第一篇：一 與礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的法律、法規(guī)和政策解讀

一 與礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的法規(guī)和政策解析

規(guī)范采礦權(quán)流轉(zhuǎn)的法律制度，最早見于86年頒發(fā)的《礦產(chǎn)資源法》，在這部法律中禁止采礦權(quán)買賣、抵押、出租等形式的流轉(zhuǎn)。后該法于1996年重新修訂，兩年后國務(wù)院發(fā)布《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》規(guī)定了采礦權(quán)可以有條件的轉(zhuǎn)讓。2000年國土資源部頒布的《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》對礦業(yè)權(quán)的流轉(zhuǎn)做了較為詳細(xì)的規(guī)定，但仍然對采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓采取保守的態(tài)度，轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過審批，轉(zhuǎn)讓方式也有著嚴(yán)格的限制，僅限于以出售、作價(jià)出資、合作、重組改制、上市等形式的轉(zhuǎn)讓，承包方式至今始終都是禁止的，而現(xiàn)實(shí)中承包方式確是大量的存在。在從上述立法進(jìn)程來看，采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)大概經(jīng)歷了禁止、原則禁止和原則許可的三個(gè)階段。96年之前是嚴(yán)格禁止采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的，修訂后的《礦產(chǎn)資源法》基本采取原則禁止的態(tài)度，即采礦權(quán)原則上是禁止轉(zhuǎn)讓的，只有在特定條件下即“因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)”才允許轉(zhuǎn)讓，這是最早為采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓撕開了一條口子。2000年后國土資源部的《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》的出臺標(biāo)志著采礦權(quán)流轉(zhuǎn)進(jìn)入了原則許可階段，采礦權(quán)人可以出售、作價(jià)出資、合作、重組改制等形式，轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)。實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動中，采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)包括承包行為已經(jīng)十分普遍，甚至大多數(shù)的買賣行為是在倒賣牟利。應(yīng)該講采礦權(quán)作為用益物權(quán)的一種本身具有稀缺性和巨大的財(cái)富價(jià)值，這一市場中投資和投機(jī)的行為都是合理的，政府的職責(zé)是建立一個(gè)合法有序的流通市場，應(yīng)該逐步的放開礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)市場，完善相關(guān)的法律制度并加強(qiáng)這一領(lǐng)域的監(jiān)管。目前《物權(quán)法》已經(jīng)出臺三年多了，而采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)方式仍然停留在2000年的階段沒有任何改變，下面就筆者就礦權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的法律、法規(guī)、政策做一闡釋。

一、國務(wù)院《探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》

該規(guī)定是礦權(quán)轉(zhuǎn)讓方面第一部較為全面的法規(guī)，這一文件的出臺使礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓有了可操作性，具體而言：

第一、規(guī)定了轉(zhuǎn)讓條件和方式。轉(zhuǎn)讓條件：時(shí)間條件是指礦山企業(yè)投入采礦滿一年；權(quán)屬條件：采礦權(quán)屬無爭議；繳費(fèi)條件：已按照國家有關(guān)規(guī)定繳納了采礦權(quán)使用費(fèi)、采礦權(quán)價(jià)款、礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)和資源稅；其它條件：國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其它條件。經(jīng)過探礦權(quán)和采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓條件進(jìn)行對比，可以得出探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓是很寬松的，只要完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準(zhǔn)，就可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人；但采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓是相當(dāng)嚴(yán)格的，只有企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形下才可以轉(zhuǎn)讓。單純的采礦權(quán)交易國家是不允許的，當(dāng)然在隨同出售礦區(qū)的廠房、設(shè)備等資產(chǎn)的情況下是可以轉(zhuǎn)讓的。其實(shí)我們看到資產(chǎn)出售的價(jià)值與采礦權(quán)價(jià)值相比較而言并不是主要的，企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的目的是為出售采礦權(quán)而去出售相關(guān)資產(chǎn)。

第二，規(guī)定了采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序。該程序分為申請和審批兩個(gè)階段，轉(zhuǎn)讓人和受讓人人在轉(zhuǎn)讓申請階段應(yīng)注意幾個(gè)問題：

（一）轉(zhuǎn)讓申請人在提交轉(zhuǎn)讓申請材料的同時(shí)，應(yīng)提交受讓人申請的全部材料。在審查轉(zhuǎn)讓申請時(shí)，也同時(shí)審查受讓人的登記申請。

（二）以出售方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的，應(yīng)當(dāng)與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓合同；以作價(jià)出資方式轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先成立合資、合作企業(yè)或完成企業(yè)股份制改制手續(xù)，并明確原探礦權(quán)、采礦權(quán)人和新企業(yè)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，簽訂探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。依轉(zhuǎn)讓方式的不同，轉(zhuǎn)讓合同可以是出售轉(zhuǎn)讓合同、合資轉(zhuǎn)讓合同或合作轉(zhuǎn)讓合同。自轉(zhuǎn)讓申請被批準(zhǔn)之日起，轉(zhuǎn)讓合同生效。

（三）準(zhǔn)備好采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓申請資料。資料具體包括：轉(zhuǎn)讓申請書； 轉(zhuǎn)讓人與受讓人簽訂的轉(zhuǎn)讓合同； 受讓人資質(zhì)條件的證明文件；轉(zhuǎn)讓人具備轉(zhuǎn)讓條件的證明文件；礦產(chǎn)資源開采情況報(bào)告； 轉(zhuǎn)讓國家出資形成的采礦權(quán)的，還應(yīng)提交采礦權(quán)評估結(jié)果和確認(rèn)書； 國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的，提交有關(guān)主管部門同意轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)文件；轉(zhuǎn)讓的采礦權(quán)為再次轉(zhuǎn)讓的，提交上一次轉(zhuǎn)讓審批文件的復(fù)印件； 采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓審批機(jī)關(guān)要求提供的其它有關(guān)資料。

（四）采取出售采礦權(quán)或者通過設(shè)立合作、合資法人勘查、開采礦產(chǎn)資源的，應(yīng)申請辦理探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓審批和變更登記手續(xù)。不設(shè)立合作、合資法人勘查或開采礦產(chǎn)資源的，在簽定合資或合作合同后，應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)的合同向登記管理機(jī)關(guān)備案。采礦權(quán)申請人領(lǐng)取采礦許可證后，因與他人合資、合作進(jìn)行采礦而設(shè)立新企業(yè)的，可不受投入采礦生產(chǎn)滿一年的限制。轉(zhuǎn)讓國家出資勘查形成礦業(yè)權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人以評估確認(rèn)的結(jié)果為底價(jià)向受讓人收取礦業(yè)權(quán)價(jià)款或作價(jià)出資。

該辦法規(guī)定了轉(zhuǎn)讓方式僅限于礦山企業(yè)因企業(yè)合并分立,與他人合資合作經(jīng)營,或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形。為什么監(jiān)管部門要限制采礦權(quán)的自然流轉(zhuǎn)？在談轉(zhuǎn)讓方式之前有必要對這一問題加以說明，筆者個(gè)人理解，這主要由于礦產(chǎn)開采、開發(fā)是一項(xiàng)技術(shù)、安全、資金實(shí)力要求較高的行業(yè)。采礦權(quán)開采中，法律就為受讓方資質(zhì)條件設(shè)立了一定的行業(yè)門檻，受讓方一定要符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定條件，并經(jīng)主管部門審查認(rèn)可后，才能獲準(zhǔn)受讓，進(jìn)入采礦領(lǐng)域，這不但有效保證受讓企業(yè)符合相關(guān)的開采技術(shù)、安全資質(zhì)進(jìn)行有序的開采生產(chǎn)，而且有效監(jiān)管著探礦權(quán)、采礦權(quán)的正常流轉(zhuǎn)，并預(yù)防對探礦權(quán)、采礦權(quán)的倒賣謀取暴利的行為。故單純的采礦權(quán)交易國家是不允許的，在隨同出售礦區(qū)的廠房、設(shè)備等資產(chǎn)的情況下，并按照法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方式采礦權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的。所以我們更多的看到礦山企業(yè)資產(chǎn)出售的與采礦權(quán)比較而言并不是主要的，企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的目的更多是為出售采礦權(quán)而去出售相關(guān)資產(chǎn)。

法律應(yīng)該允許任何人都可以成為采礦權(quán)的主體，可以持有采礦權(quán)并可以自由的轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)，就像任何人都可以成為土地使用權(quán)人、房屋產(chǎn)權(quán)所有人一樣，這并不妨害礦產(chǎn)資源的開發(fā)、也不破壞礦產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)的秩序和安全。采礦權(quán)的持有人完全可以委托具有礦產(chǎn)資源開發(fā)資質(zhì)的企業(yè)進(jìn)行礦產(chǎn)生產(chǎn)，就像房地產(chǎn)開發(fā)商委托有資質(zhì)的建筑商蓋樓一樣，判斷采礦企業(yè)有無合法的資質(zhì)條件，可依據(jù)我國《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定加以衡量。《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第11條、第13條、第14條規(guī)定了開辦國有礦山企業(yè)、集體礦山、個(gè)人礦山應(yīng)具備的條件，但這種規(guī)定現(xiàn)在已經(jīng)滯后了，在2011年國土資源部《關(guān)于進(jìn)一步完善采礦權(quán)登記管理有關(guān)問題的通知》【2011】14號中，在新立采礦權(quán)方面明確了申辦礦權(quán)的主體單位必須具有獨(dú)立企業(yè)法人資格,企業(yè)注冊資本應(yīng)不少于經(jīng)審定的礦產(chǎn)資源開發(fā)利用方案測算的礦山建設(shè)投資總額的百分之三十。另外,在采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中對采礦權(quán)的部分轉(zhuǎn)讓、整合礦的采礦權(quán)等方面也進(jìn)行了明確規(guī)范。對采礦權(quán)申請方的資質(zhì)、運(yùn)營能力設(shè)置了新的準(zhǔn)入門檻,有利于避免游資進(jìn)行采礦權(quán)炒作,對整個(gè)煤炭行業(yè)控制非理性投資和交易起到積極作用。對國有礦山企業(yè)申請轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的，應(yīng)獲得其上級主管部門或單位的同意。有下列情形之一的采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：采礦權(quán)部分轉(zhuǎn)讓的；被納入礦產(chǎn)資源開發(fā)整合方案的采礦權(quán)向非整合主體轉(zhuǎn)讓的；按國家產(chǎn)業(yè)政策屬于關(guān)閉礦山的；按國家有關(guān)規(guī)定屬于禁止開采區(qū)域的；采礦權(quán)抵押備案期內(nèi)未經(jīng)抵押權(quán)人同意的；采礦權(quán)處于國土資源行政主管部門立案查處、法院查封、扣押或公安、稅務(wù)、檢察機(jī)關(guān)等通知立案查處狀態(tài)的。

二、《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》【2000】309號--兼談對礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式剖析 98年國務(wù)院頒布的《探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》規(guī)定了采礦權(quán)可以轉(zhuǎn)讓的情形，前面已經(jīng)提到。在企業(yè)合并分立的情形下，礦產(chǎn)資產(chǎn)需要變更在新合并的企業(yè)或分立中，其實(shí)不屬于狹義范圍的采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓。變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形最常見的就是礦山企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致實(shí)際控制人的變更，這是否屬于超越法律規(guī)定的情形，在未經(jīng)過有關(guān)部門審批是否必然導(dǎo)致無效，不能一概而論。資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓顯然不同于股權(quán)的變更，但股權(quán)的變更導(dǎo)致實(shí)際控制人發(fā)生變化，從而事實(shí)上發(fā)生了等同于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的效果，好多企業(yè)采取此種方式規(guī)避管理部門的審批以達(dá)到資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的效果。這種方法到底能不能行得通？目前好多法院的判例往往借以“合法形式掩蓋非法轉(zhuǎn)讓的目的”判斷此類轉(zhuǎn)讓合同無效，其實(shí)仔細(xì)分析來看，不應(yīng)該一棍子打死。試著想想為什么法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓需要監(jiān)管部門審批？不審批會帶來什么樣的危害后果呢？轉(zhuǎn)讓的審批人為的為采礦行業(yè)設(shè)立了很高的準(zhǔn)入門檻，行業(yè)準(zhǔn)入制度的確立保證了采礦業(yè)有序、健康的發(fā)展，阻止了一些沒有資質(zhì)、能力的企業(yè)進(jìn)入，如此看來這個(gè)轉(zhuǎn)讓的審批是很有必要的。但這種做法限制了作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的采礦權(quán)的自由流轉(zhuǎn)是不合理的，有效辦法是將采礦權(quán)作為行業(yè)準(zhǔn)入制度采礦主體資質(zhì)和其財(cái)產(chǎn)權(quán)益屬性分開規(guī)定，多數(shù)學(xué)者都贊同這一做法。

2000年《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》中規(guī)定了出售、作價(jià)出資、合作開采、重組改制、上市方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)方式，這是對98年規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方式有很大的突破。根據(jù)對這個(gè)規(guī)定的理解，出售是指將采礦權(quán)出賣給他人進(jìn)行開采礦產(chǎn)資源的行為。出售的本質(zhì)是礦山、礦區(qū)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，目前采礦權(quán)本身是礦產(chǎn)行業(yè)準(zhǔn)入制度下的行政許可和財(cái)權(quán)權(quán)利的混合體。采礦權(quán)作為用益物權(quán)具有財(cái)產(chǎn)屬性，應(yīng)在市場中正常的流轉(zhuǎn)，出售是資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的交易的正常形式。作價(jià)出資是指將采礦權(quán)作價(jià)后，作為資本投入企業(yè)，并按出資數(shù)額行使相應(yīng)權(quán)利，履行相應(yīng)義務(wù)的行為。合作開采經(jīng)營是指引進(jìn)他人資金、技術(shù)、管理等，通過簽訂合作合同或設(shè)立新公司，共同開采礦產(chǎn)資源的行為。合作開采一般有兩種形式，一種形式即合作雙方成立新公司，這種法人型合作一方拿礦權(quán)出資，另一方拿其他可以用貨幣量化的財(cái)產(chǎn)出資，拿礦權(quán)出資的需要將礦權(quán)變更在合作成立的公司名下；還有一種形式是非法人型出資，合作雙方簽訂出資合同，一方投入投入采礦權(quán)，另一方以其他方式出資，雙方確定出資比例，以約定的出資比例劃分收益，這種合作不需要變更采礦權(quán)。重組改制是指將集體礦山企業(yè)（包括村辦礦、鄉(xiāng)辦礦）或個(gè)體礦山企業(yè)，按照公司化改制的要求，改制成為股權(quán)化或股份制企業(yè)。上市方式是指礦山企業(yè)采改組成的股份制公司并申報(bào)上市時(shí)，將采礦權(quán)作價(jià)計(jì)入上市公司資本金，或礦山企業(yè)將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓給上市公司，轉(zhuǎn)讓情況都需向社會披露，在辦理轉(zhuǎn)讓審批和變更登記前，還應(yīng)委托評估機(jī)構(gòu)對采礦權(quán)評估，評估結(jié)果最終還需報(bào)國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認(rèn)。礦業(yè)股份制公司在境外上市的，要按照所上市國的規(guī)定通過境外機(jī)構(gòu)評估采礦權(quán)，評估報(bào)告仍要向國務(wù)院礦產(chǎn)主管部門備案。

三、對采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力的解析

采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)審批生效，飽受業(yè)界詬病，原因在于這一做法混淆了合同的債權(quán)效力和物權(quán)效力。07年《物權(quán)法》規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)的效力以登記為準(zhǔn)，采礦權(quán)合同的生效效力本不應(yīng)該影響其物權(quán)效力，但《物權(quán)法》公布以后，對采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓的生效并沒有做相應(yīng)的修改，這就直接導(dǎo)致了合同雙方在已經(jīng)簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后，由于未經(jīng)主管部門的批準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓合同不生效的后果并無法按照合同中的違約條款追究違約方的法律責(zé)任。即使雙方已經(jīng)履行了合同約定的主要義務(wù)，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交轉(zhuǎn)讓申請，但由于審批程序復(fù)雜、審批機(jī)關(guān)效率低下，在同意轉(zhuǎn)讓的審批文件沒有下發(fā)之前，雙方的轉(zhuǎn)讓行為處于一個(gè)不確定狀態(tài)，不利于轉(zhuǎn)讓雙方的利權(quán)益保護(hù)。故未來在修訂《礦產(chǎn)資源法》時(shí)有必要對這一關(guān)鍵條款修訂，使轉(zhuǎn)讓合同的物權(quán)效力和合同債權(quán)效力分開，合同的生效不再影響采礦權(quán)的效力。

礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些呢？我們認(rèn)為采礦權(quán)交易中可能面臨以下幾種風(fēng)險(xiǎn)：

第一、礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，一方不配合辦理報(bào)批手續(xù)時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)批準(zhǔn)后生效。也就是說，國土資源管理部門的批準(zhǔn)，是礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的特別生效要件。在合同一方（實(shí)踐中多為轉(zhuǎn)讓方）出于某種目的而故意不履行報(bào)批義務(wù)，使合同無法獲得審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)而生效的情況下，該合同對雙方是否具有約束力，守約的一方能否要求其承擔(dān)違約責(zé)任，這在目前的司法實(shí)踐中存在不少爭議。法院對此類案件的判決也可謂見仁見智。最高人民法院《合同法司法解釋

（一）》第9條規(guī)定，依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。顯然，根據(jù)該司法解釋的規(guī)定，對于法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效的合同，未辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的，合同不生效。可見，前述未經(jīng)批準(zhǔn)的合同屬于已成立未生效合同的觀點(diǎn)，正是目前我國司法實(shí)務(wù)中的主流觀點(diǎn)。此外，鑒于行政審批僅僅是合同生效的特別要件，合同是否發(fā)生效力，仍得視其是否存在合同法第52條規(guī)定的無效情形或第54條規(guī)定的可撤銷情形。因此，經(jīng)批準(zhǔn)的合同未必有效。對于違反此種成立未生效合同的法律責(zé)任，我國目前學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為系締約過失責(zé)任而非違約責(zé)任。如王利明教授認(rèn)為，違約責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行或違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任，其以合同的有效存在為前提，合同成立后不生效、被宣告無效或被撤銷，則不發(fā)生違約責(zé)任；合同尚未成立，或者雖然成立，但因?yàn)椴环戏ǘǖ纳б淮_認(rèn)為無效或被撤銷時(shí)，當(dāng)事人才應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。這種觀點(diǎn)也同樣正是目前我國司法實(shí)務(wù)中的主流觀點(diǎn)。最高人民法院《合同法司法解釋

（二）》第8條規(guī)定，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第42條第（3）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)最高人民法院的解釋，該條是關(guān)于負(fù)有辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)義務(wù)的當(dāng)事人在合同成立后，怠于辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)，致使合同不能生效時(shí)如何承擔(dān)締約過失責(zé)任的規(guī)定。根據(jù)該司法解釋，人民法院只能判令合同相對人自己辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)，而不能判令負(fù)有辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)義務(wù)的一方辦理該等手續(xù)。因?yàn)椋簧У暮贤荒芗s束當(dāng)事人，不生效合同只能產(chǎn)生締約過失責(zé)任；如果判令負(fù)有辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)義務(wù)的一方辦理該等手續(xù)，實(shí)質(zhì)上是判令當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任，在法理上無法自圓其說。而且，判令相對人辦理該等手續(xù)，還需以相對人依法具備單獨(dú)辦理的能力和條件為前提。

第二、采礦權(quán)不符合轉(zhuǎn)讓條件或本身存在瑕疵所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)需要具備的條件前面已談到。此外，根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，已經(jīng)出租的礦業(yè)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，已經(jīng)設(shè)定抵押的礦業(yè)權(quán)，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓。如果受讓方在與轉(zhuǎn)讓方簽訂礦業(yè)權(quán)交易合同之前，未對交易標(biāo)的進(jìn)行法律盡職調(diào)查，而在簽訂合同，乃至支付了定金、預(yù)付款或全部價(jià)款后，才發(fā)現(xiàn)礦業(yè)權(quán)不符合轉(zhuǎn)讓條件，無法獲得審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)時(shí)，將面臨重大的法律風(fēng)險(xiǎn)。有的采礦權(quán)本身存在一定的瑕疵，如礦業(yè)權(quán)證載明的礦區(qū)面積、生產(chǎn)規(guī)模與實(shí)際審批的不一致、發(fā)證機(jī)關(guān)不具有頒發(fā)該證的權(quán)限等。此外，按照國土資源部的規(guī)定，礦業(yè)權(quán)證須同一配號。2009年12月31日國土資源部發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范探礦權(quán)管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，國土資源部對全國審批登記頒發(fā)的勘查許可證實(shí)行統(tǒng)一配號，未按統(tǒng)一配號編號的，頒發(fā)的勘查許可證無效。對于礦業(yè)權(quán)的審批發(fā)證權(quán)限，我國主要是按照礦種、區(qū)塊面積、儲量規(guī)模或礦山建設(shè)規(guī)模進(jìn)行劃分的。州、縣國土資源部門的審批發(fā)證權(quán)限僅限于部分礦種及中小型規(guī)模的礦山。超越審批發(fā)證權(quán)限頒發(fā)的礦業(yè)權(quán)證一般情況下是無效的。

依據(jù)《礦產(chǎn)資源法》第六條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，引起企業(yè)產(chǎn)權(quán)變更而需要改變采礦權(quán)主體的情形有：1．礦山企業(yè)的合并。2．礦山企業(yè)的分立。3．礦山企業(yè)與他人合資、合作經(jīng)營。4．因礦山企業(yè)的資產(chǎn)出售而轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的。5．其他因礦山企業(yè)產(chǎn)權(quán)變更而需要改變采礦權(quán)主體的情況。這是一種彈性規(guī)定，立法技術(shù)上稱之為“兜底性條款”。只要有其他因礦山企業(yè)產(chǎn)權(quán)變更而需要改變采礦權(quán)主體的情況出現(xiàn)，按此規(guī)定允許該礦山企業(yè)經(jīng)依法批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓其采礦權(quán)。本項(xiàng)中的“他人”，不是泛指一般的其他人，而是特指符合法定條件的采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人。

在領(lǐng)會和掌握了現(xiàn)行《礦產(chǎn)資源法》第六條第一款第二項(xiàng)的基本法意之后，再來解決實(shí)踐中出現(xiàn)的執(zhí)法人員難以把握的問題，就很容易通過辨析取得共識了。

《礦產(chǎn)資源法》第六條第一款第二項(xiàng)與《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第二項(xiàng)都明確規(guī)定需要變更采礦權(quán)主體的有五種情形——即“已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形”。這五種情形之間，是互不包含、各自獨(dú)立、相互并列的關(guān)系，它們的共同點(diǎn)都是礦山企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)發(fā)生了變更而需要變更采礦權(quán)主體。因此，需要變更采礦權(quán)主體在《礦產(chǎn)資源法》和《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》都作出了具體明確的規(guī)定。

