第一篇:刑事案件質證方法
刑事案件質證方法
一、對不出庭證人證言的質證
一般不對證人的身份、證據的真實性、合法性等發表意見。主要集中于:1、2、3、4、5、6、7、8、二、對被告人供述的質證1、2、三、對物證的質證1、2、3、證據的形式要件是否合法;
證人證言是否和待證的案件事實有關系; 證人證言是否和常識或科學原理相悖;
證人證言是否和已生效的其他判決認定的事實相悖; 同一證人如有多份證言,之間是否矛盾; 多個證人證言,之間是否矛盾; 證人證言是否和本案的其他證據相矛盾; 證人證言是否本案的“孤證”。
有無非法取得證據的可能;
能否切斷其他證據的表面聯系,使之成為“孤證”。
物證是否真實、是否原件; 物證是否與本案有關;
物證是否孤證,是否能與其他證據相互印證;
第二篇:刑事案件庭審質證的基本方法
刑事案件庭審質證的基本方法
在刑事案件中,質證是刑辯律師的一項基礎工作,同時質證也是一項技術活,尤其在以審判為中心的刑事訴訟制度改革背景之下,庭審質證顯得尤為重要。做好質證工作,是建立在全面、詳細的閱卷基礎上,對證據規則了如指掌,能夠緊扣案件待證事實以及對定案至關重要的證據進行質疑和質辯。毫不夸張地說,庭審的核心應當是質證而不是法庭辯論,一份詳細的質證意見可以代替一份辯護詞。但是實踐中,很多律師對質證認識不足,不予重視,在法庭上三言兩語一筆帶過,甚至干脆一言不發。
筆者認為有效的庭審應當做到發問、質證和辯論三個部分有機銜接、融入一體。法庭發問是法庭調查的基本方法,通過發問發現問題,還原事實真相,建立起訴訟的事實,法庭調查了解的事實需要有相關 證據進行支持,只有合法、真實、具有關聯性的證據材料才能作為證據使用,辯護方需要對控方出示的證據進行質證,在辯論中,辯護觀點需要與發問、質證交相輝映,不可脫節,做到發問、質證、辯論三 位一體,是為有效辯護的方法。
一、何為質證?
什么是質證?簡單說,質證就是在庭審中控辯雙方圍繞證據的“三性”(真實性、關聯性、合法性)進行說明、質疑、反駁,從而確定證據的證明力和證據能力,以便法庭進行認證,決定該證據的命運是否 被采信。關于如何質證這一問題上,在刑事實務中存在不同的認識和做法,筆者經歷的一些庭審,絕大部分法官要求辯護律師僅就證據的合法性、真實性、關聯性三個方面提出質疑,不可以對公訴機關出示的證據盡心解釋、說明、辯論、反駁,否則會打斷律師的發言,甚至一些法官為了控制開庭時間,即便律師圍繞證據“三性”質證,也只會讓律師概括觀點。筆者也遇到過,法官非常耐心傾聽律師的質證意見,不僅包括證據的“三性”質疑,還可以用相反的證據對公訴機關出具的證據提出質疑,也可以將有利于被告人的證據宣讀強調,筆者在烏魯木齊水磨溝區法院代理的一件刑事案件開庭,在審判長主持下,控辯雙方在質證環節辯論,或者辯護人發表質證意見后,公訴機關進行答辯。筆者認為質證的正確姿勢應當不僅限于對證據的“三性”發表質證意見,還可以對公訴機關出示的證據提出異議、懷疑或否定,也可以對有利于被告人的證據進行說明、強調,控辯雙方可以互相質問、辯論(刑訴法司法解釋第218條)。在證據規則、證據理論日益發展的現代法庭,僅是對證據的“三性”進行質證是遠遠不夠的。2015年五部委《關于依法保障律師執業權利的規定》第二十九條規定,法庭審理過程中,律師可以就證據的真實性、合法性、關聯性,從證明目的、證明效果、證明標準、證明過程等方面,進行法庭質證 和相關辯論。由此得知,辯護律師除了從證據“三性”角度質證之外,還可以從證明目的、證明效果、證明標準、證明過程等方面進行質證和辯論。
二、質證難題
首先,“質證難”體現在法官隨意打斷律師發表質證意見。實踐中,法官只允許律師從證據“三性”即真實性、關聯性、合法性發表質證意見,不允許律師詳細論證。根據刑訴法司法解釋第218條規定,舉證方出示證據后,控辯雙方可以互相質問、辯論。但實踐中,控辯雙方很少在舉證、質證階段發表辯論意見,一般法官會打斷律師,明令指示律師在辯論階段發表。再就是公訴方出示證據,只是摘錄宣 讀,不發表證明目的,律師不解其意、無從下手,不知從何發表質證意見。
其次,“質證難”體現在律師質證意見采納難。一般地,律師在法庭上發表質證意見是根據證據規則對單個證據的證據能力或者證明力進行質疑,從證據的真實性、關聯性、合法性即“證據三性”發 質證意見。實踐中,經常會出現你質你的,我斷我的現象,現在法庭講究證據裁判,律師對案件證據發表了質疑,某些證據屬于非法證據,不能作為定案的根據,但是法官照判不誤,律師的質證成了走形式。實踐中還會出現未經質證的證據作為定案的證據,比如一些辦案單位出具的情況說明、辦案說明之類的說明類證據,還有開庭后法院補充上來的證據,未經律師質證就成了法官斷案的證據。刑事案件中控方承擔舉證責任,辯方針鋒相對圍繞證據“三性”質疑控方證據,法庭采納律師意見極少,且判決書不作評價,法庭不是不關心證據的三性,對辯方提交的證據要求極為嚴格,但對控方的證據偏愛有加,造成了證據采納問題的控辯不平等,筆者在北京市第三中級人民法院親辦的一件合同詐騙案,這個案子開庭宣判,宣判前在法官的主持下制作了一份談話筆錄,主要內容是對辯方提交的所有證據進行認證,圍繞證據的“三性”全盤否定了辯方的證據資格和證據能力。
