第一篇：北京市高級人民法院2011年法官遴選方案

北京市高級人民法院2011年法官遴選方案

根據北京市高級人民法院審判工作需要，經研究，決定于7月19日至8月31日在本市法院系統內開展法官遴選工作，具體方案如下：

一、遴選方式

此次高級人民法院遴選法官采取考試、考核與考察相結合的方式進行?？荚嚭涂己司扇“俜种?。考試分筆試和面試兩部分，筆試和面試成績各占50%；考核采取量化考核的方式與考察同時進行。高級法院根據被考察人的考試和考核總成績及考察情況最終確定遴選人選。

二、遴選數量及專業要求

此次高級人民法院遴選法官數量13名，專業要求為：刑事專業、民事專業、知識產權專業、行政專業和執行專業。

三、遴選范圍和報考條件

（一）遴選范圍

此次高級人民法院遴選法官范圍為：本市中級人民法院和區、縣人民法院符合報考條件和專業要求的法官。

（二）報考條件

報考人員應當具備以下資格條件：

1、具有法律專業碩士以上學位。

2、年齡不超過30周歲（1981年7月1日以后出生）；現任中層正、副職的，可放寬至35周歲（1976年7月1日以后出生）；有研究室工作經歷的，可放寬至40周歲（1971年7月1日以后出生）。

3、有3年以上的審判工作經歷，且任助理審判員以上法官職務滿1年（2010年7月31日前任職）。

4、具有較扎實的法學理論功底和較強的調研指導能力。

5、近三年年度考核結果均為稱職以上等次。

6、符合任職回避規定。

有下列情形之一的，不得參加本次高級法院法官遴選：

1、受黨紀、政紀處分，在受處分期間的。

2、因涉嫌違法、違紀問題，正在接受立案審查的。

3、其他不能參加法官遴選情形的。

四、報名和資格審查

（一）報名時間： 7月20日9時至7月25日17時

（二）報名方式

1、個人報名：由個人填寫《報名表》（附件1），通過法院局域網發送至gylijw@bjcourt.cn。

2、高級法院用人部門推薦：由用人部門填寫《推薦表》（附件2）并經本人同意，報高級法院干部處。

（三）7月26日至7月29日由高級法院干部處和監察室對報名人員進行資格審查。干部處負責對報名人員的任職條件和資格等情況進行審查；監察室對報名人員的廉政情況進行審查。

五、筆試

8月1日下午14時至17時，對通過資格審查的人員進行筆試（地點另行通知）。筆試采取閉卷方式進行。

筆試主要測試參加遴選者履行遴選職位職責所必備的審判業務能力以及調研指導、文字表達等能力。試題分為專業論述和文字寫作（文字能力和政策理論水平）兩個部分。成績及格者，由高分到低分，按遴選人數與參加面試人數1:3的比例確定面試人選。

筆試成績在法院局域網上按準考證號予以公布。

六、面試

面試采取半結構化方式進行。主要測試競爭者履行競爭職位職責所必備的基本素質以及綜合分析、溝通協調、應變、語言表達等能力（面試時間和地點另行通知）。

面試過程中，面試者先用不超過5分鐘的時間進行簡要述職。內容包括：個人基本情況、政治業務表現和主要工作成績等。之后，依次回答3個結構化面試試題，時間不超過10分鐘。

面試考官由評委和法官代表組成。評委由相關審判部門領導和紀檢監察、干部人事、教育培訓部門領導組成。法官代表由用人部門助理審判員以上人員組成。評委和法官代表打分各占50%，60分以上為及格。成績及格者，由高分到低分，按專業確定考察人選。

面試成績在局域網上按準考證號予以公布。

七、考察和考核

高級人民法院干部處、監察室與相關審判庭共同組成考察組到被考察人所在單位對其進行考察、考核。

考察從德、能、勤、績、廉五個方面對被考察人進行全面考察，重點考察其思想品德、勤政廉政、業務能力及工作表現?？疾觳扇∶裰鳒y評、個別

談話等方式進行。

同時，考察組將根據被考察人的工作經歷、辦案數量、辦案質量和本人撰寫的文字材料被采用、發表及從事調研工作情況，得出被考察人的考核分數。

八、決定、公示、任命

（一）考察組根據考試和考核總成績及考察情況，報請高級法院黨組研究確定遴選人員。

（二）對高級法院黨組研究確定的遴選人員，在局域網上公示一周。

（三）經公示未發現問題的人員，履行法律手續予以任命，并辦理有關手續。

二○一一年七月十九日

第二篇：北京市高級人民法院關于印發

北京市高級人民法院關于印發《關于審理人身傷害賠償案件若干問題

發文單位：北京市高級人民法院

發布日期：2000-7-11

執行日期：2000-7-11

市第一、第二中級法院，各區、縣法院：

1990年8月市高級法院印發的《北京市高級人民法院關于審理人身損害賠償案件中幾個問題的處理意見》施行已十年，部分內容已不適用，根據審判實踐的需要，我院經第十九次審委會討論，現下發《關于審理人身傷害賠償案件若干問題的處理意見》，供處理有關民事案件時參照試行。如法律和司法解釋對此問題作出新的規定，請按法律和司法解釋規定執行。市高級法院1990年8月印發的《北京市高級人民法院關于審理人身損害賠償案件中幾個問題的處理意見》中與本意見不一致的部分自本意見下發后停止執行。執行本意見中有何問題，請向市高級法院民庭報告。

二000年七月十一日

關于審理人身傷害賠償案件若干問題的處理意見

為正確審理人身傷害賠償案件，根據《中華人民共和國民法通則》等有關法律規定，結合審判實踐，就審理人身傷害賠償案件中的若干問題提出如下處理意見：

1、侵權行為致人身體一般傷害（指經治療能夠恢復健康，尚未造成殘疾）的，侵害人應當賠償受害人醫療費、誤工費、護理費、就醫交通費、就醫住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費等合理費用。

侵權行為致人身體一般傷害，并造成嚴重后果的，受害人可以請求給付精神損害撫慰金。

2、侵權行為致人殘疾的，侵害人除應賠償第一條第一款所列費用外，還應該賠償殘疾者的生活補助費、殘疾用具費、殘疾者喪失勞動能力前所扶養的人的必要生活費，受害人并可以請求給付精神損害撫慰金。

3、侵權行為致人死亡的，侵害人除應賠償第一條第一款所列費用外，還應當賠償喪葬費、死者生前扶養的人的必要生活費及死亡賠償金（即死者近親屬的精神損害撫慰金）。

4、醫療費包括受害人為治療傷疾而支付的掛號費、檢查費、治療費、手術費、醫藥費、住院費等費用。確定醫療費的數額應以醫療單位的診斷證明和醫療費單據為憑。

5、受害人應根據就近醫療原則選擇醫院治療，確有必要轉院治療的，應經初診醫院允許。受害人擅自在就診醫院以外的醫療、藥品銷售單位接受治療和購買藥品的費用原則上不予賠償，但確有正當理由的除外。

6、受害人需要繼續治療的，侵害人還應賠償繼續治療所需的醫療費。受害人傷疾已經治愈而仍繼續不必要的診治所造成的費用支出，屬于擴大的損失，不予賠償。當事人對是否治愈有爭議的，應當根據治療單位的診斷證明或法醫鑒定結論認定。有證據證明的其他不合理的醫療費用，不予賠償。

7、因侵害引起受害人其他疾病復發或誘發其他疾病的，應根據侵害行為與后果之間的因果關系等具體情況確定是否應當承擔賠償責任。對于因果關系難以確定的，應經有關專業部門鑒定。

8、受害人的損害賠償請求權不因其所在單位已墊付或報銷醫療費而消滅，受害人仍得以自己名義請求侵害人支付醫療費。作出生效裁判的法院可將處理結果告知受害人所在單位。

9、誤工費是受害人因受傷害不能工作而喪失的工資、獎金等合法收入。誤工費的賠償標準是：受害人有固定收入的，一般應按照實際減少的收入額計算，受害人固定收入超過我市職工上一平均收入3倍的，按3倍計算；受害人無固定收入的，參照受害人上一年的平均收入酌定，也可以參照當地同行業、同等勞力上一年的平均收入酌定。

10、受害人誤工時間應根據受害人治療及恢復所實際需要的時間確定。當事人對誤工時間有爭議的，可參照受害人傷情和治療醫院出具的治療時限證明或法醫意見等有關證據認定。

11、致受害人殘疾的，在定殘前應賠償誤工費，定殘后則賠償殘疾生活補助費，二者不應重復計算。

12、受害人在治療期間或治療后生活仍不能自理，需要設專人護理的，護理人員的誤工損失或勞動報酬，由侵害人承擔。護理人員的誤工損失一般按其實際收入損失額計算；實際收入過高的，參照勞務市場上雇傭臨時工的一般報酬標準的3倍以下酌情確定。雇人護理的護理費的賠償標準，可按照當地有關部門公布的家政勞務市場上雇聘臨時工護理同類病人一般應支出的費用計算。

13、護理人數應考慮受害人實際需要，根據治療單位提出的護理意見或法醫意見確定。

14、護理期限應至受害人恢復生活自理能力為止。受害人因殘疾而不能恢復生活自理能力的，可按其可能生存的年限確定護理期限（可能生存年限為：我市人均期望壽命減去受害人當前年齡，最低不少于5年）。

15、就醫交通費應根據受害人及其陪護人員到醫院治療和轉院治療中實際發生的合理費用計算。

16、交通工具一般應以當地普通交通工具為限，為搶救或治療、就診需要而必須租乘其他車輛的，費用應予賠償。交通費賠償應以正式票據為憑，并與前往就醫的地點、時間、人數、次數相一致。

17、受害人住院治療期間的伙食補助費可參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準給予賠償。

18、營養費是指受害人為輔助治療或使身體盡快康復而購買日常飲食以外的營養品所支出的費用。受害人是否需要補充營養，應根據治療醫院或法醫的意見確定。營養費給付標準可根據受害人實際需要補充營養情況酌定。