《礦產(chǎn)資源法》第六條第一款第二項(xiàng)和《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第二項(xiàng)所規(guī)定的礦山企業(yè)因企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更而需要變更采礦權(quán)主體的五種情形，都須經(jīng)依法批準(zhǔn)，方可將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦。那么礦山企業(yè)通過設(shè)立分公司形式經(jīng)營是否需要變更采礦權(quán)主體呢？根據(jù)本項(xiàng)規(guī)定，已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，只有在發(fā)生法定五種變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，其采礦權(quán)應(yīng)隨之作價(jià)轉(zhuǎn)移的情形下，才需要變更采礦權(quán)主體，進(jìn)而才允許經(jīng)依法批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓其采礦權(quán)。在本問題中，該礦山企業(yè)并未發(fā)生變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，需將其采礦權(quán)作價(jià)轉(zhuǎn)移他人的法定情形，因此，它通過設(shè)立分公司形式經(jīng)營依法是不需要變更采礦權(quán)主體的。該礦山企業(yè)仍是合法的采礦權(quán)人，依法享受其各項(xiàng)權(quán)利，履行其全部義務(wù)。

關(guān)于已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)與其他企業(yè)合作經(jīng)營，企業(yè)名稱不變，只是法定代表人變更，是否需要變更采礦權(quán)主體的問題。根據(jù)國土資源部《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》第四十二條的規(guī)定，合作勘查或合作開采經(jīng)營是指礦業(yè)權(quán)人引進(jìn)他人資金、技術(shù)、管理等，通過簽訂合作合同約定權(quán)利義務(wù)，共同勘查、開采礦產(chǎn)資源的行為。合作開采經(jīng)營分為設(shè)立和不設(shè)立合作法人開采礦產(chǎn)資源兩種形式。設(shè)立新合作法人的，已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)應(yīng)將其采礦權(quán)計(jì)價(jià)作為合作條件，變更采礦權(quán)主體，將其采礦權(quán)轉(zhuǎn)移給新設(shè)立的合作法人企業(yè)，并按照《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》第四十四條第一款的規(guī)定申請辦理礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓審批和變更登記手續(xù)。這些法定程序履行完成后，采礦權(quán)人就不再是原礦山企業(yè)，而是新設(shè)立的合作法人企業(yè)了，并由其承擔(dān)采礦權(quán)人的所有法定義務(wù)。不設(shè)立新合作法人開采礦產(chǎn)資源的，無需變更采礦權(quán)主體，但應(yīng)依法履行合作合同備案手續(xù)。如與國內(nèi)其他企業(yè)合作，則應(yīng)按照《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》第四十四條第二款規(guī)定辦理，即不設(shè)立合作法人開采礦產(chǎn)資源的，在簽訂合作合同后，應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)的合同向登記管理機(jī)關(guān)備案。如與外商企業(yè)合作，則應(yīng)按照《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》第二十九條規(guī)定辦理，即：中外合作開采礦產(chǎn)資源的，中方合作者應(yīng)當(dāng)在簽訂合同前，將合作的礦區(qū)范圍、開采礦種、開發(fā)利用方案等資料報(bào)原發(fā)證機(jī)關(guān)復(fù)核并簽署意見；在簽訂合同后，向原發(fā)證機(jī)關(guān)備案。凡未按照上述規(guī)定依法履行合作合同備案手續(xù)的，應(yīng)依法補(bǔ)辦，否則不能合作開采礦產(chǎn)資源。對拒不辦理合作合同備案手續(xù)，違法合作開采礦產(chǎn)資源的，縣級以上地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門應(yīng)依法予以查處。

關(guān)于如何判斷采礦權(quán)是否轉(zhuǎn)讓的問題。《礦產(chǎn)資源法》第六條第一款第二項(xiàng)主要規(guī)定了已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)因企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更而改變采礦權(quán)主體可以經(jīng)依法批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓其采礦權(quán)的法定情形，但要實(shí)施采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓，則必須依照《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》所規(guī)定的法定四項(xiàng)條件、法定審批程序來辦理。因此，在實(shí)際工作中，判斷采礦權(quán)是否轉(zhuǎn)讓的一個(gè)基本界限是這種轉(zhuǎn)讓是否履行了法定程序，是否經(jīng)過法定轉(zhuǎn)讓審批機(jī)關(guān)的審查批準(zhǔn)。總而言之，只有正確理解法意，才能準(zhǔn)確適用法律。自然資源是人類賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，人類的生存繁衍，社會的發(fā)展進(jìn)步，必然伴隨著對自然資源的開發(fā)利用。而作為其中不可再生的礦產(chǎn)資源，在人類不盡的索取中點(diǎn)點(diǎn)枯竭，在人類的不當(dāng)開發(fā)中滴滴流失。“可持續(xù)發(fā)展”戰(zhàn)略進(jìn)一步使得礦產(chǎn)資源的有效合理利用為全球所矚目。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，我國礦產(chǎn)資源實(shí)行國家所有、國家開發(fā)政策，并未運(yùn)用物權(quán)或產(chǎn)權(quán)機(jī)制，主要依靠政府直接管理監(jiān)督探采企業(yè)的辦法，開采礦產(chǎn)資源。但是改革開放后，我國逐漸走向國家所有、分散開采利用模式，并確立了物權(quán)性質(zhì)的礦業(yè)權(quán)，包括探礦權(quán)和采礦權(quán)兩種權(quán)利。現(xiàn)今，我國正在制定物權(quán)法，如何在合理完整的物權(quán)體系中設(shè)置科學(xué)的礦業(yè)權(quán)制度意義重大，而采礦權(quán)制度作為構(gòu)建礦業(yè)權(quán)制度的一根重要支柱，對其相關(guān)的法律問題作一些積極而又廣泛的探討實(shí)屬必要。

一、采礦權(quán)的概念及法律性質(zhì)

（一）采礦權(quán)制度概述及概念界定

西方現(xiàn)代礦業(yè)法礦業(yè)權(quán)概念正式產(chǎn)生于1870年左右，同現(xiàn)代意義上的礦業(yè)一樣，是伴隨著19世紀(jì)資本主義工業(yè)的發(fā)展得以成長并不斷完善。工業(yè)革命使礦業(yè)地位達(dá)到其頂峰，礦產(chǎn)資源的發(fā)現(xiàn)和開采，礦產(chǎn)品的生產(chǎn)和廣泛應(yīng)用，成為工業(yè)化國家發(fā)展的可支撐點(diǎn)和基礎(chǔ)。礦業(yè)的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)地位得到了大多國家認(rèn)同，故而在大多國家的法律中規(guī)定：所有地下礦產(chǎn)資源為國家（王室）所有，可以說現(xiàn)代礦業(yè)權(quán)制度就如此產(chǎn)生了。在這一制度規(guī)定下，凡是要從事地下探礦、采礦的個(gè)人或企業(yè)，都要按國家有關(guān)礦業(yè)法的規(guī)定，辦理一定的手續(xù)，繳納一定的款項(xiàng)，然后取得相應(yīng)的特許權(quán)或租用權(quán)。若所要進(jìn)行工作的土地歸私人所有，還須取得地表土地所有權(quán)人的允許方可正式進(jìn)行工作。

我國的礦業(yè)權(quán)制度在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期一直付闕，直至1986年3月19日《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第3條規(guī)定：“開采礦產(chǎn)資源，必須依法申請，取得采礦權(quán)”；1986年4月12日公布的《中華人民共和國民法通則》中第81條第2款規(guī)定：“國家所有的礦藏，可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采，也可以依法由公民采挖，國家保護(hù)合法的采礦權(quán)”，自此明確了我國采礦權(quán)的主體和其財(cái)產(chǎn)屬性。隨著我國由社會主義計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌步伐的加快，在1996年對《礦產(chǎn)資源法》作了修改，并在1998年2月發(fā)布了《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》3個(gè)配套法規(guī)。采礦權(quán)的概念在國務(wù)院公布的《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《實(shí)施細(xì)則》）第6條第2款中予以了界定：采礦權(quán)，是指在依法取得的采礦許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，開采礦產(chǎn)資源和獲得所開采的礦產(chǎn)品的權(quán)利。取得采礦許可證的單位或者個(gè)人稱為采礦權(quán)人。“

1、采礦權(quán)之復(fù)合客體及對權(quán)利本體之影響

從概念中可知，從對不特定礦產(chǎn)資源的開采到最終獲得特定的礦產(chǎn)品，這就是采礦權(quán)的權(quán)利運(yùn)作及實(shí)現(xiàn)過程。但由于礦產(chǎn)資源深埋地下，與礦區(qū)土壤渾然一體，因此權(quán)利主體若想實(shí)現(xiàn)采礦權(quán)，首先應(yīng)對蘊(yùn)含已探得礦源的特定礦區(qū)進(jìn)行實(shí)際支配，籍此方能實(shí)現(xiàn)對礦產(chǎn)資源的實(shí)際支配。盡管礦產(chǎn)資源為最終價(jià)值，但這無法否認(rèn)特定礦區(qū)或地下土壤作為采礦權(quán)復(fù)合客體的客觀存在。

由于其所蘊(yùn)藏礦產(chǎn)資源的稀缺重要性，因此礦區(qū)的劃定對采礦權(quán)的取得及行使、采礦權(quán)的主體等均影響甚巨。并非所有的含礦地區(qū)均可稱之為”礦區(qū)“，所謂礦區(qū)范圍是指經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)依法劃定的可供開采礦產(chǎn)資源的范圍、井巷工程設(shè)施分布范圍或者露天剝離范圍的立體空間區(qū)域[1]。有些地區(qū)受到法律的嚴(yán)格保護(hù)和限制，未經(jīng)國務(wù)院授權(quán)主管部門的行政特批，不得開采礦產(chǎn)資源，如：港口、機(jī)場、國防工程設(shè)施圈定地區(qū)內(nèi)，重要的工業(yè)區(qū)、大型水利工程設(shè)施附近一定距離內(nèi)，國家劃定的自然保護(hù)區(qū)、名勝古跡所在地等。

礦區(qū)對采礦權(quán)主體的限制體現(xiàn)在：在區(qū)分礦山企業(yè)采礦抑或個(gè)體采礦的不同形式基礎(chǔ)上，按照礦山企業(yè)所有制作出二次劃分，從而在不同形式的主體與不同規(guī)模的礦區(qū)、礦點(diǎn)之間建立起了映射關(guān)系。首先明確礦山是指有一定開采境界的采掘礦石的獨(dú)立生產(chǎn)單位，是擁有完整配套設(shè)施及經(jīng)營計(jì)劃的采礦企業(yè)。對于無資力開設(shè)礦山企業(yè)的個(gè)體采礦者，法律只允許其采挖零星分散的小礦體或者礦點(diǎn)和只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土；并且對于采挖少量砂、石、粘土等礦產(chǎn)以作生活之用的個(gè)人，無需申請采礦許可證即可開采。而對于不同所有制形式的礦山企業(yè)，由于某些特定礦區(qū)的開采利用與國計(jì)民生息息相關(guān)，因此國家通過法律做出限制。如《礦產(chǎn)資源法》第17條規(guī)定”對國家規(guī)劃礦區(qū)、對國民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)和國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種??未經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得開采“，從而對國有礦山企業(yè)賦予了優(yōu)勢開采地位。而集體礦山企業(yè)和私營礦山企業(yè)可被批準(zhǔn)開采的礦產(chǎn)資源包括：（1）不適于國家建設(shè)大、中型礦山的礦床及礦點(diǎn)；(2)經(jīng)國有礦山企業(yè)同意，并經(jīng)其上級主管部門批準(zhǔn)，在其礦區(qū)范圍內(nèi)劃出的邊緣零星礦產(chǎn)；(3)礦山閉坑后，經(jīng)原礦山企業(yè)主管部門確認(rèn)可以安全開采并不會引起嚴(yán)重環(huán)境后果的殘留礦體；(4)國家規(guī)劃可以由其開采的其他礦產(chǎn)資源。

另外，不同的礦山建設(shè)規(guī)模決定了不同的采礦權(quán)存續(xù)期間。大型以上礦山的采礦許可證有效期最長為30年；中型礦山的采礦許可證有效期最長為20年；小型礦山的采礦許可證有效期最長為10年。采礦許可證有效期滿，需要繼續(xù)采礦的，采礦權(quán)人應(yīng)當(dāng)在采礦許可證有效期屆滿的30日前，到登記管理機(jī)關(guān)辦理延續(xù)登記手續(xù)[2]。

2．對采礦權(quán)與探礦權(quán)關(guān)系的清晰化

而采礦權(quán)和探礦權(quán)常作為一對相伴相生的權(quán)利，共性與個(gè)性并存，在理論上應(yīng)予以清晰化。探礦權(quán)是指在依法取得的勘查許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利。取得勘查許可證的單位或者個(gè)人稱為探礦權(quán)人。探礦權(quán)與采礦權(quán)作為礦業(yè)權(quán)體系的基本單元，礦業(yè)權(quán)的整體特點(diǎn)反映出二者的共性，如二者均是國家對礦產(chǎn)資源所有權(quán)所派生出的子權(quán)利，其最終目的均是對礦產(chǎn)資源的利用和收益，二者的取得變更均須遵循嚴(yán)格的要式主義等。但二者在時(shí)間軸上處于不同位置，探礦權(quán)作為采礦權(quán)得以最終實(shí)現(xiàn)的前置性權(quán)利，而采礦權(quán)則是實(shí)現(xiàn)探礦權(quán)最終目的的必要延續(xù)。因此，二者在緊密相聯(lián)的同時(shí)，又不可避免的呈現(xiàn)出相互區(qū)別的個(gè)性：

第一，就權(quán)利主體而言：在我國，探礦權(quán)主體具有一元性，只有符合法定主體資格的地質(zhì)隊(duì)方可成為探礦權(quán)主體；而采礦權(quán)主體具有多元性，只要符合法定主體資格，無論法人、自然人或其他組織，均可成為采礦權(quán)主體。但是，在特殊的情況下，對于一些特別復(fù)雜的，難以正規(guī)開采的礦床，可以采取邊探邊采或滾動開發(fā)的方法。在邊探邊采的情況下，探礦權(quán)主體與采礦權(quán)主體即合二而一。

第二，就權(quán)利內(nèi)容而言：探礦權(quán)是礦產(chǎn)資源勘探工作階段的權(quán)利，其內(nèi)容是對礦產(chǎn)資源進(jìn)行普查、詳查和勘探；而采礦權(quán)則是對礦產(chǎn)資源開采工作階段的權(quán)利，其內(nèi)容包括采掘礦產(chǎn)資源并獲得、銷售礦產(chǎn)品等權(quán)利。

第三，就權(quán)利行使的結(jié)果而言，探礦權(quán)人行使探礦權(quán)的結(jié)果是地質(zhì)成果報(bào)告，作為一種智力成果它屬于無形財(cái)產(chǎn)；而采礦權(quán)人行使采礦權(quán)的結(jié)果則是獲得礦產(chǎn)品，作為一種實(shí)物商品它屬于有形財(cái)產(chǎn)。

（二）采礦權(quán)的法律性質(zhì)

鑒于礦產(chǎn)資源及礦區(qū)的特殊性質(zhì)和重要地位，采礦權(quán)不可避免折射出鮮明的行政色彩。但濃厚的行政色彩掩蓋不了采礦權(quán)作為一種民事財(cái)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)，采礦權(quán)作為一種特別法上的物權(quán)，具有諸多用益物權(quán)的屬性，應(yīng)在特別法中詳細(xì)規(guī)定并予以具體調(diào)整。

1．采礦權(quán)是種帶有行政色彩的民事財(cái)產(chǎn)權(quán)

《礦產(chǎn)資源法》第3條明確規(guī)定：”礦產(chǎn)資源屬于國家所有“"勘查、開采礦產(chǎn)資源，必須依法分別申請，經(jīng)批準(zhǔn)取得探礦權(quán)、采礦權(quán)，并辦理登記”。這表明取得采礦權(quán)應(yīng)當(dāng)通過嚴(yán)格的行政程序來進(jìn)行，但這并不意味著采礦權(quán)只是一種行政特許權(quán)而非民事權(quán)利。礦產(chǎn)資源因其不可再生性及對國計(jì)民生的不可或缺性，國家應(yīng)當(dāng)運(yùn)用行政之力保障礦產(chǎn)資源的合理開發(fā)利用，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。具體體現(xiàn)在對采礦權(quán)人的資質(zhì)、開采順序、方法和選礦工藝等條件做出強(qiáng)制性規(guī)定，并通過審批等行政程序授意申請人采礦權(quán)，這是一種必然；但同時(shí)，《礦產(chǎn)資源法》第5條第2款規(guī)定：“開采礦產(chǎn)資源，必須按照國家有關(guān)規(guī)定繳納資源稅和資源補(bǔ)償費(fèi)”。此時(shí)，作為采礦權(quán)人的法人、公民或其他組織與礦產(chǎn)資源所有人的國家之間的地位是平等的，采礦權(quán)人以訂立合同的形式通過繳納資源稅和資源補(bǔ)償費(fèi)取得了采礦權(quán)，在本質(zhì)上屬于私法上的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其派生于國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)；而行政許可不過是其催生和準(zhǔn)生因素，并不改變該市場交易行為的性質(zhì)。并且根據(jù)《礦產(chǎn)資源法》及配套法規(guī)解釋可知[3]，采礦權(quán)是直接支配特定礦區(qū)的礦產(chǎn)資源及相關(guān)地下部分并排除他人干涉的權(quán)利，具有相應(yīng)的排他、優(yōu)先、追及等效力，且其設(shè)立和移轉(zhuǎn)均需經(jīng)登記而產(chǎn)生公示效果，因此當(dāng)屬物權(quán)范疇。當(dāng)然，采礦權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、處分等諸多方面被課以公法上的義務(wù)，并且如采礦權(quán)授予許可等采礦權(quán)糾紛，并非通過民事訴訟機(jī)制救濟(jì)，而是通過行政訴訟途徑來解決的，因此采礦權(quán)的周圍總是縈繞著濃厚的行政色彩。

2．采礦權(quán)是種具有諸多用益物權(quán)屬性的特別法上的物權(quán)。

對于采礦權(quán)究竟為何種性質(zhì)的物權(quán)，理論界爭論頗多。有的學(xué)者認(rèn)為包括采礦權(quán)在內(nèi)的自然資源使用權(quán)應(yīng)作為一種用益物權(quán)，本質(zhì)上屬于大陸法系的地役權(quán)范疇[4]。筆者認(rèn)為此種觀點(diǎn)值得商榷。地役權(quán)的傳統(tǒng)定義是“以他人土地供自己土地便宜之用之權(quán)”[5]，英美法中也有地役權(quán)（easement）概念，是指一個(gè)人在他人土地上存在的一種利益，其主要特征表現(xiàn)為一種土地負(fù)擔(dān)[6]。顯而易見，英美法中關(guān)于地役權(quán)的概念較大陸法系寬泛的多。英美法將地役權(quán)分為以需役地的存在為前提的從屬地役權(quán)（隸屬的）和不以需役地存在為前提的形式地役權(quán)，前者如引水權(quán)，后者如采礦權(quán)。這種形式地役權(quán)主要指土地收益權(quán)（利潤），包括取水權(quán)、采礦權(quán)、伐木權(quán)、捕撈權(quán)等[7]。但這只能說明采礦權(quán)可以劃入英美法地役權(quán)范疇，而非權(quán)利內(nèi)容炯異的大陸法的地役權(quán)范疇，因此不能將其簡單納入大陸法系一般用益物權(quán)的范疇，而應(yīng)將其作為特別法上的物權(quán)而存在。

所謂特別法上的物權(quán)，是指公民、法人或其他組織經(jīng)過行政特別許可而享有的可以從事某種國有自然資源開發(fā)或作某種特定的利用的權(quán)利[8]。特別法上的物權(quán)是與政府的行政審批緊密相聯(lián)，其與大陸法系傳統(tǒng)的用益物權(quán)概念存在很大差別：[9]（1）特別法上的物權(quán)依特別法而設(shè)立，而用益物權(quán)依據(jù)普通法而設(shè)立。（2）特別法上的物權(quán)雖然是項(xiàng)民事權(quán)利，但對其規(guī)制的法律卻是從社會公共利益出發(fā)，具有公法色彩；而規(guī)制用益物權(quán)的法律完全是私法。（3）特別法上的物權(quán)的取得與自然資源主管部門的行政許可相聯(lián)系；而用益物權(quán)的設(shè)立與行使雖也受行政管理，但主要是用途和規(guī)劃方面的管理，并不影響其自主設(shè)定。（4）特別法上的物權(quán)的標(biāo)的物在法律上視為消耗物，以初級產(chǎn)品的取得為目的；用益物權(quán)的標(biāo)的物在法律上視為不可消耗物，以在保持法律上認(rèn)定的標(biāo)的物原有狀態(tài)下的使用為目的。（5）特別法上的物權(quán)強(qiáng)調(diào)對標(biāo)的物有節(jié)制的利用，用益物權(quán)強(qiáng)調(diào)對標(biāo)的物的充分利用[10]。

雖然存在上述差別，但我們無法否認(rèn)特別法上的用益物權(quán)與一般用益物權(quán)之間的血緣關(guān)系，這體現(xiàn)于二者的諸多共性：如基于對自然資源進(jìn)行開發(fā)、利用、收益目的，而對自然資源獨(dú)占使用并排除他人干涉等特點(diǎn)。因此包括采礦權(quán)在內(nèi)的各種特別法上的物權(quán)應(yīng)是物權(quán)法與特別法雙重規(guī)定的產(chǎn)物。有的學(xué)者將該類權(quán)利稱為“準(zhǔn)物權(quán)”，筆者認(rèn)為其立論基點(diǎn)正在于此。一個(gè)“準(zhǔn)”字既表明了其與一般（用益）物權(quán)間存有差別，又表明了二者深層同一的血緣關(guān)系：一方面在物權(quán)法的用益物權(quán)章中對其做出原則性的概括規(guī)定，明確其基本概念和基本效力，一方面在《礦產(chǎn)資源法》等特別法中對其具體內(nèi)容予以詳細(xì)規(guī)定。在法律適用方面，遵循特別法優(yōu)于普通法的規(guī)則，首先應(yīng)當(dāng)適用相關(guān)特別法的規(guī)定，在其沒有特別法規(guī)定時(shí)，再適用物權(quán)法上的原則性規(guī)定予以調(diào)整。

