第一篇:簡介美國的法官遴選制度
簡介美國的法官遴選制度
法官是司法體制中不可或缺的一個元素,一個稱職、廉潔、公正的法官隊伍對于法治的重要意義是不言而喻的。因此,無論是大陸法系國家,還是英美法系國家一般都制定了《法官法》,確立了較為完善的法官遴選制度。作為英美法系的重要代表之一的美國,在其法治進程中,已經形成了一整套適合其國情的法官遴選制度。由于美國是聯邦制國家,其有兩個法院系統,即美國聯邦法院系統和州法院系統,它們都有各自的法官遴選制度。因此,在論述美國法官遴選制度的時候必須區分美國聯邦法官的遴選制度和州法院系統的法官遴選制度。法官遴選制度一般包括法官的任職資格和選任方式這兩方面的內容。本文就美國聯邦法院系統和州法院系統的法官任職資格和選任方式進行論述。
一、美國聯邦法院系統的法官遴選制度
(一)美國聯邦法院系統的法官任職資格
對于法官的任職資格問題,美國法律沒有明文的規定,但在長期的司法實踐中,已經形成的一些慣例在法官遴選過程中發揮著極為重要的作用。對于美國聯邦法院系統法官的任職資格條件,有學者將美國聯邦最高法院法官資格概括為:“男性,50-55歲;白種人,通常是清教徒;具有盎格魯—撒克遜血統(目前為止僅有5個例外);屬中上到上等社會階層;在非農村環境中長大;屬經濟小康,公民意識強、政治上積極的家庭;有文學本科學位、法律本科學位或法學博士學位(三分之一來自‘長青藤聯合會’院校),曾在某些國家機關或民間組織有過工作經驗?!碑斎簧鲜龇ü偃温氋Y格不具有絕對的屬性,例如女性和非白種人也可以被選為法官,而且美國最高院的大法官中一般都有一位女性大法官和一位黑人大法官,這幾乎成為了美國遴選最高院大法官的慣例。
除了上述任職資格外,美國聯邦法院遴選法官一般須遵守三個原則:一是必須是美國公民;二是在美國大學法學院畢業并獲得學位;三是經過嚴格的考試,取得律師資格,并從事律師工作若干年。擔任聯邦系統的法官必須是美國公民,其理由上不言而喻的;必須是美國大學法學院畢業并獲得學位的人,則是為了確保法官隊伍的精英化;必須從事律師工作若干年,則顯示了長期的司法工作經驗對于成為一個合格法官的重要性。
此外,總統在提名美國聯邦法官前,除特殊因素外,主要考慮如下幾點:
1、客觀的職業業績(包括司法經驗);
2、政治上的“可用性”(availability);
3、理念上的“適宜性”(appropriateness);
4、被提名人的個人魅力;
5、地理、信仰、種族、性別及其他社會和政治背景。
(二)美國聯邦法院系統的法官選任方式
美國的聯邦法院是由地區法院、上訴法院和最高法院三級組成,所有的聯邦法官都是行政任命的,即美國聯邦法院系統采取任命制的方式遴選法官。在美國,有權提名法官候選人的是總統,而任命則須參議院批準。具體來講,總統是通過司法部長來提名法官候選人的,例如在1977年,卡特總統成立了美國上訴巡回法院法官提名委員會,負責挑選候選人的工作。該委員會必須有有關州的律師參加,有律師和非律師的代表,并對每一個法官空缺提出幾個候選人。
在提出法官候選人后,總統須把法官候選人的名單提交美國律師協會的“聯邦法官評審常委會”進行審評。該常委會就法官候選人是否符合法官任職資格進行審批,該委員會的評價分為五種,即極為合格、很合格、合格、不合格和年齡不合格。評議的結果將交美國司法部部長。該常委會對候選人的評價雖然對總統沒有強制約束力,但確實法官遴選工程中極為重要的一環。在該委員會就總統提名的候選人進行評審后,總統須把法官候選人的名單提交參議院批準。參議院設有專門的司法委員會,負責主持召開是否同意總統提名的法官候選人的聽證會,在聽證會上須就各法官候選人向上述美國律師協會的“聯邦法官評審常委會”進行咨詢。參議院同意總統的提名后,候選人才能被最終任命為法官。
二、美國州法院系統的法官遴選制度
(一)美國州法院系統的法官任職資格
相對于美國聯邦法院系統而言,美國州法院系統的法官在任職資格方面較為寬松,但一般也須遵守上述三原則,即一是必須是美國公民;二是在美國大學法學院畢業并獲得學位;三是經過嚴格的考試,取得律師資格,并從事律師工作若干年。然上述三項原則中除了第一項原則外的兩項原則也不是絕對的,例如美國許多州采用選舉制選任法官,因而導致一些鄉鎮法院的有些法官沒有法律背景,更沒有當過律師。據美國律師協會統計,1988年全美州法院系統的法官有2.7萬人,約有1.7-1.9萬人原來不是律師。
當然,無論是遴選聯邦法院法官,還是遴選州系統法院法官,候選人都應該具備以下幾個條件:
1、候選人正直品行;
2、候選人具有淵博的法律知識,以及在解釋和運用法律的能力;
3、候選人應具有豐富的法律實踐經驗;
4、候選人應具備一些基本的司法品行,包括基于常識的判斷力、同情心機智和理解力等;
5、勤勉守時,并具有良好的身體和精神狀態
6、候選人應是一個廉潔奉公的人,并熱心公共實業。
(二)美國州法院系統的法官選任方式
由于美國各州都有自己的法律,因而州法院系統遴選法官的方式既有任命的方式,也有選舉的方式,在實踐中,還產生了一種吸收兩者優勢的“密蘇里方案”。
(1)任命制
在美國實行任命制的州里,當法官名額出現空缺時,有志成為法官的人將主動向州長的法律顧問室提交正式的應聘書,這樣法官遴選程序便啟動了。應聘書提交到州長的法律顧問室后,由當地律師協會的相關律師進行第一道篩選,審查候選人提交的履歷表。沒有被淘汰的海選候選人將接受包括實務經驗、社會經驗等長達25頁的問卷。問卷調查結束后,相關工作人員將對候選人進行面試并最終一個法官職位確定4到5名候選人。正式候選人名單確立后,當地律師協會將就正式候選人進行評價。州長最終將獲得律師協會肯定性意見的候選人名單提交州上議院的司法委員會審查。州上議院的司法委員會通過聽證的方式對候選人進行審查。候選人得到司法委員會的確認后,州上議院將就候選人進行投票決定。再得到州上議院承認后,候選人將最終被州長任命為法官。
(2)選舉制
選舉制分為普選制和州議會選舉制。所謂普選制是指通過選民投票的方式遴選法官的制度。在實行普選制的州里,法官候選人必須直接面對選民,獲得一定的票數才能當選為法官。在普選制中,法官受政黨的影響十分明顯,其要成為法官候選人則必須獲得某一政黨的提名。在實行議會選舉的州里,候選人能否成為法官須經過議會的選舉,只有在議會選舉中獲勝的人才能當選為法官。
(3)密蘇里方案
密蘇里方案是美國司法實踐中產生的遴選法官的方式。這一方式一方面避免了任命制中法官的提名權完全把持在州長的手里的弊端;另一方面也避免了選舉制中候選人受政黨影響極大的弊端。根據密蘇里方案,由密蘇里州最高法院前
任首席大法官、州律師公會選舉的3名律師(3個上訴法院各一位)、州長任命的來自3個上訴管轄區的3個居民組成法官提請委員會,由該委員會掌握法官的提名權。當法官出現空缺時,該委員會將就每一個空缺的法官職位提出3名候選人。州長在大選之前從3名候選人中任命一位為法官。在下一次大選中,選民將決定該法官的去留問題。
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第二篇:美國法官制度
美國法官制度
內容摘要:美國的法官制度作為英美法系中影響最大的法律制度,集中體現了對于司法獨立和司法公正的保障。美國實行雙重政體制,即聯邦政府和州政府。因此美國的法院體系包括聯邦法院和州法院體系;每個州又有自己的法院體系。這種雙重法院結構以及法院體系的多樣性和復雜性,幾成為美國司法制度的一個顯著特點。這種特點也反映在美國的法官制度之中。美國沒有獨立的法官立法,有關法官立法散見于美國憲法和其他法律之中。本文僅就有關美國法官制度的主要方面作一些介紹。
關鍵詞:法官制度;司法獨立;啟示
美國法官制度與美國的法院設置密切相關,由于美國是聯邦制國家,它的法院設置是與國家政治體制相符的。美國法院組織由兩大部分構成:聯邦法院系統和州法院系統。
聯邦法院系統由美國聯邦最高法院、聯邦上訴法院和聯邦地區法院組成。聯邦最高法院由合眾國憲法設立,下級法院由國會法律設立。聯邦一審法院由設在各州的美國地區法院構成,稱地區法院。地區法院的“地區”的含義并不與行政區劃的某一級相對應,在人數較多的州可以有幾個美國地區法院,在這種情況下,該州可分為“北部”和“南部”、“西部”和“東部”地區(這種劃分反映在法院的名稱上),例如:
威斯康星州東部地區法院。地區上一層為“美國上訴法院”,上訴法院目前設有11個。上訴法院的管轄地區稱為“巡回區”,一個巡回區可能管轄幾個州的地區法院的上訴管轄。例如,設在辛辛那提的第6巡回區上訴法院管轄肯塔基州、密執安州、俄亥俄州、田納西州。一個特定的上訴法院的正式名稱就根據它們巡回區號碼命名,例如“美國第二巡回區上訴法院”。美國聯邦最高法院由合眾國憲法設立,是終審的上訴審法院。此外,美國國會還設立了一些專門法院來處理特殊案件:聯邦索賠法院(華盛頓)、聯邦關稅法院(紐約)、聯邦關稅和專利上訴法院、聯邦軍事上訴法院。
關于州法院,美國所有各州均有一個各自完整的司法組織系統,大多數州的法院由三級法院構成,也有的州僅為兩級。各州法院的名稱往往較為復雜,沒有統一的稱謂,由各州憲法和法律加以規定。一審法院有稱為地區法院、巡回法院、高級法院,有的州如紐約州就稱最高法院。設三級法院的州中間層次為中級法院,就是上訴審法庭,有的稱上訴法院。州的司法終審法院是州最高法院,但名稱并不一致:如康涅狄格州稱再審法院,馬薩諸塞州是最高司法法院,紐約州則稱上訴法院等等。一審法院在有的州又設立專門法院,如家庭和家庭關系法院(紐約州)。
一、美國法官準入制度
在美國,只有獲得法學院(JD學位),經過嚴格的律師資
格考試合格,并有若干年從事律師工作經驗的律師或法學教授才具有擔任聯邦法院法官的資格。全美2.8萬名法官都是從律師(特別是出庭律師中)選拔出來的。美國的律師被任命為法官同樣有一個漫長的過程。因此,如果擔任州最高法院或聯邦最高法院系統高級職位的法官,他將成為一個非常重要的人物。
總的來說,各州對大多數法官提名需要法學學位,對于聯邦法官,雖無任何憲法上的要求,但實際上,所有的聯邦法官都有法學學位。司法經歷,對于任命是重要的但并非是必要條件,美國的許多法官,以前并未從事過實際的法律工作,但這并不妨礙他獲得法官任命。艾森豪威爾在任時即任命曾是加利福尼亞州州長,一生主要從事政治的厄爾·華倫為最高法院首席法官。行政經驗,許多聯邦法官在被提名前都曾任聯邦或州的公職,具有豐富的行政經驗。應該說,美國的法官都是經驗豐富的實務家,因為他們或是聲名卓著的律師,或是政績斐然的政治家。
聯邦法官的提名條件。對于只要“品行端正”便可持續任職的聯邦法官,卡特在 1976年競選總統時曾說,如果贏得選舉,將只按道德標準來遴選法官,但事實并非如此。實際上,總統在提名法官時會考慮以下諸多因素:職業素質;黨派關系;意識形態趨向;個人對總統的“魅力”;在職或退休法官的作用;地域、宗教、種族、性別等其他社會政治因素。
亨利.亞伯拉罕曾這樣描述典型的最高法院法官:“白人;通常都是基督教徒??;被任命時年齡在五十到五十五歲之間;盎格魯撒克遜血統;社會地位高;在城市環境中長大的;屬于關心民政事務,政治上活躍、經濟上富裕的家庭;受過法律訓練;擔任過某種公職;通常受過良好的教育?!?/p>
