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第一篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型!

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醫療損害責任的立法原則和基本類型

侵權責任法規定醫療損害責任的立法原則包括以下三個原則：兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系;以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器;堅持民事訴訟武器平等原則。

應采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。

在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。

楊立新

在制定侵權責任法中，如何規定醫療損害責任，特別是如何確定其立法原則和責任基本類型，存在較大的爭議。我認為侵權責任法草案規定醫療損害責任的基本規則是正確的，但應當作出適當調整，具

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體意見如下。

規定醫療損害責任的必要性

侵權責任法必須規定醫療損害責任，原因在于：我國目前實行的醫療損害責任制度，是由三個“雙軌制”構成的二元化結構。這個結構的表現是：第一，醫療損害責任的稱謂實行雙軌制，一是醫療事故責任稱謂，二是醫療過錯責任稱謂，兩種醫療損害責任并存;第二，適用法律法規確定的醫療賠償標準實行雙軌制，一是醫療事故責任依照醫療事故處理條例規定的賠償標準進行賠償，其標準很低，賠償數額不足，二是醫療過錯責任依照民法通則以及最高人民法院關于人身損害賠償司法解釋規定的標準賠償，賠償數額較高;第三，醫療損害責任鑒定實行雙軌制，一是醫學會組織醫療事故鑒定組進行醫療事故鑒定，二是其他法律鑒定機構如法醫鑒定機構進行醫療過錯責任鑒定。

因此，在司法實踐中形成了由這三個雙軌制構成的二元化醫療損害責任體系，當事人起訴醫療事故責任的，如果能夠拿到醫學會組織的醫療事故鑒定組出具的醫療事故鑒定結論，認定為醫療事故的，法院就依照醫療事故責任確定，適用條例確定賠償責任，賠償較少的賠償金;當事人起訴醫療過錯責任的，法醫鑒定機構等能夠出具醫療過錯結論的，則法院認定為醫療過錯責任，確定較高的賠償數額。

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這種二元化的醫療損害責任體制是不合理的，存在的弊病是：第一，分割了完整的醫療損害責任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保護，形成矛盾;第二，加重醫療機構舉證責任，使醫療機構轉嫁風險，形成防御性醫療，損害全體患者的利益;第三，造成審判秩序混亂，損害司法權威。對此，立法不能不引起高度重視。

規定醫療損害責任的立法原則

侵權責任法規定醫療損害責任的基點，就是要改變現行醫療損害責任制度的二元化結構，實行統一的醫療損害責任制度，保證立法的統一，保證對民事權利保護的統一性。因此，侵權責任法規定醫療損害責任的立法原則是：

1.兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系

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療實踐不斷發展以造福人類，因此，不能對醫療機構科以過重的賠償責任，保護好醫療機構的正當利益。再次，還應當保護的是全體患者的利益。醫院的經費基本上來源于向患者收費，支付給受害患者的賠償金只能在醫院的經費中支出，如果醫療機構承擔的賠償數額過高，醫院必然會向患者收取更多的費用，最終一定轉嫁到全體患者身上，使全體患者的利益受到損害。

2.以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器

侵權責任法規定醫療損害責任，應當堅持過錯責任原則作為平衡器，妥善處理受害患者、醫療機構和全體患者利益關系。過錯責任原則作為調整受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系的最好平衡器，其作用表現在：一是沒有醫療過失醫療機構就沒有責任;二是醫療機構僅就自己的醫療過失所造成的損害承擔賠償責任，對于他人的過失，醫療機構不承擔責任;三是基于醫療過失與其他侵權責任中的故意或過失相比的非嚴重程度，應當適當限制精神損害撫慰金的賠償數額，不能賠償過高。

3.堅持民事訴訟武器平等原則

規定醫療損害責任，必須妥善處理訴訟機會、訴訟風險和訴訟利益的平衡。實體法要求民事主體的法律地位平等。反映在訴訟中，程

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序正義要求雙方享有平等的程序權利，必須保證訴訟的雙方當事人地位平等、機會平等和風險平等，這就是民事訴訟的武器平等原則。在醫療糾紛訴訟中，受害患者一方經常處于劣勢，在訴訟政策上適當向受害患者一方傾斜是必要的。但超過必要程度過于向受害患者一方傾斜，將舉證責任更多地推給醫療機構一方，必然會使雙方當事人在訴訟地位及風險利益關系上失衡，導致作為防御一方的醫療機構疲于應對，具有巨大訴訟壓力。因此，應當在程序上區別不同的情況，分別適用舉證責任倒置或者舉證責任緩和規則、完全的過錯推定或者不完全的過錯推定規則、完全的因果關系推定或者不完全的因果關系推定規則，做到保障雙方當事人地位平等、機會平等和風險利益平等，使醫患關系協調發展。