三、庭審質證前的準備
質證工作建立在全面、反復閱卷的基礎上,所以律師必須熟悉全案的案卷材料,達到心中有卷的程度,免去法庭上翻案卷,搞得手忙腳亂,只有庭前做好充分質證準備,才能得心應手、揮灑自如,相反不進行閱卷或者不全面閱卷,僅憑辯護經驗是不可能充分有效質證的。一般在制作質證意見前,首先需要閱覽一遍案件的全部卷宗,從整體上對案件的證據組成情況有一個初步的了解,然后具體制作質證意見中是需要反復閱卷進行對比的,一份質證意見制作完畢至少需要閱覽三遍案卷。
其次需要具有一定的證據規則知識儲備。我國自2010年國家五部委頒布了“兩個證據規定”,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部出臺的《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》和《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題規定》;2012年刑訴法和司法解釋的證據規定和非法證據排除規則;《以審判為中心的刑事訴訟制度改革實施意見》、兩高三部的《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據若干問題的規定》等等,這些證據規則和規定都要研究透,比如說刑訴法法定的八種證據審查方法,就可以為我們閱卷和質證提供了方法和指引,關于證據合法性問題,需要對非法證據排除規則和程序了然于胸。除此之外還可以學習證據法學、證據法學理論等教科書。
再次,關于質證的順序,這個問題需要知道公訴機關出示證據的順序,筆者在代理一些案件發現,有的公訴機關按照卷宗的順序進行出示證據,有的公訴機關按照證據種類出示,先出示書證、物證然后再出示證人證言,最后出示被告人供述與辯解等,在具體出示證據時,有的一份一份證據出示,有的一組一組的出示,相對應律師在質證時需要根據實際情況,進行一證一質還是一組一質,關于出示證據方式,律師可以在庭前跟檢察官或者法官溝通,或者在召開庭前會議的案子中確認。筆者建議,如果無法確認公訴機關出示證據的套路,那么可以按照卷宗的順序,一證一質形式做庭前質證準備,也可以對同類證 據綜合質證。
最后,制作書面質證意見。不論案件難易、卷宗繁簡,為了有效質證,律師都應當制作書面的質證意見。具體制作方法根據律師自己的個人喜好和工作習慣,筆者習慣于制作表格形式的質證意見,只有案卷證據材料數量少,采用一般記錄方式制作質證意見。
四、質證意見具體方法
1.質證時,首先緊緊圍繞證據的合法性、真實性、關聯性三個方面發表意見,例如公訴機關出示證據后,在被告人先發表質證意見情況下,辯護律師可以這樣表述:首先同意被告人的質證意見,再補充以下 幾點,第一對該證據的合法性有異議,理由如下……,第二,對證據真實性有異議,理由如下……
2.認真聽取被告人的質證意見,互相補充,拾遺補漏,被告人自己的質證意見有可能為律師提供新的思路,律師可以重新整理被告人的意見發表。
3.律師發表質證意見要使用法言法語,用語簡練,結合法律依據,分層次、有邏輯,條理清晰,有頭有尾,比如對某一缺少偵查人員簽名的瑕疵證據進行質證,對該證據合法性有異議:本份訊問筆錄僅 有偵查人員盧牟牟一人的簽名,缺少另一偵查人員馬某簽名,根據刑訴法司法解釋第八十二條規定,訊問人沒有簽名的,需要補正或者作出合理解釋才可以采用,否則不能作為定案的根據。有頭有尾指的是 需要向法庭明示對那一份證據哪一方面發表意見,因為質證的目的是為了法庭認證,所以質證意見結尾處使用:不能作為證據使用、不能作為定案的根據、沒有證據效力、證據效力比較低等等。最后向法庭 示意“質證完畢”。
4.質證時,可以結合庭審調查情況,及時作出反應,融入到質證意見之中。例如根據刑訴法司法解釋第八十三條規定,被告人庭前供述和辯解存在反復,庭審中不供認,且無其他證據與庭前供述印證的,不得采信其庭前供述。這種情況,需要結合庭審中被告人的供述發表質證意見。
5.同一份證人證言或者被告熱供述與辯解,既存在對被告人有利的內容,又存在對被告人不利的內容,對此情況不宜對整個筆錄內容進行質證,律師可以明確提出證人說的哪句話不真實,哪句話恰恰可以證實被告人無罪或者罪輕,或者可以印證哪一份證據,等等。6.質證需要具備一定生活常識,違反常理、常情、常識的證言是不具有真實性的,不能作為定案的根據。例如筆者代理一件故意傷害案,其中對鑒定意見持有異議,在發表意見時:根據楊某的住院病歷顯示,其左手背虎口處可見一長約7cm的裂口,根據法醫學常識,預后的疤痕長度要比實際長度短,然而鑒定分析說明傷口疤痕長度11.5cm,與實際不符,根據人體損失程度鑒定標準規定,單個創口10cm以上才構成輕傷二級,因此鑒定意見不客觀、不真實,不能作為定案的根據。再如,筆者辦理意見強奸案,被害人陳述講被告人與他發生兩次性行為,中間間隔不到五分鐘,被告人供述僅發生一次性行為,根據生理規律和醫學上的常識告訴我們,男方在射精后五分鐘左右的間隔時間是無法再次進行性交行為的。