由于美國法官是一般是從律師中選任的,且這些律師必須具有一定期限的從業經驗,這樣保證了法官的經驗和獨立性比較強。而這種經驗和獨立性是職業律師在長期職業生涯中磨練產生并帶給法官職位的。凡被任命為法官的律師都清楚地意識到司法任命是他們歷盡各種苛刻考察而得來的,他們很少有自我批評精神,具有強烈的獨立意識。而且美國法官因此而獲得了最大限度的獨立自主判案權,擺脫了對于行政機構,立法權機關的依賴,確保了司法獨立與公正。
二、美國法官選任制度
美國法官的選任制度根據美國法院的劃分一樣分為兩個系統的兩種不同方式:聯邦法官系統與州法官系統。
聯邦法官系統實行的是提名任命制。當法官職位出現空缺時,由總統提名候選人,經參議院投票表決后以簡單多數通過即可任命,這種情況一般是指聯邦最高法院法官及各巡回區上訴法院法官的職位,而較低級法院(地區法院)法官職位提名的決定會受到許多因素的影響(如黨派、議員、美國律師協會組織、司法部)。美國總統對最高法院法官的提名,根據美國憲法第2條第2款的規定,習慣上一向被看作是留給美國總統的一項“個人權利”。但是對聯邦下級法院法官的提名,一般誰也沒有這種“特權”。經總統提名而未被參議院批準的最高法院人選也有不少。
州法官的選任與聯邦法官由總統提名、參議院批準、總統任命的方式不同,美國50個州的法官產生方式均由各州自己規定,很難說有一套統一的程序或方式,但有兩個州的方案目前被越來越多的州所借鑒,即加利福尼亞方案和密蘇里方案。美國州法院法官的遴選制度有普選、州長任命、議會選舉等不同程序,加州方案規定,由州長向司法委員會提名法官候選人,由司法委員會任命,一直到下一屆大選;大選時,法官必須面對選民,如能被選上,他的任期是法定的12年,或12年任期中所剩余的任期。這種混合方式在試用地區被證明是成功的。
“密蘇里方案”是被各州采用最多的方案,目前有33個州使用這一方案選舉法官?!懊芴K里方案”規定,每當法院出現空缺時,由律師界選出的三名律師,州長提名的三位公民和州最高法院首席法官(任委員會主席)組成的特別提名委員會,在對有可能擔任法官的人的經歷和聲望進行認真調查后,向州長提交列有三名律師的名單,由州長從中任命一人補充缺額,任期不少于一年。獲得任命者必須通過下一屆的留任選舉。在留任選舉中,在沒有其他對立的候選人的
情況下,由選民回答“某某法官可否留任?”,如獲多數的贊成票,便可再任滿一屆。自從1940年開始實施“密蘇里方案”以來,逐步消弱政黨政治影響的趨勢越來越明顯,愈來愈多的州開始采納這一方案或其變種形式。
美國的法官選任制度的優點顯而易見,這就是對候選法官的從業經歷、司法素質、品德操守較為重視,符合法治國家的基本要求。其缺點就是這種選舉制度仍避免不了政黨政治的影響。
三、美國法官晉升制度
就晉升資格而言,英美法系并不像大陸法系國家那樣嚴格地由下級法院法官向上級法院和最高法院法官升遷,選任資格和晉升資格之間的區別已相對淡化歸于統一。在英國,從出庭律師中任命高級法院法官是一個開始于12世紀的慣例,這一慣例持續至今。出庭律師在其事業的頂峰進入司法界,其中絕大多數已經是皇家大律師,獲得高等法院或者更高級法院的法官任命是由于其聲譽、引人注目的成就,而不是在低等法院任職的期限和審判業績。法官調入更高級法院做法官,也不是企圖高收入。事實上,較高等法院法官薪金之間的差異是微不足道的。美國承襲了英國的這種法官晉升方式。在美國,高級法院法官,極少數是由下級法院法官升任的。現在美國聯邦最高法院9名法官中,多為名律師或法學家,曾任聯邦上訴法院法官的公有4名,故下級法院法官
被提名升遷最高法院法官的,并不是一件普遍的事情。
四、美國法官保障制度
在西方國家,為了實現法律的公平和正義,社會給予了法官們豐厚的資源。不論是英美法系還是大陸法系,法官歷來有職業化和貴族化的傳統。所謂職業化,是指對法官的選任有嚴格的素質要求,對法官的人數有嚴格的數量限制。職業化的傳統使法官成為法律界最優秀的分子。所謂貴族化是指他們在社會上擁有顯赫而高貴的地位。國家以強有力的人事權力和良好的物質待遇為似門解除了后顧之憂,以此作為這種地位的支撐。美國的法官保障制度有如下幾點:
1、職務保障。美國聯邦憲法規定:“最高法院與下級法院法官在忠于職守期間得終身任職,于規定期間享受報酬,其報酬于任職期間不得減少”美國對聯邦法官的職務保障主要有以下幾個特點: 第一,任職終身。所有美國聯邦法院的法官一經任命,終身任職,直到年邁退休。由于美國法官尤其是大法官的社會地位高、待遇優厚以及終身任職,使他們很少在身體 健康的情況下退休,歷史上法官任期在30年以上者并不罕見。
第二、彈勃原因法定化。聯邦法院的法官只有犯彈劫之罪,方可免職。按美國憲法規定,可彈劫之罪包括叛國罪、賄賂罪或其他罪行。
第三、彈勃程序法定化。聯邦法院的法官只有根據彈勃程序,經參、眾兩院通過,才能撤銷其法官職務。美國憲法規定,彈劫法官的程序和彈劫總統的程序一樣是司法程序,有關法官有權為自己辯護。美國自從聯邦法院建立200多年來,聯邦法官受到彈勃的只有十幾人。
2、物質待遇保障。在美國,聯邦最高法院首席大法官的工資與副總統相等,聯邦法院法官與國會議員、政府內閣官員工資大體相等。根據美國勞工部的統計,美國國民在1999年的人均收入為3.19萬美元,而美國州法院對法官工資的統計結果表明,聯邦地區法院法官的稅前收入為15萬美元,上訴法院的法官收為15.9萬美元,最高法院大法官年收入為18.4萬美元,首席大法官可以拿到1926萬美元。州法院法官的收入略低于聯邦法官。但是高級別的州法官的工資也要遠遠高于美國中產階級的收入。美國憲法還規定,聯邦法官的傣給,在任期內不得減少。另外,還有法律規定,聯邦法官自動申請退休的,仍然享有全部俸給權利。
法官除工資收入外,不得有其他收入(講學除外),更不能經商牟利。美國法官工資之所以較高,是因為:第一,高工資保證法官優厚的生活條件,“以傣養廉”,從而有利于保證法官獨立、秉公執法。第二,與法官的崇高職業和社會地位相稱。在美國,法官的社會地位很高,極其受尊敬,人們以能見到大法官為榮。第三,可以穩定法官隊伍。
3、退休保障。美國聯邦憲法規定,在“良好行為”的前提下,法官除非因違法犯罪受彈劫或者自動辭職,其職務是終身的,工作也是終身的。這是美國政府為保證聯邦法官的獨立性而采取的重要措施之一。它有利于解除法官的后顧之憂,使法官無需考慮未來的選舉或者是否繼續留任的問題。由于美國聯邦法官實行終身制,因此,法律沒有明文規定法官到退休年齡必須退休。美國聯邦法官年滿65周歲,任法官巧年;或者年滿70周歲,任法官10年,可以帶全薪退休,但是否退休以法官的自愿為前提。法官退休后,處于“資深法官”地位,如果本人愿意,經批準,可以在除聯邦最高法院以外的其他聯邦法院繼續擔任法官職務,享受法官的一切權利和福利待遇,以解決案件日益增多、法官力量不足的矛盾。
五、美國法官監督、懲戒制度
英美法系國家一直強調的是“司法獨立”“法官獨立”,這是英美法系法官制度設計的首要原則,雖然它們也設計了對法官的監督制度,但以絕不破壞“法官獨立”原則為前提。英美法系對法官的監督主要是通過內部有限監督和外部強力監督兩種形式進行。內部有限監督指的是,法院內部在不損害“法官獨立原則”前提下,上一級法院通過上訴或審查糾正法官行使司法權中出現的錯誤。外部強力監督是指對法官進行罷免和彈勃。在英國法院,只允許對最嚴重的職責疏
怠進行處分,其處分手段是具有核威懾力量的罷免處分。但自《1701年王位繼承法》頒布以來,英國高等法院沒有任何法官受過這種處分,而且自郡法院在1846年成立以來這也只發生在兩名法官身上。
美國對法官監督有法可依,除了美國憲法外,還有眾議院通過的美國律師協會制定的《法官行為準則》。在聯邦和州法院系統內部設有法官行為調查委員會或類似的組織,專門負責處理法官的違法問題。美國對法官外部監督主要是彈勃制。對聯邦法官的彈勃依憲法規定進行,其程序與彈劫總統相同。各州除采用彈勃方式外,還有“免職制”和“辭職制”。
對于美國法官的懲戒,由于聯邦法院系統與州法院系統的不同而不同。
1、聯邦法院法官彈劫制度。
在美國,聯邦法院法官非經彈劫,不得免職。按照美國聯邦憲法的規定:眾議院獨自享有彈勃權,參議院享有審訊一切彈勤的全權;無論何人,非經出席參議員三分之二人數的同意,不受定罪的處分。對聯邦法官的彈劫,其具體操作程序如下:眾議院司法委員會進行調查并提出報告;眾議院全體會議審議彈勤案,彈劫案由眾議院以簡單多數票通過;彈勃案獲得通過后,再由眾議院對彈勃條款的細節進行投票表決;表決通過后,交付參議院審判;參議院對眾議院轉送的
彈劫案進行表決,經出席會議參議員三分之二的同意,即可免去被彈勃法官的職務。
2.州法院法官的懲戒制度。
在美國,對州法院法官的懲戒方法,大致有彈勃、罷免、撤職、辭退、勒令退休、暫時停職停薪或停職不停薪、訓斥七種。懲戒的理由也繁雜多樣,具有下列任何一種行為都可能遭到懲戒:犯罪;受賄;讀職;玩忽職守;不勝任(即不稱卿;生活放縱(包括酗酒成性或吸毒);進行黨派政治活動;執法偏頗不公而敗壞司法聲譽;因腦、體遭受喪失工作能力的痛苦,使其不定期或永遠不能履行職務;工作作風不正;道德敗壞;有與司法人員不符的行為。對上述所列理由,各州涵括范圍寬窄不一,少者只列兩種,多者可達七、八種。如加利福尼亞州采取如下懲戒方法:“所有州法院法官都可經彈勃免職。所有法官都可由選民罷免。當他們承認有罪、或不做無罪辯解、或根據加利福尼亞或聯邦法律可判重罪、或者涉及其他道德敗壞罪行時。最高法院可將其停職停薪,最后在被定為犯有這些罪行時,最高法院可將他們撤換。根據法官資格委員會的提議,最高法院可以撤換所有法院中因讀職、一貫玩忽職守、生活放縱或執法偏頗不公而敗壞司法職務名聲的法官,或者將有不能勝任的嚴重情況,而且此種情況己經或者可能延續下去的法官辭退。
美國聯邦尤其是各州通過多元化的方法對腐敗或其他
不適于審判工作的法官進行懲戒,很大程度上達到了保證司法廉潔、公正的目的。這可以從美國公眾對法官的較高信任度和法官遭懲戒的低比例反映出來。
六、美國法官培訓制度
美國過去對法官的培訓并不重視,認為法官都是從律師中選拔的,他們均有幾年乃至幾十年的司法實際工作經驗,因而沒有必要對他們進行專門的培訓。但是隨著美國法制的變化,經濟的發展,科學技術的進步,新法官人數的逐年增多,案件的增加和積壓,使人們認識到對法官進行培訓的必要性和重要性。
美國從20世紀50年代便開始重視對新老法官的培訓,并且采取了一系列有效措施,保證法官培訓工作有計劃、有組織、有領導者地正常進行。目前法官培訓還是自愿參加,將來有可能發展為必須參加?,F已有17個州的法律規定,初任法官必須參加培訓,已有5個州規定所有法官均必須參加培訓。
美國的法官培訓機構較多,有聯邦法院的,有州法院的;有全國性的機構,也有州的機構??偛吭O在威廉斯堡的全國州法院中心,設在雷諾的全美法官學院,這些都是全國性法官培訓的專門機構。各州也都有自己的法官培訓機構中心,例如,設在舊金山的加利福尼亞州司法教育中心,負責全加利福尼亞州法官的培訓工作。另外,在一些大學法學院中設
立法官培訓機構(如密歇根大學法學院的法學繼續教育中心、丹佛大學司法行政學院)。在美國,各級法院的法官們正陸續走回學校。立法機關增加了法官外出參加教育會議的旅行、住房和生活開銷方面所需要的撥款。