19、殘疾者生活補助費賠償標準是：我市上一城鎮居民人均生活費支出標準X受害人傷殘等級指數X賠償期限（賠償期限為我市人均期望壽命減去受害人定殘時的實際年齡，但最低不應少于5年）；定殘時受害人的年齡等于或超過全市人均壽命的，賠償5年。

20、殘疾用具費應當根據傷殘結果和實際需要，按照國產中檔用具費用標準予以賠償。今后需要定期更換殘疾用具的，所需費用可以一次性支付，也可以待今后實際發生費用后另行解決。

21、被扶養人的必要的生活費請求權人包括與受害人之間存在法定撫養、贍養和扶養權利義務關系的人，以及與受害人之間沒有法定扶養關系，但事實上一直由受害人扶養的人。

22、被扶養人的必要的生活費給付數額，應根據受害人實際負擔數額、扶養請求權人的經濟狀況確定，被扶養人還有受害人以外其他扶養義務人的，扶養費應按照受害人應承擔的比例確定。

23、被扶養人為未成年人的，扶養費的給付年限一般至其成年為止；被扶養人無勞動能力又無其他收入來源的，按其可能生存的年限（我市人均期望壽命減去被扶養人實際年齡）給付，最低不少于5年；受害人的扶養能力的年限短于此年限的，按受害人具備扶養能力的年限計算，最低不少于5年。

24、喪葬費包括喪葬過程中支出的合理費用。給付數額可參照國家機關工作人員喪葬費給付標準。

25、侵權行為致人身體傷殘，受害人請求精神損害撫慰金的，可以根據受害人承受的肉體與精神痛苦情況給予一定金錢慰撫，給付數額可以根據傷殘程度及侵害人的過錯程度予以裁量。因侵害行為致受害人殘疾的，賠償數額一般不超過我市城鎮職工上一年平均工資收入的5倍。受害人身體受到一般傷害，造成嚴重后果，確有必要給予精神損害撫慰金的，參照致人殘疾的情況酌減。

26、死者的近親屬以受害人死亡給自己造成精神痛苦為由請求死亡賠償金的，應予支持。賠償金數額可根據致害行為的性質、致害人的過錯程度、請求權人所受痛苦之程度以及其與死者的關系等酌定，但一般不得超過我市城鎮職工上年平均工資的10倍。死者的近親屬限

于死者的配偶、父母、子女。死者的配偶、父母、子女缺位的，形成贍養、撫養、扶養關系的其他近親屬有權請求死亡賠償金。

27、對于損害事故的發生，受害人也有過錯的，應根據其過錯的比例酌情減輕致害人的賠償責任，包括經濟賠償責任和精神損害賠償責任。

28、刑事附帶民事訴訟中涉及的索賠精神損失問題，按最高法院有關司法解釋執行。

29、本意見自下發之日起施行。本意見由高級法院民庭負責解釋。

附：

1、我市城鎮職工平均工資收入1998年為12285元，1999年為13778元。

2、我市人口平均期望壽命1998年為73歲。

3、我市城鎮居民人均生活費支出標準1999年為7499元，1998年為6971元。北京市高級人民法院

第三篇：北京市高級人民法院工作報告

北京市高級人民法院工作報告

2010-02-13 07:08:00 來源: 北京日報(北京)跟貼 0 條 手機看新聞

各位代表：

現在，我代表北京市高級人民法院向大會報告工作，請予審議，并請各位政協委員提出意見。2009年的主要工作

在市委的領導、市人大及其常委會的監督和最高人民法院的指導下，全市法院深入貫徹落實科學發展觀，堅持從嚴治院、公信立院、科技強院、人才興院，依法審理各類案件，保障當事人在首都法院打一個公正、明白、便捷、受尊重的官司，審判工作取得了新的進展。

一、主動適應人民群眾對法院工作的新期待，加強審判管理，維護司法公正

2009年全市法院受理各類案件424707件，審結421218件，同比分別上升7.8%和9.4%。在審判任務壓力持續加大的情況下，更加注重提高審判質量和效率，更加注重保障當事人的訴訟權利，更加注重工作機制創新，努力做到公正司法、為民司法、高效司法。

堅持從嚴治院，提高司法公信力。將公正作為法院工作的生命線，以嚴格管理促進公正司法，以公正司法取信于民。一是加強審判質量檢查。市高級人民法院制定《關于開展案件質量評查工作的意見》，各法院均設立專門機構開展案件評查工作，對所有庭審活動全程監控，對全部案件隨機抽查，全年評查案件29264件，對發現的問題實行責任倒查，進行公開點評。二是加強審限管理。制定《關于提高審判效率、加強審限管理的意見》，對延長審限的案件嚴格審批，并向當事人作出說明。全年法定審限內結案率達到95.3%。三是強化審級監督。發揮二審程序的監督、糾錯、補救功能，促進執法標準統一。嚴格審判監督程序，依法再審改判、發回重審案件364件。四是規范司法行為。根據新修訂的民事訴訟法，編制了《立案工作規范》，明確了各類案件的受理程序，修訂了各項審判的《辦案規則》和《書記員工作細則》，使司法行為有規范、檢查考核有標準、群眾監督有參照。五是召開全市法院司法公開專項會議，在審判工作的各個環節落實公開制度，增強審判工作的透明度。在互聯網上對1336件案件進行庭審直播，占全國法院網絡直播案件的75%。

堅持為民司法，方便當事人訴訟。一是針對有的當事人不了解訴訟流程的情況，制定《關于訴訟引導工作的規定》，在各法院立案大廳設立導訴員，保證當事人到法院有人接待、咨詢問題有人回答、訴訟活動有人引導，讓當事人明白地打官司。二是針對當事人遞交訴訟材料找不到法官的情況，制定《關于訴訟材料收轉工作的規定》，在各法院設立訴訟材料收轉窗口；對老年人、殘疾人等行動不便的當事人，實行電話預約立案、登門調解等做法；審判人員帶案下鄉，全年就地巡回審結案件9284件；一些法院開設了假日法庭、晚間法庭，讓當事人便捷地打官司。三是制定《關于案件查詢工作的規定》，在各法院設立案件查詢窗口，并探索開通電話和網絡查詢方式，方便當事人及時了解案件辦理進度，讓當事人放心地打官司。四是對經濟困難的當事人，加大司法救助力度，全年依法準予減、緩、免交訴訟費1522.8萬元，讓當事人打得起官司。五是在審判活動中，注重司法禮儀，平等保護當事人的訴訟權利，做好判后答疑工作，讓當事人打一個受尊重的官司。

堅持科學管理，提高辦案效率，努力緩解案多人少的矛盾。一是全市法院開展審判事務集中管理，由審判輔助人員集中辦理上訴案件移轉、委托司法鑒定、實施訴訟保全等9項工作，提高了事務性工作的辦理效率，并將法官從大量事務性工作中解放出來，保障法官有更多時間審理案件。二是實行案件繁簡分流，基層法院設立速裁審判庭，專門辦理案情和法律關系簡單的案件，全年適用簡易程序審結案件194183件。三是將全部案件的辦

理流程、質量標準、審理期限納入計算機信息化管理，促進審判質量和效率的提高，讓當事人享受到法院信息化建設的成果。國家工信部、市信息辦對我市法院將信息化建設與審判管理相結合給予“深度融合、精細管理”的高度評價。

二、主動適應經濟社會發展對法院工作的新要求，充分發揮審判職能，依法審理各類案件

全市法院按照“保增長、保民生、保穩定”和“平安國慶”的要求，依法做好各項審判工作，為首都經濟社會發展營造公正高效的法治環境。

積極應對國際金融危機影響，依法保障首都經濟平穩較快發展。市高級法院主動研究審判對策，制定了《商事審判應對金融危機的若干意見》、《公司清算辦案規范》等指導性文件。一是在審理合同案件中，對因資金鏈斷裂、暫時無力履行合同義務的企業，給予合理的寬限期；對借口金融危機主動違約的行為，不予免除法律責任，維護市場秩序、保障交易安全。全年審結合同案件152128件，同比上升8.3%。二是在破產案件審理中，對符合法定破產條件的企業，依法進行破產清算，讓不適應市場的企業有序退出，促進首都產業結構調整；對有發展前景的企業，運用重整、和解制度，盡可能維持企業的生存。例如，北京五谷道場公司負債6.2億元，破產清償率僅為2.76%?？紤]到該企業仍有發展前景，法院說服600多名債權人對重整方案達成一致意見，使企業優質資產得以盤活，2000多名職工的就業得到保障，工資和保險費得到全額清償，債權人的利益得到有效保護。全年受理破產案件102件，同比增長21.4%。三是在勞動爭議案件審理中，依法保障職工合法權益，同時注意保護企業正常用工權利，全年審結勞動爭議案件20899件，同比上升49.4%。四是平等保護境內外當事人合法權益，依法審結中外合資糾紛、外商撤資糾紛、仲裁裁決司法審查等涉外、涉港澳臺案件2340件，同比上升18.9%。

落實寬嚴相濟的刑事政策，增強群眾在首都生活的安全感。全市法院將維護首都社會穩定作為首要任務，依法嚴懲嚴重刑事犯罪，全年審結刑事案件21052件，判處罪犯21747人，其中，判處5年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的罪犯2974人。一是依法嚴懲殺人、搶劫、綁架等嚴重危害群眾生命財產安全的犯罪，與有關部門會簽《關于健全掃黑除惡工作機制的意見》，審結了李海忠等涉黑惡勢力案件。針對非法集資等涉眾型經濟犯罪增多的情況，與有關部門會簽《關于依法打擊涉眾型經濟犯罪維護首都經濟秩序的意見》，加大贓款贓物處理力度，盡量彌補被害人的損失。全年審結涉眾型經濟犯罪案件47件，涉案金額45億元。二是嚴厲打擊貪污、賄賂犯罪，積極開展反腐敗斗爭，審結相關案件160件。三是堅持懲罰犯罪與保障人權并重，對10名被告人依法宣告無罪，對未成年被告人，堅持“教育、感化、挽救”方針，寓教于審，并在結案后進行回訪幫教。全年對526名未成年人判處非監禁刑，重新犯罪率在1%以下。