不同類型醫療損害的法律適用

按照上述醫療損害責任的立法原則，侵權責任法草案規定的醫療損害責任規則基本上是正確的，但要適當調整。我認為，應當作出以下明確的規定更為準確：

采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。由于過失，醫務人員違反當時的醫療水平和技術規范，造成患者損害

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贏了網s.yingle.com 的，是醫療技術損害責任，適用過錯責任原則確定侵權責任。對于造成的損害，應當按照人身損害賠償責任的一般標準確定賠償責任，但應依照醫療過失行為的原因力確定，只對醫療過失行為造成的損害部分承擔責任。

由于違反注意義務、保密義務等醫療倫理和良知，侵害患者精神性人格權等損害的，適用過錯推定原則確定賠償責任。而應當賠償適當的精神損害賠償金，但應當是象征性的賠償，不宜責任過重、數額過大。

在醫療過程中，使用醫療器械、消毒制劑、藥品、血液以及血液制品等醫療產品，造成患者損害的，是醫療產品侵權責任，應當按照產品侵權責任的基本原理，在承擔風險責任時，即受害患者直接向醫療機構承擔侵權責任時，生產者、銷售者以及醫療機構承擔責任適用無過錯責任原則;在最終責任的承擔上，醫療機構承擔的是過錯責任，只有存在過失才能承擔賠償責任，沒有過錯，其承擔了損害賠償責任之后，有權向應當承擔最終責任的責任人請求追償，而不是最終承擔侵權責任。

關于醫療損害責任的鑒定，應當確認其是醫療司法鑒定性質，而不是單純的醫學鑒定，因此，應當改變由醫學會組織醫療事故鑒定的做法，改由法院聘請醫學專家進行醫療損害責任鑒定，鑒定的醫學專

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家應當向法院負責，而不是對醫學會負責。同時，鑒定組織應當有適當的臨床專家和法醫專家參加，共同做作出鑒定結論，并且鑒定專家有義務出庭接受質證。采取這樣的方法進行醫療損害責任鑒定，就會大大提高其鑒定結論的公信力，減少公眾的質疑。對此，侵權責任法草案沒有作出規定，應當予以補充。

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第二篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型

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醫療損害責任的立法原則和基本類型

應采取統一的醫療損害責任的概念，取消責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。

在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。

楊立新

在制定侵權責任法中，如何規定醫療損害責任，特別是如何確定其立法原則和責任基本類型，存在較大的爭議。我認為侵權責任法草案規定醫療損害責任的基本規則是正確的，但應當作出適當調整，具體意見如下。

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規定醫療損害責任的必要性

侵權責任法必須規定醫療損害責任，原因在于：我國目前實行的醫療損害責任制度，是由三個“雙軌制”構成的二元化結構。這個結構的表現是：第一，醫療損害責任的稱謂實行雙軌制，一是醫療事故責任稱謂，二是醫療過錯責任稱謂，兩種醫療損害責任并存;第二，適用法律法規確定的醫療賠償標準實行雙軌制，一是醫療事故責任依照醫療事故處理條例規定的賠償標準進行賠償，其標準很低，賠償數額不足，二是醫療過錯責任依照民法通則以及最高人民法院關于人身損害賠償司法解釋規定的標準賠償，賠償數額較高;第三，醫療損害責任鑒定實行雙軌制，一是醫學會組織組進行醫療事故鑒定，二是其他法律鑒定機構如法醫鑒定機構進行醫療過錯責任鑒定。

這種二元化的醫療損害責任體制是不合理的，存在的弊病是：第法律咨詢s.yingle.com

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一，分割了完整的醫療損害責任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保護，形成矛盾;第二，加重醫療機構舉證責任，使醫療機構轉嫁風險，形成防御性醫療，損害全體患者的利益;第三，造成審判秩序混亂，損害司法權威。對此，立法不能不引起高度重視。