美國法官培訓的內容既廣泛,又有重點,針對性、實踐性、應用性很強。不同的培訓對象,不同層次的訓練班,均有不同的培訓內容。對新任法官,主要是進行“上崗教育”。內容包括如何聽審,如何認定證據,如何指導陪審團,辦案程序,如何寫判決意見書,等等。對現任法官主要是進行繼續教育,知識更新、觀念更新、方法論更新教育。內容包括新法律的發展,認定證據的方法和經驗,如何提高辦案效率等。對上訴法院的法官還要進行一些特殊課程的教育,內容包括上訴法院與初審法院的關系,聯邦法院與州法院的關系等等。
七、美國法官的免職制度
美國受到英國影響很深,因此在聯邦憲法制定中,賦予了議會更大、更多的權力,其中就包括了彈勃權的行使。
在美國,所有通過聯邦憲法第3條任命的聯邦法官只能通過彈勃程序解除職務。彈勃程序啟動的原因,根據美國聯邦憲法第2條第4款的規定,是“因叛國、賄賂或其他重罪和輕罪”。法官彈勃權由議會行使。
一個聯邦法官因為“叛國、賄賂或其他重罪和輕罪”的
原因而被彈勃,彈勃是由聯邦眾議院向聯邦參議院提出,參議長擔任審判長,參議院成為審理聯邦法官彈劫案件審判庭,被彈勃的法官無權要求陪審團審判。在開庭審理法官彈劫案件時,參議員首先需要宣誓,接著進行聽證,案件的雙方提出自己的主張,然后進行表決。表決的結果必須由2/3以上的多數,才能判定被彈勃的法官有罪,才能免除被彈勃法官的法官職務。
從聯邦法官受彈勃的歷史看,到目前為止共有13名法官受到國會彈勃。其中有7人最終被彈勃成功。例如,1990年國會剝奪了兩個法官的資格,理由是他們在任職期間犯有重罪和輕罪。其中Hasting法官被證實收受$150000的賄賂?!?/p>
美國法律在對法官的不當行為詳加規制的同時,卻又為法官的行為留下了充裕的自由空間,即規定法官的裁判行為不得成為懲戒法官的依據。例如,《司法行為與資格喪失法案》之3A規定:如果投訴是直接關于判決或程序裁決的實質性問題,則應予以駁回。這實際就為法官懲戒設置了禁區,即法官可以依照自己對于法律的理解和對具體案件事實的認定獨立進行裁判,且不得因此裁判行為受到追究。
事實上,在美國每年都會有一定數量的針對法官的投訴,但這些投訴大多數會被駁回。其原因之一就是許多投訴直接針對法官在判決和程序裁決中的實質判斷。2000年的一項統計表明,在此前的12個月中,聯邦法院共收到715項
投訴,其中直接針對法官的實體、程序裁決的有264項。這些投訴全部被直接駁回了。
美國法官懲戒制度中的這一禁區植根于美國社會對于司法獨立的高度重視。司法獨立被美國人視為法治的一個重要組成部分,他們認為如果允許根據法官的裁判行為彈勃法官,那么法官實際將無獨立性可言,將在裁判過程中忐忑不安;法官遵從的就不是法律的命令,而是政黨的命令和輿論的壓力。
八、美國法官制度的特點和成因
1、美國法官制度的特點:
第一,法官資格要求高,多數出身于律師。如前所述,美國的法官主要從律師中選任,但在美國,要想取得律師資格,必須在法學院畢業后參加州的選題考試及格,但在少數州里,只要有法律學位就可以。而在美國的法學院基本上屬于我國的碩士研究生層次,因他們須在獲得學士學位后才能進入法學院學習,取得律師資格后要想開業,須提出申請。各州關于申請開業的必要條件也不同,但是它們一般都要求申請人具有良好的道德品質。律師考試的落選率,各州不同,從 30-50%到5%不等。選題考試不僅僅是用來考核人的能力,而且也是為了控制律師界的組織規模,從而減少競爭。以弗吉尼亞州法院法官資格為例,該州的最高法院、上訴法院、高級法院法官的資格為州律師協會十年的會員資格或在一
個存有記錄的法院里擔任過十年法官。市法院的治安法院的法官資格是至少已有五年州律師協會會員的會齡。
第二,程序嚴格,對法官候選人的德才有較高要求。從美國聯邦和州憲法、法律的規定和實際運作來看,其法官遴選方式不外乎四種:普選,議會選舉,任命、批準,提名、任命。無論是哪一種方式,在實際運作中,都要經過一套較為復雜、嚴格,有時是近乎苛刻的程序,并且對于候選人的司法業務能力和職業道德尤其是后者頗為重視。無論是對初任法官者,還是對提任上級法院法官者,都力求業務嫻熟、能力堪用,品德操守無可指責,否則,或者選民不會造成或者提名人不愿提名,或者批準者不能認可。
第三、政黨影響較大,但有逐步削弱這種影響的趨勢。美國聯邦法院法官都由總統提名,總統一般都提名本黨人員或政治觀點相同或相近者為被提名人。這實際是一種“政治投資”,目的是在將來的政治斗爭中得到這些受益者的回報,即得到他們的強有力的以司法形式出現的政治支持。因而當艾森豪威爾任命一位上任后件逆已命的聯邦最高法院法官后,他十分懊惱地表示,這一提名是他一生中所犯的最嚴重的錯誤之一。在州一級,政黨政治的影響亦較大,但相對小于聯邦,實行法官普選制的州,有相當一部分采取黨派提名的辦法產生法官,由議會選舉的州,候選人的命運當然操縱估議會多數黨的手中;由州長任命、參議院批準或某個獨立
委員會批準的州,也受到政黨政治的影響,因為州長同美國總統一樣,原則上偏好本黨人士。但是,自從密蘇里州在1940年開始實施“密蘇里計劃”以來,逐步削弱政黨政治影響的趨勢越來越大,愈來愈多的州開始采納這一計劃或變種方式。
2、美國法官制度的成因
第一,傳統政治文化的影響。遠在美國獨立之前,英屬北美殖民地就受其宗主國的熏陶,逐步形成了法官地位隆崇、影響巨大、特立獨行的政治文化環境,司法獨立體制已具雛形。1803年的“馬伯里訴麥迪遜”一案,確立了聯邦最高法院的司法審查權,法官尤其是聯邦最高法院的法官勢必如虎添翼,地位如日中天。對擁有如此這般地位、權力與影響的特殊群體的任命,不能不使選民對政治極為關注。要求其具有較高素養、學識、資歷、能力就毫不足怪了。
第二,三權分立、互相制衡的政治體制的制約。在美國,聯邦政府實行典型的立法、行政、司法三權分立,相互制約、平衡的政治體制。由此體制所決定,聯邦法院的法官由代表行政權的總統提名,由代表立法權的參議院批準,反過來,法院有權對總統或國會發布的行政命令或法律進行司法審查。美國實行聯邦制,各州的情形較為復雜,但亦有不少的州講求行政權與司法權之間的分立與制衡。這表現為許多州的法官由州長任命或擇定。
第三,政黨政治的控制。美國實行典型的兩黨政治,由民主、共和兩黨輪流執政、分握聯邦與州政權。由于司法權的特殊重要性,兩黨對法官的遴選就極為重視,極力將本黨的信徒任命、選舉為法官。但同樣受制于兩黨政治,總統或州長在提名或任命法官時,就不得不考慮候選法官被參議院(尤其是反對黨掌握該院的多數時)批準的可能性。這就迫使他往往要做出一些必要的讓步,盡量選擇政治觀點較為溫和的候選人。
第四,法律制度的影響。美國被公認為屬于英美法系,不大喜歡制定包羅萬象、詳盡無遺的龐大法典。許多事情寧愿由經驗與慣例來調整或處理。法官資格的確定就是其中一例。前面已提到,其聯邦憲法和司法法令只是規定了法官的遴選程序,對法官資格未置一詞,而任憑習慣和各種政治力量來決定。
九、美國法官制度對我們的啟示
目前,我國法官制度中的一些缺陷問題,已經引起了一定的重視,比如:法官任職資格過低,任職條件的寬泛化;法官管理行政化;法官工作保障弱勢化等等問題。那么與美國法官制度比較,中國法官制度要做那些工作呢?我國的法官制度要進行怎樣的改革呢?這是我們接下來要思考的問題。
1、不斷提高法官的任職資格
應該看到即使完全依歸照目前的任職資格來選拔法官,和發達國家相比,我國的任職資格依然是較低的,所以我國必須不斷提高法官的任職資格。法官法規定的任職資格也只是最低任職資格,各地可以根據實際情況制定較高的任職資格。如廣州海事法院就計劃沒有法學碩士學位就不能任命為該法院法官。
最高人民法院發布的《人民法院第二個五年改革綱要(20(只---2008)》提出逐步推行上級法院法官主要從下級法院優秀法官中選任以及從其他優秀法律人才中選任的制度,探索在一定地域范圍內實行法官統一招錄并統一分配到基層人民法院任職的制度?!斗ü俜ā芬幎ǜ叩仍盒7蓪I本科畢業或者高等院校非法律專業本科畢業具有法律專業知識,從事法律工作滿二年,其中擔任高級人民法院、最高人民法院法官,應當從事法律工作滿三年;獲得法律專業碩士學位、博士學位或者非法律專業碩士學位、博士學位具有法律專業知識,從事法律工作滿一年,這樣可以避免較低等級法官否認較高等級法官判決的現象。這樣的規定是提高我國法官素質的必要一步,也是最根本的一步。
2、嚴格通過考試、考核來選任法官
首先由最高人民法院根據各地的人口、訴訟量確定每個法院的法官數量,由幾名到幾十名不等,實行員額制,我國目前各個法院的院長、副院長、庭長、副庭長的數量基本上
占滿了額度,但不能簡單地把他們轉為法官,要通過考試競爭。每選任一名法官都應當公開考試或考核擇優錄取,最高人民法院組織統一的上崗考試,法院實現經費、人事單獨提請全國人大批準后,就可以不通過公務員考試直接招考法官,從具有法官資格的人中考任,未考取的人可任法官助理,這樣可以將法律素質較好的法官選拔出來,法律素質較差的法官任法官助理,以避免人員較大的變動。
其次要通過考核法官的業務、道德水平來提拔法官,盡快改變主要按工作年限和行政職務來評定法官等級的做法,要根據學歷、能力和品德來評定,改變法院論資排輩的現象,淡化法官等級概念,乃至修改《法官法》,改變一些不合理的規定。西方國家的一些制度是經過幾百年發展形成的,雖然不能完全適用我國的情況,但有其合理性,所以切實組織好法官上崗選拔考試以區分法官與法官助理是極為重要的,也是可行的。法院院長、副院長的選任也很重要,《法官法》規定從法官或其他具備法官條件的人中擇優提出人選,雖然現在較少讓黨政負責人、政法委書記直接做法院院長、副院長,但在實際中,給人一種“院長不需要法官資格,容易做,法官要法官資格,難當”的感覺。由于院長、副院長也是法官,應當具有法官資格,西方國家一般規定比法官還要嚴格的任職條件,院長還是在法官中選任比較好,這樣選出的領導比較熟悉法院的工作,也利于提高法官的積極性。
3、延長法官的任職期限,完善法官的保障制度 法官的工作年齡,世界各國一般高于我國,德國法官、檢察官退休年齡一般都是65歲,美國更高,只要他們沒有犯法定錯誤并經法定程序被免職就終身任職,美國聯邦法院法官凡滿70歲或60歲任職滿一定年限退休可以領取全額薪金。加拿大聯邦和省高等法院的法官退休年齡為75歲,省初等法院的法官一般也可以在65歲以后退休,職務終身。日本最高法院的法官70歲,省初等法院的法官一般也可以在65歲以后退休,職務終身。我國法官的退休年齡最高為60歲,我們應該學習世界其他國家通行的作法,提高法官的工作年限。
根據西方法學家的研究,法官是需要固態智力的一項工作,并且這種固態智力往往在60歲以后依然增長,可能持續到80歲,所以我國在司法人才非常缺乏的情況下防止司法人才的流失非常重要,而且推行法官長任期制,推遲退休年齡也意味著法官收入的增加,法官地位的提升,美國聯邦大法官霍姆斯斷言:法律的生命不在于邏輯,而在于經驗。對法官這個職業而言,是不能提倡年輕化的。英國很少見到40歲以下的法官,法官最初任職平均年齡為47歲40。法院的二五改革綱要中已提出延長資深法官的退休年齡。并且按照一些發達國家的經驗,法官退休后的退休金不低于在職時的薪金,以保證法官職業的吸引人。這與法官職業的特點有
很大關系,法官要保持公正的判案,不可避免地要得罪一些人,包括地位很高的人,加上法官不能兼職,法官職務取得的不易,只有保證法官的高薪、專職(不得兼職或經商)、退休、嚴格的彈劫懲戒、除貪贓枉法外正常辦案豁免制度,才能解決法官后顧之憂,公正地判案。