妥善調處民事糾紛，促進社會和諧。一是審結涉及住房、醫療、教育等民事糾紛50442件，依法保護當事人的切身利益。審結婚姻家庭、遺產繼承案件32902件，注重保護婦女、兒童、老年人、殘疾人的合法權益。依法審理涉軍案件，探索建立保護軍人、軍屬合法權益的工作機制。二是按照“調解優先、調判結合”原則，將調解工作貫穿于立案、審判、執行各個環節，以誠心、耐心和責任心及時化解影響群眾生活的矛盾糾紛。注意發揮行業協會、社會組織的作用，推廣了知名企業家參與調解商事糾紛的制度，與保險業協會共同建立了保險糾紛聯合調解機制，嘗試了委托市醫學教育學會對醫患糾紛進行無償公益調解。全年民事案件調解撤訴率達53.4%，一審服判息訴率達83.5%。全市法院還積極開展訴前調解工作，全年在立案前化解糾紛11735件。最高法院對我市法院調解工作進行了通報表揚。三是暢通申訴渠道，市高級法院全年審結申訴復查案件4877件，同比上升45%。對涉訴信訪問題，三級法院正副院長和辦案法官聯合接訪，努力解決信訪當事人的合法合理訴求。

依法審理知識產權案件，服務“科技北京”建設。針對北京法院受理知識產權新類型案件多的特點，積極開展前沿研究，采取專業咨詢、技術鑒定、專家陪審等方式解決技術難題。落實《國家知識產權綱要》，擴大了知識產權受案范圍。在崇文、宣武、石景山、昌平區人民法院新設了知識產權審判庭。全年審結知識產權案件8068件，同比上升22.5%，案件數量居全國之首。

依法審理行政案件，促進和諧行政關系的形成。制定《關于在行政審判中保護行政相對人合法權益的意見》，保障行政相對人的起訴得到依法及時受理。對違法行政行為，依法判決撤銷，并建立行政案件通報制度，及時向有關行政機關通報行政執法中存在的問題。對重大項目建設引發的征地、拆遷行政案件，加大協調力度，建議行政機關完善具體行政行為，保障行政相對人的權益，保障重點工程建設順利進行。全年審結行政案件7321件，同比上升32.6%。

改進和加強執行工作，實現勝訴當事人的合法權益。一是對惡意隱匿財產、長期逃避義務的被執行人，依法采取拘傳、拘留、罰款、限制出境等強制措施，直至追究刑事責任，建立與公安、房管、銀行等部門的聯動機制，盡最大可能查車輛、查房產、查股權、查存款、查被執行人下落，維護法律的權威。二是對申請執行人生活困難、被執行人又確無財產可供執行的交通事故損害賠償、刑事附帶民事賠償等涉民生的案件，依靠黨委政府的支持，通過司法救助解決，化解了一批歷史遺留問題。三是推進執行機構和執行管理改革，成立執行局，將執行裁決權和執行實施權分離，實行分權制約，提高執行效率。全年清理歷史執行積案48075件，執結標的額226億元，還執結現案104915件，執結標的額462.2億元。

三、主動適應審判隊伍狀況的新變化，提高司法能力，確保公正廉潔

為適應隊伍狀況的新變化和審判工作的新要求，全市法院堅持將隊伍建設作為重中之重，深入開展學習實踐科學發展觀活動、“人民法官為人民”主題實踐活動，著力從三個方面提高隊伍整體素質：

著力提高司法能力，保證審判隊伍具備依法辦案的綜合素質。一是提高法律適用能力。針對新法律和司法解釋陸續實施、新類型疑難案件不斷出現的情況，市高級法院舉辦各類培訓班35期，培訓5875人次，全市法院每名干警全年都完成了不少于100學時的培訓任務。各法院還積極開展疑難案件研討、優秀裁判文書展評、改判發回案件講評等活動，切實提高審判人員的業務能力。二是提高化解社會矛盾的能力。加強與經濟和社會管理部門的交流，選派法官到相關部門掛職鍛煉。將年輕法官放在審判一線、信訪接待部門聽取群眾意見，了解法院工作存在的問題。開展法官教法官工作，在全市法院選聘了329名優秀法官擔任指導教師，“一對一”地對年輕法官進行指導。三是提高把握國情和社情民意的能力。組織審判人員到農村和社區考察，開展“聽呼聲、走百家、送服務”活動，增進對社情民意的了解。探索面向社會招錄法官，2009年錄用了13名大學生“村官”。

著力維護公正廉潔，保證審判人員具備公正司法的良好品格。一是堅持廉政教育經常化，開展正反兩個方面的典型教育。全市法院集中開展了警示教育月活動，認真分析審判工作中容易發生問題的環節。二是加強廉政監督的實效性，在各審判庭和執行部門設立廉政監察員，制定《關于開展廉政風險防范工作的意見》，加強對審判活動的監督。三是嚴格落實市高級法院關于禁止違反規定干預案件審理和執行等“五條禁令”，全年查處違紀違法人員11人。

著力改進審判作風，保證審判隊伍具備為民司法的強烈意識。一是加強民意溝通，建設“開放式法院”，讓法院成為群眾參與法制活動的公開場所。向社會公布了投訴電話和電子郵箱，對群眾來電來信做到件件有答復。二是加強作風檢查，在法庭、立案和信訪窗口安裝監控設備，組織特邀監督員對審判作風進行明查暗訪，對監控、檢查發現的作風問題，在全市法院進行通報。（下轉第七版）

（上接第六版）三是發揮先進典型的引領示范作用，全市法院深入開展了學習“新中國成立以來感動中國人物”宋魚水的活動；同時開展了學習全國模范法官朝陽法院鐘蔚莉、全國十大政法英杰海淀法院馬軍、人民滿意的政法干警標兵市二中院周瑞生等先進典型的活動，組織宣講團，召開“以案析理”報告會，讓先進典型通過具體案例講解司法為民的做法和體會。房山法院法官厲莉承受身體上的痛苦和推遲生育的壓力，自費往返上海，兩次為下崗職工的女兒捐獻骨髓，體現了首都法官無私奉獻的精神境界，2009年被授予“全國三八紅旗手”稱號。

四、主動接受人大和社會各界的監督，不斷改進工作

全市法院將人大和社會各界的監督作為司法公正的重要保障，作為對法院工作的有力支持。

認真落實市人大及其常委會有關決議。為落實市十三屆人大二次會議決議，市高級法院制定了落實方案和任務分解，對各項工作逐一確定分管領導、責任單位和辦理期限。落實市人大常委會《關于加強人民檢察院對訴訟活動的法律監督工作的決議》，邀請檢察長列席審判委員會，審結檢察機關抗訴案件125件，依法改判、發回重審45件。市人大常委會聽取和審議了市高級法院關于商事審判工作情況的專項報告，提出了加強商事審判工作的具體意見；各區縣法院也向區縣人大專項報告了集中清理執行積案、民事審判、知識產權審判等工作。

認真辦理人大代表建議。對市十三屆人大二次會議期間收到的24件代表建議，市高級法院逐一研究，每件建議的辦理都由院級領導直接負責，在辦理過程中認真聽取代表意見，辦結后當面答復，其中18件建議已經落實；關于在法院設立銀行收費點，方便當事人交納訴訟費等6件建議的辦理取得了積極進展，代表均表示滿意。還邀請代表視察法院，旁聽庭審，參加調解、執行、信訪接待等工作，有力地促進了法院工作的發展。

自覺接受社會各界的監督。發揮人民陪審員參與、監督審判的作用，全年有14個區縣人大常委會任命人民陪審員1267名，市高級法院對人民陪審員開展了集中培訓，擴大了人民陪審員參審案件的范圍，全年參審案件22368件，同比上升36.2%。認真聽取政協委員、特邀監督員、律師和社會各界的意見建議，加強與媒體的溝通，更有效地接受人民群眾的監督。

各位代表，一年來，全市法院能夠完成繁重的審判任務、化解大量矛盾糾紛，離不開各級黨委、人大、政府、政協以及社會各界的領導、監督和支持。劉淇同志參加了紀念北京市法院成立60周年座談會并作了重要講話，要求全市法院繼承光榮傳統，創造新的業績，努力創建首善之院。市人大常委會的領導多次深入法院指導工作，各位代表就加強審判管理、提高法官素質等方面提出了許多誠懇的意見建議，幫助法院解決了許多困難。在此，我代表全市法院，向各位代表表示衷心的感謝和崇高的敬意！

與形勢任務的要求相比，全市法院的工作還存在一些不足。一是司法為民和公平正義的意識有待提高。當前，人民群眾對法院工作的期待和關注度越來越高，案件處理的難度越來越大，審判工作不但要保障首都經濟社會的整體發展，還要充分保障當事人的個體權益，既要實現公正高效的法律效果，還要追求案結事了的社會效果。面對新形勢，審判隊伍的為民意識、公正意識、在公開透明環境下嚴格依法辦案的意識都需要進一步增強。二是審判管理有待加強。在案件數量持續增多、工作標準越來越高的情況下，全市法院審判質量管理、考核指標、激勵機制都有待改進和加強。三是司法能力有待提高。近年來審判隊伍出現了高學歷、年輕化現象，盡管法律專業素質有了較大提高，但準確適用法律、妥善化解社會矛盾的能力有待增強，年輕法官的培養需要一個較長的過程。四是工作機制有待完善。在化解社會矛盾方面，訴訟調解與非訴調解的銜接機制有待健全；在執行工作上，法院與有關部門的聯動機制需要繼續完善；對涉訴信訪的困難群眾，司法保護與社會救助有機結合的工作機制尚未建立。對這些問題，我們要認真加以解決。

2010年的工作任務

各位代表，2010年全市法院工作的總體思路是，認真學習貫徹黨的十七屆四中全會精神，深入貫徹落實科學發展觀，堅持黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上，保障當事人在首都法院打一個公正、明白、便捷、受尊重的官司，切實維護司法公正。重點做好以下工作：