7.質證時需要掌握證據規則并達到靈活運用的程度,包括非法證據排除規則、重復自白規則、意見證據規則、有限的傳聞證據規則等等。比如意見證據規則指證人的猜測性、評論性、推斷性的證言不能作為證據使用,但根據一般生活經驗判斷符合事實的除外。該證據規則是對證人證言質證時百試不爽的一個證據規則。
8.刑事案件中的“辦案說明”在刑事訴訟法中并沒有其容身之地,但十分常見,甚至一些辦案說明決定了證據的合法性,甚至定案的根據。筆者認為辯護律師在對“辦案說明”質證或者法院認證時,需要對 “辦案說明”進行證據轉換,首先確定證據種類,然后再根據法定證據的證據審查規則進行質證。例如,筆者辦理一件受案案件,提出非法證據排除,公訴機關出具一個“辦案說明”,筆者在質證時這么表述:1.辦案說明本身不是證據,不符合證據的形式,第一辦案說明不屬于刑訴法規定的任一法定的證據種類,公訴機關若作為證據使用,法院如果要認證,需要對其歸類,根據該辦案說明更傾向于證人證言,那么需要滿足證人證言的證據要求進行審查;第二該辦案說明不符合證人證言的證據形式要件,首先沒有兩名以上偵查人員的簽名,其次僅有檢察院公章,檢察院作為組織不具有感官感知案情,也沒有參 與偵查活動,因此僅有公章也不具有合法形式。而且公章的使用有明確的規定,經批準后方可加蓋。(根據刑訴法司法解釋101條,未經有關偵查人員簽名,不得作為證據使用。)
9.善于聯系其他證據綜合質證。對某一證據質證不能僅局限于該證據本身的證明內容,需要結合前后證據,其他證據種類的證據,有些證據自相矛盾,矛盾的地方肯定不具有真實性,還有兩個以上的證據都 指向對同一待證事實,但是互相存在矛盾或者不可解釋的疑問,那么其中必有一假或者都不具有真實性。
10.對于證人證言和被害人陳述,作證人的身份與案件結果是否有利害關系,或者與案件當事人關系,影響了其證據效力,一般來講,與被害人關系越近,其證言效力越低,若與被害人關系近,卻做出對被 害人不利的證言,或者被害人本人做出對其不利的證言,那么其真實性反而更高,證據效力更高。11.質證時一定要注意口供和證言筆錄形成的時間,譬如筆者辦理一件失火案,被害人當天做了兩次詢問筆錄,兩次詢問反映出同一時間段,不同辦案機關不同詢問人詢問同一被害人,根據時空唯一性,一個人不可能在同一時間內重疊時間下接受不同詢問人的,這種嚴重違背客觀規律的情形,明顯不能排除作偽證的嫌疑,或者偽造證據的可能。前幾年辦理的一件搶劫強奸案,在案證據中,被害人詢問筆錄時間(2014年9月23日15時20分至17時15分)與現場勘查筆錄的時間(2014年9月23日15時24分至15時50分)相沖突,被害人既在公安局接受詢問,同時其又在案發現場作勘查筆錄,被害人不可能在同一時間出現在兩個不同的地方,而且現場勘查筆錄附有牛仔璇在現場辨認的照片,這說明牛仔璇在現場,而不在公安局做詢問筆錄。12.質證時要注意證人、被害人、被告人的感知能力、記憶能力、表達能力。一份證言的形成,必然經歷以上三個階段,即感知、記憶、陳述,如果時間長記憶不準確,那么其陳述的證言真實性有問題,有的證人作證相隔幾個月時間,然而證言內容幾乎一字不差,該證人記憶再好也不可能幾個月后一字不差的復述案發時感知的情況,除非辦案單位粘貼復制他的證言。
13.對真實性存疑的證人證言和鑒定意見,最佳的質證前提就是申請相關的證人、鑒定人出庭作證,然后結合庭審作證情況進行質證。辯護律師進行質證的最主要目的是否定掉公訴機關用于證實被告人有罪或者罪重的證據,以鑒定意見質證為例,根據刑訴法司法解釋第八十六條的規定,經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的根據。筆者代理一件玩忽職守案件,庭前申請鑒定人出庭作證,經法院通知,庭審中鑒定人出庭作證,經過交叉詢問、質證,真相大白,最終法院作出鑒定人作出的鑒定報告不予采納,玩忽職守罪不能成立判決。筆者經過法庭對鑒定人發問,然后結合法庭發問調查情況,發表了九個方面的精細化質證意見。
14.對書證、物證、視聽資料、電子數據質證,可以根據刑訴法及其司法解釋對以上證據種類的證據審查規則進行。
15.質證與辯論不分,這是實務中常見問題,法官打斷律師發言也主要是律師發表質證意見變成了發表辯論意見,因此一定要分清楚質證意見與辯論意見的區別,不可將兩者混淆。質證主要對證據本身或者 證據之間發表意見,辯論是對案件定性或者對證據量與質綜合發表意見。