規定醫療損害責任的立法原則

1.兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系

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贏了網s.yingle.com 的利益。醫院的經費基本上來源于向患者收費，支付給受害患者的賠償金只能在醫院的經費中支出，如果醫療機構承擔的賠償數額過高，醫院必然會向患者收取更多的費用，最終一定轉嫁到全體患者身上，使全體患者的利益受到損害。

2.以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器

3.堅持民事訴訟武器平等原則

規定醫療損害責任，必須妥善處理訴訟機會、訴訟風險和訴訟利益的平衡。實體法要求民事主體的法律地位平等。反映在訴訟中，程序正義要求雙方享有平等的程序權利，必須保證訴訟的雙方當事人地位平等、機會平等和風險平等，這就是民事訴訟的武器平等原則。在法律咨詢s.yingle.com

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訴訟中，受害患者一方經常處于劣勢，在訴訟政策上適當向受害患者一方傾斜是必要的。但超過必要程度過于向受害患者一方傾斜，將舉證責任更多地推給醫療機構一方，必然會使雙方當事人在訴訟地位及風險利益關系上失衡，導致作為防御一方的醫療機構疲于應對，具有巨大訴訟壓力。因此，應當在程序上區別不同的情況，分別適用舉證責任倒置或者舉證責任緩和規則、完全的過錯推定或者不完全的過錯推定規則、完全的因果關系推定或者不完全的因果關系推定規則，做到保障雙方當事人地位平等、機會平等和風險利益平等，使醫患關系協調發展。

不同類型醫療損害的法律適用

采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。由于過失，醫務人員違反當時的醫療水平和技術規范，造成患者損害的，是醫療技術損害責任，適用過錯責任原則確定侵權責任。對于造成的損害，應當按照人身損害賠償責任的一般標準確定賠償責任，但

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應依照醫療過失行為的原因力確定，只對醫療過失行為造成的損害部分承擔責任。

關于醫療損害責任的鑒定，應當確認其是醫療司法鑒定性質，而不是單純的醫學鑒定，因此，應當改變由醫學會組織醫療事故鑒定的做法，改由法院聘請醫學專家進行醫療損害責任鑒定，鑒定的醫學專家應當向法院負責，而不是對醫學會負責。同時，鑒定組織應當有適當的臨床專家和法醫專家參加，共同做作出鑒定結論，并且鑒定專家

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有義務出庭接受質證。采取這樣的方法進行醫療損害責任鑒定，就會大大提高其鑒定結論的公信力，減少公眾的質疑。對此，侵權責任法草案沒有作出規定，應當予以補充。

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第三篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型

醫療損害責任的立法原則和基本類型

侵權責任法規定醫療損害責任的立法原則包括以下三個原則：兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系；以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器；堅持民事訴訟武器平等原則。

應采取統一的醫療損害責任的概念，取消醫療事故責任和醫療過錯責任的差別，實行統一的賠償標準。在此基礎上，應當將醫療損害責任分為醫療技術損害責任、醫療倫理損害責任和醫療產品損害責任。

規定醫療損害責任的必要性

侵權責任法必須規定醫療損害責任，原因在于：我國目前實行的醫療損害責任制度，是由三個“雙軌制”構成的二元化結構。這個結構的表現是：第一，醫療損害責任的稱謂實行雙軌制，一是醫療事故責任稱謂，二是醫療過錯責任稱謂，兩種醫療損害責任并存；第二，適用法律法規確定的醫療賠償標準實行雙軌制，一是醫療事故責任依照醫療事故處理條例規定的賠償標準進行賠償，其標準很低，賠償數額不足，二是醫療過錯責任依照民法通則以及最高人民法院關于人身損害賠償司法解釋規定的標準賠償，賠償數額較高；第三，醫療損害責任鑒定實行雙軌制，一是醫學會組織醫療事故鑒定組進行醫療事故鑒定，二是其他法律鑒定機構如法醫鑒定機構進行醫療過錯責任鑒定。

因此，在司法實踐中形成了由這三個雙軌制構成的二元化醫療損害責任體系，當事人起訴醫療事故責任的，如果能夠拿到醫學會組織的醫療事故鑒定組出具的醫療事故鑒定結論，認定為醫療事故的，法院就依照醫療事故責任確定，適用條例確定賠償責任，賠償較少的賠償金；當事人起訴醫療過錯責任的，法醫鑒定機構等能夠出具醫療過錯結論的，則法院認定為醫療過錯責任，確定較高的賠償數額。