一、圍繞服務首都經濟社會發展，在能動司法、發揮審判職能上下功夫。按照市人大常委會對市高級法院商事審判工作報告的審議意見，妥善審理合同糾紛、股權糾紛、企業破產等案件，總結審判工作應對經濟形勢變

化的經驗。加強知識產權司法保護，促進自主創新。堅持依法嚴厲打擊嚴重刑事犯罪，全力維護首都社會穩定。貫徹“調解優先、調判結合”原則，提高調解質量，注重調解協議的實際履行，對調解不成的案件，依法及時作出判決，并做好息訴服判工作，努力做到案結事了。在行政審判中，促進行政機關依法行政，保護行政相對人合法權益。加強訴前調解，完善訴訟與非訴訟相銜接的糾紛解決機制，將更多糾紛解決在訴訟形成之前。做好司法建議、法制宣傳等工作，積極參與社會管理創新。

二、圍繞公正廉潔司法，在制度建設、科學管理上下功夫。針對審判工作中的具體問題，完善制度規范、加強監督檢查、落實審判責任，確保嚴格依法辦案。加強審級監督，依法審理二審案件和再審案件，發揮我國司法制度內在監督機制的作用。加強審判質量檢查，將基層法院審判監督庭的主要職能確定為案件評查，利用信息化手段對訴訟過程實行全程監督，落實責任倒查機制，切實規范司法行為。加強案例指導工作，促進執法標準統一。完善審判質量效率考評機制，加大考評力度。推進司法公開，增強審判工作透明度。落實人民陪審員制度，保障人民陪審員依法參與和監督審判工作。加強廉政制度建設，嚴禁法院各級領導超越職權、違反工作程序過問案件，嚴禁法院工作人員私下為當事人轉遞訴訟材料，嚴格執行法院退休調離人員離職兩年內不得在本市法院代理案件，兩年后不得在原任職法院代理案件的規定，對違紀違法行為，嚴肅予以查處。

三、圍繞司法為民，在保障當事人合法權益、落實便民利民措施上下功夫。妥善審理與群眾利益密切相關的民事案件，依法維護當事人權益。加大執行工作力度，以強化執行管理為核心，推進執行改革，提高執行效率，建立執行救助機制，切實解決執行工作中的重點難點問題。健全涉訴信訪工作機制，落實信訪工作責任，努力解決涉訴信訪問題。完善便民訴訟舉措，形成有首都法院特色的司法為民機制。尊重和保障律師執業權利，進一步方便律師參與訴訟活動。

四、圍繞抓基層、打基礎，在法院自身建設上下功夫。增強審判隊伍司法為民意識，堅持法院工作的正確方向。加強職業道德和司法能力建設，將培養合格法官隊伍作為重大責任，創新教育培訓方式，提高審判隊伍適用法律和調處矛盾的水平。深入開展學習先進典型的工作，加大正面宣傳力度。加強基層人民法庭建設，解決33個人民法庭的改擴建問題，充實人民法庭的審判力量，盡量將矛盾糾紛化解在基層，促進基層法制建設。

五、圍繞接受監督，在完善和落實接受監督的工作機制上下功夫。自覺接受人大監督，結合今年向市人大常委會的專項工作報告，進一步加強法院制度建設，強化內部監督，確保司法公正。提高代表建議、批評和意見的辦理質量，積極探索與人大代表加強聯絡溝通的有效方式。自覺接受政協的民主監督，認真辦理政協委員的提案。接受檢察機關的法律監督，依法審理抗訴案件。

各位代表，全市法院將在市委的領導、市人大及其常委會的監督下，增強維護首都社會穩定的緊迫感，增強人民法官為人民的責任感，增強維護公平正義的使命感，切實履行憲法和法律賦予的職責，為建設“人文北京、科技北京、綠色北京”做出更大的努

第四篇：法官檢察官遴選試題

一、單項選擇題(每題1分，共25分)

1.由國家專門機關制定、認可和解釋，具有國家強制力的社會規范是()。

A.國家政策

B.國家法律

C.社會道德

D.組織紀律

2.法律規范中規定適用該規范的條件和情況的部分是法律規則的()。

A.假定條件部分

B.法律原則部分

C.紀律規則部分

D.法律后果部分

3.行政主體不能成為處理涉及自身利益糾紛的裁決者的規定，體現了()。

A.依法行政的原則

B.正當程序的原則

C.講求效率的原則

D.執法合理的原則

5.在我國憲法序言中增加“三個代表”主要思想為指導思想的是()。

A.1988年《憲法修訂案》

B.1993年《憲法修訂案》

C.1999年《憲法修訂案》

D.2004年《憲法修訂案》

8.在我國，可以對河流擁有所有權的是()。

A.某漁民

B.某航運公司

C.某合伙企業

D.國家

9.下列選項中不屬于法律禁止流通物的是()。

A.土地

B.毒品

C.軍事設施

D.糧食

10.保管合同屬于()。

A.從合同

B.諾成合同

C.實踐合同

D.單務合同

12.我國合同法規定：合同的內容()。

A.由當事人約定

B.由法律規定

C.由行政規章規定

D.由領導規定

15.在民事訴訟活動中，不屬于當事人的是()。

A.原告

B.被告

C.證人

D.第三人

在刑事訴訟活動中，享有訴權的國家機關是()。

A.公安機關

B.人民檢察院

C.人民法院

D.人大常委

1.B.[解析] 根據定義，法律是指國家制定或認可的，由國家強制力保證實施的，以規定當事人權利和義務為內容的具有普遍約束力的社會規范。所以正確選項是B選項。2.A.[解析] 假定條件，是指法律規則中有關適用該規范的條件和情況的部分。即法律規則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規則對人的行為有約束力的問題。所以正確選項是A選項。

3.B.[解析] 行政機關作出影響行政相對人權益的行政行為，必須遵遁正當法律程序。正當程序的內容包括：第一、任何人不應成為自己案件的法官;第二、說明理由;第三、任何人在受到懲罰或其他不利處分前，應為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機會。所以正確選項是B選項。

5.D.[解析] 2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過了第四次憲法修正案，第十八條 憲法序言第七自然段中“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論指引下”修改為“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和‘三個代表’重要思想指引下”，增加“三個代表：主要思想為指導思想。所以正確選項是D選項。

8.D.[解析] 依據《憲法》第九條第一款規定：“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有;由法律規定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。國家保障自然資源的合理利用，保護珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源。”所以正確選項是D選項。

9.D.[解析] 禁止流通物是指法律明令禁止流通的物。禁止流通的財產是指法律、行政法規規定不得流通、不得自由轉讓的財產，如槍支、彈藥、毒品、土地所有權等。凡是法律不予限制和禁止的，應當都允許流通。所以正確選項是D選項。

10.C.[解析] 保管合同是保管人有償地或無償地為寄存人保管物品，并在約定期限內或應寄存人的請求，返還保管物品的合同。保管合同是實踐性合同;保管合同的客體是保管人為保管物提供的保管勞務;依保管合同交付保管人保管的物品只臨時轉移保管物品的占有權;保管合同的保管物只能是特定物或特定化了的種類物;保管合同一般是有償合同，也有無償的合同。所以正確選項是C選項。12.A.[解析] 根據我國《合同法》第十二條規定：合同的內容由當事人約定。所以正確選項是A選項。15.D.[解析] 民事訴訟中的當事人包括：(狹義)原告、被告 +(廣義)共同訴訟人、訴訟代表人、第三人;訴訟參加人：當事人+訴訟代理人;訴訟參與人：訴訟參加人+證人、鑒定人、勘驗人和翻譯人員。所以選擇D選項。

17.B.[解析] 根據《刑事訴訟法》第三條：“對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審，由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。除法律特別規定的以外，其他任何機關、團體和個人都無權行使這些權力。”所以選擇B選項。

二、多項選擇題(每題1分，共10分)

可以自己的名義向人民法院提起行政訴訟的主體有()。

A.個人

B.法人

C.其他社會組織

D.某黨派

E.國家

28.ABC.[解析] 根據《行政訴訟法》第二條：“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟?！彼赃x擇ABC選項。

可以成為單位犯罪主體的有()。

A.公司

B.企業單位

C.事業單位

D.機關

E.團體

33.ABCDE.[解析] 我國刑法第三十二條規定：“公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規定為單位犯罪的，應當負刑事責任?！备鶕@一規定，以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。我國刑法確認的單位主要有五大類公司、企業、事業單位、機關、團體。所以選擇ABCDE選項。

影響自然人民事行為能力的因素包括()。

A.財產

B.智力

C.年紀

D.性別

E.受教育程度

34.BC.[解析] 由《民法通則》第十一條到第十四條可看出，影響自然人民事行為能力的因素有智力和年齡，與財產、性別、受教育程度無關，所以選擇BC選項。

依照我國繼承法的規定，遺產的范圍包括()。

A.公民的林木

B.公民的文物

C.公民的著作署名權

D.公民的承包經營權

E.姓名權

35.ABC.[解析] 根據《繼承法》第三條：“遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產，包括：公民的收入;公民的房屋、儲蓄和生活用品;公民的林木、牲畜和家禽;公民的文物、圖書資料;法律允許公民所有的生產資料;公民的著作權、專利權中的財產權利;公民的其他合法財產?！钡谒臈l：“個人承包應得的個人收益，依照本法規定繼承。個人承包，依照法律允許由繼承人繼續承包的，按照承包合同辦理。”由此可看出承包經營權按承包合同辦理，不屬于遺產;姓名權顯然不屬于遺產。所以選擇ABC選項。

三、判斷題(每題1分，共15分)

1.特別行政區實行的立法制度由全國人大常委以法律規定

1.×.[解析] 我國《憲法》第三十一條規定，“國家在必要時得設立特別行政區。在特別行政區內實行的制度按照具體情況由全國人民代表大會以法律規定。”題中“由全國人大常委制定”的說法有誤。

2.在司法機關中并不是所有司法工作人員都有司法權

2.√.[解析] 司法機關里的非公職人員沒有司法權，本題說法正確。

3.守法的定義是指國家機關、社會組織和公民個人要以法律為準則，依照法律履行義務

3.√.[解析] 守法是指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規定行使權利(權力)和履行義務(職責)的活動。