二．采礦權(quán)的取得

采礦權(quán)作為一種特別法上的用益物權(quán)，派生于國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)。因此礦山企業(yè)及個(gè)體采礦者行使采礦權(quán)的前提就是從礦產(chǎn)資源所有者--國家的手中取得采礦權(quán)。由于礦產(chǎn)資源的數(shù)量有限、埋藏深、開采復(fù)雜、危險(xiǎn)系數(shù)大等特性，因此國家對采礦權(quán)的取得做出適當(dāng)限制實(shí)屬必要，在我國主要體現(xiàn)在對主體資質(zhì)要求的實(shí)質(zhì)要件及對采礦權(quán)取得程序的形式要件兩方面。

（一）采礦權(quán)的主體及資質(zhì)要求

采礦權(quán)主體是指經(jīng)國家礦關(guān)部門審查批準(zhǔn)的，獨(dú)立享有礦產(chǎn)資源開采權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)法律義務(wù)的法人、自然人和其他組織。對此《法國礦業(yè)法》規(guī)定，國內(nèi)外一切人均能平等取得礦業(yè)權(quán)，只是必須證明他有管理事業(yè)的資格，以及取得礦業(yè)許可須有必要的資力。我國原先將采礦權(quán)主體局限于全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和我國公民[11]，而簡單的將具備資質(zhì)、資金充裕的其他形式主體排除在外，無疑限制了采礦權(quán)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的充分發(fā)掘。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的完善和對外開放的擴(kuò)大，采礦權(quán)的主體范圍不斷擴(kuò)大，外商投資企業(yè)、私營企業(yè)、合作制企業(yè)和股份制企業(yè)均可成為采礦權(quán)人，因此我國現(xiàn)階段，采礦權(quán)主體原則上為中國的法人、公民和其他組織，同時(shí)允許外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按中國法律及行政法規(guī)的規(guī)定在中國及其管轄的其他海域開采礦產(chǎn)資源[12]。但在此應(yīng)然范圍內(nèi)的主體只有具備了特定的行為能力及相關(guān)實(shí)質(zhì)要件，方能成為實(shí)然的采礦權(quán)主體。《實(shí)施細(xì)則》第11～14條分別對國有礦山企業(yè)、集體礦山企業(yè)、私營礦山企業(yè)及個(gè)體采礦者的資質(zhì)要求做出了不同規(guī)定，其共同必備的實(shí)質(zhì)要件大致包括：（1）開采范圍與其開采能力、礦山服務(wù)年限相適應(yīng)；（2）對擬開采的礦產(chǎn)資源實(shí)施合理的開采方案；（3）保障安全生產(chǎn)的能力；（4）環(huán)境保護(hù)、防治污染的能力；（5）承擔(dān)與開采礦產(chǎn)資源直接相關(guān)的其他連帶責(zé)任能力。

我國法律所確認(rèn)的上述對采礦權(quán)主體的資質(zhì)要求，筆者認(rèn)為有兩點(diǎn)缺憾，應(yīng)在今后立法中予以改善：第一，現(xiàn)行制度混淆了礦山企業(yè)的資格與特定采礦權(quán)的主體的資格。從《礦產(chǎn)資源法》的規(guī)定來看，國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門是根據(jù)批準(zhǔn)開辦國營礦山企業(yè)的批準(zhǔn)文件來頒發(fā)采礦許可證的，即對采礦權(quán)主體資格的審定的依據(jù)就是礦山企業(yè)的成立條件，只要是由有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)成立的礦山企業(yè)就能取得采礦權(quán)，而不論其是否具備采礦條件。但我們知道，只有當(dāng)?shù)V山企業(yè)滿足特定的資質(zhì)要求等實(shí)質(zhì)要件方可成為采礦權(quán)主體，用企業(yè)的主管單位對其成立的行政批件代替礦管機(jī)關(guān)對采礦權(quán)主體資格的審查，勢必會導(dǎo)致采礦權(quán)的盲目授與。第二，我國以所有制形式對采礦權(quán)主體的資質(zhì)條件做了不同規(guī)定[13]，并以法律形式認(rèn)可了不同所有制形式的主體取得采礦許可證的不同條件和程序，從而確立了采礦權(quán)主體的不平等性，規(guī)定國有礦山企業(yè)居于主導(dǎo)核心地位，對于一些重要礦區(qū)有專屬開采權(quán)。筆者認(rèn)為，用所有制形式劃分采礦權(quán)主體并不科學(xué)，雖能在一定程度上便于國家控制管理，但卻更大程度上阻礙了礦產(chǎn)資源的價(jià)值實(shí)現(xiàn)和采礦權(quán)的保護(hù)。企業(yè)現(xiàn)實(shí)具備的技術(shù)設(shè)備和資金實(shí)力應(yīng)是采礦權(quán)人資質(zhì)的唯一客觀標(biāo)準(zhǔn)，若將所有制形式作為頒發(fā)采礦許可證的依據(jù)，則混淆了礦山企業(yè)的資格與特定采礦權(quán)主體的資格，這種濃厚的行政色彩極大限制了采礦權(quán)取得程序中競爭機(jī)制的引入，在市場經(jīng)濟(jì)條件下無法達(dá)到資源的最優(yōu)化配置。

(二)采礦權(quán)取得程序及方式

基于市場機(jī)制優(yōu)化配置資源及可持續(xù)發(fā)展的考慮，現(xiàn)階段我國已確立了采礦權(quán)的有償取得制度，最主要的取得方式就是申請登記方式。申請登記制度就是采礦人向登記管理機(jī)關(guān)提出申請，提交有關(guān)資料，經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記后依法繳納采礦權(quán)使用費(fèi)等價(jià)款，辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取采礦許可證。而根據(jù)所開采的礦產(chǎn)資源及礦區(qū)的不同，所提交申請的登記管理機(jī)關(guān)級別也不相同。如對國家規(guī)劃礦區(qū)和對國民經(jīng)濟(jì)具有重要價(jià)值的礦區(qū)內(nèi)、領(lǐng)海及中國管轄的其他海域的礦產(chǎn)資源的開采，登記管理機(jī)關(guān)為國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門，而對上述礦區(qū)以外的礦產(chǎn)，其儲量規(guī)模在中型以上的礦產(chǎn)資源的開采，其登記管理機(jī)關(guān)為各省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門[14]。登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)申請人所提交的相關(guān)材料予以審查，在收到申請40日內(nèi)，對符合要求者予以采礦權(quán)登記，頒發(fā)采礦許可證。不予登記的，登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向采礦權(quán)申請人說明理由。

當(dāng)然，對一些特殊礦產(chǎn)采取特別勘探開采方式的，探礦權(quán)人可以通過特別的申請程序而取得采礦權(quán)。如探礦權(quán)人申請石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的，依照《勘查管理辦法》第七條規(guī)定，向登記管理機(jī)關(guān)提出申請，提交有關(guān)資料，經(jīng)批準(zhǔn)辦理登記手續(xù)，可以領(lǐng)取滾動勘探開發(fā)的采礦許可證；另外《勘查管理辦法》第十九條規(guī)定，探礦權(quán)人在勘查許可證有效期內(nèi)進(jìn)行勘查時(shí)，發(fā)現(xiàn)符合國家邊探邊采規(guī)定要求的復(fù)雜類型礦床的，可以提出開采申請，經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)辦理采礦登記手續(xù)，領(lǐng)取采礦許可證。

當(dāng)有多家礦山企業(yè)或個(gè)體戶欲申請采礦權(quán)時(shí)，若完全采取申請?jiān)谙仍瓌t勢必會使得一些技術(shù)、資金、管理處于優(yōu)勢地位的礦山企業(yè)無法取得采礦權(quán)，無法充分實(shí)現(xiàn)效益。為了消除這種尷尬，國家可采取招標(biāo)、拍賣的方式，由開發(fā)方案優(yōu)越的投標(biāo)人或價(jià)高的受賣人取勝。該方式更大程度促進(jìn)了資源的優(yōu)化配置，日益受到青睞。我國在對外合作開采海洋石油資源、對外合作開采陸上石油資源中已采用了類似方法[15]。

（三）采礦權(quán)與土地使用權(quán)及環(huán)境保護(hù)之間的關(guān)系

采礦權(quán)的取得并不意味著對礦區(qū)范圍內(nèi)的土地也享有土地使用權(quán)。礦區(qū)既包含地下部分也包括地表。在法律上，采礦權(quán)的取得同時(shí)便獲得地下部分的占有使用權(quán)，但地表的占有使用權(quán)，即我們通常所說的土地使用權(quán)須另行取得。若礦區(qū)位于國有土地上，礦業(yè)權(quán)人到國有土地管理局辦理土地使用權(quán)出讓及登記手續(xù)，領(lǐng)取礦地使用權(quán)證，取得礦地使用權(quán)；若該土地為荒漠等非耕地，土地使用權(quán)通過行政劃撥方式產(chǎn)生；若該國有土地為耕地，土地使用權(quán)通過出讓方式取得，礦業(yè)權(quán)人支付土地使用權(quán)出讓金。礦區(qū)建于集體所有的土地上時(shí)，國家首先將該幅土地征為國有，然后由國有土地管理局將土地使用權(quán)出讓給礦業(yè)權(quán)人，礦業(yè)權(quán)人支付土地使用權(quán)出讓金。采礦權(quán)的客體為地下部分與礦產(chǎn)資源組織體，土地使用權(quán)的客體為地表，二者可以并存，并均遵循不給或盡量少地給對方造成損害的原則行使。因?yàn)椴傻V權(quán)實(shí)現(xiàn)必須要取得礦地使用權(quán)，采礦權(quán)先成立并有效期間，土地使用權(quán)不得在礦區(qū)上產(chǎn)生并損害采礦權(quán)，此場合貫徹不相容物權(quán)間先成立者效力優(yōu)先規(guī)則[16]。若土地使用權(quán)先成立，采礦權(quán)的產(chǎn)生并須占用存在土地使用權(quán)的地表時(shí)，沖突的協(xié)調(diào)一般由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決。在協(xié)商一致基礎(chǔ)上，可終止土地使用權(quán)，改設(shè)礦區(qū)土地使用權(quán)，并由采礦權(quán)人賠償土地使用權(quán)人的損失。

礦藏屬于不可再生資源，因此采礦權(quán)的行使應(yīng)以節(jié)約利用為原則。堅(jiān)持節(jié)約利用原則，一要做到多目標(biāo)開發(fā)和綜合利用礦產(chǎn)資源，提高利用礦產(chǎn)資源的技術(shù)水平，充分利用貧礦、伴生礦和共生礦產(chǎn)資源，使礦產(chǎn)資源的非正常損失減小到最低限度；二要做到既利用礦產(chǎn)資源又保護(hù)自然生態(tài)平衡；采礦權(quán)的行使導(dǎo)致不特定的礦產(chǎn)資源脫離土地而轉(zhuǎn)化為特定動產(chǎn)，在開采及粗加工過程必然伴隨著對周圍環(huán)境不同程度的影響。生態(tài)環(huán)境的重要性不言而喻，我國法律對此也規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)措施，如對礦山企業(yè)要求有資源利用方案和礦山環(huán)境影響報(bào)告，并規(guī)定了停止侵害、恢復(fù)原狀、停業(yè)治理、罰款、吊銷采礦許可證等事后救濟(jì)措施。筆者認(rèn)為，針對于我國低效率、破壞性采礦嚴(yán)重的現(xiàn)狀，在上述救濟(jì)措施基礎(chǔ)上應(yīng)有所完善，具體包括：（1）構(gòu)建礦山生態(tài)環(huán)境準(zhǔn)入制度，要求新建礦山企業(yè)必須提交擬建礦山環(huán)境影響評價(jià)報(bào)告書和地質(zhì)環(huán)境影響評價(jià)報(bào)告及保護(hù)方案；（2）礦山建設(shè)與礦山環(huán)境保護(hù)設(shè)施建設(shè)要同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投產(chǎn)使用；（3）設(shè)立采礦權(quán)人礦山地質(zhì)環(huán)境治理備用金制度。采礦權(quán)人在領(lǐng)取采礦許可證的同時(shí)需與礦政主管部門簽訂礦山地質(zhì)環(huán)境治理責(zé)任書，并分期繳納不得低于治理費(fèi)用的備用金；（4）對礦山企業(yè)設(shè)置專門的環(huán)境監(jiān)測機(jī)構(gòu)；（5）堅(jiān)持“誰開發(fā)誰保護(hù)、誰污染誰治理、誰破壞誰恢復(fù)、誰使用誰補(bǔ)償”的礦山生態(tài)環(huán)境恢復(fù)治理原則。對礦山損毀的土地要因地制宜地進(jìn)行治理，礦山企業(yè)關(guān)閉礦山，須按照批準(zhǔn)的關(guān)閉礦山報(bào)告，完成有關(guān)勞動安全、水土保持、土地復(fù)墾和環(huán)境保護(hù)工作，或繳清土地復(fù)墾和環(huán)境保護(hù)的有關(guān)費(fèi)用。總之，我們應(yīng)通過一套完整的制度措施來凸顯生態(tài)環(huán)境保護(hù)與可持續(xù)發(fā)展的主體價(jià)值目標(biāo)地位。

三．采礦權(quán)的變動

權(quán)利的變動是指權(quán)利在其存續(xù)過程中狀態(tài)發(fā)生變化，包括主體的變更、內(nèi)容變更、效力變更等，我們在此所要探討的主要是指采礦權(quán)主體的變更，即通常所說的采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)。

（一）采礦權(quán)兩級市場的形成

采礦權(quán)依法流轉(zhuǎn)的前提當(dāng)然是采礦權(quán)主體從礦產(chǎn)資源所有者（通常是國家）手中取得采礦權(quán)，于是采礦權(quán)的出讓形成了以資源所有者和采礦者為市場主體的一級市場或稱初始市場。相應(yīng)地采礦權(quán)主體在其權(quán)利實(shí)施工程中因其他原因?qū)⑵錂?quán)利轉(zhuǎn)讓給其他單位或個(gè)人，此形式的流轉(zhuǎn)即形成了采礦權(quán)的二級市場。其中采礦權(quán)二級市場的實(shí)現(xiàn)是以一級市場中采礦權(quán)的有償取得為動力的，各國對石油、煤礦、鹽等獲利水平高的礦產(chǎn)資源實(shí)行采礦租約制度已趨同一，即不同程度地明確了采礦權(quán)的有償取得和可依法流轉(zhuǎn)。在美國，國家可根據(jù)其獲利水平分得紅利，而對獲利水平較低的金屬礦實(shí)行一般的采礦許可制度，對建筑材料等價(jià)值較低的礦產(chǎn)，則允許采礦者直接購買整個(gè)礦山；在加拿大，一級市場中實(shí)行采礦租約制，在二級市場中，各自大多規(guī)定了采礦權(quán)經(jīng)申請、審批、登記后可轉(zhuǎn)讓；在印度尼西亞，將礦業(yè)權(quán)和所包含的權(quán)利及義務(wù)作為一個(gè)整體通過“標(biāo)準(zhǔn)合同”取得探礦權(quán)和采礦權(quán)，并允許采礦權(quán)經(jīng)審批后可在二級市場流轉(zhuǎn)。

我國起初并無采礦權(quán)的二級市場，1986年《礦產(chǎn)資源法》并未以物權(quán)的指導(dǎo)思想規(guī)范采礦權(quán)，對采礦權(quán)仍然實(shí)行由國家無償授予并不得流轉(zhuǎn)的制度，致使私營、外商等多種采礦主體出現(xiàn)后，國家對地質(zhì)勘探工作的大量投入?yún)s被各種形式的礦山企業(yè)無償占有，嚴(yán)重侵害了國家利益。隨著土地使用權(quán)有償出讓制度建立后，對于礦產(chǎn)資源利用的物權(quán)化和可流轉(zhuǎn)性提出了挑戰(zhàn)，因此修改后的《礦產(chǎn)資源法》改變了采礦權(quán)絕對不可轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，以礦產(chǎn)資源的有償使用為核心，確立了采礦權(quán)的有償取得和在某些特定情形下可依法轉(zhuǎn)讓的法律制度[17]。采礦權(quán)作為一項(xiàng)具有諸多用益物權(quán)特性的特別法上的物權(quán)，本身就是一種價(jià)值和利益的體現(xiàn)，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制中采礦權(quán)由于行政授權(quán)無償取得不得流轉(zhuǎn)的制度，抹煞了采礦權(quán)的趨利特性，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，無法充分發(fā)揮市場配置資源的作用，這直接導(dǎo)致了我國長期以來自然資源的低效利用和嚴(yán)重浪費(fèi)，修改后的《礦產(chǎn)資源法》和國際通行機(jī)制接軌，明確了采礦權(quán)的可流轉(zhuǎn)性，這無疑是立法的一大進(jìn)步。

（二）采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)機(jī)制

采礦權(quán)在二級市場中的流轉(zhuǎn)主要表現(xiàn)為采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓、抵押、出租和承包等方式。

1．采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓

在我國法律明文規(guī)定的采礦權(quán)的流轉(zhuǎn)形式主要是有償轉(zhuǎn)讓。這里首先應(yīng)明確，采礦權(quán)是由礦產(chǎn)資源所有權(quán)所派生出來的一種他物權(quán)，二者之間是母權(quán)利與子權(quán)利的關(guān)系。采礦權(quán)人通過依法有償取得采礦權(quán)，并通過占有使用礦產(chǎn)資源進(jìn)而獲得收益。當(dāng)采礦權(quán)主體因各種情況不再需要這個(gè)他物權(quán)時(shí)，必須通過法定程序來進(jìn)行采礦權(quán)流轉(zhuǎn)，這里可以認(rèn)為國家與采礦權(quán)人是一種民事主體間的他物權(quán)流轉(zhuǎn)行為。一方面，國家對礦產(chǎn)資源物權(quán)中最重要的所有權(quán)依然掌握，并未喪失，具體表現(xiàn)在無論誰為采礦權(quán)人均須對國家盡法定義務(wù)。另一方面國家通過法律和礦產(chǎn)權(quán)管理機(jī)關(guān)的合法行政行為與另一個(gè)采礦權(quán)人完成了新的法律關(guān)系。因此，采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓不是礦產(chǎn)資源所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，無論什么人或單位，若不按照《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》進(jìn)行的采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓是非法和無效的。同時(shí)應(yīng)明確，由于采礦權(quán)支配的客體所具有的不動產(chǎn)性質(zhì)，采礦權(quán)在不同主體間的有償轉(zhuǎn)讓時(shí)，必須經(jīng)礦管機(jī)關(guān)的登記和批準(zhǔn)。

除了《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》規(guī)定的采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓條件外[18]，我國《礦產(chǎn)資源法》第6條第2款和《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第3條第2款均規(guī)定：已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并，分立，與他人合資，合作經(jīng)營或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形，需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓與他人。因此在經(jīng)原許可或批準(zhǔn)單位批準(zhǔn)的前提下，采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓只限于取得采礦權(quán)的企業(yè)的資產(chǎn)或企業(yè)變動而發(fā)生轉(zhuǎn)移，也就是只有負(fù)載于原企業(yè)的變動而變動，不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓給他人。具體而言，采礦權(quán)可能因下列原因而發(fā)生轉(zhuǎn)讓：

（1）企業(yè)兼并導(dǎo)致采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓。這項(xiàng)內(nèi)容設(shè)置之目的，在于化解現(xiàn)實(shí)中相當(dāng)企業(yè)資金有余但開采能力欠缺的尷尬局面，他們可以通過兼并具備開采能力的企業(yè)而完善自身的采礦資質(zhì)，在資金充足的情況下，這比通過自身技術(shù)上的集結(jié)力量擴(kuò)大規(guī)模而具備采礦權(quán)主體資格要快而且容易得多。這也一定程度促進(jìn)了社會資源的最優(yōu)化配置。而現(xiàn)代企業(yè)的兼并無非有兩種主要方式，一是通過連續(xù)購買股票致持股達(dá)一定比例，從而達(dá)到控制發(fā)股企業(yè)的目的；二是通過購買全部資產(chǎn)來收購整個(gè)企業(yè)[19]。在第一種方式下，通過連續(xù)購股而控制企業(yè)的股票，既避免了逐項(xiàng)購買企業(yè)資產(chǎn)的繁瑣，又取得了企業(yè)所有權(quán)。由于兼并方在買下完整兼并企業(yè)的同時(shí)也買下了企業(yè)所具有的生產(chǎn)能力，因此作為企業(yè)財(cái)產(chǎn)一部分的采礦權(quán)，一經(jīng)礦管機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，便當(dāng)然歸兼并企業(yè)所有。這相當(dāng)于采礦權(quán)隨主體一起轉(zhuǎn)移，它的轉(zhuǎn)讓的有償性體現(xiàn)在兼并方為購買企業(yè)整體而付出的代價(jià)之中。第二種方式通過購買全部資產(chǎn)來購買整個(gè)企業(yè)，那么，對作為企業(yè)一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的采礦權(quán)就要具體支付價(jià)格了。由于確定范圍內(nèi)礦產(chǎn)資源總量的有限性，采礦權(quán)的行使的過程同時(shí)是權(quán)利逐漸實(shí)現(xiàn)過程，因此后位主體對權(quán)利的預(yù)期整體利益隨之減少，采礦權(quán)本身所蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值應(yīng)有所減損，對此可根據(jù)現(xiàn)有儲量和質(zhì)量對采礦權(quán)進(jìn)行估價(jià)，由雙方自由協(xié)商。但這個(gè)轉(zhuǎn)讓過程必須置身于礦管機(jī)關(guān)的監(jiān)督之下，受讓主體的資格必須經(jīng)它的批準(zhǔn)，采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓才能成立。

（2）企業(yè)破產(chǎn)拍賣導(dǎo)致采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓。在采礦企業(yè)破產(chǎn)的情況下，對企業(yè)資產(chǎn)的拍賣也必然會包括對采礦權(quán)的拍賣。在這種拍賣當(dāng)中，競買人若認(rèn)為原主體的采礦設(shè)施還存有使用價(jià)值，可為采礦權(quán)的行使提供便利，那么，采礦權(quán)和相關(guān)資產(chǎn)的競買就會合二為一；否則必然會出現(xiàn)單獨(dú)競買采礦權(quán)的情況[20]。此時(shí)采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓已非原采礦權(quán)主體的自愿行動，而是在破產(chǎn)管理人與權(quán)利受讓方之間進(jìn)行的。應(yīng)注意，整個(gè)拍賣過程應(yīng)受到礦管機(jī)關(guān)的嚴(yán)格監(jiān)督，在拍賣開始前應(yīng)預(yù)設(shè)一個(gè)競買主體的資格過濾制度，即參加采礦權(quán)拍賣的競買人必須符合采礦權(quán)主體的資質(zhì)要求，否則不得競買，以免導(dǎo)致程序資源的無謂浪費(fèi)。而破產(chǎn)管理人應(yīng)根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)對采礦權(quán)的行使及采礦權(quán)本身的價(jià)值情況，提出一個(gè)拍賣底價(jià)，由競買者依競買規(guī)則以價(jià)優(yōu)者購得采礦權(quán)。