這種二元化的醫療損害責任體制是不合理的，存在的弊病是：第一，分割了完整的醫療損害責任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保護，形成矛盾；第二，加重醫療機構舉證責任，使醫療機構轉嫁風險，形成防御性醫療，損害全體患者的利益；第三，造成審判秩序混亂，損害司法權威。對此，立法不能不引起高度重視。

規定醫療損害責任的立法原則

1.兼顧受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系

這是規定醫療損害責任制度的基本要求。首先，應當著重關注的是受害患者及受害患者一方，他們是權利受到損害的受害人，是最需要保護和關心的人群，立法的原則首先就是使受害患者一方受到的損害能夠得到充分救濟。其次，應當考慮保護醫療機構的利益。我國醫療制度確實具有一定的福利性，任何醫療技術和醫療手段其實都具有風險性，而且醫療損害發生的原因復雜，更重要的是醫學需要通過醫療實踐不斷發展以造福人類，因此，不能對醫療機構科以過重的賠償責任，保護好醫療機構的正當利益。再次，還應當保護的是全體患者的利益。醫院的經費基本上來源于向患者收費，支付給受害患者的賠償金只能在醫院的經費中支出，如果醫療機構承擔的賠償數額過高，醫院必然會向患者收取更多的費用，最終一定轉嫁到全體患者身上，使全體患者的利益受到損害。

2.以過錯責任原則作為調整三者利益關系的平衡器

侵權責任法規定醫療損害責任，應當堅持過錯責任原則作為平衡器，妥善處理受害患者、醫療機構和全體患者利益關系。過錯責任原則作為調整受害患者、醫療機構和全體患者之間的利益關系的最好平衡器，其作用表現在：一是沒有醫療過失醫療機構就沒有責任；二是醫療機構僅就自己的醫療過失所造成的損害承擔賠償責任，對于他人的過失，醫療機構不承擔責任；三是基于醫療過失與其他侵權責任中的故意或過失相比的非嚴重程度，應當適當限制精神損害撫慰金的賠償數額，不能賠償過高。

3.堅持民事訴訟武器平等原則

規定醫療損害責任，必須妥善處理訴訟機會、訴訟風險和訴訟利益的平衡。實體法要求民事主體的法律地位平等。反映在訴訟中，程序正義要求雙方享有平等的程序權利，必須保證訴訟的雙方當事人地位平等、機會平等和風險平等，這就是民事訴訟的武器平等原則。在醫療糾紛訴訟中，受害患者一方經常處于劣勢，在訴訟政策上適當向受害患者一方傾斜是必要的。但超過必要程度過于向受害患者一方傾斜，將舉證責任更多地推給醫療機構一方，必然會使雙方當事人在訴訟地位及風險利益關系上失衡，導致作為防御一方的醫療機構疲于應對，具有巨大訴訟壓力。因此，應當在程序上區別不同的情況，分別適用舉證責任倒置或者舉證責任緩和規則、完全的過錯推定或者不完全的過錯推定規則、完全的因果關系推定或者不完全的因果關系推定規則，做到保障雙方當事人地位平等、機會平等和風險利益平等，使醫患關系協調發展。

不同類型醫療損害的法律適用

在醫療過程中，使用醫療器械、消毒制劑、藥品、血液以及血液制品等醫療產品，造成患者損害的，是醫療產品侵權責任，應當按照產品侵權責任的基本原理，在承擔風險責任時，即受害患者直接向醫療機構承擔侵權責任時，生產者、銷售者以及醫療機構承擔責任適用無過錯責任原則；在最終責任的承擔上，醫療機構承擔的是過錯責任，只有存在過失才能承擔賠償責任，沒有過錯，其承擔了損害賠償責任之后，有權向應當承擔最終責任的責任人請求追償，而不是最終承擔侵權責任。

關于醫療損害責任的鑒定，應當確認其是醫療司法鑒定性質，而不是單純的醫學鑒定，因此，應當改變由醫學會組織醫療事故鑒定的做法，改由法院聘請醫學專家進行醫療損害責任鑒定，鑒定的醫學專家應當向法院負責，而不是對醫學會負責。同時，鑒定組織應當有適當的臨床專家和法醫專家參加，共同做作出鑒定結論，并且鑒定專家有義務出庭接受質證。采取這樣的方法進行醫療損害責任鑒定，就會大大提高其鑒定結論的公信力，減少公眾的質疑。對此，侵權責任法草案沒有作出規定，應當予以補充。（中國人民大學法學院·楊立新）