4.方某在公共汽車售票員提醒后仍不給抱小孩的乘客讓座，小孩因擁擠而受傷，方某的行為構成違法。

4.×.[解析] 法律責任是指由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。題中方某并沒有違法行為，因此不構成違法。

5.中華人民共和國的每個公民都有選舉權

5.×.[解析]根據《選舉法》第三條，“中華人民共和國年滿十八周歲的公民，不分民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況和居住期限，都有選舉權和被選舉權。依照法律被剝奪政治權利的人沒有選舉權和被選舉權?！辈⒎敲總€公民都有選舉權，因此題中說法錯誤。

6.在我國，憲法修正案需要五分之二的全國人民代表大會提議

6.×.[解析] 根據《憲法》第六十四條：“憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數通過。法律和其他議案由全國人民代表大會以全體代表的過半數通過?！鳖}中“五分之二”錯誤。

7.人民法院對于符合條件的行政訴訟，應當在7日立案。

7.√.[解析] 根據《行政訴訟法》第四十二條：“人民法院接到起訴狀，經審查，應當在七日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。”

8.不動產的物權轉移必須公示，即必須登報。

8.×.[解析] 根據《物權法》第九條：“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力;未經登記，不發生效力，但法律另有規定的除外?！贝颂帯暗怯洝狈恰肮尽?，因此題中說法錯誤。

9.在我國，私人的合法財產均受法律保護。

9.√.[解析] 根據《物權法》第六十六條：“私人的合法財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、破壞?！鳖}中說法正確。

10.合同解除的唯一前提是雙方當事人協商。

10.×.[解析] 根據《合同法》第九十四條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：因不可抗力致使不能實現合同目的;在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行;當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;法律規定的其他情形。”因此題中說法過于絕對，該題錯誤。

11.甲未按合同約定向乙履行合同，此時甲的責任是向乙做出賠禮道歉。

11.×.[解析] 根據《合同法》第一百零七條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！币虼祟}中“賠禮道歉”的說法錯誤。

13.非病理性酒醉的人犯罪，不應當負刑事責任。

13.×.[解析] 根據《刑法》第十八條：“醉酒的人犯罪，應當負刑事責任。”因此本題說法錯誤。

14.身體受到傷害要求賠償的，訴訟時效為一年。

14.√.[解析] 《民法通則》第一百三十六條規定：“身體受到傷害的訴訟時效為一年?！?5.到婚姻登記管理機關申請結婚登記時，一方若不能前往，可以書面意見代替本人親自到場。

15.×.[解析]根據《婚姻法》第八條：“要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的，予以登記，發給結婚證。取得結婚證，即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的，應當補辦登記?！北绢}說法錯誤。主觀性試題

四、簡答題：(兩題，共10分)

1.違約責任的構成要件是什么?(4分)

1.違約責任的構成要件可分為一般構成要件和特殊構成要件。所謂一般構成要件，是指違約當事人承擔任何違約責任形式都必須具備的要件。一般構成要件主要包括：

一、違約行為;

二、不存在法定和約定的免責事由。上述兩個要件是違約責任的一般構成要件。所謂特殊構成要件，是指各種具體的違約責任形式所要求的責任構成要件。例如，賠償損失責任構成要件包括損害事實、違約行為、違約行為與損害事實之間的因果關系、過錯;違約金責任的構成要件是過錯和損害行為。各種不同的責任形式的責任構成要件是各不相同的。

2.全國人民代表大會的職權時什么?(6分)

2.全國人民代表大會行使下列職權：

(一)修改憲法;

(二)監督憲法的實施;

(三)制定和修改刑事、民事、國家機構的和其他的基本法律;

(四)選舉中華人民共和國主席、副主席;

(五)根據中華人民共和國主席的提名，決定國務院總理的人選;根據國務院總理的提名，決定國務院副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長的人選;

(六)選舉中央軍事委員會主席;根據中央軍事委員會主席的提名，決定中央軍事委員會其他組成人員的人選;

(七)選舉最高人民法院院長;

(八)選舉最高人民檢察院檢察長;

(九)審查和批準國民經濟和社會發展計劃和計劃執行情況的報告;

(十)審查和批準國家的預算和預算執行情況的報告;

(十一)改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會不適當的決定;

(十二)批準省、自治區和直轄市的建置;

(十三)決定特別行政區的設立及其制度;

(十四)決定戰爭和和平的問題;

(十五)應當由最高國家權力機關行使的其他職權。

重慶法官

一、是非判斷題(每小題1分，共30分。對下列命題作出判斷，你認為正確的在答題卡上涂A，錯誤的涂B;全部涂A或B，均記為0分。)

1、《唐律》處理“公罪”與“私罪”的原則是：公罪從重，私罪從輕。

2、法與國家是基于相同的原因、條件和發展趨勢而產生發展的。

3、判例在當代中國的任何地方都沒有法律約束力。

4、中華人民共和國國務院總理由國家主席提名，全國人民代表大會決定。錯

5、地方各級人民檢察院對產生它的國家權力機關負責，不接受其他機關的領導。

6、對于有關的犯罪與刑罰，國務院可以制定行政法規做出補充性規定。

7、國家為了社會利益的需要，可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。

8、根據我國民法通則規定，當事人向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。

9、某商店的營業員將價值150元的手表誤以為250元出售，這是顯失公平的行為。

10、犯罪嫌疑人和被告人是因涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人在不同訴訟階段的兩種不同的稱謂合同約定期限不明確的，當事人一方隨時可以要求對方履行或向對方履行。

11、已滿14周歲不滿16周歲的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人。

12、遺囑是被繼承人的一種單方法律行為。

13、我國刑法在溯及力問題上，采取從舊兼從輕的原則。

14、瀆職罪在主觀方面只能是故意。

15、玩忽職守罪的犯罪客體是單位的正常管理活動。

16、犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女不適用死刑。

17、某夜，劉某(16歲)入室盜竊時見室內一女子正處熟睡狀態，遂起歹意欲進行****，正當該女子奮力反抗時，其丈夫王某下夜班歸來，隨手操起一鉗子猛擊劉某腦后，致使其當場死亡，王某的行為是防衛過當。

18、某日晚上，某甲到某工廠行竊，正要把東西拿走時，突然發現有人來，他便放下東西悄悄離去。某甲的行為是犯罪中止。

19、具體行政行為的形式多種多樣，包括行政許可、行政獎勵、行政立法。

20、對行政處罰不服，當事人有權要求進行聽證。

21、行政法和刑法、民法一樣，有一部系統、完整、統一的法典。

22、有獨立請求權的第三人參加訴訟后處于原告的訴訟地位，享有原告所享有的訴訟權利，承擔原告所應承擔的訴訟義務。所以是本訴中的原告。

23、在偵查期間發現犯罪嫌疑人另有違法犯罪行為的，偵查羈押期限重新計算。

24、第二審發回重審的案件，原審人民法院應當按照第一審程序組成合議庭，進行審理。當事人對重審案件的判決、裁定不服的，可以提出上訴。

25、我國刑事訴訟法規定，刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。

26、對于依照法律規定不公開審判的案件，法院可以公開宣告判決。

27、犯罪嫌疑人和被告人是因涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人在不同訴訟階段的兩種不同的稱謂。

28、根據國家賠償法規定，二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院為賠償義務機關。

29、沒有被追究刑事責任的其他共同致害人也可以成為附帶民事訴訟的被告人。

30、二審的判決、裁定和最高人民法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。

二、單項選擇題(每小題1分，共30分。下列每小題備選答案中，均只有一項最符合題意，請將所選答案前的字母涂在答題卡上。)

31、“皮囊袋”是()朝初期為了嚴懲貪官污吏而采取的酷刑。

A、金 B、元 C、明 D、清

32、立法機關第一次以修正案的方式對憲法進行修改是()。

A、1954年憲法 B、1975年憲法

C、1978年憲法 D、1982年憲法

33、我國檢察機關的領導體制實行()。

A、首長負責制 B、民主集中制

C、上級領導下級 D、雙重領導體制

34、行政法規的制定機關是()。

A、全國人大常委會 B、國務院

C、國務院各部委 D、全國人大各專門委員會省級人民政府

35、下列命題中說法錯誤的是()。

A、公民權利，法不禁止即自由

B、行政權力，法不授予則禁止

C、公民權利，法不授予則禁止

D、政府職權，均應有法律上的來源

36、行為作為民事法律關系產生、變更、消滅的法律事實，()。

A、不能是違法行為

B、只能是民事法律行為

C、只能是表意行為

D、既可以是合法行為，也可以是違法行為

37、屬于不當得利的是()。

A、養子女對生父母所支付的贍養費

B、售貨員多找了10元錢

C、時效屆滿，債務人向債權人所作的給付

D、鄰居幫自己帶了1天的小孩

38、屬于效力待定法律行為的是()。

A、重大誤解的法律行為

B、顯示公平的法律行為

C、惡意串通的法律行為

D、無權處分行為

39、擔保物權不包括()。

A、抵押權 B、留置權

C、質權 D、土地使用權

40、某甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁某丙，其后某丙死亡。一年后乙確知甲仍然在世，經通信聯系后遂向法院申請撤銷死亡宣告。依照法律，該撤銷宣告后，甲與乙的婚姻關系()。

A、即自行恢復 B、并未自行恢復

C、視為自行恢復 D、一經甲同意即自行恢復

41、周某的叔叔于1988年4月5日病故。叔叔臨死前立有遺囑，將自己的全部財產留給周某。周某知道遺囑內容，心里很高興，但卻一直表示出無所謂的樣子。過了3個月，周某也未明確表示要不要叔叔的遺產，周的行為()。

A、視為接受遺贈 B、推定接受遺贈

C、視為放棄接受遺贈 D、推定放棄接受遺贈

42、刑事強制措施適用的對象是雙方當事人必須按照合同的約定，全部實現合同規定的任務。這是合同的()原則的基本要求。

A、自訴人 實際履行 B、原告約定履行

C、犯罪嫌疑人、被告人全面履行 D、證人協作履行

43、下列不能作為侵權行為構成要件的是()。

A、損害事實 B、損害后果

C、因果關系 D、侵權人過錯

44、下列不屬于知識產權的是()。

A、商標權 B、著作權

C、專利權 D、商業秘密權

45、下列關于()是有限責任公司與股份有限公司的共同點。的敘述，哪一項是正確的?()

