。上級法院發(fā)回重審的艱難歷程，目前仍在進一步的審理過程之中。

一石激起千層浪，此案一經(jīng)媒體批露，立即引起社會各界的極大關注。由于目前相關的法律法規(guī)，都沒有明確的、直接的涉及教案的規(guī)定，本案引發(fā)了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知識產(chǎn)權；教案到底應歸屬教師還是歸屬學校；學校侵犯的是教案本的物權，還是附載在教案本上的智力成果權益。?? 二，教案的屬性

1，教案的概念。教案是教師備課中以課時為單位設計的教學方案與計劃。教案直接關系到上課的質(zhì)量，其規(guī)格、式樣、詳略等均沒有統(tǒng)一標準，可根據(jù)具體實際情況確定。教案主要由以下部分組成（1）課程的基本信息。包括：教師姓名、班級、學科名稱、課程主題、課程類型、上課時間等。（2）教學目標。目標所表達是預想的教學結果，通常以教學結束之后學生能夠做到什么的方式進行表達。（3）教學資源準備和利用。課時計劃應列出所需教學資源，包括：教科書、參考書、學習材料、視聽設備、具體模型等。（4）教學進程。教學進程是指一堂課的教學內(nèi)容的詳細安排，其重點考慮教學中使用的教學形式和方法，是采用全班教學、小組教學還是個別教學，是用講課、演示法、說明，還是運用討論、游戲、提問等方法。采用何種形式與方法主要視具體情況加以綜合利用。教學進程是教案的最核心部分。（5）評價學習效果的設想。評價學生是否實現(xiàn)了每節(jié)課的目標，是教師的一項重要工作。（6）其他可能部分。包括：教學意義、教學重點與難點、布置作業(yè)、特殊說明等。2，教案是一項知識產(chǎn)品，應享有著作權。（1）《保護文學藝術作品伯爾尼公約》第二條規(guī)定：“‘文學和藝術作品’一詞包括文學、科學和藝術領域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊子和其他文字作品等”，顯然，教案作為教師備課中以課時為單位設計的方案與計劃，付出了教師極大的時間、精力、智力與勞動，凝結了教師豐富的教學積累和深刻的思考規(guī)劃，其本身又不延及思想、過程、操作方法或數(shù)學概念，因而無論教案是否發(fā)表，應屬一項智力成果、知識產(chǎn)品。（2）教案享有著作權。我國的《著作權法實施條例》第二條規(guī)定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。”由于教案完全可以通過書寫、復印、印刷、錄制等豐富各異的手段和方法予以復制，享有著作權保護的“可復制性”的要件，因此，判斷教案是否享有著作權的關鍵在于教案是否具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性，是指作品是由獨立構思而成的屬性，作品不是或基本不是與他人已發(fā)表的作品相同，即作品不是抄襲、剽竊或篡改他人的作品。世界知識產(chǎn)權組織對此也曾作出解釋：獨創(chuàng)性是指作品是由作者自己的創(chuàng)作，完全不是或基本不是從另一作品抄襲而來。作品的獨創(chuàng)性是法律保護作品表達方式的客觀依據(jù)，是區(qū)別不同作品的重要標志，也是作品取得著作權的最主要條件。[2]教案是教師根據(jù)各項具體情況獨自選擇、取舍、安排、設計、綜合的結果，既不是依已有的形式復制而來，也不是依既定的程序演推而來，而是教師運用系統(tǒng)方法、以具體學生為出發(fā)點進行分析問題與解決問題的方案和結晶，更重要的是，教案真實地記載著教師各階段的教學水平、教學經(jīng)驗積累的過程。作品的獨創(chuàng)性在教案的第四部分教學進程和第五部分評價學習效果的設想中體現(xiàn)得尤為顯著。因此，筆者認為：教案具備了獨創(chuàng)性與可復制性的特征條件，享有著作權應無爭議。三，教案是一般的職務作品，著作權歸教師個人享有

1，著作權法的一般規(guī)定。我國的《著作權法》第十一條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。??如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。”可見，一般的創(chuàng)作作品歸作者個人享有，只有由法人或者其他組織主持下，代表單位意志進行的創(chuàng)作，其著作權才歸單位所有。2，職務作品的權屬規(guī)定。我國的《著作權法》第十六條規(guī)定??“公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明、地圖、計算機軟件等職務作品；

（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。”

根據(jù)法律規(guī)定，一般作品的著作權歸作者個人享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品（作者使用外）。此外，由法律規(guī)定的某些特殊的職務作品，指主要利用單位提供的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖等職務作品和法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者非法人單位享有的職務作品，對于這種情況，作者只享有署名權，而其他權利則屬于單位。[3] 3，教案是一般的職務作品，著作權歸教師個人享有。結合本案可以分析得出：首先教案的寫作是教師為完成學校的教學任務而編寫的，完成教案是教師的一項本職工作，學校是通過收取、檢查教案的方式對教師的教學進行監(jiān)督；其次，根據(jù)《教師法》第八條之二的規(guī)定，教師應當履行“貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務”的義務，可見，教師編寫教案既是教師的權利，也是教師完成教學的重要義務，因此，教案具備了職務作品的特征要件，應屬職務作品；再次，在一般的學校與教師簽定的聘用勞動合同中，都會有“在聘用其間內(nèi)，教師應遵守國家有關法律、法規(guī)和學校的規(guī)章制度，服從學校的工作安排，努力完成所承擔的教學工作以及其他任務”的條款，可見，編寫教案就是教學工作的一部分，但是在目前學校與教師簽定的聘用勞動合同中一般都沒有關于教案權屬的具體條款；最后，教師編寫的教案，既沒有利用單位的物質(zhì)技術條件，也不屬于由單位承擔責任的工程設計、產(chǎn)品設計圖紙、計算機軟件等作品，更不是法律法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權由單位享有的作品，而是教師根據(jù)各項具體實際情況獨自選擇、取舍、安排、設計、綜合的結果，因而，根據(jù)法律規(guī)定，筆者認為：教案是教師的職務作品，屬于一般的職務作品范疇，其著作權歸屬自然不言而喻，歸教師個人享有，學校有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