4、提高法官的物質待遇,落實獎勵懲處制度 建立起法官統一的工資標準,不再參照公務員的標準。盡快落實法官職級與待遇掛鉤,而不僅僅依據行政級別、工齡長短確定法官等級,更要考察司法經驗、法律素質、處理案件能力及效果。應當看到行政機關和軍隊為了確保效率,把下級服從上級作為一個基本的要求提出,但法院是以公正為其存在的價值的。法官等級只適用于內部事務,區分薪水和辦公條件,而不是與法官獨立相矛盾,所有法官只要是該案的審判長或獨任審判員,就是該案最大的法官。我們可以參考美國聯邦法院的做法,同一法院的法官都領取一筆固定的薪金,但高等級法院與低等級法院、院長與其他法官之間有不過大的區別,法官薪金比同級公務員提高一個檔次,這些都是法定的,不得隨意調整。
我國不少地方特別是經濟不發達地區的法院,法官還不能按期領到足額的工資,一些法官的收入低于法警,一些法官生活清貧,難以樹立職業自豪感,不但難以吸收優秀人才進入法官隊伍,也嚴重影響了法官隊伍的穩定,削弱了法官
面對各種利益誘惑的自律能力。所以構成我國司法現狀不僅僅有法官個人的原因,更重要的是國家法官制度的原因,法官法規定法官的薪水要高于公務員,目前還沒有落實,相應的如果法官走精英化道路,實現員額制后法官的數量將減少,任職資格將更加嚴格,法官的物質待遇應進一步提高。西方發達國家的法官都屬于高薪階層,澳大利亞首席大法官的年薪比總理高近10萬澳元,是國內公職最高的;英國首席大法官的年薪為136960英鎊;日本最高法院院長的薪金與內閣總理和國會兩院議長的一樣月收入230萬日元,最高法院法官1990年月收入137.9萬日元,相當于內閣部長的工資。
我國法官制度可以借鑒各國的經驗根據我國的實際情況制定各級法官的工資標準。正確地分析中國的實際,制定符合我國國情的法官工資制度,改變論資排輩的習慣,切實提高法官的待遇,給法官一個安心工作的環境,免除法官的后顧之憂。
5、建立和完善法官培訓體系,提高法官素質 法官制度改革的所有措施都必須以法官的高素質為基礎,否則一切都是枉然。在嚴格法官選任的資格和條件后必須注重對法官的在職培訓,以確保法官知識的不斷更新。從我國現在的法官狀況而言,對法官的培訓更是當務之急,更具有現實意義的事情。當年的70、80年代任命的法官正是構成了我國目前法官群體的主干,而這些主干法官的選任是
在幾乎沒有任何法定任職條件的情況下完成的。法官任職資格條件的極度寬泛化直接造成了法官的整體素質偏低。而大量復員軍人進入法官隊伍更是我國法官選任政策的一個傳統,雖然這個傳統受到廣泛的批評,但卻是我國法官選任政策中貫徹的最徹底的一個。在當前我們無法改變這種歷史狀況的情形下,法官培訓體系對我國法官制度的發展就顯得尤為重要了。為建立法官培訓體系我們應該有以下舉措:(1)完善法官培訓機構
全國設立國家法官學院,各省設立國家法官學院分院,其主要任務就是對在職法官進行輪訓,保證每五年能對在職法官全部進行一次為期3個月以上的輪訓。同時還應注重與法學院的聯合,對法官進行培訓,充分利用各高等院校的師資、圖書及物質條件等優勢資源,這將大大提高法官培訓工作的效率和質量。
(2)確保培訓經費足額投入
法官培訓的經費單獨核算,列入國家財政預算,專款專用,并接受國家專門機構的經費使用的監督和審計。除了爭取國家財政給予更多的支持外,各個培訓機構也要廣辟渠道,籌措經費,如設立“法官教育基金會”等,確保法官再教育工作的進一步開展。
(3)法官培訓法定化
對法官培訓工作應該由國家法律予以明確規定,包括培
訓對象、內容、時間經費等,并建立嚴格的考試、考核機制。目前由于培訓機構缺乏嚴格的管理,使得部分學員培訓成績不真實,實力與學歷不相當。因此必須強化培訓的管理工作,杜絕文憑舞弊之風,真正做到學有所成。
第三篇:中英法官遴選制度對比
從中英法官遴選制度的比較談中國好法官的標準
12級法碩(法學):許后生
摘要:司法公正是人類追求的永恒目標,“如果說法院是社會正義的最后一道防線,那么法官就是這道防線的守門人”,本文通過對中英法官遴選制度的介紹、比較總結出中國好法官的標準。
關鍵詞:遴選制度 法官 標準 公正
一、法官遴選制度概況
何謂法官的遴選制度呢?簡而言之,法官的遴選制度就是指規定法官的任職資格,以及通過一定的方式從符合資格的人中遴選法官的制度。由概念可知,法官遴選制度主要解決兩個問題:一是如何確立法官的任職資格;二是如何通過一定方式從具備資格的人中遴選法官。為什么需確立法官的任職資格呢?這一方面當然是為了遴選合格的人做法官;另一方面乃是為了確保法官隊伍的精英化。而遴選法官的方式則主要有這么三種:一是任命制;二是選舉制;三是選舉制與任命制相結合
二、中國法官遴選制度
中國法官遴選制度包括遴選資格和遴選程序兩部分
首先,在我國,對法官遴選資格的法律依據是 《法官法》的第九條和第十一條,規定擔任初任法官必須具有下列條件:(1)具有中華人民共和國國籍;(2)年滿23周歲;(3)擁護中華人民共和國憲法;(4)有良好的政治、業務素質和良好的品行;(5)身體健康;(6)高等院校法律專業本科或者高等院校非法律專業本科具有法律專業知識,從事法律工作滿二年,其中擔任高級人民法院、最高人民法院法官,應當從事法律工作滿三年;獲得法律專業碩士學位、博士學位或者非法律專業碩士學位、博士學位具有法律專業知識,從事法律專業滿一年,其中擔任高級人民法院、最高人民法院法官,應當從事法律工作滿二年;(7)德才兼備,通過國家統一司法考試。我國自從2001年實行國家統一司法考試以來,從法官隊伍“入口”處杜絕了不符合要求的人員進入司法領域,保證了司法隊伍無論在法律專業素質上,還是在學歷要求上大體有一個共同的基點。這對于提高法官的遴選資格具有重要的意義。其次,關于法官遴選程序,根據我國現行法律規定,最高人民法院院長由全國人民代表大會選舉和罷免,副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由最高人民法院院長提請全國人民代表大會常務委員會任免。地方各級人民法院院長由地方各級人民代表大會選舉和罷,副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由本院院長提請本級人民代表大會常務委員會任免。在省、自治區內按地區設立的和在直轄市內設立的中級人民法院院長,由省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會根據主任會議的提名決定任免,副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由高級人民法院院長提請省、自治區、直轄市的人民代表大會常務委員會任免。在民族自治地方設立的地方各級人民法院院長,由民族自治地方各級人民代表大會選舉和罷免,副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員由本院院長提請本級人民代表大會常務委員會任免。人民法院的助理審判員由本院院長任免。軍事法院等專門人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長和審判員的任免辦法,由全國人民代表大會常務委員會另行規定。由此看出,我國現行法律規定有兩種:一是選任制;二是任命制。就我國法官產生方式的實踐來看,無論是經權力機關選舉產生還是任命產生,法院在法官產生的過程中起不到主要作用,起實質性作用的是人事部門和黨政部門。
三、英國法官遴選制度
1、英國法官的任職資格
英國的法官遴選制度確立了許多重要的法官任職資格條件,只有符合法官任職資格的人才有可能被選任為法官。在英國,法官必須具有“法律知識和經驗,判斷和分析能力,有良好的決定和交流技巧。富有權威、道德、公正、能夠理解普通人和社會,性格溫和,有禮貌和尊嚴,對社會服務具有責任”。由此可見,英國法官的任職資格主要包含三方面的內容:一是法官的法律知識和經驗;二是從事法律工作的技能;三是法官個人的人品。例如以英國巡回法官為例,從法官候選人中挑選法官的標準包括:
1、熟悉法律知識、具有豐富的司法經驗和較到達的職業成就;
2、具備較強的思維分析能力;
3、具備良好的判決能力;
4、具備較強的決斷能力;
5、具有與各種人員進行有效溝通的能力;
6、具有保持法院權威、維持法院尊嚴的能力;
7、具有誠實正直、禮貌與仁慈的的品格;
8、具有正義感;
9、能理解民眾和社會;
10、司法的適當、有效及公共服務職責。
在英國,法官候選人除了要具備上述任職資格外,還有一項重要的任職條件,那就是除治安法官以外的所有法官都只能從參加全國4個法學會的成員(出庭律師)中任命。其中擔任地方法院的法官(不包括治安法官),必須有不少于7年的出庭律師經歷;擔任高等法院法官,必須具有10年以上的出庭律師經歷,或者2年以上地方法院法官的經歷;最高上訴法院法官,必須具有15年以上出庭律師的經歷或者擔任高等法院法官職務2年以上的經歷。
因此,從英國的法官遴選制度來看,英國除治安法官外的所有法官都必須從參加全國4個法學會的出庭律師中遴選。這種制度確保了法官隊伍的精英化。在英國,律師被認為是社會的精英,而從律師中選任法官,可謂是從精英中挑選精英。因此,英美法系國家的法官一般都從業績卓越的律師中選任(即所謂的法官資格取得一元制)。法律院校畢業生不可能走出校門即從事法官職業,只有在學識和閱歷達到一定層次后,才有可能被遴選為法官,正如格倫頓等所指出的:“對于有朝一日成為法官有任何想法的普通法國家法學院學生而言,哪怕成為低級法院的法官也被當作是對其長期而出類拔萃的律師生涯的承認?!?/p>
2、英國法官的產生方式
前文已經談論過,法官遴選的方式主要有三種,一是一是任命制;二是選舉制;三是選舉制與任命制相結合。英國則通過任命制來遴選法官。在英國,所有的法官都是行政機關的任命而產生的。英國法官的任命程序包括法官的提名程序和任命程序。
在英國,有權提名法官候選人的只有司法大臣和首相。具體來講,在英國,上議院常任法官、上訴法官的法官、高等法院的法官,由司法大臣和首相共同提名,其他法官由司法大臣提名。可見,司法大臣在法官遴選過程中起著極為重要的作用。其在提名法官的時候,主要遵循以下三項原則:
1、任命是基于業績,而不考慮種族、婚姻狀況、性別、性傾向、政治關系、宗教及是否殘疾;
2、著重征求那些了解候選人的法官、司法人員及律師對該人的意見和看法;
3、申請法官資格的候選人至少要在兼職法官的職位上先干上幾年,以對其能力和穩定性有進一步的了解。
候選人要最終成為法官,除了要獲得提名外,還必須得到任命才能最終成為法官。在英國,首相只有提名法官候選人的權力而沒有任命法官的權力,司法大臣則除了具有提名法官候選人的權力外,還具有任命治安法官的權力。具體來講,在英國,上議院常任法官、上訴法官的法官、高等法院的法官,都是經過司法大臣和首相的提名后,由國王(女王)任命;其他法官經司法大臣提名后,由國王(女王)任命;治安法官則由司法大臣任命。
由此可見,英國的法官遴選制度并不具有司法獨立性的特征。誰能當選法官的決定權把握在政府的手中,但這并沒有妨礙英國的司法獨立。法官的遴選制度不具有司法獨立性,但其選出來的法官卻具有獨立的特性,這主要得益于英國的法官保障制度。當然,法官的保障制度已經不屬于本文討論的范疇了。