A、都是資合兼人合性公司

B、股東都對公司承擔有限責任

C、均具有開放性

D、均具有較強的適應性和靈活性

46、不屬于我國刑法的基本原則是()。

A、罪刑法定原則 B、過錯責任原則

C、罪責相適用原則 D、適用刑法平等原則

47、明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且()這種結果發生，因而構成犯罪的，是故意犯罪。

A、希望 B、不希望

C、否定 D、希望或放任

48、對共同犯罪描述錯誤的是()。

A、犯罪主體必須是兩個以上具備刑事責任能力的人

B、必須要有共同的犯罪行為

C、必須要有共同的犯罪故意

D、教唆犯依照主犯處罰

49、對濫用職權罪描述錯誤的是()。

A、犯罪客體是國家機關的正常管理活動

B、最高可處7年以下有期徒刑

C、犯罪主體是一般主體

D、犯罪的主觀方面是故意

50、已滿14周歲不滿16周歲的未成年人對()負刑事責任。

A、搶劫罪 B、盜竊罪

C、交通肇事罪 D、過失致人死亡罪

51、下列不屬于自首的是()。

A、犯罪后自動投案，如實交代自己的犯罪事實，并接受國家審查、裁判的行為

B、被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人的其他罪行的行為

C、犯罪事實被發覺前，犯罪人主動向司法機關告知自己的犯罪事實并表示愿意接受審判的行為

D、向公安機關投案的犯罪嫌疑人，又逃跑的

52、甲趁夜深人靜時竄入一村民乙屋中****現金1萬元，剛要離開，被驚醒的乙發覺，甲為逃脫而將乙打傷。甲的行為構成()。

A、搶劫罪 B、故意傷害罪

C、搶劫罪和故意傷害罪 D、搶奪罪和故意傷害罪

53、司法工作人員故意違背事實和法律，應當依法追究而不追究，不應當追究而追究，或者作出枉法裁判的行為，應判處()。

A、司法工作人員玩忽職守罪

B、司法工作人員徇私舞弊罪

C、徇私枉法罪

D、行政執法人員循私舞弊罪

54、法庭審判的核心階段是()。

A、開庭 B、法庭調查

C、當事人最后陳述 D、評議和宣判

55、下列可以公開審理的案件是()。

A、貪污案件

B、14歲以上不滿16歲的未成年人犯罪案件

C、涉及國家秘密的案件

D、涉及商業秘密、個人隱私的案件

56、數罪并罰時，如果數罪中有判處附加刑的，附加刑()。

A、無須執行 B、可以不執行

C、可以執行 D、仍須執行

57、屬于自訴案件的是()。

A、瀆職犯罪 B、對單位行賄罪

C、挪用公款罪 D、重婚罪

58、在下列人員中，無權提起附帶民事訴訟的是()。

A、被害人的朋友 B、被害人的法定代理人

C、被害人的近親屬 D、自訴人

59、根據我國民事訴訟法的規定，不能作為證人的是()。

A、與案件有利害關系的人 B、被剝奪政治權利的人

C、不能正確表達意志的人 D、未成年人

60、不屬于仲裁基本原則的是()。

A、獨立仲裁原則 B、一裁終局原則

C、處分原則 D、不公開審理原則

三、多項選擇題(每小題2分，共40分。下列每小題備選答案中，至少有一項是符合題意的，請將所選答案前的字母涂在答題卡上。錯選、少選或多選均不給分。)

61、憲法規范的主要特征表現在()。

A、根本性和最高性 B、綱領性和廣泛性

C、原則性和概括性 D、適應性和穩定性

62、法律的效力層次應當遵循的原則有()。

A、上位法優于下位法 B、特別法優于一般法

C、新法優于舊法 D、憲法至上

63、依法行政原則的內容包括()。

A、職權法定 B、效率優先

C、法律優位 D、職權與職責統一

64、人民檢察院的職權包括()。

A、法律監督 B、偵察、批捕和公訴

C、參加民事訴訟 D、監督行政訴訟

65、法律事實是一種()的事實。

A、規范性 B、能用證據證明

C、具有法律意義 D、對法律關系不產生影響

66、互有繼承關系的幾個人在同一事故中死亡，不能確定實際死亡時間的，按如下原則推定()。

A、推定沒有繼承人的先死亡

B、各自都有繼承人，并且輩份不同，推定長輩先死亡

C、死亡人輩分相同，推定為同時死亡

D、年長的先死亡

67、下列屬于財產所有權繼受取得方式的有()。

A、孳息 B、買賣

C、添附 D、繼承

68、下列哪些行為構成搶劫罪?違反合同應當承擔責任的形式有()。

A、聚眾奪取公共財物，數額較大的違約金 B、攜帶兇器搶奪的罰金

C、、犯盜竊罪，為抗拒抓捕當場以暴力相威脅的，定金 D、強拿硬要的。繼續履行

69、根據我國民法，下列行為中可適用無過錯原則的有()。

A、產品質量不合格造成損害

B、國家機關及其工作人員執行職務中造成損害

C、高度危險作業造成損害 D、飼養的動物造成的損害

70、不適用著作權法保護的作品有()。

A、國務院《關于實施行政訴訟法的通知》

B、最高人民法院組織編寫《行政訴訟案例選編》

C、律師的代理詞

D、李教授所著《民法基本問題研究》 71、不作為犯罪的特定義務來源主要有()。

A、法律的直接規定

B、所承擔職務的要求或所從事業務的責任

C、基于道義而產生

D、由先行行為引起的

下列哪些行為構成搶劫罪?下列選項中，針對哪些行為，72、我國的刑罰體系中，主刑包括()。

A、財產刑 B、生命刑

C、資格刑 D、自由刑

73、下列情形中，應以故意殺人罪定罪判刑的有()。

A、刑訊逼供致人死亡的 B、聚眾斗毆致人死亡的 C、****致被害人死亡的 D、搶劫致人死亡的 74、貪污罪構成特征的描述，正確的是()。

A、主體是國家工作人員

B、主觀方面是故意

C、客體具有雙重性

D、客觀方面要求利用職務上的便利而非法占有公共財物

75、屬于信用卡詐騙罪的行為?包括()。

A、張某使用已經作廢的信用卡購物

B、李某借用楊某的信用卡買房

C、趙某在使用信用卡惡意透支

D、孫某拾得劉某信用卡并以劉某的名義使用下列選項中，針對哪些行為，76、審判監督程序與二審的區別是()。

A、審理對象不同 B、期限不同

C、審理的法院不一定相同 D、提起理由不同

77、下列事項可以申請法律援助的有()。

A、被告人是盲、聾、啞人或者未成年人而沒有委托辯護人的

B、犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，因經濟困難沒有聘請律師的

C、請求給付贍養費、撫養費、扶養費的 D、依法請求國家賠償的

78、正確表達追訴時效的命題有()。

A、超過法定追訴期限，司法機關不得進行追訴

B、已經追訴的，應撤銷案件或不起訴，或終止審判

C、法定最高刑不滿5年的有期徒刑，經過10年不再追訴

D、在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制下列選項中，哪種行為

79、行政訴訟法特有的原則有()。

A、調解原則

B、具體行政行為合法性審查原則

C、被告舉證責任為原則，原告舉證責任為例外

D、辯護原則

80、對于行政訴訟的舉證責任，下列說法正確的是()。

A、被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件

B、在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據

C、人民法院有權要求當事人提供或者補充證據，但人民法院無權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據

D、在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定

第五篇：北京市高級人民法院關于印1

北京市高級人民法院關于印發《北京市高級人民法院關于 審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)》的通知

（2004年2月24日 京高法發[2004]50號）

市第一、第二中級法院，北京鐵路運輸中級法院；各區、縣法院，各鐵路運輸法院：

《北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)》，已于2004年2月9日經北京市高級人民法院審判委員會第116次會議通過，自下發之日起試行。現將《北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)》及其說明一并印發給你們，望組織有關審判人員認真學習并遵照執行。執行中注意總結新的情況和問題，請及時報告高院民二庭。

北京市高級人民法院關于審理公司糾紛 案件若干問題的指導意見(試行)（2004年2月9日北京市高級人民法院審判

委員會第116次會議通過）

一、訴訟主體問題

1．有限責任公司設立中的籌備組是否具備訴訟主體資格?

有限責任公司設立中的籌備組沒有獨立的財產，不能獨立地承擔民事責任，因此不具備訴訟主體資格。因公司籌備組行為發生的民事訴訟，公司依法成立的，以公司為當事人；公司未成立的，以負責成立、組織籌備組的創辦人或發起人為當事人。

2．職工持股會是否具備訴訟主體資格?

凡經過核準登記，取得社團法人資格的職工持股會即具有訴訟主體資格；未經登記而以職工持股會名義進行集資入股活動的，以負責組織、發起人為訴訟主體。

3．涉及股東會議、董事會議的訴訟如何確定被告?

涉及因股東會議、董事會議而提起的訴訟包括要求召開股東會議、董事會議，請求確認股東會議、董事會議決議效力，請求撤銷股東會議決議、董事會議決議案件。股東會是公司的權力機構，代表公司行使法定的和公司章程所規定的職權；董事會對股東會負責，是公司的執行機構。股東會議、董事會議的召開及決議均屬于公司法人行為，此類訴訟，應當以公司為被告。

根據無效的股東會議、董事會議決議取得財產利益的當事人可以列為共同被告或第三人。

4．涉及有限責任公司股權轉讓、變更登記糾紛提起的訴訟如何確定當事人?