16.在法庭上要靈活應變,對一些案件公訴人出示證據很快,一組一組出示,審判長把握庭審節奏較快,這時辯護律師可能需要調整庭前質證意見,自我總結質證焦點問題,重點發表質證意見。
17.庭審中發表質證意見的語速應當與書記員記錄速度同步,以便有助于書記員完整記錄下來,盡可能脫稿質證。
刑事證據質證
質證也就是法庭調查中,辯護方及被告人對檢察機關控訴被告人犯罪事實所依據的證據來源是否合法化,與事實是否客觀化,證明過程是否合理化和與案件是否有聯系化及控方對辯方提出的證據在法庭上進行辯明是非的過程。
一、書證、物證
1、書證是指能夠根據其表達的思想和記載的內容查明案件真相的一切物品、符號和圖形。其證明力的特點是客觀真實性比言辭證據要強。因此對書證這一間接證據的質證一般針對:
(1)書證是否偽造或變造,即對真偽進行爭議,是否是原本、正本、副本或者節錄本。這就要求對原件提取發現過程進行說明;(2)書證與本案事實是否有聯系;(3)書證的獲取渠道是否合法;(4)對書證的鑒定結論進行爭議;(5)對書證的原作者的復查問題及與其他證據是否有矛盾;
2、物證是能夠據以查明案件真實情況的一切物品和痕跡。這些物品和痕跡包括作案的工具、行為所侵害的客體物、行為過程中所遺留的痕跡與物品,以及其他能夠揭露和證明案件發生的物品和痕跡。物證同其他證據相比,更直觀,更容易把握,同言詞證據相比,它更客觀、真實性更大。對物證的質證一般為:
(1)物證是否原物、它被搜集的方式、來源、保存方式;(2)是否與案件事實有聯系,即與主要犯罪事實存在哪些客觀聯系,對主要犯罪事實能夠證明什么;(3)有無其它證據予以佐證。如兇器是否經過被告人辨認,血跡有無鑒定,是否與被害人或被告人血型一致,有無證言證明誰拿的兇器,和其它證據是否有矛盾點,消除矛盾是否合理等;
二、證人證言
證人證言是指知道案件真實情況的人,向辦案人員所做的有關案件部分或全部事實的陳述。證人陳述的情況可以是親自聽到或看到的,也可以是別人聽到或看到而轉告的。但轉告的情況,必須說明來源,說 不出來源的,或者道聽途說的消息,不能作為證人證言適用。由于證人證言是證人對案件事實的感知記憶向司法機關所做的陳述,每個證言都受到客觀因素和主觀因素的影響、干擾,每個證人都會受到個人感知能力,記憶、表達能力的影響而有所誤差。針對證人證言的這種不穩定性、多變性的特點,質證的焦點為:
(1)證言取得是否合法。幾人參與詢問,是否單獨進行,是否符合法定程序,是否刑訊逼供,是否引誘、欺騙,詢問地點是否符合法律規定,辯護人詢問有關證人是否得到被害人的同意,是否得到有關部門的許可,辯護人取得的證言是否在審查起訴以后等;(2)證人證言的來源是直接的還是間接的;(3)證人提供的證言是否受到外界非法的干擾、是否受當事人或其他人的指使、收買、威脅;(4)證人與當事人,與案件有無利害關系;(5)證人對客觀事物的感受如何表達,陳述是否確切、感受是否深,記憶時間長短,語言表達能力強弱,感受事物時精神狀態如何,感受事物時客觀環境如何;(6)個體證人證言與其它證據是否存在矛盾;(7)另外證人的品格、犯罪前科都可以成為質疑的對象。如證人的證言多次反復、有受到過行政、刑事 處罰記錄的,都可以降低證據的證明力。
三、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解
犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解是指犯罪嫌疑人、被告人就有關案件情況,向偵查人員、檢察人員、審判人員所做的陳述。由于犯罪嫌疑人、被告人是刑事訴訟的中心,案件的結局如何,同他有著切身的利害關系,他所處的位置,決定了犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解虛假的可能性較大或者真真假假,真假混雜。基于此法庭質證應注意:(1)分析口供的合理性,要結合案情;(2)分析研究被告人供述的動機和條件;(3)訊問被告人無違法行為,許多被告人翻供理由就是刑訊逼供,辯方也會抓住這一點;(4)被告人供述與同案人供述及其它證據有無矛盾;
四、被害人陳述
被害人陳述多數情況下是真實可靠的。但由于是被害人,對被告人有痛恨、懼怕心理,所以其陳述也存在不客觀性,同樣屬于主觀性,可變性證據。對此質證的焦點是:
(1)被害人與被告人的平時關系及被害人的思想品質;(2)被害人陳述的來源是直接還是間接;(3)被害人陳述的內容是否矛盾;(4)對幼年被害人注意其陳述是否與其年齡、語言表達能力相符;
五、鑒定結論
鑒定結論是指運用專門知識對案件專門性問題進行鑒定,是運用專門知識作出的鑒別和判斷,也成為審查或鑒別其他證據的重要手段。質證的焦點在于:
(1)鑒定人資格問題,聘請是否合法,鑒定中是否受外界影響和參雜個人因素;(2)鑒定所依據的檢材是否充分、可靠;(3)論證是否充分,推斷是否合理,是否排除了一切可疑情況;(4)鑒定人是否具備解決鑒定問題的專業知識和經驗,所使用的設備是否完善,采用的方法和操作程序是否科學。