（3）因企業(yè)的具體需要導(dǎo)致采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓。有些采礦權(quán)主體因?yàn)楸旧淼木唧w情況會自愿轉(zhuǎn)讓其采礦權(quán)。例如在取得采礦權(quán)以后，由于某些非人為的因素導(dǎo)致企業(yè)喪失了開采能力，或者在法定時(shí)間內(nèi)不能開始其開采活動，如不轉(zhuǎn)讓就會被終止其采礦權(quán)主體的資格，那么采礦權(quán)主體往往會把其未行使過的采礦權(quán)有償轉(zhuǎn)讓出去。另外有些采礦權(quán)主體在權(quán)利行使的過程中，因行業(yè)規(guī)劃的原因，需要轉(zhuǎn)產(chǎn)。那么，它也會自愿地將采礦權(quán)及采礦設(shè)備等出賣[21]。由于這種主觀上的“具體需要”情態(tài)各異，因此礦管機(jī)關(guān)須對采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓條件嚴(yán)格審查，以避免在轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)的外形下，為牟取暴利而倒賣采礦權(quán)的違法行為大行其道。

2．采礦權(quán)的抵押

我國的法律法規(guī)并未對采礦權(quán)的抵押問題做出明文規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)允許采礦權(quán)的抵押作為其一種重要的流轉(zhuǎn)機(jī)制而存在，從而使采礦權(quán)具有擔(dān)保的功能。

能否將采礦權(quán)作為抵押標(biāo)的作為權(quán)利抵押權(quán)的一種呢？我國大多學(xué)者對此持否定意見，理由是所謂權(quán)利抵押權(quán)，是指以不動產(chǎn)他物權(quán)為標(biāo)的而成立的抵押權(quán)，是擔(dān)保物權(quán)，依照物權(quán)法定意義，非依法法律的規(guī)定，不得創(chuàng)設(shè)物權(quán)，我國民法規(guī)定可以設(shè)定抵押權(quán)的不動產(chǎn)他物權(quán)有土地使用權(quán)與土地，與土地使用權(quán)具有同一性質(zhì)的草原使用權(quán)，水面使用權(quán)，灘涂使用權(quán)，林地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)可以設(shè)定抵押權(quán)，除此之外，在土地上存在的其他權(quán)利不論其性質(zhì)是否為財(cái)產(chǎn)權(quán)而具有交換價(jià)值，均不得設(shè)定抵押權(quán)[22]。筆者認(rèn)為，這種所謂的“嚴(yán)格依法辦事”其實(shí)已陷入思維僵化的樊籬，無視權(quán)利中所蘊(yùn)含的巨大交換價(jià)值而斷然否定其可抵押性的態(tài)度未免有些消極。況且將“物權(quán)法定”作如上理解過于狹隘，因?yàn)榉刹]有“采礦權(quán)不得抵押”的強(qiáng)制性禁止規(guī)定，根據(jù)民法中“法無明文禁止即是許可”原則，這本身就是對采礦權(quán)以抵押方式實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)價(jià)值的一種法定許可。當(dāng)然對此做進(jìn)一步的立法完善必不可少，包括嚴(yán)格的依法登記行政審批程序和對最終采礦權(quán)歸屬主體的資質(zhì)限制等。

“資金收回的可能性”是左右銀行放貸與否的砝碼，而抵押物的價(jià)值及社會需求度又直接決定了放貸資金能否收回。而礦產(chǎn)資源蘊(yùn)含的巨大經(jīng)濟(jì)利益必然導(dǎo)致采礦權(quán)拍賣時(shí)競買者的絡(luò)繹不絕，這在極大程度消除了銀行放貸的后顧之憂，所帶來的積極效應(yīng)便會使資金融通的順暢有加，因此采礦權(quán)當(dāng)仁不讓地成為了最理想的抵押物之一。另外對于因采礦建設(shè)需要而向銀行貸款的情況，銀行在要求其以采礦權(quán)作為抵押的同時(shí)，還可以要求貸款企業(yè)必須把貸款全部用于礦山建設(shè)和礦山開采之中，否則在其不能還貸的情形可把用貸款購置的機(jī)器設(shè)備、建設(shè)的礦山工程等生產(chǎn)投入與被抵押的采礦權(quán)一起進(jìn)行拍賣還貸，已經(jīng)形成的生產(chǎn)規(guī)模和礦山生產(chǎn)提供的便利條件既有利于采礦權(quán)更易被競買主體接受，又同時(shí)避免了因重復(fù)建設(shè)而導(dǎo)致的資源浪費(fèi)。

采礦權(quán)的抵押已成為國際化趨勢，由于許多情形下采礦權(quán)是一項(xiàng)最保險(xiǎn)也是最有價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，因此我們在基于引進(jìn)外資及先進(jìn)技術(shù)的需要而向外國銀行貸款時(shí)，將采礦權(quán)作為抵押物往往是他們的首選，否則，采礦權(quán)的濃厚行政色彩不免使外方投資者望而卻步。因此，無論是為采礦權(quán)主體的私利益還是國家社會的公利益，采礦權(quán)的抵押無疑是其價(jià)值實(shí)現(xiàn)的有效渠道。

3．采礦權(quán)的出租和承包

與抵押采礦權(quán)類似的是，對于采礦權(quán)的出租和承包，法律也未做出明確規(guī)定，這種法律界定的真空導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)中以出租，承包的形式將采礦權(quán)移轉(zhuǎn)他人開采的現(xiàn)象大量涌現(xiàn)。據(jù)調(diào)查，在全國著名的江西九大有鎢礦中，幾乎每個(gè)礦山都在進(jìn)行采礦權(quán)的出租和承包，而在鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體、個(gè)體礦山取得采礦許可證后，將采礦權(quán)出租和承包的現(xiàn)象更是普遍，大鉆這種法律漏洞的原因在于按照相關(guān)法律法規(guī)，對于那些國家出資勘查形成的采礦權(quán)本應(yīng)在轉(zhuǎn)讓前評估確認(rèn)和向國家繳納采礦權(quán)價(jià)款。承包、出租形式不僅可以免除登記管理機(jī)關(guān)的行政審批環(huán)節(jié)，而且可以不向國家繳納采礦權(quán)價(jià)款，甚至可以定期收取租金或承包費(fèi)，如此多的利益驅(qū)使使得現(xiàn)實(shí)中的擅自承包出租采礦權(quán)的現(xiàn)象大肆泛濫，由此造成的嚴(yán)重危害后果顯而易見：一方面采礦權(quán)被出租承包后，大多采礦權(quán)人對礦山的開采從生產(chǎn)到經(jīng)營完全放任不管，而承包方或承租方為在有限期限內(nèi)獲得最大效益，必然采取采富棄貧的短期行為，使得國家“合理科學(xué)地利用礦產(chǎn)資源”的原則形同虛設(shè)，造成了極大的資源浪費(fèi)；立一方面，由于規(guī)避了主管機(jī)關(guān)的行政審查，承租方或承包方的采礦資質(zhì)無從保障，這不僅使登記管理機(jī)關(guān)在發(fā)證時(shí)對采礦權(quán)人的資質(zhì)審查成為無用之功，而且還為安全開采和有效利用礦產(chǎn)資源深埋了隱患。因此，對采礦權(quán)出租和承包立法上應(yīng)盡早地予以明確和規(guī)制，健全完善其管理體制，促進(jìn)采礦權(quán)在二級市場中的科學(xué)流轉(zhuǎn)。

在市場經(jīng)濟(jì)的條件下，資源的配置主要應(yīng)當(dāng)通過市場來進(jìn)行，財(cái)產(chǎn)也只能在合法的流轉(zhuǎn)中才能發(fā)揮其最大效用，尤其是考慮到我國礦產(chǎn)資源相對匱乏的現(xiàn)實(shí)，更有必要推動采礦權(quán)的合法流轉(zhuǎn)。當(dāng)然，這里應(yīng)避免投機(jī)性的采礦權(quán)和“倒賣”。一方面，在出讓采礦權(quán)時(shí)，國家有必要對受讓人的資質(zhì)加強(qiáng)審核，合理確定資源補(bǔ)償費(fèi)數(shù)額，尤其是更多采用拍賣、招投標(biāo)等競價(jià)方式，消除采礦權(quán)取得過程中的特殊因素，使取得采礦權(quán)的對價(jià)市場化[23]；另一方面，可借鑒國外成功立法例，如1991年新修訂的《墨西哥礦業(yè)法》對采礦權(quán)大幅提高租金，并規(guī)定了最低費(fèi)用的投入，在一定期間不得轉(zhuǎn)讓；《泰國礦業(yè)法》要求轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)應(yīng)在地方礦產(chǎn)資源辦公室注冊登記等，以大力加強(qiáng)采礦權(quán)流轉(zhuǎn)中的管理和公示效果。

當(dāng)采礦權(quán)諸多不規(guī)范、不協(xié)調(diào)的流轉(zhuǎn)形式現(xiàn)實(shí)地展現(xiàn)在我們面前時(shí)，作為根植于社會的上層建筑，法律不應(yīng)簡單地回避或強(qiáng)行禁止在社會中大量存在的不和諧現(xiàn)象，而應(yīng)從強(qiáng)烈的社會反饋中獲取自我完善和發(fā)展的啟示，這一點(diǎn)對于我們合理科學(xué)構(gòu)建物權(quán)法體系無疑有著重要的指導(dǎo)意義。

第二篇：股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅法規(guī)解讀

法規(guī)解讀】股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理政策解讀

為加強(qiáng)自然人（以下簡稱個(gè)人）股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的征收管理，提高征管質(zhì)量和效率，堵塞征管漏洞，根據(jù)《個(gè)人所得稅法》等規(guī)定，國家稅務(wù)總局5月28日下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號），對有關(guān)問題予以明確。

一、先履行納稅義務(wù)再辦理股權(quán)變更登記手續(xù)

國稅函[2009]285號規(guī)定，股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報(bào)，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個(gè)人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。股權(quán)交易各方已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權(quán)變更登記時(shí)，應(yīng)填寫《個(gè)人股東變動情況報(bào)告表》（表格式樣和聯(lián)次由各省地稅機(jī)關(guān)自行設(shè)計(jì)）并向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)。

按照《公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定：“公司變更股東的應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的法人資格證明或自然人的身份證 1

明”。也就是說，股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)先到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報(bào)，再持有關(guān)證明到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)；如果已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，發(fā)生股權(quán)變化公司在向工商部門辦理變更登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)場填寫《個(gè)人股東變動情況報(bào)告表》，之后轉(zhuǎn)讓方或受讓方應(yīng)及時(shí)就個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為到地稅部門申報(bào)。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的計(jì)算及主管稅務(wù)機(jī)關(guān) 《個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定，個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得項(xiàng)目，以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額為應(yīng)納稅所得額，并依20%稅率按次繳納個(gè)人所得稅。國稅函[2009]285號明確，對扣繳義務(wù)人或納稅人申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低（如平價(jià)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個(gè)人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。同時(shí)，國稅函[2009]285號還要求，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按《個(gè)人所得稅法》和《稅收征收管理法》的規(guī)定，獲取個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅事項(xiàng)進(jìn)行管理、評估和檢查，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨(dú)立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實(shí)際情況，并對其中涉及的稅收違法行為依法進(jìn)行處罰。

例：假設(shè)劉先生取得A公司股權(quán)時(shí)支付人民幣100萬元，現(xiàn)與B公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，要將其所持有的A公司股權(quán)作價(jià)人民幣250萬元轉(zhuǎn)讓給B公司。現(xiàn)行稅法規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓暫免征收營業(yè)稅及附加，但所訂立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)，立據(jù)雙方還應(yīng)按協(xié)議價(jià)格（所載金額）的萬分之五繳納印花稅。則劉先生的該股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)繳交印花稅= 2 500 000×0.5‰＝1 250（元），應(yīng)繳納個(gè)人所得稅=（2 500 000－1 000 000－1 250）×20%＝299 750（元）。

值得注意的是，《個(gè)人所得稅法》及《個(gè)人所得稅代扣代繳暫行辦法》規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中如發(fā)生應(yīng)稅所得，以所得人為納稅義務(wù)人，以支付應(yīng)稅所得的單位或個(gè)人為個(gè)人所得稅扣繳義務(wù)人。由于納稅義務(wù)人和扣繳義務(wù)人往往不在同一地，這里涉及主管稅務(wù)機(jī)關(guān)問題。國稅函[2009]285號明確，個(gè)人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅以發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)所在地的地稅機(jī)關(guān)為主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。納稅人或扣繳義務(wù)人應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅申報(bào)和稅款入庫手續(xù)。當(dāng)然，根據(jù)稅法規(guī)定，扣繳義務(wù)人不得以不知道為由不履行扣繳義務(wù)，扣繳義務(wù)人依法履行代扣代繳稅款義務(wù)時(shí)，對不知道的涉稅情況應(yīng)要求納稅人提供，納稅人不得拒絕；納稅人拒絕的，扣繳義務(wù)應(yīng)及時(shí)報(bào)告稅務(wù)機(jī)關(guān)處理。另外還應(yīng)注意，目前對股票轉(zhuǎn)讓所得暫不征收個(gè)人所得稅。

三、個(gè)人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有關(guān)特殊問題的處理政策

1．以轉(zhuǎn)讓公司全部資產(chǎn)方式股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的征收。《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號）規(guī)定，全體股東以轉(zhuǎn)讓公司全部資產(chǎn)方式將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新股東，原股東取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得按“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅。原股東根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對每個(gè)股東進(jìn)行分配，原股東根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配，原股東承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤。

例：某公司共有甲、乙兩股東，他們的出資比例為7：3。2009年6月30日，原股東甲、乙以15 100萬元轉(zhuǎn)讓全部資產(chǎn)給新股東丙、丁。為便于管理，甲、乙、丙、丁同意該公司2009年6月30日前流動資產(chǎn)中的應(yīng)收賬款（300萬元）由原股東甲、乙追收處理；2009年6月30日前流動負(fù)債（12 000萬元）由原股東甲、乙負(fù)責(zé)清還。2009年6月30日后A公司發(fā)生的債權(quán)、債務(wù)與原股東甲、乙無關(guān)，所有者權(quán)益400萬元。原股東甲、乙該如何計(jì)算繳納承債式股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅（“股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費(fèi)”現(xiàn)行政策下轉(zhuǎn)讓方僅涉及印花稅15 100×0.5‰=7.55萬元忽略不計(jì)，假設(shè)原股東甲、乙已收回所有債權(quán)并清償所有債務(wù)）。

按照國稅函［2007］244號文明確的兩種方式分別計(jì)算 原股東甲、乙應(yīng)納稅額：一是原股東甲、乙取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對原股東甲、乙進(jìn)行分配。甲應(yīng)納稅額=（15 100－12 000+300－400）×70%×20%=420（萬元）；乙應(yīng)納稅額=（15 100－12 000+300－400）×30%×20%=180（萬元）。二是原股東甲、乙取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配。甲應(yīng)納稅額=（15 100×70%+300×70%－12 000×70%－400×70%）×20%=420（萬元）。乙應(yīng)納稅額=（15 100×30%+300×30%－12 000×30%－400×30%）×20%=180（萬元）。

從上述計(jì)算結(jié)果可以看出，雖然國稅函［2007］244號文對承債式股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的計(jì)稅規(guī)定了兩種計(jì)算方法，但它們最終計(jì)算出的應(yīng)納稅額是相同的。此處應(yīng)注意，《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得是指個(gè)人轉(zhuǎn)讓有價(jià)證券、股權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)取得的所得（實(shí)際取得的所得）。所以，不論是依照國稅函［2007］244號文中哪一個(gè)公式計(jì)算承債式股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅應(yīng)納稅所得額，其中的“原股東清收公司債權(quán)收入”（或“原股東所收回的債權(quán)總額”）和“原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出”（或“原股東承擔(dān)的債務(wù)總額”）均應(yīng)指原股東清收債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)的實(shí)際數(shù)額，而并非協(xié)議約定時(shí)間的賬面數(shù)額。

2．轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得違約金如何繳納個(gè)人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中取得違約金收入征收 5 個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2006]866號）規(guī)定，股權(quán)成功轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方個(gè)人因受讓方個(gè)人未按規(guī)定期限支付價(jià)款而取得的違約金收入，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅，稅款由取得所得的轉(zhuǎn)讓方個(gè)人向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)自行申報(bào)繳納。如果股權(quán)沒有轉(zhuǎn)讓成功，取得的違約金收入不需繳納個(gè)人所得稅。

3．收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)分兩種情形繳納個(gè)人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2005]130號）規(guī)定，收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否履行完畢，繳納個(gè)人所得稅不同。

4．轉(zhuǎn)讓改組改制企業(yè)的量化資產(chǎn)股權(quán)個(gè)人所得稅的征收。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改組改制過程中個(gè)人取得的量化資產(chǎn)征收個(gè)人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]60號）規(guī)定，職工個(gè)人以股份形式取得的擁有所有權(quán)的企業(yè)量化資產(chǎn)，暫緩征收個(gè)人所得稅，但個(gè)人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)就其轉(zhuǎn)讓收入額減除個(gè)人取得該股份時(shí)實(shí)際支付的費(fèi)用支出和合理轉(zhuǎn)讓費(fèi)用后的余額，按“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。而對職工個(gè)人以股份形式取得的企業(yè)量化資產(chǎn)參與企業(yè)分配而獲得的股息、紅利，應(yīng)按“利息、股息、紅利”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅。需要注意的是，暫緩征稅的前提是集體所有制企業(yè)改制為股份合作制企業(yè)，暫緩征稅的分配方式是在企業(yè)改制時(shí)將企業(yè)的所有資產(chǎn)一次量化給職工個(gè)人。根據(jù)稅法規(guī)定，對企業(yè)將資本公積、6 盈余公積及未分配利潤向個(gè)人投資者轉(zhuǎn)增實(shí)收資本，應(yīng)當(dāng)按“利息、股息、紅利所得”征收個(gè)人所得稅，適用20%的稅率。

（作者單位：江西省贛縣地稅局

浙江省諸暨市地稅局）責(zé)任編輯 雷 蕾

解讀國稅函[2009]285號：加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅管理 2009-8-14 15:1

1股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)依法繳納個(gè)人所得稅，這項(xiàng)政策其實(shí)早已明確，但在現(xiàn)實(shí)中，少數(shù)納稅人由于疏忽或納稅意識不強(qiáng)，而稅務(wù)機(jī)關(guān)也難以對其進(jìn)行有效監(jiān)控，因此，導(dǎo)致個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得個(gè)人所得稅流失較為嚴(yán)重。為加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的征管，總局近期專門出臺了國稅函[2009]285號文件，本文以結(jié)合該文件，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行解讀。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的計(jì)稅依據(jù)及適用稅率

《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其《實(shí)施條例》規(guī)定，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，是指個(gè)人轉(zhuǎn)讓有價(jià)證券、股權(quán)、建筑物、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、車船以及其他財(cái)產(chǎn)取得的所得。財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額，為應(yīng)納稅所得額。適用 比例稅率，稅率為百分之二十。據(jù)此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，作為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的一種，應(yīng)按股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入額減除股權(quán)原值和合理費(fèi)用后的余額，為應(yīng)納稅所得額。適用百分之二十的稅率，計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

二、明確了辦理納稅（扣繳）申報(bào)的時(shí)間

國稅函[2009]285號對辦理納稅（扣繳）申報(bào)的時(shí)間分兩種情況進(jìn)行了規(guī)定。第一種情況是：股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負(fù)有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅（扣繳）申報(bào)，并持稅務(wù)機(jī)關(guān)開具的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納個(gè)人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。第二種情況是：股權(quán)交易各方已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但未完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的，企業(yè)在向工商行政管理部門申請股權(quán)變更登記時(shí)，應(yīng)填寫《個(gè)人股東變動情況報(bào)告表》（表格式樣和聯(lián)次由各省地稅機(jī)關(guān)自行設(shè)計(jì)）并向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)。

三、明確了主管稅務(wù)機(jī)關(guān)及納稅地點(diǎn)

以前對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)在哪里一直存在爭議，有人認(rèn)為是納稅人經(jīng)常居住地地稅機(jī)關(guān)、有人認(rèn)為是納稅人戶籍所在地地稅機(jī)關(guān)，也有人認(rèn)為是發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)所在地地稅機(jī)關(guān)，甚至還有人認(rèn)為是交易發(fā)生地地稅機(jī)關(guān)等等，現(xiàn)在，國稅函[2009]285號對這個(gè)問題進(jìn)行了明確，個(gè)人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅以發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)所在地地稅機(jī)關(guān)為主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。納稅人或扣繳義務(wù)人應(yīng)到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅申報(bào)和稅款入庫手續(xù)。明確了 8 主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的同時(shí)，實(shí)際上也就明確了納稅地點(diǎn)，這項(xiàng)規(guī)定避免了各地在實(shí)際工作中再爭搶稅源使得納稅人無所適從的尷尬，也避免了各地地稅機(jī)關(guān)對一項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅都不管的情況再次發(fā)生，為納稅人申報(bào)納稅和稅務(wù)機(jī)關(guān)的效監(jiān)管提供了明確的依據(jù)。

四、明確了對計(jì)稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的處理

國稅函[2009]285號規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)稅依據(jù)的評估和審核。對扣繳義務(wù)人或納稅人申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得相關(guān)資料應(yīng)認(rèn)真審核，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨(dú)立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實(shí)際情況。對申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低（如平價(jià)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個(gè)人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。

五、明確了各地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)履行的職責(zé)

文件還規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)要建立股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅內(nèi)部控管機(jī)制。稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)建立股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅電子臺賬，對所轄企業(yè)個(gè)人股東逐戶登記，將個(gè)人股東的相關(guān)信息錄入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，實(shí)施動態(tài)管理。稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部各部門分別負(fù)責(zé)信息獲取、評估和審核、稅款征繳入庫和反饋檢查等環(huán)節(jié)的工作，各部門應(yīng)加強(qiáng)聯(lián)系，密切配合，形成完整的管理鏈條。要高度重視股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅征收管理，采取有效措施，積極主動地開展工作。要爭取當(dāng)?shù)攸h委、政府的支持，加強(qiáng)與工商行政管理部門的聯(lián)系和協(xié)作，定期主動從工商行政管理機(jī)關(guān)取得股權(quán)變更登記信息。要向納稅人、扣繳義務(wù)人和發(fā)生 9 股權(quán)變更的企業(yè)做好相關(guān)稅法及政策的宣傳和輔導(dǎo)工作，保證稅款及時(shí)、足額入庫。