四，學校侵犯的是教案本的物權

1，作品與作品載體。作品是指以語言文字、符號等形式所反映出的智力創(chuàng)造成果。作品在借助一定的形式表現(xiàn)出來時，往往要附于某一物品上，該物品即作為作品載體，如載有小說的圖書，以及載有教案智力成果的教案本等。作品與作品載體存在顯著的區(qū)別。作品載體是載有作品的物質(zhì)實體，屬于物權保護的范圍。而作品作為著作權的客體，具有無形性、永久性的特征，屬于著作權保護的范圍。[4] 2，著作權與物權的區(qū)別。（1）權利的客體不同。著作權的客體是知識產(chǎn)品，具有無形性特征，物權的客體則是實實在在的有形物。（2）權能的可分性。著作權的同一權能可以處分多次，而物權的各項權能卻只能處分一次。（3）權利的保護期不同。著作權的保護期在法律上有明確規(guī)定，保護期屆滿即喪失著作財產(chǎn)權。物權則沒有期限，只要原物存在，物權即存在。（4）當著作權與物權發(fā)生沖突時，著作權通常讓位給物權。比如一幅繪畫，當物權轉讓給他人時，著作權通常還在原權利人手中，如果著作權人行使權利，要以使用作品原件為前提，這勢必發(fā)生沖突。當二者不能達成一致時，著作權將讓位物權而無法實現(xiàn)。[5]（5）權利的限制不同。我國著作權法規(guī)定了合理使用、強制許可等措施，物權則具有強烈的排他性。（6）侵權形式的不同。著作權的侵害主要表現(xiàn)為抄襲、剽竊或篡改他人的作品，與作品物化載體無關。物權侵害的主要行為，往往直接作用于物本身，表現(xiàn)為侵占、妨害或毀損等。3，學校侵犯的是教案本的物權。在本案中，被丟失的44本教案是原告教師獨自選擇、設計、綜合、撰寫以及多年積累的結果，教案本則是載有教案的物質(zhì)實體，所以，綜合上述分析，教案的著作權與教案本的物權理應均由原告享有，學校有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。而學校將44本教案本銷毀或賣給廢品站，其侵權行為表現(xiàn)為對教案本的物權的妨害或毀損，侵犯了教師的合法權利，但并沒有實施抄襲、剽竊或篡改原告教案的事實與故意，因此，學校侵犯的僅僅是教案本的物權，而非教案的知識產(chǎn)權，應采用民法的原則和規(guī)定進行調(diào)整，根據(jù)我國《民法通則》第一百十七條“侵占他人財產(chǎn)的，應當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)，應當折價賠償。”的規(guī)定，學校理應賠償遺失原告教師44本教案本的損失。

結語：透視本案事實以及相關的法律問題，其實主要反映了我國著作權法中職務作品的著作權權屬以及相關保護的問題。隨著市場經(jīng)濟的逐步建立與深入，由法律殫精竭慮規(guī)定職務作品的著作權權屬明顯多此一舉，不合時宜，現(xiàn)實的實踐早已經(jīng)突破了法律原先設定的原則與框架，而修改后的著作權法在這個問題上仍沿用原法、進展不大，筆者在此認為：職務作品的權屬不妨由勞動者與單位通過勞動合同或其他方式約定，采取這樣的方式將有助于避免糾紛、提高效率，符合當事者意思自制的原則與法制的人文精神。參考資料：

[1]??參見王少冗：《教案的所有權到底歸誰》，載《中國知識產(chǎn)權報》2003年7月31日，第2版

[2]??參見吳漢東主編：《知識產(chǎn)權法》，中國政法大學出版社1999年版，第44頁 [3]??參見鄭成思著：《版權法》，中國人民大學出版社1997年版，第289頁 [4]??參見吳漢東主編：《知識產(chǎn)權法》，中國政法大學出版社1999年版，第41頁 [5]??參見劉春田主編：《知識產(chǎn)權法》，中國人民大學出版社2002年版，第18頁

第三篇：計算機軟件著作權保護和盜版問題

知識產(chǎn)權111余甜2011210752

淺析計算機軟件著作權盜版問題

摘要：“盜版”應該主指以贏利為目的，非法侵犯著作權人版權的行為或現(xiàn)象(并且往往是大批量的侵犯著作權)。軟件具有開發(fā)工作量大、開發(fā)投資高，而復制容易、復制費用極低的特點。軟件盜版現(xiàn)象層出不窮，下面是筆者對于軟件盜版現(xiàn)象的一些理解。下面筆者將從什么是盜版，為什們盜版會猖狂，怎樣解決軟件盜版問題淺析計算機軟件著作權盜版問題。

關鍵詞：計算機軟件著作權盜版決絕盜版平衡

近年來計算機的推廣使用，成為現(xiàn)代工作生活中的必需品，而計算機的工作離不開軟件的控制指揮。為了保護軟件開發(fā)者的合理權益，鼓勵軟件的開發(fā)與流通，廣泛持久地推動計算機的應用，需要對軟件實施法律保護，禁止未經(jīng)軟件著作權人的許可而擅自復制、銷售其軟件的行為。許多國家都制訂有保護計算機軟件著作權的法規(guī)。中國1990年頒布的《著作權法》規(guī)定，計算機軟件是受法律保護的作品形式之一。1991年，中國頒布了《計算機軟件保護條例》，對軟件實施著作權法律保護作了具體規(guī)定。但由于軟件具有開發(fā)工作量大、開發(fā)投資高，而復制容易、復制費用極低的特點。軟件盜版現(xiàn)象層出不窮，下面是筆者對于軟件盜版現(xiàn)象的一些理解。