總之,英國已經確立了一整套行之有效的法官遴選制度。通過這套法官遴選制度不僅確保英國法官隊伍的精英化,而且也確保英國能盡可能地挑選出合格的候選人擔任法官。
四、中英兩國法官遴選制度比較
通過對上述中英法官遴選制度的遴選資格、遴選程序兩方面的介紹,我們不難看出中英兩國法官遴選制度存在較大差距,下面我們對中英兩國的遴選制度做進一步的比較分析。
(一)關于遴選資格
中英兩國都要求初任法官具有豐富的法律專業知識,但兩國在初任法官的法律實踐經驗的要求上存在著明顯的差異,英國法官在遴選資格上強調必須具有豐富的實踐經驗才能擔任法官職務,如擔任地方法院的法官(不包括治安法官),必須有不少于7年的出庭律師經歷;擔任高等法院法官,必須具有10年以上的出庭律師經歷,或者2年以上地方法院法官的經歷;最高上訴法院法官,必須具有15年以上出庭律師的經歷或者擔任高等法院法官職務2年以上的經歷。所以英國的法官都是從優秀的律師中選拔,在英國一個法學院的學生從律師到法官是一個漫長而又艱辛的過程。而我國只要求通過司法考試有一到三年的法律實踐經驗即可,對法律知識的要求也很低,非法律專業具有法律知識的也行,還有學歷越高對法律實踐的要求就越低,如獲得法律專業碩士學位、博士學位或者非法律專業碩士學位、博士學位具有法律專業知識,從事法律工作滿一年,其中擔任高級人民法院、最高人民法院法官,應當從事法律工作滿二年。學位取代不了實踐,這樣的規定缺乏合理性,通過以上比較不難看出,與英國的法官遴選制度相比我國對法官的實踐要求不高,相應的初任法官的年齡普遍偏低。
(二)關于遴選程序
英國無論采用選舉制還是任命制都要經過一套較為復雜、嚴格有時近于苛刻的程序,并且對于候選人的司法業務能力和職業道德頗為重視。如在英國,上議院常任法官、上訴法院的法官、高等法院的法官,由司法大臣和首相共同提名,其他法官由司法大臣提名,其在提名法官的時候,主要遵循以下三項原則:
1、任命是基于業績,而不考慮種族、婚姻狀況、性別、性傾向、政治關系、宗教及是否殘疾;
2、著重征求那些了解候選人的法官、司法人員及律師對該人的意見和看法;
3、申請法官資格的候選人至少要在兼職法官的職位上先干上幾年,以對其能力和穩定性有進一步的了解。提名完了以后,必須通過任命才能成為法官,具體如,上議院常任法官、上訴法官的法官、高等法院的法官,都是經過司法大臣和首相的提名后,由國王(女王)任命;其他法官經司法大臣提名后,由國王(女王)任命;治安法官則由司法大臣任命。相比之下我國則對法官的遴選程序重視不夠。在實際運作中,法官的選任遴選程序大致是:由黨組織的組織部門或法院黨組織提出法官候選人名單,經同級黨組織審查同意后,由擁有法定提名權的機構或人員,正式提交給同級權力機關再由它按照法定程序選舉和任命,權力機關在選舉和任命法官時,往往僅憑候選法官的個人簡歷來投票表決,而對法官候選人的業務素質和道德修養等方面根本沒有或基本沒有詳細了解的渠道和途徑,起不到真正的審查作用。通過以上比較我們得知,英國的法官遴選程序比較科學和理性,可以真正檢測出一個法律人的業務素質和道德修養,從而選出合格的法官,而我國的法官遴選程序基本上是公權力說了算,僅看個人簡歷不能直觀的反映一個人的業務素質和道德修養,因此,在現實中會出現一些法盲、文盲、流氓在擔任法官,如原山西省絳縣法院副院長姚曉紅。
五、從合格的法官到好法官
我們知道法官遴選制度的目的是選擇出合格的法官,通過對中英兩國法官遴選制度的比較、升華,我們可以大概地總結出中國好法官的標準:(1)較高的道德修養,甚至可以說道德的完人。
這一點中英是一致的,衡量一個法官是否是一個好法官首先應該從對待當事人的態度做起,不論是原告還是被告都應一視同仁出以公心保立。要做到這一點他必須要有一個好的品格,他的思想品德、道德修養要遠遠高于常人,我認為這是最重要的。一個心術不正、缺乏良心的人是不可能成為一名好法官的。(2)扎實的法學理論功底。這是一個法官業務能力的本保證,法學理論功底的提升不僅需要法學院的系統學習,還需要刻苦鉆研、求索創新。在現實處理案件的中,不僅要嚴格依據法律,還要提出合理的解釋,這就需要扎實的功底了。(3)真正以法律為辦案準繩。社會大眾對法官的要求是非常低的,認識和評價一個法官的好壞,就看你辦案公不公正,在人們眼中法官就是法律的化身,你辦案不公正,業務水平再高有什么用?你踐踏了法律在我們心目中的形象。(4)及時的正義。正義一定要及時,遲到的正義非正義,司法行為直接關乎人的財產或人身安全,司法過程中的當事人無時不在受著司法判決或結果的心理煎熬。優秀的法官,應該夠運用嫻熟的法律知識和裁判技能,從容地作出正確的裁判,及時地確定公民之間正確的社會關系,讓當事人盡可能早地、盡可能心服地了斷紛爭,開始自己新的生活。(5)重視人文關懷。法官必須對他人和群體的利益特別是弱勢群體的利益抱以最大的關注,正確把握法理與情理之間的內在聯系,運用裁判手段維護社會公理。在法律運作中體現人文關懷,充分調動內在力量,努力實現法律效果與社會效果的統一,將法制、民主與人權有機地統一起來。(6)是要勇于挑戰。法官在斷案過程中,會遇到各種阻力,要面對方方面面的壓力。有的是有形的,有的是無形的,有的是來自上級的,有的是來自親朋好友的……。作為一名好法官要有勇氣去面對,并勇于沖破阻力和挑戰,維護法律的公正。參考文獻:
1、中華人民共和國《法官法》
2、英國《法官法》
3、《職業化視野下的法官特質研究》呂忠梅
4、《各界評說我心目中的好法官》法制日報
第四篇:法官檢察官遴選試題
一、單項選擇題(每題1分,共25分)
1.由國家專門機關制定、認可和解釋,具有國家強制力的社會規范是()。
A.國家政策
B.國家法律
C.社會道德
D.組織紀律
2.法律規范中規定適用該規范的條件和情況的部分是法律規則的()。
A.假定條件部分
B.法律原則部分
C.紀律規則部分
D.法律后果部分
3.行政主體不能成為處理涉及自身利益糾紛的裁決者的規定,體現了()。
A.依法行政的原則
B.正當程序的原則
C.講求效率的原則
D.執法合理的原則
5.在我國憲法序言中增加“三個代表”主要思想為指導思想的是()。
A.1988年《憲法修訂案》
B.1993年《憲法修訂案》
C.1999年《憲法修訂案》
D.2004年《憲法修訂案》
8.在我國,可以對河流擁有所有權的是()。
A.某漁民
B.某航運公司
C.某合伙企業
D.國家
9.下列選項中不屬于法律禁止流通物的是()。
A.土地
B.毒品
C.軍事設施
D.糧食
10.保管合同屬于()。
A.從合同
B.諾成合同
C.實踐合同
D.單務合同
12.我國合同法規定:合同的內容()。
A.由當事人約定
B.由法律規定
C.由行政規章規定
D.由領導規定
15.在民事訴訟活動中,不屬于當事人的是()。
A.原告
B.被告
C.證人
D.第三人
在刑事訴訟活動中,享有訴權的國家機關是()。
A.公安機關
B.人民檢察院
C.人民法院
D.人大常委
1.B.[解析] 根據定義,法律是指國家制定或認可的,由國家強制力保證實施的,以規定當事人權利和義務為內容的具有普遍約束力的社會規范。所以正確選項是B選項。2.A.[解析] 假定條件,是指法律規則中有關適用該規范的條件和情況的部分。即法律規則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規則對人的行為有約束力的問題。所以正確選項是A選項。
3.B.[解析] 行政機關作出影響行政相對人權益的行政行為,必須遵遁正當法律程序。正當程序的內容包括:第一、任何人不應成為自己案件的法官;第二、說明理由;第三、任何人在受到懲罰或其他不利處分前,應為之提供公正的聽證或其他聽取其意見的機會。所以正確選項是B選項。
5.D.[解析] 2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過了第四次憲法修正案,第十八條 憲法序言第七自然段中“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論指引下”修改為“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和‘三個代表’重要思想指引下”,增加“三個代表:主要思想為指導思想。所以正確選項是D選項。
8.D.[解析] 依據《憲法》第九條第一款規定:“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源,都屬于國家所有,即全民所有;由法律規定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。國家保障自然資源的合理利用,保護珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源。”所以正確選項是D選項。
9.D.[解析] 禁止流通物是指法律明令禁止流通的物。禁止流通的財產是指法律、行政法規規定不得流通、不得自由轉讓的財產,如槍支、彈藥、毒品、土地所有權等。凡是法律不予限制和禁止的,應當都允許流通。所以正確選項是D選項。
10.C.[解析] 保管合同是保管人有償地或無償地為寄存人保管物品,并在約定期限內或應寄存人的請求,返還保管物品的合同。保管合同是實踐性合同;保管合同的客體是保管人為保管物提供的保管勞務;依保管合同交付保管人保管的物品只臨時轉移保管物品的占有權;保管合同的保管物只能是特定物或特定化了的種類物;保管合同一般是有償合同,也有無償的合同。所以正確選項是C選項。12.A.[解析] 根據我國《合同法》第十二條規定:合同的內容由當事人約定。所以正確選項是A選項。15.D.[解析] 民事訴訟中的當事人包括:(狹義)原告、被告 +(廣義)共同訴訟人、訴訟代表人、第三人;訴訟參加人:當事人+訴訟代理人;訴訟參與人:訴訟參加人+證人、鑒定人、勘驗人和翻譯人員。所以選擇D選項。
17.B.[解析] 根據《刑事訴訟法》第三條:“對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審,由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴,由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。除法律特別規定的以外,其他任何機關、團體和個人都無權行使這些權力?!彼赃x擇B選項。
二、多項選擇題(每題1分,共10分)
可以自己的名義向人民法院提起行政訴訟的主體有()。
A.個人
B.法人
C.其他社會組織
D.某黨派
E.國家
28.ABC.[解析] 根據《行政訴訟法》第二條:“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟?!彼赃x擇ABC選項。
可以成為單位犯罪主體的有()。
A.公司
B.企業單位
C.事業單位
D.機關
E.團體