六、相關(guān)政策鏈接

1、《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2005]130號）規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行完畢、股權(quán)已作變更登記，且所得已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的，轉(zhuǎn)讓人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)依法繳納個(gè)人所得稅。轉(zhuǎn)讓行為結(jié)束后，當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，是另一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個(gè)人所得稅款不予退回。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未履行完畢，因執(zhí)行仲裁委員會作出的解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及補(bǔ)充協(xié)議的裁決、停止執(zhí)行原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并原價(jià)收回已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，由于其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為尚未完成、收入未完全實(shí)現(xiàn)，隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的解除，股權(quán)收益不復(fù)存在，根據(jù)個(gè)人所得稅法和征管法的有關(guān)規(guī)定，以及從行政行為合理性原則出發(fā)，納稅人不應(yīng)繳納個(gè)人所得稅。

2、《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中取得違約金收入征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2006]866號）規(guī)定，股權(quán)成功轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方個(gè)人因受讓方個(gè)人未按規(guī)定期限支付價(jià)款而取得的違約金收入，屬于因財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的收入。轉(zhuǎn)讓方個(gè)人取得的該違約金應(yīng)并入財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅，稅款由取得所得的轉(zhuǎn)讓方個(gè)人向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)自行申報(bào)繳納。

第三篇：教育法律與法規(guī)模擬題

重要模擬題

一、簡答題

1、中華人民共和國義務(wù)教育法的實(shí)施時(shí)間？

1986年７月１日。

2、中華人民共和國義務(wù)教育法制定的根據(jù) ？

是根據(jù)憲法和我國實(shí)際情況確定的。

3、中華人民共和國義務(wù)教育法確定的義務(wù)教育年限？

九年制義務(wù)教育。

4、義務(wù)教育法規(guī)定的由哪級政府確定推行義務(wù)教育的步驟？

由省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)本地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、文化 發(fā)展?fàn)顩r，確定推行義務(wù)教育的步驟。、中華人民共和國義務(wù)教育法確定的義務(wù)教育的基本原則？

義務(wù)教育必須貫徹國家的教育方針，努力提高教育質(zhì)量，使兒童、少年在 品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展，為提高全民族的素質(zhì)，培養(yǎng)有理想、有道德、有文 化、有紀(jì)律的社會主義建設(shè)人才奠定基礎(chǔ)。

6、義務(wù)教育法在依法保障適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的主體責(zé)任是如何規(guī)定的？

國家、社會、學(xué)校和家庭依法保障適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的權(quán)利。

7、義務(wù)教育法在義務(wù)教育入學(xué)年齡上是如何規(guī)定的？

凡年滿六周歲的兒童，不分性別、民族、種族，應(yīng)當(dāng)入學(xué)接受規(guī)定年限的 義務(wù)教育；條件不具備的地區(qū)，可以推遲到七周歲入學(xué)。

8、義務(wù)教育法在語言文字方面對學(xué)校是如何規(guī)定的？

學(xué)校應(yīng)當(dāng)推廣使用全國通用的普通話。招收少數(shù)民族學(xué)生為主的學(xué)校，可以用少數(shù)民族通用的語言文字教學(xué)。

9、義務(wù)教育法規(guī)定的義務(wù)教育共幾個(gè)階段？都是什么？

義務(wù)教育可以分為初等教育和初級中等教育兩個(gè)階段。在普及初等教育的基礎(chǔ)上普及初級中等教育。

10、義務(wù)教育法規(guī)定的義務(wù)教育學(xué)制是由誰確定？

由國務(wù)院教育主管部門制定。

11、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，教師有哪些情形的，由所在學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘處理？

（1）故意不完成教育教學(xué)任務(wù)給教育教學(xué)工作造成損失的；

（2）體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的；

（3）品行不良、侮辱學(xué)生，影響惡劣的。

12、義務(wù)教育法規(guī)定由誰確定義務(wù)教育的教學(xué)制度、教學(xué)內(nèi)容、課程設(shè)置，審訂教科書？

國務(wù)院教育主管部門。

13、義務(wù)教育法規(guī)定確定義務(wù)教育的教學(xué)制度、教學(xué)內(nèi)容、課程設(shè)置及審訂教科書的根據(jù)？

應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要和兒童、少年身心發(fā)展的 狀況，確定義務(wù)教育的教學(xué)制度、教學(xué)內(nèi)容、課程設(shè)置，審訂教科書。

14、義務(wù)教育法規(guī)定由哪一級政府合理設(shè)置小學(xué)、初級中等學(xué)校，使兒童、少年就近入學(xué)？

由地方各級人民政府。

15、義務(wù)教育法規(guī)定由誰為盲、聾啞和弱智的兒童、少年舉辦特殊教育學(xué)校（班）？

地方各級人民政府。

16、按照義務(wù)教育法規(guī)定，國家對社會力量舉辦的義務(wù)教育學(xué)校采取什么政策？

國家鼓勵(lì)企業(yè)、事業(yè)單位和其他社會力量，在當(dāng)?shù)厝嗣裾y(tǒng)一管理下，按照國家規(guī)定的基本要求，舉辦義務(wù)教育法規(guī)定的各類學(xué)校。

17、按照義務(wù)教育法規(guī)定，城市和農(nóng)村建設(shè)發(fā)展規(guī)劃對義務(wù)教育是怎么保護(hù)的？

城市和農(nóng)村建設(shè)發(fā)展規(guī)劃必須包括相應(yīng)的義務(wù)教育設(shè)施。

18、義務(wù)教育法對接受義務(wù)教育學(xué)生的收費(fèi)是怎么規(guī)定的？

國家對接受義務(wù)教育的學(xué)生免收學(xué)費(fèi)。國家設(shè)立助學(xué)金，幫助貧困學(xué)生就學(xué)。

19、義務(wù)教育法規(guī)定，誰承擔(dān)“必須使適齡的子女或者被監(jiān)護(hù)人按時(shí)入學(xué)，接受規(guī) 定年限的義務(wù)教育”的義務(wù)？

適齡少年兒童的父母或者其他監(jiān)護(hù)人。

20、按照義務(wù)教育法規(guī)定，適齡兒童、少年因疾病或者特殊情況，需要延緩入學(xué)或者免予入學(xué)的，由誰申請？由誰批準(zhǔn)？

由兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人提出申請，經(jīng)當(dāng)?shù)厝嗣裾鷾?zhǔn)。

21義務(wù)教育法對招用應(yīng)該接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年就業(yè)是如何規(guī)定的？

禁止任何組織或者個(gè)人招用應(yīng)該接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年就業(yè)。

22、義務(wù)教育法對實(shí)施義務(wù)教育所需事業(yè)費(fèi)和基本建設(shè)投資是如何規(guī)定的？

實(shí)施義務(wù)教育所需事業(yè)費(fèi)和基本建設(shè)投資，由國務(wù)院和地方各級人民政 府負(fù)責(zé)籌措，予以保證。

23、義務(wù)教育法對國家用于義務(wù)教育的財(cái)政撥款的增長比例，是如何規(guī)定的？

國家用于義務(wù)教育的財(cái)政撥款的增長比例，應(yīng)當(dāng)高于財(cái)政經(jīng)常性收入的增長比例，24、義務(wù)教育法對經(jīng)濟(jì)困難地區(qū)實(shí)施義務(wù)教育的經(jīng)費(fèi)有何特殊規(guī)定？

國家對經(jīng)濟(jì)困難地區(qū)實(shí)施義務(wù)教育的經(jīng)費(fèi)，予以補(bǔ)助。

25、義務(wù)教育法對 各種社會力量以及個(gè)人自愿捐資助學(xué)是如何規(guī)定的？

國家鼓勵(lì)各種社會力量以及個(gè)人自愿捐資助學(xué)。

26、義務(wù)教育法對少數(shù)民族地區(qū)實(shí)施義務(wù)教育有何特殊規(guī)定？

國家在師資、財(cái)政等方面，幫助少數(shù)民族地區(qū)實(shí)施義務(wù)教育。

27、義務(wù)教育法對從事義務(wù)教育的教師有何要求？

（1）國家采取措施加強(qiáng)和發(fā)展師范教育，加速培養(yǎng)、培訓(xùn)師資，有計(jì)劃地實(shí)現(xiàn)小學(xué)教師具有中等師范學(xué)校畢業(yè)以上水平，初級中等學(xué)校的教師具有高等師范專科學(xué) 校畢業(yè)以上水平。

（2）國家建立教師資格考核制度，對合格教師頒發(fā)資格證書。師范院校畢業(yè)生必須按照規(guī)定從事教育工作。

（3）國家鼓勵(lì)教師長期從事教育事業(yè)。教師應(yīng)當(dāng)熱愛社會主義教育事業(yè)，努力提高自己的思想、文化、業(yè)務(wù)水平，愛護(hù)學(xué) 生，忠于職責(zé)。

28、義務(wù)教育法對教師的權(quán)利是如何保護(hù)的？

全社會應(yīng)當(dāng)尊重教師。國家保障教師的合法權(quán)益，采取措施提高教師的 社會地位，改善教師的物質(zhì)待遇，對優(yōu)秀的教育工作者給予獎(jiǎng)勵(lì)。

29、義務(wù)教育法對地方各級人民政府在適齡兒童、少年入學(xué)接受義務(wù)教育方面的責(zé)任是如何要求的？

地方各級人民政府必須創(chuàng)造條件，使適齡兒童、少年入學(xué)接受義務(wù)教育。

30、根據(jù)義務(wù)教育法的規(guī)定，對適齡兒童、少年不入學(xué)接受義 務(wù)教育的，采用什么處罰措施？

除因疾病或者特殊情況，經(jīng)當(dāng)?shù)厝嗣裾鷾?zhǔn)的以外，適齡兒童、少年不入學(xué)接受義 務(wù)教育的，由當(dāng)?shù)厝嗣裾畬λ母改富蛘咂渌O(jiān)護(hù)人批評教育，并采取有效措施責(zé)令 送子女或者被監(jiān)護(hù)人入學(xué)。

31、根據(jù)義務(wù)教育法的規(guī)定，對招用適齡兒童、少年就業(yè)的組織或者個(gè)人，采用什么處罰措施？

對招用適齡兒童、少年就業(yè)的組織或者個(gè)人，由當(dāng)?shù)厝嗣裾o予批評教育，責(zé)令 停止招用；情節(jié)嚴(yán)重的，可以并處罰款、責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

32、義務(wù)教育法對義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)財(cái)產(chǎn)是如何保護(hù)的？

任何組織或者個(gè)人不得侵占、克扣、挪用義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)。對違反規(guī)定的，根據(jù)不同情況，分別給予行政處分，行政處罰；造 成損失的，責(zé)令賠償損失；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

33、義務(wù)教育法對保障義務(wù)教育教學(xué)秩序是如何規(guī)定的？

任何組織或者個(gè)人不得擾亂教學(xué) 秩序，對違反規(guī)定的，根據(jù)不同情況，分別給予行政處分，行政處罰；造 成損失的，責(zé)令賠償損失；情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

34、義務(wù)教育法對義務(wù)教育的財(cái)產(chǎn)是如何保護(hù)的？

任何組織或者個(gè)人不得侵占、破壞學(xué)校的場地、房屋和設(shè)備。

35、義務(wù)教育法對義務(wù)教育在宗教方面是如何規(guī)定的？

不得利用宗教進(jìn)行妨礙義務(wù)教育實(shí)施的活動。

36、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則由誰制定的？什么時(shí)間實(shí)施的？

原國家教委制定的，于1992年3月14日實(shí)施的。

37、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則規(guī)定適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的入學(xué)年齡和年限，以及因緩學(xué)或者其他特殊情 況需延長的在校年齡，由哪級人民政府依照義務(wù)教育法的規(guī)定和本地區(qū)實(shí)際情況確 定？

由省級人民政府依照義務(wù)教育法的規(guī)定和本地區(qū)實(shí)際情況確定。

38、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對盲、聾啞、弱智兒童和少年接受義務(wù)教育的入學(xué)年齡和在校年齡是如何確 定？

盲、聾啞、弱智兒童和少年接受義務(wù)教育的入學(xué)年齡和在校年齡可適當(dāng)放寬。

39、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對各級教育主管部門的職責(zé)是如何具體確定的？

各級教育主管部門在本級人民政府領(lǐng)導(dǎo)下，具體負(fù)責(zé)組織、管理本行政區(qū)域內(nèi) 實(shí)施義務(wù)教育的工作。

40、根據(jù)中華人民共和國義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，承擔(dān)實(shí)施義務(wù)教育任務(wù)的機(jī)構(gòu)有那些？

地方人民政府設(shè)置或者批準(zhǔn)設(shè)置的 全日制小學(xué)，全日制普通中學(xué)，九年一貫制學(xué)校，初級中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校，各種形 式的簡易小學(xué)或者教學(xué)點(diǎn)（班或者組），盲童學(xué)校，聾啞學(xué)校，弱智兒童輔讀學(xué)校（班），工讀學(xué)校等。文藝、體育和特種工藝等單位，應(yīng)當(dāng)保證招收的適齡兒童、少年接受義務(wù)教育。上述單位自行實(shí)施義務(wù)教育教學(xué)工作，需經(jīng)縣級以上教育主管部門批準(zhǔn)。

41、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的要求，實(shí)施義務(wù)教育，應(yīng)當(dāng)具備那些基本條件？

（1）與適齡兒童、少年數(shù)量相適應(yīng)的校舍及其他基本教學(xué)設(shè)施；

（2）具有按編制標(biāo)準(zhǔn)配備的教師和符合義務(wù)教育法規(guī)定要求的師資來源；

（3）具有一定的經(jīng)濟(jì)能力，能夠按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)逐步配置教學(xué)儀器、圖書資料 和文娛、體育、衛(wèi)生器材。

地方各級人民政府和其他辦學(xué)單位應(yīng)當(dāng)積極采取措施，不斷改善實(shí)施義務(wù)教育的條件。

42、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的要求，直接實(shí)施初等義務(wù)教育有困難、需要分兩步實(shí)施的，應(yīng)如何辦理？

直接實(shí)施初等義務(wù)教育有困難、需要分兩步實(shí)施的，由設(shè)區(qū)的市級或者縣級人民政府提出報(bào)告，報(bào)省級人民政府決定或者依照地方性法規(guī)規(guī)定辦理。

43、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，哪個(gè)部門最遲在新學(xué)年開始前十五天，將應(yīng)當(dāng)接受義務(wù)教育的兒童、少年的入學(xué)通知發(fā)給其父母或者其他監(jiān)護(hù)人 ？

由當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣裾蛘咂涫跈?quán)的實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校。

44、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，誰必須按照通知要求送子女或者其他被監(jiān) 護(hù)人入學(xué)？

適齡兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人。

45、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則在適齡兒童、少年需免學(xué)、緩學(xué)的辦理程序上是如何規(guī)定的？

（1）、適齡兒童、少年需免學(xué)、緩學(xué)的，由其父母或者其他監(jiān)護(hù)人提出申 請，經(jīng)縣級以上教育主管部門或者鄉(xiāng)級人民政府批準(zhǔn)。

（2）因身體原因申請免學(xué)、緩學(xué) 的，應(yīng)當(dāng)附具縣級以上教育主管部門指定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明。

（3）緩學(xué)期滿仍不能就學(xué)的，應(yīng)當(dāng)重新提出緩學(xué)申請。

46、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的要求，父母或者其他監(jiān)護(hù)人不送其適齡子女或者其他被監(jiān)護(hù)人入學(xué)的，以 及其在校接受義務(wù)教育的適齡子女或者其他被監(jiān)護(hù)人輟學(xué)的如何處理？

在城市由市或者市轄區(qū)人民政府及其教育主管部門，在農(nóng)村由鄉(xiāng)級人民政府，采取措施，使其送子女或 者其他被監(jiān)護(hù)人就學(xué)。

47、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，適齡兒童、少年如何到非戶籍所在地接受義務(wù)教育？

經(jīng)戶籍所在地的縣級教育主管部門或者鄉(xiāng)級人民政府批準(zhǔn)，可以按照居住地人民政府的有關(guān)規(guī)定申請借讀。借讀的適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的年限，以其戶籍所在地的規(guī)定為準(zhǔn)。

48、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則規(guī)定的對受完規(guī)定年限義務(wù)教育的兒童、少年的標(biāo)志是什么 ？

對受完規(guī)定年限義務(wù)教育的兒童、少年，由學(xué)校發(fā)給完成義務(wù)教育的證書。受完當(dāng)?shù)匾?guī)定年限義務(wù)教育獲得的畢業(yè)證書或者結(jié)業(yè)證書，可視為完成義務(wù)教 育的證書。

49、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，適齡兒童、少年因?qū)W業(yè)成績優(yōu)異而提前達(dá)到與規(guī)定年限義務(wù)教育相 應(yīng)的初等教育或者初級中等教育畢業(yè)程度的，可否視為完成義務(wù)教育？

可以視為完成義務(wù)教育。

50、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校可收取什么費(fèi)用？

實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校可收取雜費(fèi)。

51、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校可收取費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)和具體辦法，誰提出方案？誰批準(zhǔn)？其他單位是否有權(quán)自行制定收費(fèi)的項(xiàng)目及標(biāo)準(zhǔn)和向?qū)W生亂收費(fèi)用？

收取雜費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)和具體辦法，由 省級教育、物價(jià)、財(cái)政部門提出方案，報(bào)省級人民政府批準(zhǔn)。其他行政機(jī)關(guān)和學(xué)校不得違反國家有關(guān)規(guī)定，自行制定收費(fèi)的項(xiàng)目及標(biāo)準(zhǔn)；不得向?qū)W生亂收費(fèi)用。

52、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校對家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生，應(yīng)不應(yīng)當(dāng)酌情減免雜費(fèi)？

應(yīng)當(dāng)酌情減免雜費(fèi)。

53、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，享受助學(xué)金的貧困學(xué)生是指那些學(xué)生？

初級中等學(xué)校、特殊教育學(xué)校的家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生，少數(shù)民族聚居地區(qū)、經(jīng)濟(jì)困難 地區(qū)、邊遠(yuǎn)地區(qū)的小學(xué)及其他寄宿小學(xué)的家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生。

54、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)行助學(xué)金制度的 具體辦法，由哪級人民政府規(guī)定？

由省級人民政府規(guī)定。

55、按照義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，對實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校進(jìn)行教育教學(xué)活動的要求是什么？

實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校必須按照國務(wù)院教育主管部門發(fā)布的指導(dǎo)性教 學(xué)計(jì)劃、教學(xué)大綱和省級教育主管部門制定的教學(xué)計(jì)劃，進(jìn)行教育教學(xué)活動。

56、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校使用教科書是如何規(guī)定的？

實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校應(yīng)當(dāng)選用經(jīng)國務(wù)院教育主管部門審定或者其 授權(quán)的省級教育主管部門審定的教科書。非經(jīng)審定的教科書不得使用。但國家另有 規(guī)定的除外。

57、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對學(xué)生人身權(quán)和人格權(quán)的是如何保護(hù)的？

（1）實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的教育教學(xué)工作，應(yīng)當(dāng)適應(yīng)全體學(xué)生身心發(fā)展 的需要；

（2）學(xué)校和教師不得對學(xué)生實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為；

（3）對 品行有缺陷、學(xué)習(xí)有困難的兒童、少年應(yīng)當(dāng)給予幫助，不得歧視。

58、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對師范院校的教育教學(xué)和各種活動應(yīng)當(dāng)使用語言是如何規(guī)定的？

使用普通話。

59、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對民族自治地方義務(wù)教育法的特殊規(guī)定是什么？

（1）民族自治地方應(yīng)當(dāng)按照義務(wù)教育法及其他有關(guān)法律規(guī)定組織實(shí)施 本地區(qū)的義務(wù)教育。

（2）實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的設(shè)置、學(xué)制、辦學(xué)形式、教學(xué)內(nèi)容、教學(xué) 用語，由民族自治地方的自治機(jī)關(guān)依照有關(guān)法律決定。

（3）用少數(shù)民族通用的語言文字教學(xué)的學(xué)校，應(yīng)當(dāng)在小學(xué)高年級或者中學(xué)開設(shè)漢語文課程，也可以根據(jù)實(shí)際情況適當(dāng)提前開設(shè)。

60、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的設(shè)置有什么要求？

（1）實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的設(shè)置，由設(shè)區(qū)的市級或者縣級人民政府統(tǒng)籌 規(guī)劃，合理布局。

（2）小學(xué)的設(shè)置應(yīng)當(dāng)有利于適齡兒童、少年就近入學(xué)。寄宿制小學(xué)設(shè)置可適當(dāng)集中。

（3）普通初級中學(xué)和初級中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校的設(shè)置，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人口分布狀況和地理?xiàng)l件 相對集中。

（4）盲童學(xué)校（班）的設(shè)置，由省級或者設(shè)區(qū)的市級人民政府統(tǒng)籌安排。聾啞學(xué)校（班）和弱智兒童輔讀學(xué)校（班）的設(shè)置，由設(shè)區(qū)的市級或者縣級人民政府統(tǒng)籌安 排。

61、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則規(guī)定的省級人民政府和地方各級人民政府的權(quán)利義務(wù)是什么？

（1）省級人民政府應(yīng)當(dāng)制訂實(shí)施義務(wù)教育各類學(xué)校的經(jīng)費(fèi)開支定額，并制訂按照學(xué)生人數(shù)平均的公用經(jīng)費(fèi)開支標(biāo)準(zhǔn)、教職工編制標(biāo)準(zhǔn)和校舍建設(shè)、圖書 資料、儀器設(shè)備配置等標(biāo)準(zhǔn)。

（2）地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)制訂實(shí)施規(guī)劃，使學(xué)校分期分批達(dá)到前款所列的辦學(xué)條件標(biāo)準(zhǔn)，并進(jìn)行檢查驗(yàn)收。

62義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則在中央和地方各級人民政府設(shè)置的實(shí)施義務(wù)教育費(fèi)用方面的規(guī)定？

（1）地方各級人民政府設(shè)置的實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的事業(yè)費(fèi)和基本建設(shè)投資，由地方各級人民政府負(fù)責(zé)籌措。

（2）用于義務(wù)教育的財(cái)政撥款的增長比例，應(yīng)當(dāng) 高于財(cái)政經(jīng)常性收入的增長比例，并使按在校學(xué)生人數(shù)平均的教育費(fèi)用逐步增長。

（3）社會力量舉辦實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的事業(yè)費(fèi)和基本建設(shè)投資，由辦學(xué)單位或者經(jīng) 國家批準(zhǔn)的私人辦學(xué)者負(fù)責(zé)籌措。

（4）中央和地方財(cái)政視具體情況，對經(jīng)濟(jì)困難地區(qū)和少數(shù)民族聚居地區(qū)實(shí)施義務(wù)教 育給予適當(dāng)補(bǔ)助。

（5）地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)各種社會力量以及個(gè)人自愿捐資助學(xué)。

63、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，對侮辱、毆打教師的，根據(jù)不同情節(jié)如何處理？