一，什么是軟件盜版

盜版也叫“海盜版”，原非法律術語，沒有嚴格法律定義，籠統(tǒng)的使用盜版一詞容易引起誤解，“未經(jīng)授權”并不等于“盜版”，最明顯的如法律規(guī)定合理使用的情況，雖然“未經(jīng)授權”，但是即不非法，也不侵權。在這一點上，1995年國家版權局通知題目中使用“不得使用非法復制的計算機軟件”，到了正文中提法則為“不得使用未經(jīng)授權的計算機軟件”，實際上將兩者劃上了等號，也誤導了一些人的理解。在國外，也存在著類似一些不甚嚴格的說法，如“Unauthorized copying of software is illegal，”“盜版”應該主指以贏利為目的，非法侵犯著作權人版權的行為或現(xiàn)象(并且往往是大批量的侵犯著作權)。從整個著作權保護視野看，盜版對象包括軟件：(包括操作軟件、中間件、應用軟件)、教科書和學習資料、地圖、光盤以及電子圖書等等。本文主要探討計算機軟件著作權保護和盜版問題，數(shù)字技術引發(fā)了更多的盜版問題。

關于盜版，有反對也有贊同。有人認為，軟件盜版不僅嚴重影響我國軟件業(yè)發(fā)展，也阻礙了國民經(jīng)濟發(fā)展，是社會的毒瘤。也有贊同者，這些觀點往往著眼于正版軟件與盜版軟件巨大的價格差，即從利益角度考慮，這在下文將作一些討論。另外一個理由就是“法不責眾”，法律可以看做是人們之間的契約，照理這種作為契約的法律應該反映人們的最大利益，但在現(xiàn)代社會，契約法理論的一些缺陷也受到了批評，現(xiàn)在很多法律制度的設計便是往往側重一于保護某些利益集團，知識產(chǎn)權法表現(xiàn)得尤為突出。“法不責眾”倒可以成為下文提及的最終軟件用戶減輕或免除責任的一個很好理由，但要以此理由來饒恕那些無視我們的法律進行猖獗的盜版行為的商人，無論是道義上還是法律上都將很難接受。

二，為什么會軟件盜版

一個專業(yè)盜版者認為，盜版是指內(nèi)容與正版相同，價格卻驚人的低于正版的軟件。正版軟件價格是盜版軟件的4—20倍，甚至更高

買盜版是素質(zhì)問題還是需要問題?需要問題可能更加重要，在一些調(diào)查或討論中，一些高學歷的人同樣聲稱他們喜歡用盜版，這大概是我們?nèi)粘Ｉ畹男枰獑栴}(雖然高學歷與高素質(zhì)不能劃上等號，但學歷與素質(zhì)往往是成正比的)。更進一步講，需要問題實質(zhì)上就是利益問題。而利益問題卻是一個復雜又值得探討的問題，法律制度不可能偏激，法律和利益相

關聯(lián)，法律制度必須考慮利益的平衡問題。

反對盜版的最大呼聲來自產(chǎn)業(yè)界，最大的理由也是利益。盜版有損于產(chǎn)業(yè)界利益尤其是我國民族產(chǎn)業(yè)利益，這是不容否定的。2000年9月，在對國內(nèi)20家企業(yè)進行實地調(diào)研后，一篇《中國軟件產(chǎn)業(yè)社會環(huán)境調(diào)研報告》得出結論，中國軟件產(chǎn)業(yè)最大障礙是盜版(占調(diào)查群的26%)，在打擊盜版喊了20年之后，盜版依舊是中國軟件業(yè)頭痛的主要原因。目前中國已經(jīng)擁有軟件企業(yè)5000多家，2000年軟件銷售總額約200億元，僅為國際市場的1%，而具有同樣發(fā)展中國家背景的并且與中國同時起步的印度軟件產(chǎn)業(yè)日前已經(jīng)成為國際軟件市場一個巨無霸。中國的盜版伊然已經(jīng)形成一個規(guī)模，據(jù)統(tǒng)計，目前國產(chǎn)軟件平均正版率不到5%。應該同意，目前國際上軟件公司主要收益都是來自國外市場，國內(nèi)盜版只能傷及皮毛，真正遭受打擊的是民族軟件。

使用盜版也是受利益的驅使。從“正版、盜版軟件的需求統(tǒng)計”表可以看出，假設盜版價格不變，正版價格越高即正版軟件和盜版軟件的價格差越大，正版占有率就越低也即盜版越猖獗。正版軟件價格的高昂從另一個角度而言將會導致壟斷的形成，但是從表中我們又發(fā)現(xiàn)正版軟件的價格下降會大幅度增加市場需求，最終不會導致其利潤減少。有沒有必要對正版軟件價格進行調(diào)控?在市場經(jīng)濟中尤其是面對知識產(chǎn)權產(chǎn)品，這種調(diào)控是否有效或有用在理論上值得考慮，實踐中的可行性也值得懷疑。也正是基于政府對控制軟件價格為力，同時又缺乏堅定的反壟斷執(zhí)法，使得一些軟件商有了可乘之機，于是社會便從另一方向尋找出路——以猖獗的盜版現(xiàn)象制約軟件商似乎有了以惡制惡的意味。但是這無疑又是一個惡性循環(huán)，最終的受害者是消費者。使用盜版可能帶來的危險一如可能攜帶計算機病毒等將會給很多盜版軟件使用者的利益造成極大的損害，據(jù)統(tǒng)計1999年盜版軟件給世界人民帶來120多億美元的損失。同樣，高價的正版軟件又超出社會大眾的承受能力，這也是一種社會不公。法律賦予著作權人和軟件產(chǎn)業(yè)根據(jù)著作權享有的利益，但這種利益難道一定要靠高價來維持嗎?這值得思考。知識產(chǎn)權制度本身并不是要賦予知識產(chǎn)權產(chǎn)品高額價格，這種高額價格甚至連軟件企業(yè)自己都無法解釋。這不是知識產(chǎn)權制度所能解決的問題，在這種接近于壟斷的高價面前，本文認為有必要借助于反壟斷法(法規(guī))，但目前這一問題卻不甚突出，因為大家的注意力在打盜版上，其實，反盜版和適當控制正版軟件價格一樣重要，使用者的利益和軟件企業(yè)的利益都與之相關。“反盜版”同時，我們有必要對軟件高價進行反思。