因有限責任公司股權轉讓合同糾紛提起的訴訟，應當以股權轉讓合同的簽訂人，即股權的轉讓人與受讓人作為原告或被告，如涉及辦理有關股權變更登記糾紛，可以將公司列為第三人。

股權轉讓合同生效后，因辦理有關股權變更登記而產生的糾紛，應當以依據股權轉讓協議取得股東資格的股權受讓人為原告，有義務辦理公司登記變更的公司為被告，如涉及股權轉讓事宜，可以將股權轉讓人列為第三人。

5．股東的簽名被他人冒用，導致其股權被轉讓并喪失股東身份提起的訴訟如何確定被告?

實踐中該類訴訟分為兩種情形：

(1)股東以其簽名被他人冒用為由，主張股權轉讓協議無效，應當以股權轉讓協議中的股權受讓人為被告，確認股權轉讓協議效力；

(2)股東以股東大會對其股權予以轉讓所作決議無效為由提起訴訟，應當以公司為被告，確認股東大會決議效力。

冒用他人名義的責任人在第(1)種情形下可以作為共同被告，在第(2)種情形下可以作為無獨立請求權的第三人參加訴訟。

6．因公司與股東以外的第三人簽訂出資協議糾紛而提起的訴訟如何確定當事人?

公司與股東以外的第三人簽訂出資協議，由股東以外的第三人向公司投資，公司承諾給其股東身份，屬于公司增資擴股行為。由此提起的訴訟，應當以公司和增資擴股協議的簽訂人為雙方當事人。

公司股東對增資擴股協議有異議的，可以作為原告提起訴訟，以公司和增資擴股協議的簽訂人為共同被告。

7．涉及股東知情權糾紛提起的訴訟如何確定被告?

股東行使知情權的義務主體是公司，涉及股東知情權糾紛提起的訴訟應當以公司為被告。

8．股東以公司利益受到股東或公司管理人員不當行為的侵害提起的訴訟如何確定當事人?

該類訴訟屬于股東代表公司利益提起的訴訟，公司股東可以作為原告，被告為作出不當行為的股東或公司管理人員以及相關交易的相對人，公司應當作為第三人參加訴訟。

9．有限責任公司被吊銷營業執照后，股東能否直接提起要求清算的訴訟?

有限責任公司被吊銷營業執照后依法應當進入清算程序，股東在其他股東不履行清算義務時可以作為原告提起要求公司清算的訴訟。公司是被清算的客體，股東是法定的清算義務人，不履行清算義務的股東應當作為該類訴訟的被告。

10．有限責任公司已經成立了清算組進行清算，因掌握與公司清算有關的公司檔案文件、財務賬簿以及印章等的股東或公司管理人員不向清算組交付上述物品導致清算組不能清算而提起的訴訟，如何確定當事人?

有限責任公司成為清算法人后，依法成立的清算組具有獨立的訴訟主體資格。依法清算是清算組的權利和義務，該權利不能行使時，清算組有權作為原告提起訴訟；不執行股東大會決議，為清算組工作制造障礙的股東或公司管理人員應當作為被告。

二、股東資格與股東出資問題

11．如何確認有限責任公司股東資格?

股東資格是投資人取得和行使股東權利并承擔股東義務的基礎。依據《公司法》的相關規定，有限責任公司股東資格的確認，涉及實際出資數額、股權轉讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等。確認股東資格應當綜合考慮多種因素，在具體案件中對事實證據的審查認定，應當根據當事人具體實施民事行為的真實意思表示，選擇確認股東資格的標準。

12．有限責任公司自然人股東死亡，其繼承人能否直接主張繼承股東資格?

有限責任公司作為具有人合性質的法人團體，股東資格的取得必須得到其他股東作為一個整體即公司的承認或認可。有限責任公司的自然人股東死亡后，其繼承人依法可以繼承的是與該股東所擁有的股權相對應的財產權益。如果公司章程規定或股東會議決議同意該股東的繼承人可以直接繼受死亡股東的股東資格，在不違反相關法律規定的前提下，法院應當判決確認其股東資格，否則應當裁定駁回其起訴。

13．國有企業劃撥土地使用權能否直接作為股東出資?

依照我國有關法律規定，國有企業劃撥土地使用權必須經過國家土地管理部門按照法律規定進行審查、評估，由申請人向國家土地管理部門交納土地使用權出讓金，將其出讓土地使用權的價值折成股本金后方能作為股東的出資。

以國有企業劃撥土地使用權作為股東出資，應當以是否辦理土地使用權變更登記手續作為認定出資的標準。

14．有限責任公司中持股職工能否退股?

依據我國現行相關政策的規定，持股職工具有實質意義上的股東地位，持股職工與職工持股會、股東代表、工會之間建立信托合同關系，通過股東代表、職工持股會、工會間接行使股東權利。持股職工向公司要求退回股金，本質上產生與股東退股同樣的法律后果。按照《公司法》一般原則，股東在公司登記后，不得抽回出資，持股職工應當通過轉讓出資或公司回購的形式將股本金收回。

15．股權轉讓款已經實際交付，公司尚未辦理股權轉讓確認或變更登記即被吊銷企業法人營業執照，股權受讓人能否向股權轉讓人主張撤銷或解除股權轉讓合同?

股權轉讓協議生效后，股權受讓人已經支付了股權轉讓款，公司尚未辦理轉讓后的股權確認或變更登記即被吊銷企業法人營業執照，致使股權受讓人對公司的收益權無法實現，股權受讓人只有在《合同法》第五十四條、第九十四條規定的情形下，才有權請求撤銷或解除股權轉讓合同。該類訴訟，應當由股權受讓人承擔舉證責任。

三、訴訟時效問題

16．有限責任公司股東未履行或未完全履行出資義務，其他股東或公司要求其補足出資，如何計算訴訟時效期間?

有限責任公司股東履行出資義務是依據公司章程履行合同義務，未履行或未完全履行出資義務屬于違約行為，其他股東有權對其提起要求補足出資的訴訟。訴訟時效期間應當依據公司章程規定的出資時間起計算。

有限責任公司股東不履行出資義務是對公司的侵權行為，公司有權對其提起要求補足出資的訴訟，訴訟時效期間的計算適用《民法通則》第一百三十七條之規定。股東因此提起代表訴訟的，亦適用該規定。

17．有限責任公司股東要求確認其股東資格，如何計算訴訟時效期間?

有限責任公司股東要求確認其股東資格，訴訟時效期間的計算適用《民法通則》第一百三十七條之規定。

18．有限責任公司股權受讓人依據股權轉讓合同已經取得公司對其股東身份的確認，股權轉讓人要求股權受讓人給付股權轉讓款，如何計算訴訟時效期間?

有限責任公司股權轉讓人依據股權轉讓合同要求股權受讓人給付股權轉讓款，訴訟時效期間應當依據股權轉讓合同約定的給付股權轉讓款時間起計算。

四、法律適用問題

19．涉及股份合作制企業糾紛的法律適用?

股份合作制企業既不同于有限責任公司，也不是合伙企業，審理該類案件的主要依據是企業章程，并參照國家體改委《關于發展城市股份合作制企業的指導意見》(1997年8月6日發布)。

20．涉及企業改制而發生的公司糾紛的法律適用?

涉及企業改制而發生的公司糾紛分為與企業改制相關的民事糾紛和基于改制后公司法律關系發生的民事糾紛。與企業改制相關的民事糾紛包括企業改制過程中發生的民事糾紛和因企業改制涉及他人民事權益而引發的民事糾紛，該類糾紛應當適用最高人民法院《關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》；企業完成公司制改造后成立的有限責任公司、股份有限責任公司、國有獨資公司基于公司法律關系發生的民事糾紛應當適用《公司法》。

21．中外合資、合作企業、外資企業糾紛如何適用《公司法》?

《公司法》第十八條規定：“外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的法律另有規定的，適用其規定。”據此，中外合資、合作企業、外資企業糾紛應當首先適用《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《中外合作經營企業法實施細則》、《外資企業法》、《外資企業法實施細則》。上述法律沒有規定的，應當適用《公司法》。

22．公司章程與《公司法》條款規定不一致時的法律適用原則?

公司章程是股東之間的協議，是公司的組織準則與行為準則，只要不違反法律、行政法規的強制性規定，公司章程即具有法定約束力。公司章程與《公司法》條款規定不一致時，應當結合具體案件判定所涉法條的性質是否屬于強制性規定，凡所涉法條不屬于強制性規定的，即不影響公司章程的效力。

五、其他問題

23．已經被法院判決限期清算，并成立了清算組進行清算的公司，對于清算組已經確認但拒絕清償的債務糾紛，如何確定管轄及審理原則?

清理債權債務是清算的內容之一，屬于法院判決清算的執行內容。對于清算組已經確認的債務，清算組對債務清償無異議，但不履行清償義務，債權人可以直接向判決限期清算的法院申請強制執行；清算組對債務的清償提出異議的，債權人有權對清算組提起訴訟，由法院進行實體審理。

為保障各債權人對于公司清算后的財產平等受償的權利，便于法院對案件的審理和判決的執行，該類案件應當由判決限期清算的法院一并管轄。

24．附則

本“指導意見”自下發之日起施行。

下發之日起尚未審結的一、二審案件適用本“指導意見”；下發之日起已經終審，當事人申請再審或者按審判監督程序提起再審的案件，不適用本“指導意見”。

如本“指導意見”中的具體意見與新頒布的法律、法規或司法解釋不一致的，以法律、法規或司法解釋為準。

《北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件

若干問題的指導意見(試行)》的說明

公司制度的構建與完善是建立現代企業制度的核心內容。伴隨著國有企業公司制改革的逐步深化，公司在我國的經濟活動中扮演著越來越重要的角色，各民事主體圍繞著公司活動而產生的利益沖突也日益增多。2000年始，我市法院受理的涉及公司糾紛案件逐漸增多，為56件；2001年出現大幅度增長，達132件，同比上升135％；2002年427件，同比上升223％；2003年819件，同比上升92％。

對于我市三級法院來說，涉及公司糾紛案件尚屬于新類型案件，案件數量相對少，相當一部分案件屬于在我市法院民商事審判中的首例。法官在審理案件過程中，需要作出很多屬于探索性和開創性的判決，法官經驗的積累和理論準備工作明顯不足。各法院普遍感到審理此類案件難度較大，且由于各法院所處地理位置及地區經濟發展程度的差異，案件審理水平呈不均衡狀態。在各法院已經審結的涉及公司糾紛案件中，從程序到實體均存在裁判不統一的問題，同類案件不同法院作出完全相反的判決，直接影響了法院判決的權威性。