六、勘驗、檢查筆錄
勘驗、檢查筆錄是司法人員對于犯罪有關的現場、物品、人身等進行調查研究的一種客觀記載,他對于正確認定案件事實和查明犯罪分子具有重要作用,它是具有綜合證明作用的一種證據,質證的焦點集中于:
(1)勘驗檢查筆錄是否符合法律要求,如進行勘驗檢查的人有無勘驗檢查權利,有無見證人在場,是否簽字蓋章;(2)筆錄記載的內容是否全面準確,現場情況有無遺漏;(3)筆錄記載的現場、物品痕跡是否被破壞,偽造、人身特征,傷害情況或生理狀態有無偽造或變化的情況;(4)與本案的事實是否有直接聯系,與其他證據是否有矛盾;
七、視聽資料 視聽資料是采用現代技術手段,將可以重現案件原始聲響、形象的錄音、錄象資料和儲存于電子計算機的有關資料及其他科技設備提供的信息,用來作為證明案件真實情況的資料。這是一種更接近于案件的真實情況的證據,其證明力具有直接、形象、準確、科學和綜合性的特點。對此證據質證的焦點在于:
(1)它是否偽造、變造、剪輯過,有無鑒定;(2)獲取的手段是否合法;(3)它與本案事實是否有聯系,是否能證實主要犯罪事實。刑事證據無須質證直接使用的情形 第九條下列事實,當事人無需舉證證明:(一)眾所周知的事實;(二)自然規律及定理;(三)根據法律規定或者已知事實和日常生活經驗法則,能推定出的另一事實;(四)已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實;(五)已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實;(六)已為有效公證文書所證明的事實。
前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項,當事人有相反證據足以推翻的除外。
上述的六條,就是刑事證據無須質證直接使用的情形。這些證據,都是淺顯易懂的,比如說自然規律,這些都不為人的意志所影響的,所以無需舉證。如果您對此還有困惑,我們華律網也提供律師在線咨詢服務,歡迎您進行法律咨詢。
第三篇:刑事案件中辯護人是否可以向公訴人質證
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刑事案件中辯護人是否可以向公訴人質證
在刑事案件的審理過程中,對證據進行質證是非常重要的,質證對于公訴人來說是證明犯罪嫌疑人有罪,而對于辯護人來說是為了證明嫌疑人無罪,那么刑事案件中辯護人是否可以向公訴人質證?下面由贏了網小編為讀者進行相關知識的解答。
一、刑事案件中辯護人可以向公訴人質證嗎
依據相關法律的規定,質證是指公訴人與辯護人對證據的效力提出質疑,以確定證據能不能作為案件判決的依據,所以辯護人是可以向公
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訴人質證的。
《公訴人出庭舉證質證指導意見》
第三條 質證是指在審判人員的主持下,由控辯雙方對所出示證據材料的合法性、客觀性和關聯性相互進行質疑和辯駁,以確認是否作為定案依據的訴訟活動。第三十五條 公訴人應在開庭前充分預測辯護方可能出示的證據以及可能對公訴方指控證據的合法性、客觀性、關聯性提出的質疑,制定質證方案,做好質證準備,并結合庭審情況及時調整質證方案內容。具體應注意以下方面:
(一)證據是否符合法定形式;
(二)證據的收集是否符合法律規定;
(三)證據形成的原因;
(四)發現證據時的客觀環境;
(五)證據是否為原件、原物,復制件與原件、原物是否相符;
(六)證人或提供證據的其他人與案件當事人有無利害關系;
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(七)證據之間的相互關系;
(八)證據內容前后是否一致,有無矛盾。
二、辯護人質證的技巧
辯護實踐中,對于控方證據的質證主要體現在兩個方面,一是取證程序,二是證據本身。
1、對取證程序的質證。
現在很多刑辯律師對于取證程序的合法性并未給予太多關注,而是將全部精力放在案卷證據本身,這樣往往會漏掉很多有價值的辯點,甚至是突破點。
(1)通過刑訊逼供或者誘供獲得的證據。
現在刑事案件中存在刑訊逼供的情形越來越少了,但仍然存在,只是表現的方式或者刑訊的程度不同而已。
通過會見嫌疑人,可以初步了解到刑訊逼供或誘供的線索,但要找到證據,則難度非常大。如果嫌疑人身上有傷,則可以要求對其進行驗
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傷,并與入所體檢報告進行比對,若發現新傷,則可主張涉嫌存在刑訊逼供情形。實踐中,即便嫌疑人身上有傷,事實上也確實是辦案人刑訊所致,但調查到最后,結論往往是嫌疑人自己不小心受傷,或者與同監室人打架致傷,當然,這種情形的普遍存在,也與當前的刑事司法現狀密切相關。