三，如何解決盜版問題

如何解決盜版問題，筆者將從以下三個方面論述：

1，政府加強打擊盜版的力度。

《計算機軟件保護條例》第二十四規(guī)定，除《中華人民共和國著作權法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權人許可，有下列侵權行為的，應當根據(jù)情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害社會公共利益的，由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴重的，著作權行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；觸犯刑律的，依照刑法關于侵犯著作權罪、銷售侵權復制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責任：

（一）復制或者部分復制著作權人的軟件的；

（二）向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡傳播著作權人的軟件的；

（三）故意避開或者破壞著作權人為保護其軟件著作權而采取的技術措施的；

（四）故意刪除或者改變軟件權利管理電子信息的；

（五）轉讓或者許可他人行使著作權人的軟件著作權的。

有前款第（一）項或者第（二）項行為的，可以并處每件１００元或者貨值金額５倍以

下的罰款；有前款第（三）項、第（四）項或者第（五）項行為的，可以并處５萬元以下的罰款。

由此可見法律對盜版軟件已作出了規(guī)定，且具有懲罰性。那么如何才能讓《條例》起到作用？筆者認為，政府要主動組織打擊盜版，增大打擊力度，并嚴懲盜版商販，起到威懾作用。

2，正版軟件商家降低正版軟件的價格。

盜版軟件猖狂的一個原因就是，正版軟件太貴了，普通百姓用不起，而盜版軟件便宜的市價則滿足了普通百姓的需求，因此從商家來看，正版商家應當適當降低價格。

3，消費者樹立正確的消費觀。

有需求才有提供，盜版難以制止的一個原因是，存在購買盜版的消費者。因此，要杜絕盜版就要讓消費者樹立正確的消費觀。只有消費者樹立正確的消費觀，不再購買盜版，盜版商販沒有銷路，才能從根本上杜絕盜版。

總的來說，有下列四種利益需要考慮：版權人利益;盜版人利益;社會成員(指使用者、消費者)利益;產(chǎn)業(yè)利益(尤其是民族產(chǎn)業(yè)的利益)。前文已經(jīng)提及，法律實際上是一個“利益平衡器”。權利衡平是立法的一大原則，也是司法的一大原則，許多法律規(guī)則的制定，本身就是出于利益平衡的目的，許多法律制度的誕生也是基于衡平原則。

從利益角度進行分析，是要強調(diào)法律制度要充分考慮到利益問題。首先，不能因為一種利益的需要來強烈呼吁做某事，利益平衡原則是知識產(chǎn)權法中最基本的原則。其次，對于軟件價格的高昂的合理性是否值得懷疑?軟件產(chǎn)業(yè)是否也應該進行反思?高價并不一定給他們帶去最大利益。另外，正是基于利益平衡的考慮，導致了合理使用制度的產(chǎn)生和著作權保護期限。“平衡精神是合理使用制度的立法動因，在現(xiàn)代社會，由于存在著作權限制與反限制的多元選擇，存在創(chuàng)作者、傳播者、使用者在行使權利中一定程度上的對峙等現(xiàn)實，著作權法在實現(xiàn)其促進文化事業(yè)發(fā)展，保障作者及其他主體利益、實現(xiàn)社會公正等多重價值目標的過程中，必須統(tǒng)籌兼顧、平衡協(xié)調(diào)各種可能相互沖突的因素，才能真正發(fā)揮作用。從這個意義上講，平衡是現(xiàn)代著作權法的基本精神”。

第四篇：手機短信作品著作權保護的問題

自從我國移動通信部門推出手機短信業(yè)務以來，手機短信的發(fā)送量就屢創(chuàng)新高。因手機短信發(fā)送方式快捷便利，傳播途徑隱蔽，人們之間的短信聯(lián)絡越來越多，各種娛樂信息和廣告行為也隨之加入短信行列。

早期的手機短信只有文字形式的短信，直到2002年，中國移動通信部門才推出了彩信。手機短信與原始的書信相比具有快捷、隱蔽和便利的特征，這種傳播方式在人們心中逐漸取代了原始書信的地位。每逢佳節(jié)，人們通常使用手機短信互相傳達祝福，通過手機短信來表達自己對他人的尊重和友誼。手機短信的應用在人們的生活中變得越來越普遍，人們也越來越重視手機短信的作用，但是手機短信作品的著作權保護問題卻往往被人忽視，無法得到有效的保護。

手機短信是一種新的作品形式，與傳統(tǒng)文學作品不同，手機短信作品在傳播時通常未署作者姓名，人們很難直接從手機短信本身判定誰是其著作權人。手機短信作品的發(fā)表和傳播方式比較單一，一般是通過無線網(wǎng)絡進行傳播，在傳播過程中還要向相關通信部門支付信息傳播費用，作品的作者一般都沒有獲取任何費用，而其他人轉載手機短信作品既不需支付費用，也不用經(jīng)過作者的允許。本文主要針對手機短信作品著作權保護的問題進行分析，通過與其他文學作品進行比較，得出手機短信作品的特殊性，分析手機短信作品的著作權保護所需要解決的問題；從著作權法的層面對手機短信作品的保護問題進行分析研究，對手機短信作品著作權保護問題提出若干建議。對如何充分挖掘我國現(xiàn)有知識產(chǎn)權保護資源，完善現(xiàn)有的體制，利用法律手段和技術手段保護手機短信作品，平衡社會各方面的利益，逐一進行分析。