出處:《法制日報》2009年4月8日第012版

第四篇：醫療損害責任

第七章醫療損害責任

第五十四條患者在診療活動中受到損害，醫療機構及其醫務人員有過錯的，由醫療機構承擔賠償責任。

第五十五條醫務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的，醫務人員應當及時向患者說明醫療風險、替代醫療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

第五十六條因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經醫療機構負責人或者授權的負責人批準，可以立即實施相應的醫療措施。

第五十七條醫務人員在診療活動中未盡到與當時的醫療水平相應的診療義務，造成患者損害的，醫療機構應當承擔賠償責任。第五十八條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫療機構有過錯：

（一）違反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

第五十九條因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫療機構請求賠償。患者向醫療機構請求賠償的，醫療機構賠償后，有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償。

第六十條患者有損害，因下列情形之一的，醫療機構不承擔賠償責任：

（一）患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療；

（二）醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務；

（三）限于當時的醫療水平難以診療。

前款第一項情形中，醫療機構及其醫務人員也有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。

第六十一條醫療機構及其醫務人員應當按照規定填寫并妥善保管住院志、醫囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫療費用等病歷資料。

患者要求查閱、復制前款規定的病歷資料的，醫療機構應當提供。第六十二條醫療機構及其醫務人員應當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應當承擔侵權責任。

第六十三條醫療機構及其醫務人員不得違反診療規范實施不必要的檢查。

第六十四條醫療機構及其醫務人員的合法權益受法律保護。干擾醫療秩序，妨害醫務人員工作、生活的，應當依法承擔法律責任。侵權責任法之前的醫療糾紛處理：87《醫療事故管理辦法》、2001《醫療事故處理條例》《醫療事故等級鑒定標準》

三個雙軌制：訴求雙軌制“醫療事故損害賠償、人身損害賠償”；鑒定雙軌制“醫療事故鑒定（醫學會）、司法鑒定”；賠償標準雙軌制“構成醫療事故按醫療事故賠償標準、不構成醫療事故按人身損害賠償標準”。導致很多問題出現：多途徑、標準不一；侵權：自然人的權利都有哪些？構成醫療損害責任的四要素：

1、醫療機構及醫護人員在診療活動中存在違法行為

2、必須對患者造成了損害后果

3、醫療機構及醫護人員的違法行為和患者的損害后果之間存在因果關系。

4、醫療機構及其醫護人員主觀上存在過錯

過錯：指加害人在實施行為時，心理上沒有達到其應該達到的注意程度。盡到在現有條件下通常的注意義務，客觀上就不存在過錯。

（過錯：故意、過失；過失：疏忽大意過失、過于自信的過失。）疏忽大意的過失指行為人應該預見到自己的行為會引起損害后果的發生，因為疏忽大意而沒有預見，最終導致損害后果發生的心理狀態；過于自信的過失指已經預見到損害后果的發生，但是輕信能夠避免，結果導致損害后果發生的心理狀態。侵權責任法的重點：

1、侵權責任法摒棄了醫療事故責任和醫療差錯責任，使用了統一的“醫療損害責任”。

2、責任認定采取：過錯責任認定原則、過錯推定、無過錯責任（特定情況下），取消了舉證倒置的原則；

2001年4月1日最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》“因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任” 法的序位關系：基本法》條例》規范、規定》規章；新法》舊法；司法解釋高于基本法

3、明確了醫患雙方的責任和義務：

醫方的責任：告知、取得病人同意，把病人的知情同意權提到了前所未有的位置；病歷及時、客觀、規范書寫、保管、及時提供，；提供與當時醫療水平相應的診療義務；保護病人隱私；注意義務。病人的權利：生命健康權、知情同意權、隱私權；責任：配合醫療機構及醫務人員合理的醫療行為。

4、摒棄了醫療事故責任和醫療過錯責任，使用統一的“醫療損害責任”；鑒定、賠償標準統一。

醫療損害責任類別：醫療技術損害、醫學倫理損害（溝通告知）、醫療產品損害------損害責任認定：過錯責任、推定過錯、無過錯責任

第五十四條患者在診療活動中受到損害，醫療機構及其醫務人員有過錯的，由醫療機構承擔賠償責任。本條是對醫療損害賠償責任及其構成要件的規定（過錯責任原則、誰主張誰舉證）。