有些時候,通過認真研究案卷,也可以找到某種刑訊逼供的證據,比如有的訊問筆錄上記載的時間表明,本次訊問工作持續了二十多個小時,期間沒有任何有關讓嫌疑人休息、吃飯、喝水的記錄。發現這樣的情況,辯護律師可以明確提出本次訊問存在變相刑訊逼供的情節,要求將相應的訊問筆錄作為非法證據進行排除。
(2)訊問場所不符合規定。
一般刑事案件,第一次訊問都是在偵查機關辦案區進行的,在確認涉嫌犯罪并決定刑事拘留后,會第一時間送交看守所羈押。按照相關規定,被羈押的犯罪嫌疑人,只能在看守所的訊問室內進行訊問,不能再提到其他任何場所進行訊問。
實踐中,有的跨地區犯罪案件,嫌疑人被甲地公安機關羈押之后,又將案件移交到乙地的公安機關合并偵查,同時將嫌疑人也押解到乙地的看守所羈押,此時,按照規定,從甲地看守所到乙地看守所押解的法律咨詢s.yingle.com
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過程中,辦案人員不能對嫌疑人進行訊問,只有將嫌疑人交到乙地的看守所羈押之后,才能在乙地看守所內進行訊問。筆者曾在一起販毒案件中遇到類似情況,青島的公安將嫌疑人從成都看守所押解到青島看守所,到了青島后,沒有直接送交青島看守所羈押,而是先將嫌疑人羈押到公安局的辦案區,對嫌疑人進行了長時間的訊問,并形成了唯一一份認罪的訊問筆錄。這樣的證據,取證程序上應是違法的,嚴格按照證據規則來判斷,是應當作為非法證據被排除的。
(3)違反二人訊問犯罪嫌疑人的規定。
中國是人口大國,無論犯罪率高低,犯罪人的絕對數在各地都很大,因此各地都存在刑偵力量嚴重不足的問題。這一問題體現在訊問工作上,就是經常會出現一人訊問,或者兩個人一起同時提審多名犯人,各自訊問,然后交叉在訊問筆錄上簽字的情況。有些共同犯罪案件的訊問筆錄,你稍作研究就會發現,同樣的兩位辦案人,在同一時段,訊問了兩名不同的嫌疑人。這樣的證據的形成,是嚴重違反法定程序的,只要發現,都應列為非法證據進行排除。
以上知識就是小編對“刑事案件中辯護人可以向公訴人質證嗎”問題進行的解答,依據相關法律的規定,質證是指公訴人與辯護人對證據的效力提出質疑,以確定證據能不能作為案件判決的依據,所以辯護人是可以向公訴人質證的。讀者如果需要法律方面的幫助,歡迎到贏
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計
算
有
哪
些
注
意
事
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第四篇:質證意見
質證意見
《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規定:建筑施工、礦山企業等用人單位將工程(業務)或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。本案中的泵閥有限公司,將工程直接發包給不具備用工主體資格的自然人,應當依法承擔用工主體責任。
都是他們變電站的人有一個好像叫陸強的人
。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條規定:“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償的,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算經濟補償的工作年限時,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限”。
本案還涉及經濟補償的分段計算問題。《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條規定“本法施行之日存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規定應當支付經濟補償的,經濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當時有關規定,用人單位應當向勞動者支付經濟補償的,按照當時有關規定執行”,按照該條規定,應以2008年1月1日為界分兩個階段計算李某的經濟補償年限。第一階段:自1998年1月起至2007年12月31日止,李某的經濟補償應參照原勞動部頒布的《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》和《勞動部辦公廳關于對解除勞動合同經濟補償問題的復函》的相關規定計算,即工作每滿一年發給相當于一個月工資的經濟補償金,工作時間不滿一年的按一年的標準發給經濟補償金。該階段應支付李某10個月工資的經濟補償;第二階段:自2008年1月1日至2008年10月9日勞動合同解除,李某的經濟補償應按《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條支付,即每滿一年支付一個月工資的標準,六個月以上不滿一年的按一年計算,勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上職工月平均工資三倍的,按職工月平均工資三倍的數額支付。因此,本案中勞動爭議仲裁委員會裁決的李某應得的經濟補償數額為:22000元×10個月+3322.25元×3倍×1個月=229966.75元。