第五篇：淺析音樂作品著作權保護

本科畢業(yè)論文

淺析音樂作品著作權保護

學生姓名：

指導教師：

所在院系：

所學專業(yè)年級：

2011

年

5月

目 錄

1.我國音樂作品著作權保護概況..........................................................................................1 1.1何為音樂作品，其與現(xiàn)行著作權法保護的其他客體間相比有何特殊性；.........1 1.2音樂作品著作權保護時間.........................................................................................1 1.3法定許可情況.............................................................................................................1 1.4如何構建有效的音樂作品著作權保護機制.............................................................1 1.5如何申請音樂作品著作權保護.................................................................................1 2.音樂作品著作權保的現(xiàn)狀...................................................................................................2

2.1國內(nèi)首例商場播放背景音樂侵權案件……….…………………………………………..2

2.2百度MP3侵權案件…………………………………………………………………………….2

2.3其他相關案例…...……………………………………………………………………………..2 2.4法律規(guī)范上存在不少爭議和漏洞.............................................................................3 2.5音樂作品著作權的行政保護力度不夠.....................................................................4 2.6音樂著作協(xié)會集體管理的只能和權限中存在的爭議.............................................3 2.7社會對于音樂作品著作權的保護意識有待加強.....................................................3 3.音樂作品著作權保護的建議...............................................................................................4

3.1完善立法.....................................................................................................................4 3.2行政保護.....................................................................................................................4 3.3司法保護.....................................................................................................................4 3.4規(guī)范和完善音樂著作權協(xié)會的保護。.....................................................................4 3.5著作權人及利害關系人的自我救濟。.....................................................................5 4.對音樂作品的著作權保護意義。.......................................................................................5

4.1體現(xiàn)了我國民事立法的基本原則.............................................................................5 4.2有利于音樂作品著作權法律保護制度的完善.........................................................5 4.3有利于優(yōu)秀作品的廣泛傳播。.................................................................................5 4.4有利于促進我國的對外文化交流。.........................................................................6

中文摘要

隨著我國關于知識產(chǎn)權立法的完善，以及我國逐漸加入國際知識產(chǎn)權跳躍或公約，國內(nèi)公民自我法律保護意識日漸增強，音樂作品著作權的糾紛案件日趨增多。音樂作品作為人類社會的共同財富和寶貴資源，必須予以適當?shù)姆杀Ｗo。經(jīng)過對不同法律保護模式的分析和比較，以著作權方式對音樂作品實施保護無疑應該是現(xiàn)階段一種務實而明智的選擇。而如何運用著作權方式對音樂作品進行保護已經(jīng)成為各國面臨的重大問題。面對問題我們該如何應對已經(jīng)成為了我們必須面對的重大問題。

關鍵詞：音樂作品

著作權

權益保護

Abstract:

along with our country concerning intellectual property rights in China, and the improvement of the legislation gradually entered the international intellectual property jumping or conventions, domestic citizen self growing law protection awareness, music works copyright in an increasing number of disputes.Music works as the common wealth of human society, and valuable resources must be appropriate legal protection.Through the different legal protection mode analysis and comparison of music with copyright way, enforce the protection works undoubtedly should be present a kind of practical and wise choice.And how to use music works copyright way for national governments to protect has become important questions.Face the problem we how to respond has become the major issues we must face.Key words:

Music works

copuiright

Rights protecion

音樂作品的法律保護隨著網(wǎng)絡媒體等通信的發(fā)展已經(jīng)成為了當今國際上的一個難題，各國對于如何給予其法律保護，給予什么樣的法律保護，即采取何種法律保護模式，具體如何實施這種法律保護，存在著很多的分歧，而形成了不同的立法與實踐。本文擬針對現(xiàn)實案例中涌現(xiàn)出來的幾個重點問題，就音樂著作權的保護作一分析和探討，以期對音樂作品的法律保護模式的適當選擇及相應法律保護制度的合理構建有所助益。

1.1何為音樂作品，其與現(xiàn)行著作權法保護的其他客體間相比有何特殊性；

音樂是憑借聲波震動而存在，在時間中表現(xiàn)，通過人類的聽覺器官而引起各種情緒反應和情感體驗的藝術門類，是人類創(chuàng)造的諸多的文化想象之一。我國《著作權法實施條例》第4條為音樂作品所下的定義是“知歌曲，交響樂等能夠延長或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品”。音樂把各種形態(tài)的聲波震動作為自己存在的物質(zhì)材料，運用一定規(guī)則將音樂的嘴基本的形式要素，如節(jié)奏，旋律，和聲進行組合，并運用各種物質(zhì)手段發(fā)出，這種物質(zhì)手段既包括人類天生的器官，也包括人類創(chuàng)造的各種器具。從以上表述可以看出音樂作品具有以下特征；⑴音樂是時間的藝術，聽覺的藝術，流動的藝術；⑵聲音是構成音樂形象的物質(zhì)材料；⑶音樂的表現(xiàn)形式是聲音彼此之間的協(xié)調(diào)，劃分，結合以及對立矛盾和解決，聲音量的不同，時間的長短和節(jié)奏是該形式的內(nèi)在根絕;⑷音樂是表演的藝術，必須通過演唱演奏，才能為聽眾所感受而產(chǎn)生藝術效果。音樂作品還可以和其他藝術門類相結合產(chǎn)生新的藝術形式。音樂和語言結合產(chǎn)生歌曲；和戲劇表演相結合可以產(chǎn)生歌劇，戲劇；和舞蹈相結合可以產(chǎn)生舞劇；和電影藝術相結合可以形成電影音樂；等等。、1.2音樂作品著作權保護時間

著作權法規(guī)定的音樂著作權的保護期指的是音樂作品的詞曲作者、改編、翻譯等創(chuàng)作者對其創(chuàng)作的音樂作品享有專有權的保護期限。保護期截止于作者死亡后第50年的12月31日。合作作品截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。過了保護期的音樂作品可以免費使用，但作者的署名權、保護作品的完整權、修改權等人身權永遠受保護。

1.3法定許可情況

法定許可是指在某些特定情況下，他認可以不經(jīng)著作權人的同意而直接依據(jù)法律授權使用已發(fā)表的作品，但是應當按規(guī)定向著作權人支付報酬，并不得侵害著作權人的其他權利。