醫務人員未盡到前款義務，造成患者損害的，醫療機構應當承擔賠償責任。

（告知的重要：以法律條文的形式規定）

醫務人員履行告知義務的標準：能夠讓患者足以做出正當合理判斷所必須掌握的信息，以不產生歧義為標準；內容：病情、措施（手術者有無替代方案）、風險。

醫務人員履行了告知義務，但患者拒絕或放棄知情同意權、如放棄了繼續診療的決定、故意怠慢做出是否同意的決定等，不能認定醫務人員侵害其知情同意權。

特殊情況下的告知，不能取得時醫療機構負責人正確判斷和處理。

第五十七條醫務人員在診療活動中未盡到與當時的醫療水平相應的診療義務，造成患者損害的，醫療機構應當承擔賠償責任。如何界定盡到與當時醫療水平相應的診療義務？規范、行業標準、注意義務。有爭議者由醫學會鑒定，要求醫療機構及醫務人員掌握先進的診療技術、操作規范和注意義務。

（最佳的注意義務：包括對患者疾病的診斷；對疾病進程和預后的評估；適合患者的診斷方法，既要考慮到患者的身體情況，還要考慮到患者的經濟承受能力；適合患者的治療方法，同樣要考慮患者的身體情況和經濟承受能力；即將用到患者身上的診斷和治療方法對患者而言存在什么風險）。

第五十八條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫療機構有過錯：

（一）違反法律、行政法規、規章以及其他有關診療規范的規定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

（無過錯責任，前提是醫療機構及醫護人員對藥品、器械、血液等驗收、認證、使用符合相關規定。醫方先行承擔）

第六十條患者有損害，因下列情形之一的，醫療機構不承擔賠償責任：(免責條款，如果有過錯盡量使其符合下列條款)

（一）患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療；

（二）醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務；

（三）限于當時的醫療水平難以診療。

前款第一項情形中，醫療機構及其醫務人員也有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。

第六十三條醫療機構及其醫務人員不得違反診療規范實施不必要的檢查。

第六十四條醫療機構及其醫務人員的合法權益受法律保護。干擾醫療秩序，妨害醫務人員工作、生活的，應當依法承擔法律責任。

56條、告知的案例：李麗云案、新鄭推諉病人案（61條）

第五篇：醫療損害司法鑒定

醫療損害司法鑒定

內容提要：醫學的最主要的存在之理由是敬畏生命，醫療損害司法鑒定。生命乃是其職責。醫療損害為臨床所需求，即為達到醫療服務的目的而必需實施或必然會對人體器官、組織造成的損害，并不存在侵權。如何界定“醫療損害”的概念直指侵權行為，民法專家王利明教授就“司法實務中的若干侵權問題”中論述：醫療損害這一概念，依據具有權威性的《布萊克法律辭典》的解釋是指“專業人士的不法行為或技能不合理欠缺。”

民法專家張新寶教授在《人身損害鑒定制度的重構》一文中論述：用于侵權損害賠償的醫療損害應當統一由司法鑒定機構承擔。

以上兩位民法專家，就“醫療損害”的概念直指侵權行為意思表示一致，故筆者認為，侵權責任法實施后，有關醫療損害司法鑒定機構的法定設立，關鍵是對“醫療損害”的界定，根據三大訴訟法中鑒定問題“法定主義”的原則，建議在《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》(以下簡稱《決定》)中予以采訥，可以解決司法實務中長期爭議不休有關鑒定機構的選擇問題。

在《侵權責任法》第七章規定了醫療損害責任。民法專家張新寶在《人身損害鑒定制度重構》一文中論述“用于侵權損害賠償的醫療損害鑒定應當統一由司法鑒定機構承擔，以徹底終結醫學會鑒定和司法鑒定機構鑒定的雙軌制。”(注1)

鑒于立法機關在《侵權責任法》通過時，有關“醫療損害”及其相關的鑒定機構未做出規定，并以“實體法不規定程序法的內容”而予以拒絕，(注2)這樣就給司法機關在執法中造成了困難。

最高人民法院關于適用《侵權責任法》若干問題的通知(以下簡稱《通知》)，其中(三)“人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件中，根據當事人的申請或者依照職權決定進行醫療損害鑒定的，按照《決定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規定》及國家有關部門的規定組織鑒定。”

筆者認為，最高人民法院出臺的《通知》，其中(三)的司法解釋，在原則上幾乎完美無缺，但在司法實踐中很難予以操作，其源蓋出于既往的醫學會鑒定和法醫的司法鑒定各有痹病，很難符合《民事訴訟法》的需求。