（1）給予行政處分或者行政處罰；

（2）造成損害的，責(zé)令賠償損失；

（3）情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

64、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則規(guī)定學(xué)校的勤工儉學(xué)收入如何使用？

學(xué)校的勤工儉學(xué)收入，部分應(yīng)當(dāng)用于改善辦學(xué)條件。

65、義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則對實(shí)施義務(wù)教育各類學(xué)校的新建、改建、擴(kuò)建是如何規(guī)定的？

實(shí)施義務(wù)教育各類學(xué)校的新建、改建、擴(kuò)建，應(yīng)當(dāng)列入城鄉(xiāng)建設(shè)總 體規(guī)劃，并與居住人口和義務(wù)教育實(shí)施規(guī)劃相協(xié)調(diào)。

66、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，對省級人民政府在實(shí)施義務(wù)教育師資方面是如何規(guī)定的？

（1）省級人民政府應(yīng)當(dāng)制定規(guī)劃、采取措施，加強(qiáng)和發(fā)展師范教育，并組織其他高等學(xué)校為實(shí)施義務(wù)教育培養(yǎng)師資。

（2）盲、聾啞、弱智兒童學(xué)校的師資，由省級人民政府根據(jù)實(shí)際情況組織培養(yǎng)。

67、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，國家在實(shí)施義務(wù)教育教師培訓(xùn)方面的要求如何？

（1）各級教育主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校的教師培訓(xùn)工作，使教師的思想政治素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平達(dá)到義務(wù)教育法規(guī)定的要求。

（2）各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)培訓(xùn)工作，提高實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校校長的思想政治素質(zhì) 和管理水平。

（3）校長和教師的在職培訓(xùn)工作，由縣級以上地方各級教育主管部門負(fù)責(zé)組織。

68、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，地方各級人民政府及其教育主管部門應(yīng)當(dāng)建立和實(shí)施什么樣的考核制度來保證義務(wù)教育的實(shí)施？

地方各級人民政府及其教育主管部門應(yīng)當(dāng)建立實(shí)施義務(wù)教育的目 標(biāo)責(zé)任制，把實(shí)施義務(wù)教育的情況作為對有關(guān)負(fù)責(zé)人員政績考核的重要內(nèi)容。

69、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，縣級以上各級人民政府應(yīng)建立什么樣的制度對實(shí)施義務(wù)教育的工作進(jìn)行管理？

縣級以上各級人民政府應(yīng)當(dāng)建立對實(shí)施義務(wù)教育的工作進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)、檢查的制度。

70、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校及其他機(jī)構(gòu)，在實(shí)施義務(wù)教育工作上，應(yīng)當(dāng)接受哪級人民政府及其教育主管部門的管理、指導(dǎo)和監(jiān)督？

實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校及其他機(jī)構(gòu)，在實(shí)施義務(wù)教育工作上，接受當(dāng)?shù)厝嗣裾捌浣逃鞴懿块T的管理、指導(dǎo)和監(jiān)督。

71、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，都有哪些情形由地方人民政府或者有關(guān)部門依照管理權(quán)限對有關(guān)責(zé)任人員給予行政處分？

（1）因工作失職未能如期實(shí)現(xiàn)義務(wù)教育實(shí)施規(guī)劃目標(biāo)的；

（2）無特殊原因，未能如期達(dá)到實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校辦學(xué)條件要求的；

（3）對學(xué)生輟學(xué)未采取必要措施加以解決的；

（4）無正當(dāng)理由拒絕接收應(yīng)當(dāng)在該地區(qū)或者該學(xué)校接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年就學(xué)的；

（5）將學(xué)校校舍、場地出租、出讓或者移作他用，妨礙義務(wù)教育實(shí)施的；

（6）使用未經(jīng)依法審定的教科書，造成不良影響的；

（7）其他妨礙義務(wù)教育實(shí)施的。

72、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，都有哪些情形由地方人民政府或者有關(guān)部門依照管理權(quán)限 對有關(guān)責(zé)任人員給予行政處分或依法追究刑事責(zé)任？

（1）侵占、克扣、挪用義務(wù)教育款項(xiàng)的；

（2）玩忽職守致使校舍倒塌，造成師生傷亡事故的。

73、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，對適齡兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人未按規(guī)定送子女或者其他被 監(jiān)護(hù)人就學(xué)接受義務(wù)教育的如何處理？

（1）適齡兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人未按規(guī)定送子女或者其他被 監(jiān)護(hù)人就學(xué)接受義務(wù)教育的，城市由市、市轄區(qū)人民政府或者其指定機(jī)構(gòu)，農(nóng)村由 鄉(xiāng)級人民政府，進(jìn)行批評教育；

（2）經(jīng)教育仍拒不送其子女或者其他被監(jiān)護(hù)人就學(xué)的，可視具體情況處以罰款，并采取其他措施使其子女或者其他被監(jiān)護(hù)人就學(xué)。

74、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，都有哪些情形由有關(guān)部門給予行政處分；違反《中華人民 共和國治安管理處罰條例》的，由公安機(jī)關(guān)給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究 刑事責(zé)任？

（1）擾亂實(shí)施義務(wù)教育學(xué)校秩序的；

（2）侮辱、毆打教師、學(xué)生的；

（3）體罰學(xué)生情節(jié)嚴(yán)重的；

（4）侵占或者破壞學(xué)校校舍、場地和設(shè)備的。

75、根據(jù)中華人民共和國義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，有那些救濟(jì)途徑？

（1）、可以依照法律、法規(guī)的規(guī)定申請 復(fù)議。

（2）、當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的，可以依照法律、法規(guī)的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

76、根據(jù)義務(wù)教育法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，當(dāng)事人對行政處罰決定在規(guī)定的期限內(nèi)不申請復(fù)議，也不向人民法院提起訴訟，又不履行處罰決 定的應(yīng)如何處理？

由作出處罰決定的機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

77、《吉林省義務(wù)教育條例》實(shí)施的時(shí)間？

1987年2月20日。

78、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定的義務(wù)教育含義是什么？

義務(wù)教育，是依照法律規(guī)定，適齡兒童和少年必須接受的，國家、社會、學(xué)校和家庭必須予以保證的國民教育。

79、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定我省的義務(wù)教育包括那些？

（1）義務(wù)教育分為初等教育和初級中等教育兩個(gè)階段。

（2）初級中等教育包括普通初中教育和初級中等職業(yè)技術(shù)教育。

（3）初等教育和初級中等教育的基本學(xué)制，按國家規(guī)定執(zhí)行。

80、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定我省普及義務(wù)教育是誰的責(zé)任？

普及義務(wù)教育是各級人民政府的責(zé)任。

81、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定我省普及義務(wù)教育誰是主管部門？

各級人民政府的教育行政部門是普及義務(wù)教育的主管部門。

82、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定的義務(wù)教育的培養(yǎng)目標(biāo)？

義務(wù)教育必須堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則，全面貫徹國家的教育方針，努力提高教育質(zhì)量，使兒童、少年在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展，為提高全民族的素質(zhì)，培養(yǎng)有理想、有道德、有文化、有紀(jì)律的社會主義建設(shè)人才奠定基礎(chǔ)。

83、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定縣（區(qū)）以上教育行政部門建立健全什么制度，對義務(wù)教育的實(shí)施進(jìn)行視察、督促和指導(dǎo)，并協(xié)同當(dāng)?shù)厝嗣裾幚碛嘘P(guān)實(shí)施義務(wù)教育的各類問題？

基礎(chǔ)教育督學(xué)（視導(dǎo)）制度。

84、吉林省義務(wù)教育條例對義務(wù)教育起始入學(xué)年齡是怎樣規(guī)定的？

（1）義務(wù)教育起始入學(xué)年齡為六周歲。

（2）條件尚不具備的地區(qū)，仍可實(shí)行七周歲入學(xué)。

（3）盲、聾、啞和弱智兒童的入學(xué)年齡，一般不得超過九周歲。

85、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定適齡兒童、少年確因疾病或特殊情況，需要延緩入學(xué)或免予入學(xué)的該怎樣辦理程序？

確因疾病或特殊情況，需要延緩入學(xué)或免予入學(xué)的適齡兒童、少年，應(yīng)由其父母或其他監(jiān)護(hù)人提出申請，經(jīng)當(dāng)?shù)厝嗣裾ǔ鞘薪值擂k事處）批準(zhǔn)，方可延緩入學(xué)或免予入學(xué)。

86、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定普及初級中等教育的地方，小學(xué)畢業(yè)生升入初級中等學(xué)校的原則？

就地就近。

87、吉林省義務(wù)教育條例對接受義務(wù)教育學(xué)生的學(xué)、雜費(fèi)是如何規(guī)定的？

接受義務(wù)教育的學(xué)生免交學(xué)費(fèi)。家庭經(jīng)濟(jì)困難的學(xué)生以及有條件的地區(qū)，可同時(shí)減免雜費(fèi)，具體辦法由當(dāng)?shù)厝嗣裾贫ā?/p>

88、吉林省義務(wù)教育條例對單位和個(gè)人招用應(yīng)受義務(wù)教育和正在接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年是如何規(guī)定的？

嚴(yán)禁任何單位和個(gè)人，招用應(yīng)受義務(wù)教育和正在接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年做工、經(jīng)商、務(wù)農(nóng)或從事其他工作。

89、吉林省義務(wù)教育條例對義務(wù)教育段教師的基本要求是什么？

（1）教師必須熱愛社會主義教育事業(yè)，努力提高自己的思想、文化、業(yè)務(wù)水平，忠于職責(zé)，教書育人，為人師表。

（2）教師應(yīng)愛護(hù)學(xué)生，嚴(yán)禁辱罵、體罰或變相體罰學(xué)生。

90、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定社會對教師的權(quán)利是怎樣保護(hù)的？

（1）全社會應(yīng)當(dāng)尊重中小學(xué)教師；

（2）各級人民政府要采取有效措施，切實(shí)提高中小學(xué)教師的社會地位和生活待遇；

（3）禁止侮辱、毆打教師。

91、吉林省義務(wù)教育條例要求那個(gè)機(jī)構(gòu)對教師進(jìn)行管理、調(diào)配？

中小學(xué)教師的管理、調(diào)配，由縣級以上教育行政部門負(fù)責(zé)。

92、吉林省義務(wù)教育條例要求教師的學(xué)歷標(biāo)準(zhǔn)？

（1）小學(xué)教師必須具有中等師范以上文化程度或取得所任學(xué)科的專業(yè)合格證書；

（2）初級中等學(xué)校教師必須具有高等師范專科以上文化程度或取得所任學(xué)科的專業(yè)合格證書。

93、吉林省義務(wù)教育條例對調(diào)入中小學(xué)任教的人員要求標(biāo)準(zhǔn)？

凡要調(diào)入中小學(xué)任教的人員，必須通過教師資格考核。

94、吉林省義務(wù)教育條例對于不適合做教學(xué)工作的人員如何處理？

對于不適合做教學(xué)工作的人員，應(yīng)調(diào)離教學(xué)崗位，教育行政部門安排有困難的，與有關(guān)部門協(xié)調(diào)解決。

95、按吉林省義務(wù)教育條例要求，應(yīng)如何加強(qiáng)義務(wù)教育段教師的培養(yǎng)？

（1）各級人民政府要加強(qiáng)和優(yōu)先發(fā)展師范教育，辦好師范院校和教育（進(jìn)修）院校，保證培養(yǎng)、培訓(xùn)義務(wù)教育需要的合格師資。

（2）有條件的非師范類高、中等院校應(yīng)承擔(dān)培養(yǎng)、培訓(xùn)義務(wù)教育師資的任務(wù)。

（3）散居的少數(shù)民族中學(xué)和小學(xué)教師的培養(yǎng)、培訓(xùn)工作，由省教育行政部門統(tǒng)一組織。

96、吉林省義務(wù)教育條例是如何規(guī)定各級人民政府設(shè)置學(xué)校保證義務(wù)教育的？

（1）各級人民政府要根據(jù)義務(wù)教育的需要，統(tǒng)一規(guī)劃，合理布局，本著就地就近的原則，設(shè)置中小學(xué)校，保證適齡兒童、少年接受義務(wù)教育。

（2）積極為盲、聾、啞和弱智兒童、少年舉辦特殊教育學(xué)校（班）。

97、吉林省義務(wù)教育條例是如何規(guī)定小學(xué)、初級中等學(xué)校的開辦、停辦、裁并辦理程序的？

小學(xué)、初級中等學(xué)校的開辦、停辦、裁并均由縣級以上教育行政部門審核，報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)。

98、吉林省義務(wù)教育條例在教育教學(xué)和學(xué)生管理方面對學(xué)校是如何規(guī)定的？

（1）、學(xué)校必須按照教育規(guī)律辦學(xué)，嚴(yán)格執(zhí)行教學(xué)計(jì)劃，提高教育質(zhì)量，保證學(xué)生健康成長。

（2）、學(xué)校不得拒收應(yīng)在本學(xué)區(qū)內(nèi)接受義務(wù)教育的學(xué)生，不得讓尚未受完義務(wù)教育的學(xué)生停學(xué)或退學(xué)。

99、吉林省義務(wù)教育條例對學(xué)生雜費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)和收繳辦法是如何規(guī)定的？

（1）學(xué)生雜費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)和收繳辦法，由省人民政府統(tǒng)一制定；

（2）任何學(xué)校不得自定標(biāo)準(zhǔn)，亂收費(fèi)用。

100、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定 各級人民政府及有關(guān)部門在建設(shè)發(fā)展總體規(guī)劃、城市和鄉(xiāng)鎮(zhèn)（包括工礦區(qū)、開發(fā)新區(qū)或改造住宅小區(qū)）建設(shè)方面如何保護(hù)義務(wù)教育的？

（1）各級人民政府及有關(guān)部門必須將義務(wù)教育設(shè)施列入城市和農(nóng)村建設(shè)發(fā)展總體規(guī)劃，并征得教育行政部門同意。

（2）城市和鄉(xiāng)鎮(zhèn)（包括工礦區(qū)、開發(fā)新區(qū)或改造住宅小區(qū)）建設(shè)，要根據(jù)義務(wù)教育的實(shí)際需要，由規(guī)劃、建設(shè)部門同時(shí)建設(shè)相應(yīng)規(guī)模的小學(xué)和初級中等學(xué)校。

（3）有關(guān)部門要在征地、動遷、資金、材料和施工等方面優(yōu)先安排。

101、吉林省義務(wù)教育條例和吉林省校園、校舍保護(hù)管理?xiàng)l例對學(xué)校校舍、財(cái)產(chǎn)及設(shè)施是如何保護(hù)的？

各級各類學(xué)校，不論所有制性質(zhì)和隸屬關(guān)系如何，其校園校舍、運(yùn)動場、校辦工廠、農(nóng)場等及其它一切設(shè)備和財(cái)產(chǎn)均受法律保護(hù)，不允許任何單位或個(gè)人侵占或變相侵占。

102、吉林省義務(wù)教育條例在財(cái)產(chǎn)方面對學(xué)校、師生是如何保護(hù)的？

（1）各級人民政府要嚴(yán)格控制社會各方面向?qū)W校征收費(fèi)用，禁止向?qū)W校亂攤派。

（2）禁止任何學(xué)校或教職工，向?qū)W生及家長攤派或索取財(cái)物。

103、吉林省義務(wù)教育條例在學(xué)校用書方面是如何保護(hù)的？

（1）出版、發(fā)行等有關(guān)部門要保證義務(wù)教育用書。

（2）禁止任何單位和個(gè)人未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)擅自編寫、出版、銷售各種中小學(xué)生學(xué)習(xí)參考資料。

104、吉林省義務(wù)教育條例對在學(xué)生中傳播淫穢書刊物品以及進(jìn)行其它毒害學(xué)生思想的活動和利用封建迷信、宗教活動妨礙義務(wù)教育方面是如何規(guī)定的的？

（1）禁止在學(xué)生中傳播淫穢書刊物品以及進(jìn)行其它毒害學(xué)生思想的活動。

（2）禁止任何組織和個(gè)人利用封建迷信、宗教活動妨礙義務(wù)教育的實(shí)施。

105、吉林省義務(wù)教育條例對義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)問題的基本規(guī)定？

（1）義務(wù)教育所需事業(yè)費(fèi)和基本建設(shè)投資，按財(cái)政管理體制由各級人民政府負(fù)責(zé)籌措，予以保證。

（2）用于義務(wù)教育的財(cái)政撥款，應(yīng)以上一年的財(cái)政撥款核定的預(yù)算數(shù)為基數(shù)，以高于當(dāng)?shù)乇矩?cái)政經(jīng)常性收入增長的速度逐年增長，并使按在校學(xué)生人數(shù)平均的教育費(fèi)用逐年有所增長。

（3）各級地方機(jī)動財(cái)力應(yīng)安排一定比例的資金作為義務(wù)教育專項(xiàng)補(bǔ)助費(fèi)，并對偏遠(yuǎn)地區(qū)、貧困地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)給予特殊照顧。

106、吉林省義務(wù)教育條例對各級教育、財(cái)政、審計(jì)部門，對實(shí)施義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)的撥款、投向、效益的責(zé)任是如何規(guī)定？

各級教育、財(cái)政、審計(jì)部門，對實(shí)施義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)的撥款、投向、效益要加強(qiáng)監(jiān)督、檢查和審計(jì)。

107、吉林省義務(wù)教育條例對免收雜費(fèi)的地區(qū)，其免收的部分是如何規(guī)定的？

（1）對免收雜費(fèi)的地區(qū)，其免收的金額由當(dāng)?shù)厝嗣裾畵芸睿山逃姓块T分配給學(xué)校使用。

（2）各部門不得克扣、挪用。

（3）非教育部門舉辦的中小學(xué)校免收雜費(fèi)的金額，由舉辦單位負(fù)責(zé)解決。

108、吉林省義務(wù)教育條例對單獨(dú)或聯(lián)合辦學(xué)的單位舉辦的學(xué)校是如何要求的？

凡已單獨(dú)或聯(lián)合辦學(xué)的單位，應(yīng)堅(jiān)持辦好，不得任意撤銷，停辦或縮小規(guī)模。如確因需要，必須經(jīng)當(dāng)?shù)乜h級以上教育行政部門審核同意，報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)。

109、吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定對有哪些事跡之一的單位和個(gè)人，由各級人民政府給予表彰、獎(jiǎng)勵(lì)或授予榮譽(yù)稱號？

（1）、認(rèn)真執(zhí)行本條例，實(shí)施義務(wù)教育成績顯著的；

（2）、積極捐資助學(xué)，發(fā)展基礎(chǔ)教育事業(yè)貢獻(xiàn)突出的；

（3）、長期從事教育事業(yè)，忠于職責(zé)，在教育、教學(xué)工作上取得優(yōu)異成績的。

110、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，對父母或其他監(jiān)護(hù)人有義務(wù)保障適齡的子女或被監(jiān)護(hù)人按時(shí)入學(xué)，接受規(guī)定年限的義務(wù)教育的，如何處罰？

父母或其他監(jiān)護(hù)人有義務(wù)保障適齡的子女或被監(jiān)護(hù)人按時(shí)入學(xué)，接受規(guī)定年限的義務(wù)教育，由當(dāng)?shù)亟逃姓块T進(jìn)行批評教育，屢教不改者，處一百元以下罰款，并強(qiáng)制其履行義務(wù)；

111、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例的規(guī)定，對招用應(yīng)受義務(wù)教育和正在接受義務(wù)教育的適齡兒童、少年做工、經(jīng)商、務(wù)農(nóng)或從事其他工作的單位和個(gè)人如何處罰？

由教育行政部門會同工商行政管理部門和有關(guān)部門，對直接責(zé)任者或單位，給予警告、處二百元以下罰款，沒收非法所得、責(zé)令其停止?fàn)I業(yè)或吊銷營業(yè)執(zhí)照，并強(qiáng)令學(xué)生返回學(xué)校就讀。

112、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，對教師辱罵、體罰或變相體罰學(xué)生及侮辱、毆打教師如何處罰？

分別由教育行政部門或有關(guān)部門對直接責(zé)任者給予批評教育或行政處分，并責(zé)令賠償受害者損失。

113、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，對小學(xué)、初級中等學(xué)校的開辦、停辦、裁并未經(jīng)縣級以上教育行政部門審核或報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)如何處罰？

按審批權(quán)限由當(dāng)?shù)厝嗣裾肪坑嘘P(guān)部門和單位主要領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任，并限期恢復(fù)。

114、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，凡已單獨(dú)或聯(lián)合辦學(xué)的單位，沒堅(jiān)持辦好，任意撤銷，停辦或縮小規(guī)模，或未經(jīng)當(dāng)?shù)乜h級以上教育行政部門審核同意，報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)撤銷、停辦或縮小規(guī)模的，如何處罰？

按審批權(quán)限由當(dāng)?shù)厝嗣裾肪坑嘘P(guān)部門和單位主要領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任，并限期恢復(fù)；

115、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，學(xué)校拒收應(yīng)在本學(xué)區(qū)內(nèi)接受義務(wù)教育的學(xué)生或讓尚未受完義務(wù)教育的學(xué)生停學(xué)或退學(xué)的，如何處罰？

由教育行政主管部門，對直接責(zé)任者給予批評教育，并予以糾正。

116、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，學(xué)校或教職工向?qū)W生及家長攤派或索取財(cái)物的，如何處罰？

由主管部門，對直接責(zé)任者給予批評教育，并予以糾正；

117、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，向?qū)W校征收費(fèi)用，向?qū)W校亂攤派的，如何處罰？

由當(dāng)?shù)厝嗣裾凑帐∮嘘P(guān)規(guī)定，對直接責(zé)任者和有關(guān)部門的主要領(lǐng)導(dǎo)從嚴(yán)處理。

118、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)擅自編寫、出版、銷售各種中小學(xué)生學(xué)習(xí)參考資料的，如何處罰？

由教育行政部門會同工商、出版、文化部門對主要責(zé)任者及單位領(lǐng)導(dǎo)，給予警告、處二百元以下罰款，并追繳其非法所得；

119、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，在學(xué)生中傳播淫穢書刊物品以及進(jìn)行其它毒害學(xué)生思想的活動或利用封建迷信、宗教活動妨礙義務(wù)教育的實(shí)施的，如何處罰？

由公安部門依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》給予處罰；

120、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，教師辱罵、體罰或變相體罰學(xué)生以及侮辱、毆打教師，造成嚴(yán)重后果構(gòu)成犯罪的，如何處罰？

由司法部門依法追究刑事責(zé)任。

121、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，什么款項(xiàng)不得以任何形式用公款核銷？

個(gè)人受罰款項(xiàng)不得以任何形式用公款核銷。

122、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，對行政處罰不服的法律救濟(jì)途徑是？

（1）可在接到處罰決定次日起十五日內(nèi)，向處罰機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議一次；