33.ABCDE.[解析] 我國刑法第三十二條規定:“公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規定為單位犯罪的,應當負刑事責任?!备鶕@一規定,以單位名義實施犯罪,違法所得歸單位所有的,是單位犯罪。我國刑法確認的單位主要有五大類公司、企業、事業單位、機關、團體。所以選擇ABCDE選項。
影響自然人民事行為能力的因素包括()。
A.財產
B.智力
C.年紀
D.性別
E.受教育程度
34.BC.[解析] 由《民法通則》第十一條到第十四條可看出,影響自然人民事行為能力的因素有智力和年齡,與財產、性別、受教育程度無關,所以選擇BC選項。
依照我國繼承法的規定,遺產的范圍包括()。
A.公民的林木
B.公民的文物
C.公民的著作署名權
D.公民的承包經營權
E.姓名權
35.ABC.[解析] 根據《繼承法》第三條:“遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產,包括:公民的收入;公民的房屋、儲蓄和生活用品;公民的林木、牲畜和家禽;公民的文物、圖書資料;法律允許公民所有的生產資料;公民的著作權、專利權中的財產權利;公民的其他合法財產?!钡谒臈l:“個人承包應得的個人收益,依照本法規定繼承。個人承包,依照法律允許由繼承人繼續承包的,按照承包合同辦理?!庇纱丝煽闯龀邪洜I權按承包合同辦理,不屬于遺產;姓名權顯然不屬于遺產。所以選擇ABC選項。
三、判斷題(每題1分,共15分)
1.特別行政區實行的立法制度由全國人大常委以法律規定
1.×.[解析] 我國《憲法》第三十一條規定,“國家在必要時得設立特別行政區。在特別行政區內實行的制度按照具體情況由全國人民代表大會以法律規定?!鳖}中“由全國人大常委制定”的說法有誤。
2.在司法機關中并不是所有司法工作人員都有司法權
2.√.[解析] 司法機關里的非公職人員沒有司法權,本題說法正確。
3.守法的定義是指國家機關、社會組織和公民個人要以法律為準則,依照法律履行義務
3.√.[解析] 守法是指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規定行使權利(權力)和履行義務(職責)的活動。
4.方某在公共汽車售票員提醒后仍不給抱小孩的乘客讓座,小孩因擁擠而受傷,方某的行為構成違法。
4.×.[解析] 法律責任是指由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。題中方某并沒有違法行為,因此不構成違法。
5.中華人民共和國的每個公民都有選舉權
5.×.[解析]根據《選舉法》第三條,“中華人民共和國年滿十八周歲的公民,不分民族、種族、性別、職業、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況和居住期限,都有選舉權和被選舉權。依照法律被剝奪政治權利的人沒有選舉權和被選舉權?!辈⒎敲總€公民都有選舉權,因此題中說法錯誤。
6.在我國,憲法修正案需要五分之二的全國人民代表大會提議
6.×.[解析] 根據《憲法》第六十四條:“憲法的修改,由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數通過。法律和其他議案由全國人民代表大會以全體代表的過半數通過。”題中“五分之二”錯誤。
7.人民法院對于符合條件的行政訴訟,應當在7日立案。
7.√.[解析] 根據《行政訴訟法》第四十二條:“人民法院接到起訴狀,經審查,應當在七日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴?!?/p>
8.不動產的物權轉移必須公示,即必須登報。
8.×.[解析] 根據《物權法》第九條:“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外?!贝颂帯暗怯洝狈恰肮尽?,因此題中說法錯誤。
9.在我國,私人的合法財產均受法律保護。
9.√.[解析] 根據《物權法》第六十六條:“私人的合法財產受法律保護,禁止任何單位和個人侵占、哄搶、破壞?!鳖}中說法正確。
10.合同解除的唯一前提是雙方當事人協商。
10.×.[解析] 根據《合同法》第九十四條:“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:因不可抗力致使不能實現合同目的;在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;法律規定的其他情形。”因此題中說法過于絕對,該題錯誤。
11.甲未按合同約定向乙履行合同,此時甲的責任是向乙做出賠禮道歉。
11.×.[解析] 根據《合同法》第一百零七條:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!币虼祟}中“賠禮道歉”的說法錯誤。
13.非病理性酒醉的人犯罪,不應當負刑事責任。
13.×.[解析] 根據《刑法》第十八條:“醉酒的人犯罪,應當負刑事責任?!币虼吮绢}說法錯誤。
14.身體受到傷害要求賠償的,訴訟時效為一年。
14.√.[解析] 《民法通則》第一百三十六條規定:“身體受到傷害的訴訟時效為一年。”15.到婚姻登記管理機關申請結婚登記時,一方若不能前往,可以書面意見代替本人親自到場。
15.×.[解析]根據《婚姻法》第八條:“要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的,予以登記,發給結婚證。取得結婚證,即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的,應當補辦登記?!北绢}說法錯誤。主觀性試題
四、簡答題:(兩題,共10分)
1.違約責任的構成要件是什么?(4分)
1.違約責任的構成要件可分為一般構成要件和特殊構成要件。所謂一般構成要件,是指違約當事人承擔任何違約責任形式都必須具備的要件。一般構成要件主要包括:
一、違約行為;
二、不存在法定和約定的免責事由。上述兩個要件是違約責任的一般構成要件。所謂特殊構成要件,是指各種具體的違約責任形式所要求的責任構成要件。例如,賠償損失責任構成要件包括損害事實、違約行為、違約行為與損害事實之間的因果關系、過錯;違約金責任的構成要件是過錯和損害行為。各種不同的責任形式的責任構成要件是各不相同的。
2.全國人民代表大會的職權時什么?(6分)
2.全國人民代表大會行使下列職權:
(一)修改憲法;
(二)監督憲法的實施;
(三)制定和修改刑事、民事、國家機構的和其他的基本法律;
(四)選舉中華人民共和國主席、副主席;
(五)根據中華人民共和國主席的提名,決定國務院總理的人選;根據國務院總理的提名,決定國務院副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長的人選;
(六)選舉中央軍事委員會主席;根據中央軍事委員會主席的提名,決定中央軍事委員會其他組成人員的人選;
(七)選舉最高人民法院院長;
(八)選舉最高人民檢察院檢察長;
(九)審查和批準國民經濟和社會發展計劃和計劃執行情況的報告;
(十)審查和批準國家的預算和預算執行情況的報告;
(十一)改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會不適當的決定;
(十二)批準省、自治區和直轄市的建置;
(十三)決定特別行政區的設立及其制度;
(十四)決定戰爭和和平的問題;
(十五)應當由最高國家權力機關行使的其他職權。
重慶法官
一、是非判斷題(每小題1分,共30分。對下列命題作出判斷,你認為正確的在答題卡上涂A,錯誤的涂B;全部涂A或B,均記為0分。)
1、《唐律》處理“公罪”與“私罪”的原則是:公罪從重,私罪從輕。
2、法與國家是基于相同的原因、條件和發展趨勢而產生發展的。
3、判例在當代中國的任何地方都沒有法律約束力。
4、中華人民共和國國務院總理由國家主席提名,全國人民代表大會決定。錯
5、地方各級人民檢察院對產生它的國家權力機關負責,不接受其他機關的領導。
6、對于有關的犯罪與刑罰,國務院可以制定行政法規做出補充性規定。
7、國家為了社會利益的需要,可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。
8、根據我國民法通則規定,當事人向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。
9、某商店的營業員將價值150元的手表誤以為250元出售,這是顯失公平的行為。
10、犯罪嫌疑人和被告人是因涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人在不同訴訟階段的兩種不同的稱謂合同約定期限不明確的,當事人一方隨時可以要求對方履行或向對方履行。
11、已滿14周歲不滿16周歲的未成年人,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全行為能力人。
12、遺囑是被繼承人的一種單方法律行為。
13、我國刑法在溯及力問題上,采取從舊兼從輕的原則。
14、瀆職罪在主觀方面只能是故意。
15、玩忽職守罪的犯罪客體是單位的正常管理活動。
16、犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女不適用死刑。
17、某夜,劉某(16歲)入室盜竊時見室內一女子正處熟睡狀態,遂起歹意欲進行****,正當該女子奮力反抗時,其丈夫王某下夜班歸來,隨手操起一鉗子猛擊劉某腦后,致使其當場死亡,王某的行為是防衛過當。
18、某日晚上,某甲到某工廠行竊,正要把東西拿走時,突然發現有人來,他便放下東西悄悄離去。某甲的行為是犯罪中止。
19、具體行政行為的形式多種多樣,包括行政許可、行政獎勵、行政立法。
20、對行政處罰不服,當事人有權要求進行聽證。
21、行政法和刑法、民法一樣,有一部系統、完整、統一的法典。
22、有獨立請求權的第三人參加訴訟后處于原告的訴訟地位,享有原告所享有的訴訟權利,承擔原告所應承擔的訴訟義務。所以是本訴中的原告。
23、在偵查期間發現犯罪嫌疑人另有違法犯罪行為的,偵查羈押期限重新計算。
24、第二審發回重審的案件,原審人民法院應當按照第一審程序組成合議庭,進行審理。當事人對重審案件的判決、裁定不服的,可以提出上訴。
25、我國刑事訴訟法規定,刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。
26、對于依照法律規定不公開審判的案件,法院可以公開宣告判決。
27、犯罪嫌疑人和被告人是因涉嫌犯罪而受到刑事追訴的人在不同訴訟階段的兩種不同的稱謂。
28、根據國家賠償法規定,二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院為賠償義務機關。
29、沒有被追究刑事責任的其他共同致害人也可以成為附帶民事訴訟的被告人。
30、二審的判決、裁定和最高人民法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。