哪些情形適用法定許可現(xiàn)有的著作權法規(guī)定了哪些情形適用法定許可？

著作權法第三十九條規(guī)定：錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品時，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬。但作者事先聲明不許使用的除外。

著作權法第二十三條規(guī)定：為九年義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權人許可在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的音樂作品，但應當按照規(guī)定支付報酬。但作者事先聲明不許使用的除外。

著作權法第四十二條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權的許可，但應當支付報酬。

著作權法第四十三條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權人的許可，但應當支付報酬。1.4如何構建有效的音樂作品著作權保護機制

面對盜版行為的日益泛濫，音樂人紛紛拿起法律武器，積極維護自己合法權益。但是，也有一些音樂人反映，在維權中他們經(jīng)常會遇到很大的阻礙和困難，而且面對海量的盜版行為，著作權無法實現(xiàn)有效和完整的保護，許多權利難以行使。針對這些情況，我國政府積極探索和完善版權保護機制，在立法、宣傳、組織建設方面推動著作權集體管理制度的發(fā)展，目前在音樂、音像等領域已經(jīng)建立了相關的著作權集體管理組織。

“著作權集體管理制度是保護音樂作品著作權的有效方式之一，它能搭起權利人和使用者之間的橋梁，一方面有利于權利人更好地行使權利，同時又能讓使用者合法地使用作品，促進優(yōu)秀作品的廣泛傳播。”，作為音像作品的著作權集體管理組織，音集協(xié)一直致力于在全國推進KTV版權收費工作，目前已經(jīng)取得了很大進展。在主張權利人權利的同時，音集協(xié)還積極配合文化部、國家版權局等部門開展的全國娛樂場所陽光工程，幫助KTV企業(yè)建立正版曲庫，推進KTV企業(yè)使用正版作品，提高其知識產(chǎn)權保護水平，實現(xiàn)正版化經(jīng)營。

1.5如何申請音樂作品著作權保護

中國版權保護中心著作權登記部負責辦理文字作品、口述作品、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品、美術、建筑作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它作品著作權登記工作。

申請作品著作權登記應當提交的材料及要求：（1）按要求填寫完整的作品著作權登記申請表；（2）申請人的身份證明；（3）權利歸屬證明；

（4）作品的樣本（可以提交紙介質(zhì)或者電子介質(zhì)作品樣本）；

（5）作品說明書（請從創(chuàng)作意圖、創(chuàng)作過程、獨創(chuàng)性三方面寫，并作者簽字）； 辦理時限：

登記機構受理登記申請后30個工作日辦理完成。需要補正材料的，申請人自接到補正通知書后兩個月內(nèi)完成補正，登記機構自收到符合要求的補正材料后30個工作日辦理完成。

2.音樂作品著作權保護現(xiàn)狀

經(jīng)典案例分析

2.1商場播放背景音樂侵權案件

2003年初，中國音樂著作權協(xié)會發(fā)現(xiàn)北京東安集團長安商場大量播放中國音樂著作權協(xié)會管理的音樂作品，2003年4月，音著協(xié)向長安商場指出其未經(jīng)著作權人允許，長期以播放背景音樂形式使用音樂作品，嚴重侵犯了著作權人的作品使用權，要求協(xié)商解決，遭到了長安商場的拒絕。

2003年10月，音著協(xié)向背景市第一中級人民法院提起訴訟，要求長安商場停止播放背景音樂并賠償經(jīng)濟損失

被告長安商場辨稱:首先，音著協(xié)與音樂作品著作權人之間訂立的委托合同對第三人沒有約束力;其次，音著協(xié)是一個民間非官方組織，無權向被告收取費用;再次，音著協(xié)主張的收費依據(jù)是其單方制定的《表演權收費標準》，對被告沒有強制約束力;而且被告并沒有因為這些音樂作品而營利，只是提供給公眾精神享受，真正的受益人并不是被告;最后，作為大型商場企業(yè)，播放的音樂都是已經(jīng)發(fā)表的作品，沒有違背著作權人創(chuàng)作音樂服務大眾的初衷，在一定程度上還負載了某種文化的傳播與社會文明的宣傳功能，因此嚴格限制音樂的商業(yè)行為會削弱文化傳播的功能。

原告表示《表演權收費標準》已經(jīng)得到了國家版權局的同意。最終此案在法院的調(diào)解下結案。2.2百度MP3侵權案件

MP3搜索是百度最受用戶歡迎的產(chǎn)品之一，在中國互聯(lián)網(wǎng)音樂搜索中占有超過8成德市場份額，不過因為百度提供國內(nèi)外大量音樂的搜索和下載引導功能，惹得國際唱片協(xié)會兩次均以侵權的名義將其告上法庭。國際唱片協(xié)會首次以百度MP3侵權為由，將百度訴上法庭，最終法院以證據(jù)不足判決國際唱片協(xié)會敗訴。國際唱片協(xié)會收集了新的證據(jù)后，再度將百度告上法庭，仍然以敗訴收場。法院判決認為，百度向網(wǎng)民提供的是搜索引擎服務而非侵權MP3音樂，因此不承擔任何賠償責任。

2.3其他相關案例

湖南的劉鴻志對電視連續(xù)劇《水滸》主題曲《好漢歌》產(chǎn)生質(zhì)疑而進行訴訟，認為《好漢歌》抄襲了中原民歌《王大娘補缸》，后來《好漢歌》被判為原創(chuàng)作品； 在英國，1960年代的“西部之家”案件也是一宗關于音樂作品權屬糾紛的案件。英國法院作出的判決是，當?shù)亓鱾鞫嗄甑奶K格蘭民歌“西部之家”因無法確認其作者而屬于公共領域的作品，任何人都有權將其錄制下來，而將其錄制下來的成果不具有原創(chuàng)性，因而不能享有版權。在美國，1963年“Kingston Trio”案同樣涉及音樂作品的權屬。在該案中，名為“Kingston Trio”的三重唱組合改編了一首他們認為屬于公共領域的歌曲“Tom Dooley”，而沒有提到這首歌曲的原創(chuàng)者——生活在美國北卡羅來納州山區(qū)的農(nóng)民Frank Proffitt和記錄、整理、改編這首歌曲并發(fā)表于《美國民歌集》的民歌收藏家Frank Warner。法院最終審查判決三重唱組合的改編行為屬于侵犯著作權的行為，即侵犯了《美國民歌集》印制版本中應當?shù)玫奖Ｗo的著作權。