（2）對上級機(jī)關(guān)的復(fù)議決定不服的，可向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V。

123、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，對發(fā)生法律效力的行政處罰如何履行？

對處罰拒不執(zhí)行的，處罰機(jī)關(guān)可申請當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簭?qiáng)制執(zhí)行。

124、根據(jù)吉林省義務(wù)教育條例規(guī)定，實(shí)施義務(wù)教育工作的考核與監(jiān)督，由哪級人民政府負(fù)責(zé)？

由各級人民政府負(fù)責(zé)。

125、國務(wù)院基礎(chǔ)教育改革合發(fā)展決定講教育工作中的“兩基”的含義？

基本普及九年義務(wù)教育和基本掃除青壯年文盲。

126、國務(wù)院基礎(chǔ)教育改革和發(fā)展決定確定的農(nóng)村義務(wù)教育管理體制是？

實(shí)行在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，由地方政府負(fù)責(zé)、分級管理、以縣為主的體制。

127、2002年起，國家在貧困地區(qū)義務(wù)教育階段實(shí)行的一種收費(fèi)方式簡稱是什么？

“一費(fèi)制”。128、2005年起，對農(nóng)村義務(wù)教育段家庭貧困的學(xué)生實(shí)施的“兩免一補(bǔ)”的內(nèi)容？

免收雜費(fèi)、免教科書費(fèi)，補(bǔ)助寄宿生生活費(fèi)。

129、我國現(xiàn)行的《憲法》是中華人民共和國成立后頒布的第幾部憲法？哪年頒布的？

第四部，1982年頒布。

130、中華人民共和國國徽由什么圖案組成？

中華人民共和國國徽，中間是五星照耀下的天安門，周圍是谷穗和齒輪

131、公民最基本的人身權(quán)是什么？

生命健康權(quán)。

132、根據(jù)我國《憲法》的規(guī)定，我國公民可享有哪些基本權(quán)利？

（1）平等權(quán)利；（2）政治權(quán)利和自由權(quán)利；（3）宗教信仰自由權(quán)利；（4）人身自由權(quán)利；（5）社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利；（6）文化教育權(quán)利；（7）國家保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益，保護(hù)歸僑和僑眷的合法權(quán)利。

133、我國公民有那些基本義務(wù)？

維護(hù)祖國統(tǒng)一和民族團(tuán)結(jié)；遵守憲法和法律，保守國家秘密，愛護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，遵守勞動紀(jì)律，遵守公共秩序，尊重社會公德；維護(hù)祖國安全榮譽(yù)和利益；保衛(wèi)祖國，依法服兵役和參加民兵組織；依法納稅。

134、《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》中的“未成年人”是指未滿多少周歲的公民？

未滿18周歲的公民。

135、警匪報(bào)警電話是什么？火警電話是什么？醫(yī)療急救電話是什么？交通事故報(bào)警電話是什么？

它們依次是：110，119，120，122。

136、我國監(jiān)護(hù)人的設(shè)立有哪三種方式？

法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和委托監(jiān)護(hù)。

137、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是什么？

（1）保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；（2）管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，代理被監(jiān)護(hù)人的民事活動，在被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害或與人發(fā)生爭執(zhí)時(shí)，代理其進(jìn)行訴訟；（3）對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育，對被監(jiān)護(hù)人損害他人合法權(quán)益的行為，依法承擔(dān)民事責(zé)任。

138、中華人民共和國公民年滿多少歲可以依法享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)？

18周歲。

139、哪些未成年人屬于限制民事行為能力人？哪些未成年人屬于無民事行為能力人？

10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人；不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人

140、在道路上騎自行車，有年齡限制嗎？

有。未滿12歲，不準(zhǔn)在道路上騎自行車。

141、自行車轉(zhuǎn)彎須注意什么？

減速慢行，向后瞭望，伸手示意，不準(zhǔn)突然猛拐。142、2004年5月1日起實(shí)行的《中華人民共和國道路交通安全法》中，規(guī)定的交通信號包括哪幾種？

交通信號燈、交通標(biāo)志、交通標(biāo)線和交通警察的指揮。

143、對違反治安管理的人處以拘留，拘留最長是幾天？

15天

144、證據(jù)都有哪些？請至少說出四種。

（1）書證；（2）物證；（3）視聽資料；（4）證人證言；（5）當(dāng)事人的陳述；（6）鑒定結(jié)論；（7）勘驗(yàn)筆錄。

145、訴訟可分為幾種？

刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟三種。

146、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理?xiàng)l例》規(guī)定，哪些人禁止進(jìn)入網(wǎng)吧？禁止在中小學(xué)校周圍什么范圍內(nèi)開設(shè)網(wǎng)吧？對網(wǎng)吧營業(yè)時(shí)間有何規(guī)定？

未成年人禁止進(jìn)入網(wǎng)吧。禁止在學(xué)校周圍200米范圍內(nèi)開設(shè)網(wǎng)吧。網(wǎng)吧營業(yè)時(shí)間是8點(diǎn)到24點(diǎn)。

147、學(xué)生應(yīng)該履行的義務(wù)？

（1）遵守法律法規(guī)；（2）遵守學(xué)生行為規(guī)范，尊敬師長，養(yǎng)成良好的思想品德和行為習(xí)慣；（3）努力學(xué)習(xí)，完成規(guī)定的學(xué)習(xí)任務(wù)；（4）遵守所在學(xué)校或其他教育機(jī)構(gòu)的管理制度。

148、冬冬今年15歲，其父母經(jīng)常外出經(jīng)商，讓冬冬一個(gè)人在家單獨(dú)居住，冬冬父母這樣做可以嗎？為什么？

《預(yù)防未成年人犯罪法》規(guī)定，父母不得讓未滿16周歲的未成年人脫離監(jiān)護(hù)，單獨(dú)居住。

149、楊某的父母平時(shí)白天經(jīng)商，晚上打牌，對楊某缺少管教，致使楊某染有不良行為，初二期終考試成績列年級最后一名，其父母認(rèn)為楊某沒出息，更加不管，不讓楊某回家，楊某父母的做法合法嗎？為什么？

不合法。《預(yù)防未成年人犯罪法》規(guī)定，父母對未成年人不得放任不管，不得迫使其離家出走，放棄監(jiān)護(hù)職責(zé)。

150、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，取得小學(xué)、初中教師資格分別應(yīng)當(dāng)具備哪些相應(yīng)的學(xué)歷？

（1）取得小學(xué)教師資格，應(yīng)當(dāng)具備中等師范學(xué)校畢業(yè)及其以上學(xué)歷；

（2）取得初級中學(xué)教師、初級職業(yè)學(xué)校文化、專業(yè)課教師資格，應(yīng)當(dāng)具備高等師范專科學(xué)校或者其他大學(xué)專科畢業(yè)及其以上學(xué)歷；

151、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，教師對學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)侵犯其合法權(quán)益的，或者對學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)作出的處理不服的，及教師認(rèn)為當(dāng)?shù)厝嗣裾嘘P(guān)行政部門侵犯其根據(jù)本法規(guī)定享有的權(quán)利的如何主張權(quán)利？

（1）可以向教育行政部門提出申訴，教育行政部門應(yīng)當(dāng)在接到申訴的三十日內(nèi)，作出處理；

（2）可以向同級人民政府或者上一級人民政府有關(guān)部門提出申訴，同級人民政府或者上一級人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)作出處理。

152、中華人民共和國教師法規(guī)定，為保障教師完成教育教學(xué)任務(wù)，各級人民政府、教育行政部門、有關(guān)部門、學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行哪些職責(zé)？

（1）提供符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)的教育教學(xué)設(shè)施和設(shè)備；

（2）提供必需的圖書、資料及其他教育教學(xué)用品；

（3）教師在教育教學(xué)、科學(xué)研究中的創(chuàng)造性工作給以鼓勵(lì)和幫助；

（4）支持教師制止有害于學(xué)生的行為或者其他侵犯學(xué)生合法權(quán)益的行為。

153、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)違反國家有關(guān)規(guī)定向受教育者收取費(fèi)用的，采用什么方法處罰？

（1）由教育行政部門責(zé)令退還所收費(fèi)用；

（2）對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。

154、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，教師享有哪些義務(wù)？

（1）遵守憲法、法律和職業(yè)道德，為人師表；

（2）貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃，履行教師聘約，完成教育教學(xué)工作任務(wù)；

（3）對學(xué)生進(jìn)行憲法所確定的基本原則的教育和愛國主義、民族團(tuán)結(jié)的教育，法制教育以及思想品德、文化、科學(xué)技術(shù)教育，組織、帶領(lǐng)學(xué)生開展有益的社會活動；

（4）關(guān)心、愛護(hù)全體學(xué)生，尊重學(xué)生人格，促進(jìn)學(xué)生在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展；

（5）止有害于學(xué)生的行為或者其他侵犯學(xué)生合法權(quán)益的行為，批評和抵制有害于學(xué)生健康成長的現(xiàn)象；

（6）不斷提高思想政治覺悟和教育教學(xué)業(yè)務(wù)水平。

155、初二學(xué)生陳某犯搶劫罪被判處有期徒刑，陳某在刑罰執(zhí)行期間還可以繼續(xù)接受義務(wù)教育嗎？

可以。

156、初中學(xué)生李某犯盜竊罪，被判處有期限徒刑1年緩刑3年，李某可以回校繼續(xù)讀書嗎？

可以

157、剛上初一年級的小明就被父母留在家庭工廠里做幫手，不讓他繼續(xù)上學(xué)，其父母有權(quán)這樣做嗎？

無權(quán)。根據(jù)《未保法》規(guī)定父母不得使在校接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)。

158．某鄉(xiāng)初中學(xué)生王某在他初二時(shí)，父母就給他訂了親，其父母這種行為可以嗎？

不可以，是非法行為，《未保法》規(guī)定，父母不得迫使未成年人結(jié)婚，不得為未成年人訂立婚約。

159、某初級中學(xué)為追求升學(xué)率，將年級成績最差的三名學(xué)生除名，可以嗎？

不可以。學(xué)校應(yīng)當(dāng)尊重未成年的學(xué)生教育權(quán)，不得隨意開除學(xué)生。

160、中華人民共和國教師法的適用范圍？

適用于在各級各類學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)中專門從事教育教學(xué)工作的教師。

161、某班主任經(jīng)常開拆學(xué)生的信件，目的是檢查學(xué)生是否有不良行為，及掌握學(xué)生思想現(xiàn)狀，班主任的做法合法嗎？

不合法，除法律規(guī)定的部門外，任何人不得開拆他人的信件。

162、一名13歲的小學(xué)生未經(jīng)父母同意，將一只價(jià)值500元的手表送給同學(xué)做生日禮物，其家長可以要求受贈的學(xué)生返還手表嗎？

可以，限制民事行為能力人實(shí)施的民事行為應(yīng)與其年齡、智力相適應(yīng)，未征得監(jiān)護(hù)人同意而實(shí)施的民事行為無效。

163、按照中華人民共和國教師法的規(guī)定，教師享有哪些權(quán)利？

（1）進(jìn)行教育教學(xué)活動，開展教育教學(xué)改革和實(shí)驗(yàn)；

（2）從事科學(xué)研究、學(xué)術(shù)交流，參加專業(yè)的學(xué)術(shù)團(tuán)體，在學(xué)術(shù)活動中充分發(fā)表意見；

（3）指導(dǎo)學(xué)生的學(xué)習(xí)和發(fā)展，評定學(xué)生的品行和學(xué)業(yè)成績；

（4）按時(shí)獲取工資報(bào)酬，享受國家規(guī)定的福利待遇以及寒暑假期的帶薪休假；

（5）對學(xué)校教育教學(xué)、管理工作和教育行政部門的工作提出意見和建議，通過教職工代表大會或者其他形式，參與學(xué)校的民主管理；

（6）參加進(jìn)修或者其他方式的培訓(xùn)。

164、金某（15周歲）在課間因小事與同學(xué)沈某發(fā)生爭執(zhí)，金某一拳擊中沈某頭部，致使沈某倒地，送醫(yī)院不治死亡，問金某應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任嗎？

應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

165、某中學(xué)因?yàn)閷W(xué)生李某未能按時(shí)繳納相關(guān)費(fèi)用，將他開除，可以嗎？

不可以。學(xué)校不能隨意開除學(xué)生。

166、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險(xiǎn)，而不采取措施，造成人員傷亡或者重大財(cái)產(chǎn)損失的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員采用什么方法處罰？

依法追究刑事責(zé)任。

167、中華人民共和國教育法規(guī)定的學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)的基本教學(xué)語言文字是什么？

漢語言文字，少數(shù)民族學(xué)生為主的學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)，可以使用本民族或者當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言文字進(jìn)行教學(xué)。學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)進(jìn)行教學(xué)，應(yīng)當(dāng)推廣使用全國通用的普通話和規(guī)范字。

168、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，我國的學(xué)校教育制度分哪幾個(gè)階段？

國家實(shí)行學(xué)前教育、初等教育、中等教育、高等教育的學(xué)校教育制度。

169、中華人民共和國教育法對國家實(shí)行九年制義務(wù)教育制度是如何規(guī)定的？

（1）各級人民政府采取各種措施保障適齡兒童、少年就學(xué)。

（2）適齡兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人以及有關(guān)社會組織和個(gè)人有義務(wù)使適齡兒童、少年接受并完成規(guī)定年限的義務(wù)教育。

170、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，設(shè)立學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)必須具備的基本條件？

（1）有組織機(jī)構(gòu)和章程；

（2）有合格的教師；

（3）有符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的教學(xué)場所及設(shè)施、設(shè)備等；

（4）有必備的辦學(xué)資金和穩(wěn)定的經(jīng)費(fèi)來源。

171、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)有哪些權(quán)利？

（1）按照章程自主管理；

（2）組織實(shí)施教育教學(xué)活動；

（3）招收學(xué)生或者其他受教育者；

（4）對受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分；

（5）對受教育者頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書；

（6）聘任教師及其他職工，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分；

（7）管理、使用本單位的設(shè)施和經(jīng)費(fèi)；

（8）拒絕任何組織和個(gè)人對教育教學(xué)活動的非法干涉；

（9）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

172、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)履行哪些義務(wù)？

（1）遵守法律、法規(guī)；

（2）貫徹國家的教育方針，執(zhí)行國家教育教學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，保證教育教學(xué)質(zhì)量；

（3）維護(hù)受教育者、教師及其他職工的合法權(quán)益；

（4）以適當(dāng)方式為受教育者及其監(jiān)護(hù)人了解受教育者的學(xué)業(yè)成績及其他有關(guān)情況提供便利；

（5）遵照國家有關(guān)規(guī)定收取費(fèi)用并公開收費(fèi)項(xiàng)目；

（6）依法接受監(jiān)督。

173、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，受教育者享有哪些權(quán)利？

（1）參加教育教學(xué)計(jì)劃安排的各種活動，使用教育教學(xué)設(shè)施、設(shè)備、圖書資料；

（2）按照國家有關(guān)規(guī)定獲得獎(jiǎng)學(xué)金、貸學(xué)金、助學(xué)金；

（3）在學(xué)業(yè)成績和品行上獲得公正評價(jià)，完成規(guī)定的學(xué)業(yè)后獲得相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書、學(xué)位證書；

（4）對學(xué)校給予的處分不服向有關(guān)部門提出申訴，對學(xué)校、教師侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，提出申訴或者依法提起訴訟；

（5）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

174、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，受教育者享有哪些義務(wù)？

（1）遵守法律、法規(guī)；

（2）遵守學(xué)生行為規(guī)范，尊敬師長，養(yǎng)成良好的思想品德和行為習(xí)慣；

（3）努力學(xué)習(xí)，完成規(guī)定的學(xué)習(xí)任務(wù)；

（4）遵守所在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)的管理制度。

175、按照中華人民共和國教育法的規(guī)定，對在校園內(nèi)結(jié)伙斗毆，尋釁滋事，擾亂學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)教育教學(xué)秩序或者破壞校舍、場地及其他財(cái)產(chǎn)的，采用什么方法處罰？

由公安機(jī)關(guān)給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

二、案例分析

176、小學(xué)生武某上課時(shí)，起立回答問題，后排的同學(xué)陳某用腳將武某的椅子移開，結(jié)果武某重重地坐到了地上。武某當(dāng)時(shí)身體沒有任何異樣，老師也只批評了陳某幾句，就繼續(xù)上課。可是三天后，武某感到腿腳發(fā)麻，后來發(fā)展為沒辦法正常坐著上課。父母將她送往醫(yī)院診斷，經(jīng)檢查為尾椎受挫傷，導(dǎo)致下半身麻痹，需要長期治療。對這起事故，誰應(yīng)該擔(dān)負(fù)責(zé)任？

學(xué)生陳某負(fù)主要責(zé)任，由其監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)賠償。學(xué)校負(fù)有管理失職責(zé)任，負(fù)次要責(zé)任，應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)賠償。

177、人民法院在開庭審理3名十四至十六周歲少年搶劫一案前，將開庭時(shí)間、地點(diǎn)、被告人姓名等進(jìn)行公告并允許公民旁聽。這種做法符合法律規(guī)定嗎？

不符合。對于已滿十四周歲不滿十六周歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。

178、小學(xué)生張某因?yàn)闆]有按時(shí)完成作業(yè)，被任課老師罰站一節(jié)課，老師這樣做可以嗎？

不可以，學(xué)校教職員工不得對未成年學(xué)生、兒童實(shí)施體罰或變相體罰。

179、兩名中學(xué)生星期天在居民區(qū)空地上踢足球，在爭球時(shí)，不慎將球踢到鄰居陽臺上，不僅造成陽臺玻璃破碎，而且使陽臺一名兒童被玻璃劃傷。問：鄰居財(cái)產(chǎn)損失及人身被傷害的民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？

由兩名學(xué)生的家長（監(jiān)護(hù)人）承擔(dān)民事責(zé)任。

《民法通則》規(guī)定無民事行為能力人，限制民事行為能力有造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。

180、某電視臺在新聞節(jié)目中這樣報(bào)道：“今天上午公安機(jī)關(guān)破獲一起入室盜竊案，2名犯罪嫌疑人是我市南山中學(xué)初三年級學(xué)生李××、趙××并將2人接受警察訊問的正面圖像一同播放。電視新聞這樣報(bào)道可以嗎？

不可以。根據(jù)《預(yù)法》規(guī)定對未成年人罪犯案件，新聞報(bào)道、影視節(jié)目，不得披露未成年人的姓名、照片及可能推斷出該未成年人的資料。

181、某中學(xué)高一年級2名學(xué)生因盜竊一輛摩托車而被刑事拘留，學(xué)校因此立即作出取消這2名學(xué)生學(xué)籍的處分決定，學(xué)校的處分決定正確嗎？

不正確，對被采取刑事強(qiáng)制措施的未成年學(xué)生，在人民法院判決生效以前，不得取消其學(xué)籍。

182、小明（13歲）在父母離婚后，跟隨母親一起生活，其父對小明仍有教育義務(wù)嗎？為什么？

有，父母不得因離異而不履行教育子女的義務(wù)。

183、初二學(xué)生郭某偷了同學(xué)的飯菜票被發(fā)現(xiàn)，在以后的學(xué)校、班級活動中，郭某雖有心參加，都被班主任拒之門外，郭某數(shù)學(xué)成績是班級最好的，省是數(shù)學(xué)競賽，郭某報(bào)名參加，且取得全校選拔賽第一名，但學(xué)校以郭某有過偷竊的不良行為，不讓郭某代表學(xué)校參加競賽。請問學(xué)校的做法合法嗎？為什么？

不合法。學(xué)校對有不良行為的學(xué)生不得歧視。

184、小芳的家住在農(nóng)村，在村里的小學(xué)上五年級。一天，爸爸突然對她說：”明天你不要去上學(xué)了，到小賣部給你媽幫忙吧，你媽一個(gè)人忙不過來。“小芳聽了后，傷心地哭了。她想念書，她舍不得學(xué)校的老師和同學(xué)們。但是，她又不能不聽爸爸的話，只好不去學(xué)校讀書了。老師了解到小芳的情況后，找到了小芳的爸爸，勸他讓小芳繼續(xù)上學(xué)。小芳爸爸說：”女孩子比不得男孩子，讀書多了也沒什么用，還不如讓她在家里干點(diǎn)活呢。再說了小芳是我的女兒，讓不讓她上學(xué)得由我說了算。“請問：小 芳爸爸的說法對嗎？小芳的爸爸都違反了哪些規(guī)定？

不對。中華人民共和國憲法》第46條規(guī)定：中華人民共和國公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)。《中華人民共和國教育法》第9條規(guī)定：公民不分民族、種族、性別、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰等，依法享有平等的受教育機(jī)會。《中華人民共和國義務(wù)教育法》第5條規(guī)定：凡年滿六周歲的兒童，不分性別、民族、種族，應(yīng)當(dāng)入學(xué)接受規(guī)定年限的義務(wù)教育。

讓孩子上學(xué)接受教育是法律規(guī)定的父母必須履行的義務(wù)，而且法律規(guī)定，女孩和男孩享有平等的權(quán)利，不能歧視女孩。小芳的爸爸讓小芳中途輟學(xué)的行為是違法的。聽了老師的話應(yīng)當(dāng)讓小芳趕快回到學(xué)校繼續(xù)讀書。如果不改正的話，當(dāng)?shù)卣畱?yīng)對他進(jìn)行批評教育，并責(zé)令他送小芳返回學(xué)校上學(xué)。另外，為保護(hù)兒童受教育權(quán)利，國家還禁止工廠、商店、個(gè)體戶等雇用不滿16周歲的兒童。

185、王力是一個(gè)15 歲的初中生，她總覺得自己不是讀書的料，就想到一家餐館去打工賺錢，可是，她又聽別人說，未滿16歲的未成年人是不允許被雇用的。請問，哪一種觀點(diǎn)是正確的？為什么？

后一觀點(diǎn)是正確的。國務(wù)院《禁止使用童工規(guī)定》第3條：國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位或者個(gè)體工商戶均不得招用不滿16周歲的未成年人。禁止任何單位或者個(gè)人為不滿16周歲的未成年人介紹就業(yè)。禁止不滿16周歲的未成年人開業(yè)從事個(gè)體經(jīng)營活動。所以，王力還暫時(shí)不能去打工。如果她還沒有完成九年義務(wù)教育，那么她就應(yīng)該繼續(xù)她的學(xué)校生活；如果她已經(jīng)完成了九年義務(wù)教育，并且不想繼續(xù)升學(xué)，那么，她可以參加一些國家和社會舉辦的職業(yè)技能培訓(xùn)，為年滿16周歲以后的就業(yè)做準(zhǔn)備。