二、單項選擇題(每小題1分,共30分。下列每小題備選答案中,均只有一項最符合題意,請將所選答案前的字母涂在答題卡上。)
31、“皮囊袋”是()朝初期為了嚴懲貪官污吏而采取的酷刑。
A、金 B、元 C、明 D、清
32、立法機關第一次以修正案的方式對憲法進行修改是()。
A、1954年憲法 B、1975年憲法
C、1978年憲法 D、1982年憲法
33、我國檢察機關的領導體制實行()。
A、首長負責制 B、民主集中制
C、上級領導下級 D、雙重領導體制
34、行政法規的制定機關是()。
A、全國人大常委會 B、國務院
C、國務院各部委 D、全國人大各專門委員會省級人民政府
35、下列命題中說法錯誤的是()。
A、公民權利,法不禁止即自由
B、行政權力,法不授予則禁止
C、公民權利,法不授予則禁止
D、政府職權,均應有法律上的來源
36、行為作為民事法律關系產生、變更、消滅的法律事實,()。
A、不能是違法行為
B、只能是民事法律行為
C、只能是表意行為
D、既可以是合法行為,也可以是違法行為
37、屬于不當得利的是()。
A、養子女對生父母所支付的贍養費
B、售貨員多找了10元錢
C、時效屆滿,債務人向債權人所作的給付
D、鄰居幫自己帶了1天的小孩
38、屬于效力待定法律行為的是()。
A、重大誤解的法律行為
B、顯示公平的法律行為
C、惡意串通的法律行為
D、無權處分行為
39、擔保物權不包括()。
A、抵押權 B、留置權
C、質權 D、土地使用權
40、某甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁某丙,其后某丙死亡。一年后乙確知甲仍然在世,經通信聯系后遂向法院申請撤銷死亡宣告。依照法律,該撤銷宣告后,甲與乙的婚姻關系()。
A、即自行恢復 B、并未自行恢復
C、視為自行恢復 D、一經甲同意即自行恢復
41、周某的叔叔于1988年4月5日病故。叔叔臨死前立有遺囑,將自己的全部財產留給周某。周某知道遺囑內容,心里很高興,但卻一直表示出無所謂的樣子。過了3個月,周某也未明確表示要不要叔叔的遺產,周的行為()。
A、視為接受遺贈 B、推定接受遺贈
C、視為放棄接受遺贈 D、推定放棄接受遺贈
42、刑事強制措施適用的對象是雙方當事人必須按照合同的約定,全部實現合同規定的任務。這是合同的()原則的基本要求。
A、自訴人 實際履行 B、原告約定履行
C、犯罪嫌疑人、被告人全面履行 D、證人協作履行
43、下列不能作為侵權行為構成要件的是()。
A、損害事實 B、損害后果
C、因果關系 D、侵權人過錯
44、下列不屬于知識產權的是()。
A、商標權 B、著作權
C、專利權 D、商業秘密權
45、下列關于()是有限責任公司與股份有限公司的共同點。的敘述,哪一項是正確的?()
A、都是資合兼人合性公司
B、股東都對公司承擔有限責任
C、均具有開放性
D、均具有較強的適應性和靈活性
46、不屬于我國刑法的基本原則是()。
A、罪刑法定原則 B、過錯責任原則
C、罪責相適用原則 D、適用刑法平等原則
47、明知自己的行為會發生危害社會的結果,并且()這種結果發生,因而構成犯罪的,是故意犯罪。
A、希望 B、不希望
C、否定 D、希望或放任
48、對共同犯罪描述錯誤的是()。
A、犯罪主體必須是兩個以上具備刑事責任能力的人
B、必須要有共同的犯罪行為
C、必須要有共同的犯罪故意
D、教唆犯依照主犯處罰
49、對濫用職權罪描述錯誤的是()。
A、犯罪客體是國家機關的正常管理活動
B、最高可處7年以下有期徒刑
C、犯罪主體是一般主體
D、犯罪的主觀方面是故意
50、已滿14周歲不滿16周歲的未成年人對()負刑事責任。
A、搶劫罪 B、盜竊罪
C、交通肇事罪 D、過失致人死亡罪
51、下列不屬于自首的是()。
A、犯罪后自動投案,如實交代自己的犯罪事實,并接受國家審查、裁判的行為
B、被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關尚未掌握的本人的其他罪行的行為
C、犯罪事實被發覺前,犯罪人主動向司法機關告知自己的犯罪事實并表示愿意接受審判的行為
D、向公安機關投案的犯罪嫌疑人,又逃跑的
52、甲趁夜深人靜時竄入一村民乙屋中****現金1萬元,剛要離開,被驚醒的乙發覺,甲為逃脫而將乙打傷。甲的行為構成()。
A、搶劫罪 B、故意傷害罪
C、搶劫罪和故意傷害罪 D、搶奪罪和故意傷害罪
53、司法工作人員故意違背事實和法律,應當依法追究而不追究,不應當追究而追究,或者作出枉法裁判的行為,應判處()。
A、司法工作人員玩忽職守罪
B、司法工作人員徇私舞弊罪
C、徇私枉法罪
D、行政執法人員循私舞弊罪
54、法庭審判的核心階段是()。
A、開庭 B、法庭調查
C、當事人最后陳述 D、評議和宣判
55、下列可以公開審理的案件是()。
A、貪污案件
B、14歲以上不滿16歲的未成年人犯罪案件
C、涉及國家秘密的案件
D、涉及商業秘密、個人隱私的案件
56、數罪并罰時,如果數罪中有判處附加刑的,附加刑()。
A、無須執行 B、可以不執行
C、可以執行 D、仍須執行
57、屬于自訴案件的是()。
A、瀆職犯罪 B、對單位行賄罪
C、挪用公款罪 D、重婚罪
58、在下列人員中,無權提起附帶民事訴訟的是()。
A、被害人的朋友 B、被害人的法定代理人
C、被害人的近親屬 D、自訴人
59、根據我國民事訴訟法的規定,不能作為證人的是()。
A、與案件有利害關系的人 B、被剝奪政治權利的人
C、不能正確表達意志的人 D、未成年人
60、不屬于仲裁基本原則的是()。
A、獨立仲裁原則 B、一裁終局原則
C、處分原則 D、不公開審理原則
三、多項選擇題(每小題2分,共40分。下列每小題備選答案中,至少有一項是符合題意的,請將所選答案前的字母涂在答題卡上。錯選、少選或多選均不給分。)
61、憲法規范的主要特征表現在()。
A、根本性和最高性 B、綱領性和廣泛性
C、原則性和概括性 D、適應性和穩定性
62、法律的效力層次應當遵循的原則有()。
A、上位法優于下位法 B、特別法優于一般法
C、新法優于舊法 D、憲法至上
63、依法行政原則的內容包括()。
A、職權法定 B、效率優先
C、法律優位 D、職權與職責統一
64、人民檢察院的職權包括()。
A、法律監督 B、偵察、批捕和公訴
C、參加民事訴訟 D、監督行政訴訟
65、法律事實是一種()的事實。
A、規范性 B、能用證據證明
C、具有法律意義 D、對法律關系不產生影響
66、互有繼承關系的幾個人在同一事故中死亡,不能確定實際死亡時間的,按如下原則推定()。
A、推定沒有繼承人的先死亡
B、各自都有繼承人,并且輩份不同,推定長輩先死亡
C、死亡人輩分相同,推定為同時死亡
D、年長的先死亡
67、下列屬于財產所有權繼受取得方式的有()。
A、孳息 B、買賣
C、添附 D、繼承
68、下列哪些行為構成搶劫罪?違反合同應當承擔責任的形式有()。
A、聚眾奪取公共財物,數額較大的違約金 B、攜帶兇器搶奪的罰金
C、、犯盜竊罪,為抗拒抓捕當場以暴力相威脅的,定金 D、強拿硬要的。繼續履行
69、根據我國民法,下列行為中可適用無過錯原則的有()。
A、產品質量不合格造成損害
B、國家機關及其工作人員執行職務中造成損害
C、高度危險作業造成損害 D、飼養的動物造成的損害
70、不適用著作權法保護的作品有()。
A、國務院《關于實施行政訴訟法的通知》
B、最高人民法院組織編寫《行政訴訟案例選編》
C、律師的代理詞
D、李教授所著《民法基本問題研究》 71、不作為犯罪的特定義務來源主要有()。
A、法律的直接規定
B、所承擔職務的要求或所從事業務的責任
C、基于道義而產生
D、由先行行為引起的
下列哪些行為構成搶劫罪?下列選項中,針對哪些行為,72、我國的刑罰體系中,主刑包括()。
A、財產刑 B、生命刑
C、資格刑 D、自由刑
73、下列情形中,應以故意殺人罪定罪判刑的有()。
A、刑訊逼供致人死亡的 B、聚眾斗毆致人死亡的 C、****致被害人死亡的 D、搶劫致人死亡的 74、貪污罪構成特征的描述,正確的是()。
A、主體是國家工作人員
B、主觀方面是故意
C、客體具有雙重性
D、客觀方面要求利用職務上的便利而非法占有公共財物
75、屬于信用卡詐騙罪的行為?包括()。
A、張某使用已經作廢的信用卡購物
B、李某借用楊某的信用卡買房
C、趙某在使用信用卡惡意透支
D、孫某拾得劉某信用卡并以劉某的名義使用下列選項中,針對哪些行為,76、審判監督程序與二審的區別是()。
A、審理對象不同 B、期限不同
C、審理的法院不一定相同 D、提起理由不同
77、下列事項可以申請法律援助的有()。
A、被告人是盲、聾、啞人或者未成年人而沒有委托辯護人的
B、犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起,因經濟困難沒有聘請律師的
C、請求給付贍養費、撫養費、扶養費的 D、依法請求國家賠償的
78、正確表達追訴時效的命題有()。
A、超過法定追訴期限,司法機關不得進行追訴
B、已經追訴的,應撤銷案件或不起訴,或終止審判
C、法定最高刑不滿5年的有期徒刑,經過10年不再追訴
D、在人民檢察院、公安機關、國家安全機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后,逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制下列選項中,哪種行為
79、行政訴訟法特有的原則有()。
A、調解原則
B、具體行政行為合法性審查原則
C、被告舉證責任為原則,原告舉證責任為例外
D、辯護原則
80、對于行政訴訟的舉證責任,下列說法正確的是()。
A、被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件
B、在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據
C、人民法院有權要求當事人提供或者補充證據,但人民法院無權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據
D、在訴訟過程中,人民法院認為對專門性問題需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定
第五篇:《美國律師協會法官行為準則》
美國律師協會《司法行為示范守則(1990)》介紹
背景資料:
在美國,律師(lawyer)一詞,是指法律家、法律工作者。因此,律師、法官、法學教授均屬于律師(lawyer)范疇。鑒于法院在美國人的公正和法治觀念中居于重要地位,因此,作為美國最有影響力的律師行業自治組織——美國律師協會(American Bar Association,簡稱ABA)的調整對象也包括法官。
ABA于1924年制定的《司法道德準則》是ABA對司法行為進行調整的第一次嘗試。這一嘗試因該準則結構上的缺陷而沒有帶來相當的成功,許多州并沒有采用該準則。
1972年,ABA又通過了《司法行為守則》(以下簡稱《守則(1972)》),該守則采用了更加符合常規的立法形式,因此為各州所廣泛采用。