我國《公司法》制定于1993年，經過十年經濟的高速發展，《公司法》立法的不足已經顯露，其法條規定過于簡單、原則以及相關制度的缺位，加大了法院審理此類案件的難度，導致了審判實踐中出現裁判結果不統一等諸多問題。為此，我們成立了課題組，重點研究我市三級法院2002—2003年審理的涉及公司糾紛案件，結合對最高人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定(征求意見稿)》的討論以及各級法院正在審理的涉及公司糾紛疑難案件，多次召開三級法院和專家學者共同參加的論證會、研討會，根據我市法院審理涉及公司糾紛案件的情況、特點，形成“關于審理涉及公司糾紛案件的調查研究”調研報告，在調研報告的基礎上，形成《北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見(試行)》討論稿(以下簡稱“指導意見”)，并召開專家學者、三級法院共同參加的論證會，在此基礎上形成送審稿，于2004年2月9日報請高院審判委員會審議通過。

現將有關問題說明如下：

一、選擇問題的基本思路及問題的來源

由于公司法律制度滯后與缺位、法律關系相對復雜、相關法學理論尚處于研討中，加之法院受理案件絕對數量少，缺少調研的基礎，在較長的一段時間內涉及公司糾紛案件都會是法院商事審判的難點。涉及公司糾紛案件的法律難點與公司制度的完善、發展及現代公司理念的逐步建立，緊密相關，最終解決有賴于《公司法》的修改和最高法院相關司法解釋的出臺(2004年有可能頒布)。在此之前，當務之急是解決我市法院審理公司糾紛案件中存在的有關程序方面的實務問題。我們把重點放在現行法律框架下，對相關程序問題和部分急需解決的理念問題統一裁判思路，對于最高人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定(征求意見稿)》中所規定的有關涉及公司糾紛案件的法律問題，我們均不涉及。

所涉23個問題均來自全市各級法院審理涉及公司糾紛的具體案件，帶有一定的普遍性，并結合了三級法院就個案審理舉行的專家論證會所形成的意見，以及高院民二庭對個案所做的答復。分為：訴訟主體問題、股東資格與股東出資問題、訴訟時效問題、法律適用問題、其他問題五個部分。

二、主要問題的說明

(一)訴訟主體問題

涉及公司糾紛的案件可分為涉及公司內部訴訟的案件與外部訴訟的案件，前者主要發生在公司與股東之間，股東與股東之間，公司、股東、公司高層管理人員之間；后者主要發生在公司股權糾紛中涉及投資環節和轉讓環節中的公司、股東與相對人之間。由于相關的許多權利義務主體存在表面形式和實體權利義務的交叉，導致涉及公司糾紛案件的法律關系較為復雜。如公司的義務與高層管理人員的義務之間的交叉，公司的權利義務與股東的權利義務之間的交叉；加之原告起訴時往往同時選擇多個訴訟請求導致多個權利義務主體交叉，如請求公司清算與盈余分配、請求履行股權轉讓協議與變更股東登記等，使得準確確定訴訟主體成為法院審理涉及公司糾紛案件的一個難點。由于認識上的不統一，導致各法院在受理同類案件時確定訴訟主體不一致，出現了同類案件各法院所列當事人不同的情況，如某股東以公司其他股東為被告，在甲法院請求確認股東會決議無效，甲法院以應以公司為被告為由，裁定駁回了該股東對其他股東的起訴。該股東按照甲法院的裁定到乙法院以公司為被告(未變更訴訟請求)起訴，又被乙法院以公司非適格被告，訴訟主體不當為由裁定駁回起訴。

“指導意見”依據原告據以提起訴訟的法律關系、訴訟請求內容的權利義務直接承擔主體、與訴訟請求內容是否存在利害關系等確定訴訟主體。

對下列問題，討論中存在爭議：

1．有限責任公司被吊銷營業執照后，股東能否直接提起要求清算的訴訟?

討論中存在兩種意見：

第一種意見：有限責任公司被吊銷營業執照后依法應當進入清算程序，股東在其他股東不履行清算義務時可以作為原告提起要求公司清算的訴訟。公司是被清算的客體，股東是法定的清算義務人，不履行清算義務的股東應當作為該類訴訟的被告。

第二種意見：公司被吊銷營業執照后，應當召開股東大會對公司清算作出決議，在未召開股東大會前，提起訴訟的股東亦是負有清算義務的主體，對其要求其他股東進行清算的訴訟請求應予以駁回。

經專家論證，“指導意見”采納了第一種意見。理由是：根據《公司法》、《民法通則》、《企業法人登記管理條例》的相關規定，公司被吊銷營業執照后經營資格終止，債權債務由主管部門或清算組織進行清理。清算成為被吊銷營業執照公司股東的法定義務，不必以股東大會決議作為前置程序。

2．有限責任公司已經成立了清算組進行清算，因掌握與公司清算有關的公司檔案文件、財務賬簿以及印章等的股東或公司管理人員不向清算組交付上述物品導致清算組不能清算而提起的訴訟，如何確定當事人?

討論中存在兩種意見：

第一種意見：有限責任公司成為清算法人后，依法成立的清算組具有獨立的訴訟主體資格。依法清算是清算組的權利和義務，該權利不能行使時，清算組有權作為原告提起訴訟；不執行股東大會決議，為清算組工作制造障礙的股東或公司管理人員應當作為被告。

第二種意見：清算是全體股東的義務，該類訴訟應當以已經履行義務的全體股東為原告，以不履行義務的股東或公司管理人員為被告。另認為，清算組如未在有關行政管理部門登記并取得合法印章，即不具備訴訟主體資格。

經專家論證，“指導意見”采納了第一種意見。理由是：清算組由股東大會決議產生；代表全體股東直接進行清算活動，能夠代表全體負有清算義務的股東的利益。

(二)股東資格與股東出資問題

股東資格是投資人取得和行使股東權利并承擔股東義務的基礎，有限責任公司股東資格的確認問題是目前司法實踐中經常遇到的問題，焦點在于，確認股東資格是以實質要件——出資，還是以形式要件——工商登記、公司章程、股東名冊為標準；形式要件中又以哪一種為標準。審判實踐中有三種傾向，其一，以工商登記為標準；其二，以股東名冊為標準；其三，以是否實際出資為標準。

經專家論證，“指導意見”提出確認股東資格的基本原則：依據《公司法》的相關規定，有限責任公司股東資格的確認，涉及實際出資額、股權轉讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等。確認股東資格應當綜合考慮多種因素，在具體案件中對事實證據的審查認定，應當根據當事人具體實施民事行為的真實意思表示，選擇確認股東資格的標準。

對下列問題，討論中存在爭議：

股權轉讓款已經實際交付，公司尚未辦理股權轉讓確認或變更登記即被吊銷企業法人營業執照，股權受讓人能否向股權轉讓人主張撤銷或解除股權轉讓合同?

討論中存在兩種意見：

第一種意見：公司股東身份的取得，除股東履行出資義務外，還應當共同制定或修改公司章程，變更工商登記，以明確股權受讓人股東身份。在公司辦理確認股權受讓人股東身份之前，公司被吊銷營業執照，股權受讓人對公司的收益權無法實現，不再要求成為公司的股東，有權向股權轉讓人主張撤銷或解除股權轉讓合同。

第二種意見：股權轉讓協議生效后，股權受讓人已經支付了股權轉讓款，公司尚未辦理轉讓后的股權確認或變更登記即被吊銷企業法人營業執照，致使股權受讓人對公司的收益權無法實現，股權受讓人只有在《合同法》第五十四條、第九十四條規定的情形下，才有權請求撤銷或解除股權轉讓合同。該類訴訟，應當由股權受讓人承擔舉證責任。

經專家論證，“指導意見”采納了第二種意見。理由是：《合同法》第四十四條第一款規定“依法成立的合同，自成立時生效”。股權轉讓合同除當事人有特別約定外，應當適用該條規定。當事人要求撤銷或解除已經生效的合同，應當符合《合同法》第五十四條、第九十四條規定的情形。

(三)法律適用問題

法律難點在于，公司章程與《公司法》條款規定不一致時，如何確定法律適用原則，爭議焦點為如何界定《公司法》中的強制性條款與任意性條款。由于法官對法律的理解與適用不一致，審判實踐中出現了裁判結果的不統一。

例，《公司法》第四十一條規定，有限責任公司“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權”，公司章程規定：“股東會會議由股東一人一票行使表決權?！?/p>

第一種意見：公司章程的必備條款之一是對股東權利及其行使方式的規定，在公司章程沒有約定的情況下，有限責任公司表決權的分配比例應適用《公司法》第四十一條的規定，但有限責任公司作為具有人合性質的法人團體，股東可以另行約定一人一票的表決方式，該約定不違反法律、行政法規的強制性規定，也不會對國家、集體或第三人的合法權益造成損害，應屬有效。

第二種意見：《公司法》第四十一條的規定為強制性條款，故上述公司章程的約定無效。

經討論認為，強制性條款應當是指不能由當事人自行選擇而必須遵守的規定，對該類規定的違反可能損害國家和社會公共利益。公司章程作為股東之間的協議，是公司的組織準則與行為準則，只要不違反法律、行政法規的強制性規定，公司章程即具有法定約束力。公司章程與《公司法》條款規定不一致時，應當結合具體案件判定所涉法條的性質是否屬于強制性規定，凡所涉法條不屬于強制性規定的，即不影響公司章程的效力。據此，“指導意見”同意第一種意見。

(四)附則

明確了“指導意見”的適用原則。

“指導意見”自下發之日起施行。下發之日起尚未審結的一、二審案件適用“指導意見”；下發之日起已經終審，當事人申請再審或者按審判監督程序提起再審的案件，不適用“指導意見”。

如“指導意見”中的具體意見與新頒布的法律、法規或司法解釋不一致的，以法律、法規或司法解釋為準。