通過案例看到的問題

從上述諸案例不難看出，是否以及如何給予音樂作品以何種法律保護，是一個讓各國都感到有些措手不及的新問題，但是又不得不認真面對并尋求合理解決的難題。總的來看，該問題主要涉及以下幾個方面：

2.4法律規(guī)范上存在不少爭議和漏洞

比如抄襲事件，我國的《著作權法》中并沒有明確規(guī)定認定音樂作品抄襲的相關標準，因此在司法實踐中，法院會委托音樂界專業(yè)人士對作品進行鑒定，主要從體裁，風格，演唱本色，曲式，旋律，情緒，基調(diào)，節(jié)拍，詞性等藝術和技術方面進行分析鑒定。但是這樣的鑒定往往會因專業(yè)人士而異，最終而導致法院難以做到一個統(tǒng)一的權威的判決。

鄰國日本在音樂抄襲的判定上采用的“高度相似標準”，以音符，音階為重要判斷依據(jù)，法律通過標準化規(guī)定，使得對于抄襲的認定簡單不少。2.5音樂作品著作權的行政保護力度不夠

為甚對于一首有著作權的歌曲，人們能輕易地從網(wǎng)上試聽和下載？原因在于社會中缺少一個滲透社會生活中的著作權權利保護機關。隨著知識產(chǎn)權保護意識的不斷增強。權利人會越來越重視到自己的著作權，所以要加強一月著作權的保護，需要執(zhí)法機關隨時發(fā)現(xiàn)違法行為，隨時依法懲辦違法行為，同時也需要全社會重視對著作權的保護，有一個良好的行為準則意識。

2.6音樂著作協(xié)會集體管理的只能和權限中存在的爭議

協(xié)會是由中國音樂家協(xié)會和國家版權局共同發(fā)起,依法成立的中國大陸唯一的音樂著作權集體管理組織,經(jīng)國家民政部登記的非營利社團法人。不同于一般的協(xié)會，是由音樂著作權人參與管理，專門維護曲作者、詞作者和其他著作權人合法權益的機構,協(xié)會的日常工作還受國家版權局的監(jiān)督和指導。

音著協(xié)為著作權人統(tǒng)一執(zhí)行權利保護是一個非常有效且便利的職能行為，但是音著協(xié)在行使職能時，也存在著一些不同的聲音。比如在處理商場背景音樂案件時，就有人提出對其作出的處罰及評判標準村啊在質(zhì)疑：又如目前中國音樂著作權協(xié)會主要負責管理作者的復制權，廣播權，表演權，而中國音樂著作權集體管理協(xié)會負責對音像作品的表演，放映，廣播，出租，復制，發(fā)行，通過網(wǎng)絡傳播等環(huán)節(jié)進行收費管理。上述兩個團體管理的范圍界限并不清楚，存在交叉重復。

2.7社會對于音樂作品著作權的保護意識有待加強

音樂人可能知道抄襲，但是其模糊的抄襲界限就可能使其作出侵權作為，還有很多人意識中的“免費的音樂”。以為付了購買音樂CD的費用，就可以在公共場所對其播放等想法導致了行為人在非主觀惡意的情形下侵犯了權利人的利益。

3.音樂作品著作權保護的建議

3.1完善立法

國家通過立法賦予音樂作品著作權人對其著作財產(chǎn)和相關的精神利益共享有知識產(chǎn)權，并予以法律約束力。立法對在做到保護的同時，還應該完善對侵權情形的確認。因為現(xiàn)實生活中，有不少打“擦邊球”的現(xiàn)象，要對音樂作品制定一個科學，系統(tǒng)，明確的立法保護

3.2行政保護

國家行政機關對當事人某些比較嚴重違反音樂作品著作權保護的侵權行為予以行政處罰，以及對某些著作權人予以授權等。行政處罰是打擊侵權行為的第一槍，這也主要是針對盜版，假冒進行的。從幾年的情況看，在盜版大家上去的了不小的成果，有力的維護了著作權人的權益。

3.3司法保護

對知識產(chǎn)權的司法保護是音樂作品著作權保護的中心和關鍵的一環(huán)。通過司法途徑進行保護，即權利人活國家公訴人向法院對侵權人提起刑事，民事訴訟，以追究侵權人的刑事，民事法律責任，使音樂作品的著作權人的利益得到切實的保護，不進給著作權人以信心上的支持，也給侵權人一定的威懾力。

3.4規(guī)范和完善音樂著作權協(xié)會的保護。

音樂著作權協(xié)會是對著作權人或其他權利人自身權利以保護的社會組織，對其著作權的保護應該 是最普遍也是最直接有效的。但是，由于法律規(guī)范的不完善，比如音著協(xié)確定侵權處罰金額的標準欠缺等，導致音著協(xié)在維權中遇到不少阻礙和困難。應該先從立法上對音著協(xié)權利只能做更完善的規(guī)范，同時音著協(xié)中應在得到政府授權的情況下成立仲裁小組，專門負責對音樂著作權侵權案件進行審前仲裁，并且規(guī)定此仲裁為審判的畢經(jīng)程序由于音樂的特殊性，經(jīng)常會遇到事實認定的歧義，如果事先沒有一個鑒定的過程，一遇到情況就起訴法院，可能會導致司法的浪費，也給和諧社會帶來不和諧的聲音。