第五篇:質證意見書
思睿
2010-5-20
質證意見書
一,對證據8—11,即員工離職單、2009年11月6日人員移動單、2009年12月1日人事異動通知單、2009年12月22日人事命令:
申請人認為:
一、這些辭職、異動行為與本案被申請人的違法解除行為無關;
二、辭職是因為安排給申請人的工作繁重且工資較低,申請人當時管理PM組、IE組、印刷組、研發組等四組。辭職與調動無關,申請辭職當時并未批準。離職申請單的日期原本是09年11月1日,但現被篡改成09年12月1日,篡改的目的無非想將離職行為與調動行為聯系起來。
三、辭職未獲批準,部門經理(老板女兒)見申請人反映工作繁重故找申請人談話,說申請人工作能力很好,計劃協調能力強,適合做PM,問申請人有沒有興趣調職,故而同意調職。但當時并無說降薪,后來卻擅自給申請人降了700元。該些證據也不能證明申請人同意調職即同意降薪,除非有同意降薪的書面證據。該些證據反而證明被申請人違法降薪克的扣工資行為。
二,對證據12—14,即2009年6月、12月稽核統計、稽核統計月報,2009年質量-環境內部稽核獎罰申請,2010010號公告:
申請人認為:
一、該些證據未經申請人確認,屬被申請人單方制作,不能確認其真實性;
二、退一萬步講,即便真實,不能證明申請人管理不善,也不能直接證明申請人負有直接責任,更不能證明申請人應當被罰款或者應當被調離課長一職。被申請人的證明內空完全缺乏事實和法律依據;
三、如前所述,調職屬雙方協商的結果且只是未 思睿
2010-5-20 提及降薪。此外,證據9中的“異動原因”講“由于目前當事人的工作型態跟工作表現,比較符合小PM的工作范圍跟職責,所以將其調派到小PM組里”,根本未提及申請人什么管理不善或者什么不能勝任等。可見,被申請人該項證明內容明顯前后矛盾,首尾不顧。
四、即便該些證據真實,然與被申請人的違法解除行為和克扣工資行為并無關聯性。
三、對證據15—18,即新品試做記錄表(DHJ-4930-00)、新品試做記錄表(DHJ-4930-01)、新品試做記錄表(DHJ-4930-02)、電子郵件:
申請人認為:
一、除第16、17號證據第一頁有申請人簽名外,其它《新品試做記錄表》均無申請人簽名,如表格右下角上PM簽名欄目均是空白的,該些表格,均為被申請人事后單方制作。而對于申請人簽名的兩頁也明顯有篡改痕跡,其中在產品數據上的篡改已有多處,且每一份在試作次數上也做了篡改,中間將試做良率高的、試做成功的次數也去除,數據嚴重失實。因此,對證據15、16、17的真實性不能確認;
二、被申請人每個新品開發專案有大PM、小PM、技術單位、品保單位人員組成,大PM是臺灣人,是開發案的總負責人,小PM是日程跟催人員(即大PM秘書),技術由技術單位負責。退一萬步講,即便證據15-17全部是真實的,然所顯示試做不成功的均是技術上的問題,與作為小PM的申請人無關。因此,該述證據不能證據損害與申請人有關;
三、18號證據郵件上1-3頁許翠玲要申請人做的事情,申請人均已完成。第4頁上寫明,經過改變工藝良率已 思睿
2010-5-20 由有效改善,只是又出現新技術問題,要求技術單位分析改善,品保 收集數據,與申請人小PM無關。第6-8頁顯示此新品已順利進入量式生產階段,是由于被申請人本身設備不足,生產能力無法滿足客戶而被客戶轉單,急需內部生產單位提升產能,與申請人這個新品開發的小PM無關。
四、退一萬步講,即便與申請人有關,然既然試做,產品成敗在所難免,況且申請人非技術人員或直接負責人。此外,被申請人不能證明直接損害多少,損害的嚴重程度,以及嚴重到足以開除申請人。開除申請人,應當提供符合法定或約定開除條件的事實、證據。
如上,被申請人的該述證據根本不能達到證明目的。
四、對證據19—20,即2010016號公告、10年1月19日員工不良行為提報處理單:
申請人認為:
一、2010010號公告屬被申請人單方制作,真實實不予確認;
二、1月19日提請處理的理由是講申請人在任務緊張時期未按要求加班。申請人在《勞動合同》中約定的是標準工作時,《勞動合同法》也規定加班須經勞動者同意。本案中,對被申請人的擅自加班要求,申請人當然有權拒絕,且事先已有培訓方面課程安排。
三、是否提報處理,人事方面當時是持反對意見的,所以在“人事意見”欄處并未簽名(與證據24不同)。