醫學會的鑒定，雖然是專門研究“醫療損害”的專業部門，但其鑒定結論是合議制，又不出庭質證，是不符合《民事訴訟法》中的規定。在司法實務界，又以社會與論“老子鑒定兒子”、“醫醫相護”，缺少公信力，司法鑒定《醫療損害司法鑒定》。(注3)

法醫的司法鑒定，不是研究“醫療損害”的專業部門，其鑒定結論，醫療機構和醫務人員都不相信，(注4)雖然其鑒定人符合《民事訟訴法》中鑒定人必須是自然人，但在其鑒定中，可以聘請醫學專家參與，而出庭質證的是法醫，這樣很難對壘當事人重新聘請醫學專家作為專家輔助人(注5)之間的質證。

《侵權責任法》實施后，中華醫學會鑒定統稱臨床醫學鑒定，進一步闡明臨床醫學的專業性。其鑒定結論，主要是在臨床醫學中醫方有否醫療過失行為及其發生人身損害后果之間的因果關系，評價醫方的醫療過失行為，綜合患方疾病原因對其造成的危害的責任程度，但未涉及“醫療損害”的概念。

在臨床實踐中，有醫療行為的存在，即有醫療的風險，這是因為醫學也是一門科學，還存在許多未知的不確定的病因。在醫療行為中，應除外醫療必需的損害，即為達到醫療服務的目的而必需實施或必然會對人體器官、組織造成的損害(又稱侵襲性的醫療行為如手術)。如切除其病理損害部分，在治療方案中，維持其生理的需求來保障生命的存在。這正如當代醫學倫理學家弗雷切爾的觀點“醫學的最主要的存在之理由，是敬畏生命。生命乃是其職責。生命就其最完整的意義包括死亡。”(注6)由此看來，在臨床醫學上為其治療所必需的“醫療損害”既無過錯，也不存在侵權。那么“醫療損害”如何界定就是指侵權行為呢?民法專家王利明教授曾推薦的是具有權威性的《布萊克法律辭典》的解釋：“專業人士的違法行為或技能不合理欠缺。”(注7)

科技在發展，當今世界在醫學上“心臟起博器”、“冠狀動脈支架”的應用、人工器官的移植等，已使不少患者起死回生。筆者認為，布萊克法律辭典中有關“醫療損害”的界定，也應作相應的修改，建議應用“專業人士的不法行為或技能不合理欠缺、增加、置換。”

法醫的司法鑒定是為偵查、檢察、審判和司法調解服務的一門綜合的應用科學，其鑒定結論是法律規定的一項重要的證據。在附帶民事涉及人身損害賠償中的關系又如何呢?筆者分析：醫學會鑒定是研究醫療過失傷害鑒定，在醫療行為中故意所致患者的損害結果是屬于故意傷害論，已不屬于醫學會鑒定的范圍。法醫的司法鑒定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失傷害鑒定。兩者鑒定都可以是人身損害賠償鑒定的內容，但各自所在的不同部門、各自所研究的對象不完全同一。

在《侵權責任法》實施之前，在全國人大常委會法制工作委員會出臺的《關于對法醫類鑒定與醫療事故技術鑒定關系問題的意見》(以下簡稱《意見》)中指出：“醫療事故技術鑒定的內容不都屬于法醫類鑒定，涉及尸檢、傷殘等級鑒定，屬于法醫類鑒定范圍。對此類鑒定事項在進行醫療事故技術鑒定時，由已列入鑒定人員名冊的法醫參加為宜。”

有關人身損害賠償鑒定的專業性問題，其中涉及到傷殘部分，民法專家張新寶教授在《人身損害鑒定制度重構》一文中論述：“專業性：而且鑒定人必須具有分析判斷爭議事項所要求的特定的專業知識，如能夠進行傷殘鑒定的鑒定人應當具有傷殘鑒定知識和技能的專家，而不能僅僅是一名普通的法醫學專家。鑒定機構應具有鑒定的儀器、設備、實驗室等物質條件。”由此可見，在人身損害賠償的傷殘鑒定中有關鑒定人的資質、鑒定機構的物質條件更加清澈透明。

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醫療損害責任的立法原則和基本類型!

第一篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型!

第二篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型

第三篇：醫療損害責任的立法原則和基本類型

第四篇：醫療損害責任

第五篇：醫療損害司法鑒定

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