3.5著作權人及利害關系人的自我救濟。

社會著作權保護意識的教育應切實倡導全社會提高自身法律意識，著作權人也應增加維權意識。如果意識到自己的作品的正當權益受到了侵害就應該及時的運用法律武器來維護自身的利益，當侵權損害發(fā)生在自己身上的時候要主動的尋求司法解決的辦法。同時應主動學習法律知識了解相關法律法規(guī)，這樣才能知道自己的權益是否被侵害應該用何種辦法解決侵害問題。

4.對音樂作品的著作權保護有何意義。

4.1我國民事立法的基本原則

維護公民正當?shù)拿袷聶嘁妫晟屏宋覈R產(chǎn)權的法律制度。使我國知識產(chǎn)權法律保護制度上升到了一個新的高度。

4.2建立音樂作品著作權法律保護制度

保護了創(chuàng)作者的正當權益，調(diào)動了廣大創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性，為繁榮社會主義科學文化事業(yè)創(chuàng)造了良好的條件。《著作權法》從法律上確定了秩序哦這對其創(chuàng)作的作品享有人身權的財產(chǎn)權，這就為作者進行再創(chuàng)作提供了物質(zhì)的和精神的條件《著作權法》禁止以剽竊，篡改，假冒等不法行為侵害作品，這位保護作者正當權益，尊重作者的創(chuàng)作成果，提供了法律上的保障。當作者的創(chuàng)造性勞動收到了法律保護，作者的創(chuàng)作積極性就會被調(diào)動起來，更多更好的作品就會不斷推出，新的作者也會成批地涌現(xiàn)出來，社會主義的科學文化事業(yè)就一定能興旺發(fā)達。

4.3從調(diào)整作者，傳播者，使用者之間的關系看，也有利于優(yōu)秀作品的廣泛傳播。

《著作權法》不僅要保護作者的正當權利，也要保護傳播者得正當權益，還要保護公眾進行學術活動和掌握知識，分享科學技術文化知識成果的權利。一部作品創(chuàng)作出來，通常不是為了自我欣賞，它要與公眾見面，以某種物質(zhì)形式為廣大公眾所使用。作者在創(chuàng)作過程中，也要學習，吸收和借鑒前人的經(jīng)驗和知識，在別人智力勞動成果的基礎上進行創(chuàng)作，因此其作品包含著他人的勞動。除了傳播者根據(jù)自己的創(chuàng)造性勞動而獲得相應的權利外，公眾在法律規(guī)定的限度內(nèi)，也有權利使用作品。鼓勵優(yōu)秀作品的廣泛傳播，鼓勵廣大群眾參加各種文娛活動，提高全民族的科學文化素質(zhì)，推動經(jīng)濟發(fā)展和社會進步，這也是國家的宏觀利益。為此，對作者和傳播者的專有權作必要的限制是需要的，也是合理的。《著作權法》在保護作者利益，規(guī)定作者、傳播者和公眾之間的權利和義務，協(xié)調(diào)三者的利害關系上起到了極其重要的作用。

4.4實行著作權法律保護，還有利于促進我國的對外文化交流。

我國是擁有四大發(fā)明的文明古國，早在南宋時，我國就已經(jīng)有了著作權保護的觀念。但到了近代，我國的著作權保護制度落后了。為了促進我國對外文化交流，開展國際版權貿(mào)易，我國《著作權法》吸 收了國際版權保護的一些基本原則，如“國民待遇”原則等，這對于我國有效地參與國際文化交流，從交流中吸收別國的優(yōu)秀文化成果，鍛煉我國的作家隊伍，促進我國民族文化的發(fā)展具有重要的意義。另外，開展著作權法律保護，也是我國實行對外開放政策的需要，是落實對外開放政策的一項重要措施。有了《著作權法》，就為我國同外國簽訂有關著作權保護雙邊協(xié)議或參加國際版權組織，創(chuàng)造了條件。總之，實施《著作權法》實行著作權的法律保護，對于造就尊重知識、尊重人才的社會風氣，促進優(yōu)秀作品的大量產(chǎn)生和傳播，促進我國對外文化交流的開展，豐富廣大人民群眾的精神生活，提高中華民族的科學文化素質(zhì)具有極其重要、深遠的意義。

保護音樂作品著作權在建立健全我國的著作權保護法律體系，完善著作權保護制度，維護著作權人的合法權益，鼓勵優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播，滿足人民群眾的物質(zhì)、文化需求，促進我國新聞出版、廣播影視、表演藝術、計算機軟件和信息網(wǎng)絡等民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，促進經(jīng)濟、科技發(fā)展和文學、藝術事業(yè)的繁榮，以及加強與國際社會的著作權交流與合作等方面，發(fā)揮了積極的作用。

正如博登海默指出:“一個法律制度之所以成功，乃是因為它成功地在專斷權力之一端與受限權力之另一端達到了平衡并維持了這種平衡。這種平衡不可能永遠維持下去。文明的進步會不斷地使法律制度失去平衡；而通過把理性適用于經(jīng)驗之上，這種平衡又會得到恢復，而且也只有憑靠這種方式，政治組織與社會才能使自己得以永久性地存在下去。”在知識產(chǎn)權法整個歷史發(fā)展過程中，利益平衡始終是發(fā)展的主旋律，著作權法也不例外。面對著科技水平網(wǎng)絡通信越來越發(fā)達的現(xiàn)實，我國的音樂著作權保護受到了前所未有的挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡傳播 手機通信傳播等等手段都有可能造成對音樂作品著作權的侵犯，新的科技和現(xiàn)實情況總是不斷變化之中。因此這一研究是永無止境的。當然，我國著作權保護制度剛剛形成，音樂使用者得著作權觀念還不夠強，理順音樂著作權中的各種關系，開展有效的管理工作還需要有一個漸進的過程，但人們有充足的理由相信，隨著我國改革開放政策的不斷深入，隨著我國民主與法制建設的不斷加強，我國的音樂著作權管理工作一定會不斷發(fā)展，壯大。

參考文獻

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