四、“單位處罰意見”中的員工獎懲規定無經全體員工民主決定,申請人也從未見過,其中的全大部分條款更是違反強制性法律規定,用之處罰申請人更是缺乏事實和法律依據。思睿
2010-5-20
五、對證據21、22,即2010年1月14日人事異動申請、2010年1月20日人事異動通知單:
申請人認為:
一、該證據全系申請人單方制作,無申請人簽名(如證據10的人事異動單有申請人簽名),真實性不予確認;
二、即便真實,然申請人僅為小PM,新品開發專案有大PM、小PM、技術單位、品保單位人員組成,不能證明責任即屬申請人。況且,此專案已進入批量生產階段,被客戶削減訂單是因為華品公司設備生產能力不足,要求一個做跟催時間的小PM承擔責任,無任何事實和法律依據。
六、對證據23、24,即2010033號公告、2010年1月26日員工不良行為提報處理單:
申請人認為:
一、23號證據2010年1月26日因當時工作繁忙,且當時顏志柏與許翠玲已經在排擠申請人,突然無緣無故要將申請人降職降薪,為的就是年終獎少發給申請人,及逼申請人自動辭職,在處處受打擊的情況下,申請人情緒較為激動的問他們為何降申請人職,他們始終沒有給申請人一個合理的理由,因此申請人降通知單撕毀;
二、撕毀人事異動單就給予罰款等處分,缺乏合法性,且與違法解除行為無關。
七、對證據25至28,即2010076號公告、2010年3月3日員工不良行為提報處罰單、顏志柏的證言、個人時間管控檢查表:
申請人認為:
一、證據25、26系單方制作,真實性不予確認;
二、3月3日的提報處理單只講不服從上級的工作調派任命,對卻未詳具體原因,申請人對其中內容未簽字確認。事實上,當日上午十一 思睿
2010-5-20 點左右,顏志柏要求申請人填寫個人時間控檢表,說中午加班也要立刻完成。該項工作華品公司在一周前就已通知顏志柏做,只是他遲了一周才上班,所以才急沖沖要求申請人立即加班完成。當日中午恰巧申請人有事,所以未寫完就臨時出去了,下午回辦公室時才知表格被顏志柏拿走并告知人事說要處罰申請人。
三、27號證據更不具真實性:一方面,顏志柏是老板許翠玲的男朋友,與公司存在利害關系,不可能如實陳述事實;另一方面,當日交待任務屬臨時通知,即便中午加班也不可能完成,況且申請人在休息時間臨時有事也并非拒絕不寫。而對于申請人不會寫報告、不會寫中文之說更屬捏造,申請人進華品公司6年,主要工作之一就是寫各種報告,在舉行的幾次干部級人員考核中,申請人成績都是名列前茅,申請人怎么可能說不會寫報告。說申請人不會寫中文,更是無稽之談,申請人大學本科畢業,怎么可能連中文都不會寫。
八、對證據29,即顏志柏的臺胞證:
真實性確認,但認為是被申請人老板女兒的男朋友,且與被申請人存在利害關系,其所作證言不可能具有真實性,證明力弱。
九、對證據30、31,即2010年3月3日員工不良行為提報處罰單、2010078號公告:
申請人認為:
一、該述證據全系被申請人單方制作,不予確認其真實性;
二、開除行為既無事實依據,又無法律依據,反而證明其違法性;
三、證30當日并未撕毀,而是作為本案申請人證據;
四、申請人自2004年進廠至被違法開除前一直表現良好,無不良記錄,思睿
2010-5-20 各部門主管對申請人的工作能力及態度都是肯定的態度。
十、對證據32、33,即新進員工檢查表、員工獎懲規定(2003年10月1日實施):
申請人認為:
一、《新進員工檢查表》屬申請人當時所填,但并未涉及廠規;
二、被申請人在新員工進廠時都會要求抄寫一份廠規,但證據33卻并非申請人所抄寫。退一萬步講,即便是申請人所抄寫,然該廠規并非依法制定,申請人勿需無條件遵循,況且其中大多內容違反法律強制性規定。
三、退一萬步講,即便該廠規是申請人抄寫,且制定程序及內容全部合法,然根據其中內容是連續記大過三次才可以被開除,然證據23是警告,證據25、30才是記大過。所以即便申請人存在應被記大過的全部情形,亦不符合開除條件。
十一、對證據34至43,即關于“佛山華品精密元件有限公司職工代表大會召開”的聯絡、職工代表簽到表、2月23日職工代表大會會議議程、意見表決書、職工代表大會會議紀要、關于《員工獎懲規定》的修改說明、《員工獎懲規定》、網頁打印內容、照片、陳秀紅員工檔案、新進員工檢查表、王慧娟員工檔案、新進員工檢查表: 申請人認為:
一、該些證據,申請人此前從未見到,也從未聽說,其真實性、合法性和關聯性均值得懷疑;
二、關于參會代表是誰,是如何選出的,申請人訴前從未得知。如果所謂的代表未經申請人推舉,怎能代表申請人行使決定權和監督權。
三、關于陳秀紅、王慧娟的新進員工檢查表等,未見該些員工簽名或抄寫廠規,同樣,證據32所附的手寫廠規亦非申請人所為,不應為申請人所遵守;
四、陳秀紅等 思睿
2010-5-20 與被申請人存在利害關系,真實性缺乏。
綜上全部證據,被申請人不能證實開除及克扣工資行為的合法性,依法應向申請人承擔全部違法責任。
申請人:
日期:2010年5月20日
作者:思睿