186、濤濤愛淘氣，經(jīng)常在課堂上說話、做小動作，有時(shí)還不完成作業(yè)。一天，他又在課上說話、做鬼臉，被班主任老師發(fā)現(xiàn)了。老師非常生氣，對濤濤說：”你的課不要上了，回家把家長找來，什么時(shí)候你爸爸來了，你再來上課。“濤濤不敢回家，只好在教室外面站著。這時(shí)，正好校長路過，問清了原因后，把濤濤送回教室。事后，校長把濤濤的班主任老師找去，提出了批評。請回答：你認(rèn)為校長批評的對嗎？班主任和濤濤同學(xué)應(yīng)該怎樣做呢？

對。學(xué)校是少年兒童受教育的地方，為了保護(hù)中小學(xué)學(xué)生的受教育權(quán)利，法律還專門規(guī)定了在義務(wù)教育階段學(xué)校不能隨便開除學(xué)生。教育和幫助有缺點(diǎn)的學(xué)生是學(xué)校和老師的責(zé)任，學(xué)校、老師應(yīng)當(dāng)對學(xué)習(xí)有困難、品行有缺點(diǎn)的學(xué)生給予更多的關(guān)心和幫助，使他們改正錯(cuò)誤、健康成長。

這位班主任應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到自己的錯(cuò)誤。經(jīng)過的教育，濤濤也應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到自己僅違反了學(xué)校紀(jì)律，而且在課堂上隨便說話，也影響了別的同學(xué)聽，實(shí)際上侵犯了其他同學(xué)受教育的權(quán)利。

187、波波很貪玩，經(jīng)常不完成作業(yè)。一天，波波又沒做作業(yè)，班主任張老師很生氣，放學(xué)后把他單獨(dú)留在教室里補(bǔ)作業(yè)。這時(shí)，張老師突然想起家里有事要辦。看見波波還沒有補(bǔ)完作業(yè)，張老師說：”補(bǔ)完作業(yè)才能回家，我一會兒回來檢查“。為防止波波自己偷偷跑了，臨走時(shí)張老師把教室的門上了鎖。由于家里的事很多，后來張老師就把波波的事忘了。天越來越晚，波波一個(gè)人在教室里越來越害怕。他想出去，但是門被鎖上了，窗戶上有鐵欄桿。他拼命地大喊，但學(xué)校里的人都走了，沒人聽得見。波波急得大哭了起來，天很晚了，波波的爸爸才找到學(xué)校，當(dāng)他和張老師一起打開教室門的時(shí)候，波波的嗓子已經(jīng)哭啞了，請問張老師的做法對嗎？

不對。《中華人民共和國憲法》第37條規(guī)定：中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。任何公民非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。

少年兒童的人身自由同樣受到法律的保護(hù)，無論是學(xué)校、老師，還是其他任何組織、個(gè)人都沒有權(quán)利剝奪、侵犯未成年人的人身自由。張老師的行為實(shí)際上已經(jīng)構(gòu)成了非法拘禁，只是因?yàn)榍楣?jié)比較輕微，也沒有造成嚴(yán)重后果，可以通過道歉的方式彌補(bǔ)，否則的話，非法拘禁他人要負(fù)刑事責(zé)任的。

188、王洋是某中學(xué)初中一年級的學(xué)生，成績一直不好。在數(shù)學(xué)課上他不認(rèn)真聽講，所以老師經(jīng)常在課堂上用教鞭抽打他。因此，王洋一想到數(shù)學(xué)課，就感到害怕。請問：我們應(yīng)該怎樣評價(jià)這位數(shù)學(xué)老師？

根據(jù)我國《未成年人保護(hù)法》的規(guī)定，學(xué)校、幼兒園的教職員應(yīng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對未成年學(xué)生和兒童實(shí)施體罰、變相體罰或者有其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。由此可見，教師也應(yīng)當(dāng)尊重學(xué)生的人格尊嚴(yán)。如果因?yàn)閷W(xué)習(xí)成績不好，上課不認(rèn)真聽講而體罰王洋，無疑會對他的身心健康構(gòu)成很大的傷害，影響他健全人格的形成，因而也是法律所不允許的。

對于老師違法行為，王洋可以通過他的監(jiān)護(hù)人或者學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)，要求教師糾正其體罰學(xué)生的錯(cuò)誤做法。如果老師堅(jiān)持不改的話，也可以要求對其給予行政處分，或者直接向人民法院提起訴訟，以維護(hù)學(xué)生自己的合法權(quán)益。

189、強(qiáng)強(qiáng)是小學(xué)三年級的學(xué)生，因智力發(fā)育得較晚，盡管學(xué)習(xí)很努力，但成績卻總是很差。一次考試，他又考了全班的最后一名。班主任教師當(dāng)著全班同學(xué)的面，對強(qiáng)強(qiáng)說：”你怎么那么笨，多簡單的題呀還答不對，你是不是長了豬腦子啊！“同學(xué)們哄堂大笑。下課了。好幾個(gè)同學(xué)圍著強(qiáng)強(qiáng)叫”豬腦子“。強(qiáng)強(qiáng)羞愧極了，回家大哭了一場，說什么也不愿意再上學(xué)了。強(qiáng)強(qiáng)的父母問明原因，找到學(xué)校。校長在弄清楚情況后，嚴(yán)肅地批評了強(qiáng)強(qiáng)的班主任，要求他在班上給強(qiáng)強(qiáng)道歉，并教育全班同學(xué)要互相尊重，不能取笑強(qiáng)強(qiáng)。請談?wù)勀銓@件事的看法？

《中華人民共和國憲法》第38條規(guī)定：中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告侵害。

《中華人民共和國民法通則》第101條規(guī)定：公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的榮譽(yù)。

未成年人的心理發(fā)育還不健全，因此，要更加尊重他們的人格。《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》中明確規(guī)定，學(xué)校、幼兒園的教職員工應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)。在這件事中，強(qiáng)強(qiáng)班主任的行為已經(jīng)對強(qiáng)強(qiáng)的人格構(gòu)成了侵害，是一種違法行為。因?yàn)榍楣?jié)比較輕微，可以用賠禮道歉的方式彌補(bǔ)。如果情節(jié)惡劣，嚴(yán)重侮辱強(qiáng)強(qiáng)人格，還要負(fù)刑事責(zé)任或者民事責(zé)任

190、小學(xué)三年級有個(gè)小姑娘叫揚(yáng)揚(yáng)。兩年前揚(yáng)揚(yáng)的爸爸媽媽離了婚，揚(yáng)揚(yáng)與媽媽生活在一起，兩年來揚(yáng)揚(yáng)的爸爸從不來看望揚(yáng)揚(yáng)，也不給揚(yáng)揚(yáng)撫養(yǎng)費(fèi)。前不久，揚(yáng)揚(yáng)的媽媽下崗了，一個(gè)月只有300元生活費(fèi)，家里生活很困難，揚(yáng)揚(yáng)的媽媽想讓揚(yáng)揚(yáng)輟學(xué)，你認(rèn)為揚(yáng)揚(yáng)該怎么辦呢？

《中華人民共和國婚姻法》第36條規(guī)定：父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。

《中華人民共和國義務(wù)教育法》第11條規(guī)定：父母或者其他監(jiān)護(hù)人必須使適齡的子女或者被監(jiān)護(hù)人按時(shí)入學(xué)，接受規(guī)定年限的義務(wù)教育。

按照這些法律規(guī)定，盡管揚(yáng)揚(yáng)的爸爸媽媽已經(jīng)離婚了，但揚(yáng)揚(yáng)和她爸爸之間的父女關(guān)系是改變不了的，揚(yáng)揚(yáng)的爸爸仍然有撫養(yǎng)揚(yáng)揚(yáng)的義務(wù)，必須負(fù)擔(dān)揚(yáng)揚(yáng)義務(wù)教育的費(fèi)用，并把揚(yáng)揚(yáng)撫養(yǎng)成人。揚(yáng)揚(yáng)的爸爸如果不給撫養(yǎng)費(fèi)，揚(yáng)揚(yáng)可以請媽媽代她去法院告爸爸，法律會幫助揚(yáng)揚(yáng)的。

191、李某有一女李霞14歲，系農(nóng)村某鎮(zhèn)初中二年級學(xué)生。李某認(rèn)為女孩上學(xué)無用，還不如早下來賺錢。遂于2003年暑假，將李霞送到鄰鎮(zhèn)一個(gè)體戶處打工。開學(xué)一周后，學(xué)校老師、領(lǐng)導(dǎo)、村干部多次上門家訪，李某拒不說明其去向，有時(shí)還惡語相報(bào)：”孩子讀不讀書是咱們自家的事，你們不要狗咬耗子－多管閑事。“請問：該案例中是否有違法行為？違反了什么法律規(guī)定？違法主體是誰？應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任？

參考答案：（1）有違法行為。（2）違反了《中華人民共和國義務(wù)教育法》和《未成年人保護(hù)法》。《中華人民共和國義務(wù)教育法》第十一條第一款規(guī)定”父母或者其他監(jiān)護(hù)人必須使適齡的子女或者被監(jiān)護(hù)人按時(shí)入學(xué)，接受規(guī)定年限的義務(wù)教育。“第三款規(guī)定”禁止任何組織和個(gè)人招用應(yīng)該接受義務(wù)教育的適齡兒童少年就業(yè)。“對義務(wù)教育分別家庭和社會方面做了法律保障。《未成年人保護(hù)法》第九條規(guī)定： 父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重未成年人接受教育的權(quán)利，必須使適齡未成年人按照規(guī)定接受義務(wù)教育，不得使在校接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)。第二十八條第一款規(guī)定： 任何組織和個(gè)人不得招用未滿十六周歲的未成年人，國家另有規(guī)定的除外。（3）李某及個(gè)體戶。（4）未成年人保護(hù)法第四十九條規(guī)定：企業(yè)事業(yè)組織、個(gè)體工商戶非法招用未滿十六周歲的未成年人，由勞動部門責(zé)令改正，處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理部門吊銷執(zhí)照。

192、”春蕾計(jì)劃“是哪年開始實(shí)施的？其主要目的是什以？

為維護(hù)女童的受教育權(quán)益，提高中華民族的整體素質(zhì)，1994年，全國婦聯(lián)、中國兒童少年積金會聯(lián)合發(fā)起并組織實(shí)施的。它意在救助貧困地區(qū)失、輟學(xué)女童重返校園完成學(xué)業(yè)。

193、我市實(shí)施”春蕾計(jì)劃“的基本情況如何？

我市是以1995年開始實(shí)施”春蕾計(jì)劃“的。到目前，共收到愛心捐款240多萬元，使4200多名面臨失、輟學(xué)的女童返校園繼續(xù)學(xué)習(xí)。

第四篇：《新聞出版法律與法規(guī)》考點(diǎn)

1、國家制定或認(rèn)可的法律是國家創(chuàng)制法律的兩種形式

2、廣義的法律和狹義的法律

廣義的法律是指由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的，反映著統(tǒng)治階級意志的行為規(guī)范系統(tǒng)。狹義的法律，在我國就是指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性文件。

3、現(xiàn)代法律的基本特征

規(guī)范性；國家意志性；國家強(qiáng)制性；普遍性；可訴性；程序性。

4、法的淵源

國家制定和認(rèn)可的、具有不同法律效力和不同形式的各種規(guī)范性的法律文件。

5、我國有新聞法嗎？

沒有，有相關(guān)的法規(guī)，是法律規(guī)范的集合體。

6、新聞法律關(guān)系

由新聞法律規(guī)范所調(diào)整的當(dāng)事人在新聞活動過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

7、在我國，可以設(shè)立出版單位的必須是單位。（P27）

8、新聞自由

公民的一種民主權(quán)利，是憲法規(guī)定的公民的言論、出版自由權(quán)利在新聞傳播活動中的體現(xiàn)和運(yùn)用，是公民政治權(quán)利的一個(gè)重要組成部分。采訪自由；傳遞自由；出版自由；批評自由。

9、犯罪構(gòu)成的概念

我國刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的總和，是使行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的根據(jù)，任何一種犯罪的成立都必須具備四個(gè)方面的構(gòu)成要件，即犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面。

10、行為犯（P59 煽動民族仇恨、民族歧視罪 煽動軍人逃離部隊(duì)罪）

11、煽動

是一種言論方式，可以通過口述（講演）、文字乃至廣播、影視、戲劇、書畫等方式來表現(xiàn)，但它又不同于一般的言論，其特點(diǎn)是：一是表述方式的非理性，就是使用浮夸的、情緒化的、蠱惑的語言；二是內(nèi)容的非事實(shí)性，如虛張聲勢，夸大其事，攻其一點(diǎn)，不及其余，有的還要進(jìn)行造謠誹謗；三是直接面向公眾，即公然散布；四是具有導(dǎo)致反常行動的目的，不是“書生空議論”，而是希望激起他人反常狂熱，采取某種不利于社會和他人的行動。

12、國家秘密

是關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。

13、司法與新聞的一致性

一、新聞自由與司法在價(jià)值追求上有統(tǒng)一性

1、新聞自由與司法在價(jià)值追求上有統(tǒng)一性

2、在保障權(quán)利價(jià)值取向上的一致性二、二者相互依存

1、司法需要新聞媒介介入

（1）新聞監(jiān)督是保證司法公正的有力武器

（2）媒體介入司法有助于滿足公眾知情權(quán)

（3）媒體介入司法有助于保障嫌疑人、被告人權(quán)利

2、新聞自由需要司法保障

傳媒在司法活動中享有的權(quán)利：：

一、公布法律文件

二、對草案發(fā)表意見，對立法過程進(jìn)行報(bào)道

三、旁聽和報(bào)道審判過程

14、新聞審判

原初是西方新聞傳播倫理中的一個(gè)術(shù)語，意指新聞媒介報(bào)道正在審理中的案件時(shí)超越法律規(guī)定，影響審判獨(dú)立和公正，侵犯人權(quán)的現(xiàn)象。

15、結(jié)合實(shí)際論述新聞報(bào)道如何防止“新聞審判”（P96—P104）

司法機(jī)關(guān)作為國家機(jī)關(guān)必須接受人民監(jiān)督，這種監(jiān)督包括新聞輿論監(jiān)督。維護(hù)審判獨(dú)立和公正、反對“新聞審判”不是不要對司法的輿論監(jiān)督，而新聞輿論監(jiān)督也不意味著新聞可以干預(yù)司法，在兩者之間要有一個(gè)合理的平衡。

一是依法。案件報(bào)道除了避免出現(xiàn)不符合法律規(guī)定的內(nèi)容之外，還應(yīng)當(dāng)依照司法程序進(jìn)行。

二是平衡。當(dāng)某案件成為公眾關(guān)注的議題的時(shí)候，新聞媒介最好的辦法就是客觀的、平衡的報(bào)道或發(fā)表不同的代表性意見。

三是理性。就是遵循以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則進(jìn)行報(bào)道和評論，避免那種煽情的、鼓動性的報(bào)道和評論。

四是善意。媒介關(guān)于司法審判的報(bào)道，應(yīng)當(dāng)是為了推動依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的建國方略，為了提升中國尊重和保護(hù)人權(quán)的水平，為了促進(jìn)整個(gè)社會的正義和公平，而不是出于某些局部的利益考慮。

16、新聞侵權(quán)

特指新聞媒體因傳播新聞作品或其它作品而侵害他人人格權(quán)的行為。

17、新聞侵權(quán)的構(gòu)成要件

1、侵權(quán)言論已經(jīng)發(fā)表

2、言論有侵害他人人格權(quán)的違法性質(zhì)

3、言論具有特定指向

4、行為人主觀上有過錯(cuò)

18、名譽(yù)權(quán)

名譽(yù)，是對特定人（包括自然人和法人）的社會評價(jià)。

名譽(yù)權(quán)就是公民、法人享有應(yīng)該受到社會公正評價(jià)的權(quán)利和要求他人不得非法損害這種公正評價(jià)的權(quán)利。

19、侵害名譽(yù)權(quán)的方式（P141）

誹謗和侮辱

20、誹謗和侮辱的區(qū)別

在學(xué)理上通常把散布虛假事實(shí)損害他人名譽(yù)的行為成為誹謗。

侮辱是從語義上來說，就是使人蒙受恥辱。方式包括暴力方式、口頭方式和書面方式。

1、侵害客體不同

誹謗是貶低他人某一方面或若干方面的社會評價(jià)，造成名譽(yù)減損。侮辱則是貶損他人的整個(gè)人格和人格尊嚴(yán)。

2、言論性的侮辱在方式上同誹謗有很大不同

（1）誹謗的主要特征是虛假陳述；侮辱的主要特征是辱罵和丑化。

（2）誹謗是散步關(guān)于特定人不良表現(xiàn)的虛假事實(shí)，在言詞上甚至可能是規(guī)范而潔凈的；侮辱則是以粗鄙、下流的詞語或 圖像施加于特定人，而不一定要有特定人的行為事實(shí)的陳述。

（3）誹謗通常具有理性的表現(xiàn)形式；侮辱是不講道理的。

（4）誹謗造成的是公眾對受害人的憎恨；侮辱造成的是公眾對受害人的輕蔑。

（5）誹謗所散布的事實(shí)真假難辨，往往不脛而走，使受害人百口莫辯；侮辱所使用的詞語或圖像毫無修飾，一目了然，因而容易識別。

（6）誹謗既有故意的，也有過失的；侮辱都是故意的，而且侮辱性言詞還可以作為認(rèn)定行為人具有惡意的根據(jù)。

21、隱私權(quán)

隱私，是指個(gè)人與社會公共生活無關(guān)的而不愿為他人知悉或者受他人干擾的私人事項(xiàng)。隱私權(quán)，就是個(gè)人依照法律規(guī)定保護(hù)自己的隱私不受侵害的權(quán)利。

22、新聞侵害隱私權(quán)的方式

1、公布、宣揚(yáng)隱私

（1）披露純屬個(gè)人信息

（2）在報(bào)道公共事件中涉及個(gè)人隱私

（3）披露假事件中的隱私

2、侵入私人空間

（1）侵入住宅

（2）竊聽電話和偷拆偷看他人的信件

（3）侵入公共場所的私人場合（4）互聯(lián)網(wǎng)也有重要的私人空間

22、在新聞傳播活動中可能發(fā)生對他人的人格損害，主要是新聞傳播的內(nèi)容不當(dāng)造成的。

23、公眾人物的隱私權(quán)和“正當(dāng)?shù)年P(guān)切”（P172）

第五篇：時(shí)代光華《中國當(dāng)前轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)解讀》 試題答案

中國當(dāng)前轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)解讀

單選題

1.《財(cái)政部和國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》(財(cái)稅【2008】121號文件)主要針對的是（）問題。√ A B C D 獨(dú)立交易原則 資本弱化的債資比

轉(zhuǎn)讓定價(jià)及其他所有反避稅措施 關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來報(bào)告表

正確答案： B

2.《中華人民共和國企業(yè)關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來報(bào)告表》主要包括九張附表，其中（）和（）是總表。√ A B C D 《關(guān)聯(lián)關(guān)系表》、《購銷表》 《勞務(wù)表》、《無形資產(chǎn)表》

《關(guān)聯(lián)關(guān)系表》、《關(guān)聯(lián)交易匯總表》 《固定資產(chǎn)表》、《對外投資情況表》

正確答案： C

3.在關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來報(bào)告中，符合稅法規(guī)定條件的企業(yè)應(yīng)在關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的（）之前將企業(yè)關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來報(bào)告表提交稅務(wù)機(jī)關(guān)。√ A B C D 當(dāng)年12月31日 次年1月1日 次年5月31日 次年12月31日

正確答案： C

4.在企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的同期資料準(zhǔn)備中，關(guān)聯(lián)交易金額較小的判斷標(biāo)準(zhǔn)是采購和銷售金額小于： √ A B C D 1億元人民幣 2億元人民幣 3億元人民幣 4億元人民幣

正確答案： B

5.轉(zhuǎn)讓定價(jià)調(diào)查的第一步是： √ A B C D 實(shí)地調(diào)查

價(jià)格信息資料的查詢和調(diào)閱 選擇重點(diǎn)調(diào)查對象 內(nèi)部審計(jì)

正確答案： C

6.適合申請預(yù)約定價(jià)的企業(yè)不包括： √ A B C D 轉(zhuǎn)讓定價(jià)風(fēng)險(xiǎn)低的企業(yè) 轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題有爭議的企業(yè) 經(jīng)營非常穩(wěn)定的企業(yè)

采用新的轉(zhuǎn)讓定價(jià)政策的企業(yè)

正確答案： A

7.申請預(yù)約定價(jià)的步驟是： √ A B C D 預(yù)備會談、正式申請、磋商、審核和評估、簽訂、監(jiān)控執(zhí)行 預(yù)備會談、正式申請、審核和評估、磋商、簽訂、監(jiān)控執(zhí)行 正式申請、預(yù)備會談、審核和評估、磋商、簽訂、監(jiān)控執(zhí)行 正式申請、審核和評估、預(yù)備會談、磋商、簽訂、監(jiān)控執(zhí)行

正確答案： B 8.成本分?jǐn)倕f(xié)議不適用于： √ A B C D 有形資產(chǎn)的共同開發(fā) 無形資產(chǎn)的受讓 集團(tuán)采購

集團(tuán)營銷策劃的勞務(wù)

正確答案： A

9.稅務(wù)機(jī)關(guān)要求，企業(yè)應(yīng)自成本分?jǐn)倕f(xié)議達(dá)成之日起（）日內(nèi)，層報(bào)國家稅務(wù)總局進(jìn)行備案。√ A B C D 15 20 25 30 正確答案： D 判斷題

10.中國稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人辦理納稅事宜的基本法是《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》。此種說法： √

正確 錯(cuò)誤 正確答案： 錯(cuò)誤

11.企業(yè)如果不是依據(jù)中國法律在中國設(shè)立的，不需要在中國進(jìn)行所得稅的納稅申報(bào)。此種說法： √

正確 錯(cuò)誤 正確答案： 錯(cuò)誤

12.承擔(dān)有限功能和風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)如果出現(xiàn)虧損，可不用準(zhǔn)備同期資料。此種說法： √ 正確 錯(cuò)誤 正確答案： 錯(cuò)誤

13.稅務(wù)機(jī)關(guān)一旦下達(dá)調(diào)查通知書，就不能再撤銷。此種說法： √

正確 錯(cuò)誤 正確答案： 錯(cuò)誤

14.在申請預(yù)約定價(jià)時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)在預(yù)備會談階段拒絕企業(yè)提出的申請。此種說法：正確 錯(cuò)誤 正確答案： 正確

15.企業(yè)只要準(zhǔn)備并申報(bào)了同期資料，稅務(wù)機(jī)關(guān)就會受理其預(yù)約定價(jià)。此種說法： √

正確 錯(cuò)誤 正確答案： 錯(cuò)誤