1990年,ABA又通過了一個全面性的修改文本,叫做《司法行為示范守則》(以下簡稱《示范守則(1990)》以此取代了《守則(1972)》。
在結構上,《示范守則(1990)》由概略陳述的準則、每條準則之下各節中列出的具體規則,一個術語部分,一個適用部分以及注釋部分所組成。
準則正文和各節,包括術語部分和適用部分,是權威性的。注釋部分,通過解釋和舉例,為理解準則和各節的目的和含義提供指導。注釋并不是要成為額外的規則。
與《守則(1972)》相比,二者在組織形式上是大體一致的,但是也有一些變化。
首先,在標題上,《示范守則(1990)》標有示范(Model)字樣,表明該示范守則是一個示范性、范本性的守則,除非為某司法轄區所采用,否則不在該轄區適用。而《守則(1972)》在標題上并無示范字樣,盡管事實上它也是一個示范性的文件。
其次,《示范守則(1990)》規定有五條準則,而《守則(1972)》則規定有七條準則,其許多內容被重新編排和組織,體現在了《示范守則(1990)》當中。
第三,《守則(1972)》因在文中使用了應當(should)一字,因而在許多司法轄區被認為僅僅是一種追求性的行為標準。為了消除這種誤解,《示范守則(1990)》在準則中使用了必須(shall),在注釋中使用了必須(must)來表明其制定的標準是強制性的,違反了這些義務將導致懲戒。
此外,文中還使用了可以(may),以表明在適當的時候允許法官進行酌定。具體內容
準則1:法官必須維護司法的廉正性和獨立性
準則2:在所有的活動中,法官都必須避免不適當的言行和不適當的表現 準則3:法官必須公正、勤勉地履行司法職務之職責
準則4:法官在從事法外活動時,必須使之與司法義務發生沖突的風險最小化。
準則5:法官或司法職位候選人必須避免不適當的政治活動
具體規定
準則1:
法官必須維護司法的廉正性和獨立性
司法的獨立性和廉正性。
準則1A認為:獨立和受人尊重的司法是公正所必不可少的一個因素,因此法官必須努力保證司法的廉正性和獨立性得到維護,這樣才能取得公眾對法院判決和裁定的尊重。
譬如,如果法官處于政府的控制之下,那么在政府是案件一方當事人的情況下,就可能產生沖突。同樣,如果法官是立法機關的成員,則在適用他們所通過的法律時,就可能喪失公正性
當然,法官的獨立并不是絕對的,準則1的注釋指出,雖然法官應當獨立,但是他們必須遵守法律,包括本《示范守則(1990)》的規定。根據準則1A的規定,法官應當參與建立、維護和執行法官行為的高標準,并且必須親自遵守這些標準,以使司法的廉正性和獨立性能得以維護。
準則2:
在所有的活動中,法官都必須避免不適當的言行和不適當的表現
準則2就什么是不適當的言行和不適當的表現及其適用范圍、法官的獨立、法官聲望之維護、在進行令人厭惡的歧視的組織中擁有會員資格等問題進行了規定。
1、什么是不適當的言行和不適當的表現。
不適當的言行和不適當的表現這一用語是比較含糊的,其含義難以確定。《示范守則(1990)》采用這樣的用語,是因為一一列舉所有受到禁止的行為是不可行的,因此有必要以概括性詞語來表述這些禁例,以便涵蓋那些雖然有害但是《示范守則(1990)》未予具體列舉的法官行為。
根據這一標準,法官現實的不適當言行包括對法律、法院規則以及《示范守則(1990)》其他具體規定的違反。
不適當表現的檢驗標準是:這種行為是否會在常人心中造成這樣一種感覺,即法官廉潔、公正和稱職地執行司法職責的能力受到了損害。由于法官在各種情況下的行為都可能使公眾對司法活動的尊重產生影響,因此,在所有活動中,法官都必須避免不適當的言行和不適當的表現。
也就是說,對不適當言行和不適當表現的禁止,既適用于法官的職業行為,也適用于法官的個人行為。
2、法官的獨立
準則2B規定,法官不得允許家庭、社會、政治或其他關系影響法官的司法行為或裁判。
根據判例,這一規定禁止法官向法院之外的人提供法律建議,而該人事后根據該法官的建議訴諸該法官。
3、法官聲望之維護。
準則2B規定,法官不得借司法職務之名望,行促進法官或他人私人利益之行為;法官不得、亦不得允許他人給人一種他人處于能夠影響法官的特殊地位的印象。
例如,當法官因交通違法而被警察攔住時,如果法官為獲得諸如警察的尊重等個人利益而提及其法官身份,那么法官的行為就是不適當的。同樣,法院的信譽不得用于法官的個人事務。
法官聲望之利用還表現在法官作證問題上。
準則2B規定,法官不得作為品格證人自愿作證。這是因為這樣做可能會導致案件的事實發現者得知證人是法官后,會因其司法職務之名望支持法官為其作證的當事人。而且,當法官作為證人作證時,經常在法官面前出庭的律師可能會處于一種要對該法官進行盤問的尷尬境地。
然而,在受到適當傳喚時,法官可以作證。法官應當勸阻當事人,避免其要求該法官作為品格證人作證,但出于司法需要的特殊情況除外。
當然,法官并不能因司法職務而免除作為目擊證人作證的義務。
4、在進行令人厭惡的歧視的組織中擁有會員資格問題。
準則2C規定,法官不得在任何以人種、性別、宗教或原國籍為根據進行令人厭惡的歧視的任何組織中擁有會員資格。這是因為法官在進行令人厭惡之歧視的組織中擁有會員資格,會使人產生法官的公正性受到了損害的感覺,從而削弱公眾對司法廉正性和公正性的信任。
準則3:
法官必須公正、勤勉地履行司法職務之職責 對法官的司法職責進行了詳細規定。
準則3A規定:法官的司法職責優于法官的任何其他活動。這一規定表明,法官在任何時候都必須注意準則4規定的法外活動在任何時候都必須服從于法官的司法職責。
準則3對法官的裁判職責、管理職責、懲戒職責和回避問題進行了詳細規定。裁判職責
法官的裁判職責主要包括十一方面的內容: 1)法官對于分派給他的事務,必須聽審和做出決定,但法官需要回避者除外。2)法官必須忠實于法律,必須保持職業稱職性。法官不得受到政黨利益、公眾呼聲或對批評的畏懼的影響。
3)法官在審判時必須要求他人遵守法庭秩序和對法官保持禮貌。
4)法官對于其以正式身份接觸的訴訟當事人、陪審員、證人、律師以及其他人員,必須有耐心、有尊嚴、有禮貌,并且必須要求律師、工作人員、法院人員以及其他受法官指揮和控制的人同樣有耐心、有尊嚴、有禮貌。
5)法官必須無偏見地履行司法職責。在履行司法職責時,法官不得以語言或行為表現出偏見,這些偏見包括但不限于:以人種、性別、宗教、原國籍、有無行為能力、年齡、性傾向或社會經濟地位為根據的偏見,法官也不得允許工作人員、法院職員以及其他受法官指揮和控制的人員這樣做。
6)在訴訟中,法官必須要求在其面前出庭的律師避免對當事人、證人、律師或其他人員,以語言或行為方式表現出以人種、性別、宗教、原國籍、有無行為能力、年齡、性傾向或社會經濟地位為根據的偏見。在訴訟中,當就人種、性別、宗教、原國籍、有無行為能力、年齡、性傾向或社會經濟地位,或其他類似因素存在爭議,并不排除合法的辯護。
7)在訴訟中,法官必須賦予每個擁有法律利益的人,或該人的律師,以依照法律聽審的權利。就系屬于或即將系屬于法院的訴訟,法官不得發動、允許或考慮同當事人進行單方面交流,或考慮在當事人不在場的情況下,同法官進行其他交流。
8)法官必須迅速、高效和公平地處理所有司法事務。9)在某訴訟系屬或即將系屬于任何法院時,法官不得進行任何可能被認為影響該訴訟的處理結果或破壞其公平處理的公開評論,以及可能嚴重干涉公平審判或聽證的非公開評論。法官必須要求受法官指揮或控制的法院人員不得從事上述行為。
10)在訴訟中,除非以法院命令或法院意見的形式,否則法官不得就陪審員的裁決稱贊或批評陪審員,但是可以就陪審員對司法制度和社會的服務表示感謝。這是為了保護陪審員免受法官的不當影響,維護司法裁決的公平性。
11)法官不得出于與司法職責無關的任何目的,而披露或利用以司法身份獲知的非公開信息。
值得注意的是,ABA于1972年公布的司法行為守則,除了少數例外,幾乎完全禁止法庭中的新聞媒介活動。其準則3A(7)規定,“在開庭和休庭期間,法官應當禁止在法庭及其毗鄰區域進行廣播、攝像、錄音和拍照??”。
1981年,美國聯邦最高法院認為美國憲法對于法庭中的傳媒問題并沒有什么本質上的禁止。這樣,ABA于1982年8月對上述規定進行了修正,規定了更加廣泛的例外。
ABA于1990年通過的《司法行為示范守則》對這一問題并沒有涉及。該守則的起草者認為這“涉及的是一個法庭管理的問題,而不是司法道德問題,由單獨的法院規則調整更加適當。”
管理職責
法官的管理職責主要包括:
1)在司法管理中,法官必須勤勉、不帶偏見、稱職地履行其管理職責。在法院事務管理中,法官應當與其他法官和法院職員進行合作。
2)法官必須要求工作人員、法院職員以及其他受法官指揮和控制的人員遵守適用于法官的忠實和勤勉標準,必須要求他們在履行其正式職責時,避免表現出帶有偏見。
3)對其他法官司法職責之履行擁有管理權力的法官,必須采取合理措施來保證其他法官對他們的事務予以迅速處理,并且對其他的司法職責予以適當履行。
4)法官不得進行不必要的任命。法官必須公正地、以業績為根據行使任命權。法官必須避免任人唯親和徇私舞弊。法官不得批準對被任命者進行超過其提供的服務的公平價值的酬報。被法官任命的人包括:被分派的律師、鑒定人、破產管財人、監護人、書記員、秘書、法警等人員。當事人對任命的同意或者對酬報的給予,并不能免除法官上述義務。
懲戒職責。
法官的懲戒職責主要包括:
1)如果法官獲得信息表明其他法官具有違反了《示范守則(1990)》的重大可能,則應采取適當的行動。如果法官知道其他法官違反了《示范守則(1990)》,使其他法官擔任司法職務的適當性存在重大疑問,則必須向適當機關報告。根據“術語”部分的解釋,所謂“適當機關”,是指對違反《示范守則(1990)》的行為的舉報有責任發動懲戒程序的機構。
2)如果法官獲得的信息表明律師具有違反了律師職業行為規則的重大可能,則應采取適當的行動。如果法官知道律師違反了律師職業行為規則,使該律師的誠實性、可信性或作為律師在其他方面的適當性存在重大疑問,則必須向適當機關報告。
3)在履行懲戒職責時,上述(1)和(2)規定或許可的法官行為,都是法官司法職責的組成部分,應當受到特權的絕對保護,不能因此構成針對法官的任何民事訴訟。這一規定實際上是一種鼓勵舉報的措施。
回避
準則3E規定,在法官的公正可能受到合理懷疑的訴訟中,法官必須就案件自行回避。
這些情況包括但不限于下列情形:
a)法官對某當事人或當事人的律師抱有個人偏見,或就訴訟爭議的證據事實有親身了解;
b)法官曾在爭議事務中充任律師,或法官以前執業期間共事的律師在共事期間擔任過該事務的律師,或法官曾作為該事務的重要證人;
c)法官明知其個人或作為受托人,或其配偶、父母以及不論居于何處的子女,或與法官共同生活的任何家庭成員,就爭議的標的或就案件的某方當事人具有經濟利益,或具有任何其他的可能受到訴訟重大影響的、超過微小利益標準的利益。
d)法官或法官的配偶,或與該二者具有三等親以內關系的人,或該人的配偶:(i)是訴訟的一方當事人,或是一方當事人的官員、董事或受信托人;(ii)在該訴訟中充任律師;(iii)具有法官所明知的,可能受到訴訟重大影響的,超過微小利益標準的利益;(iv)就法官所了解可能是訴訟的重要證人。根據判例法,必要規則可能會使回避規則無效。
例如,在法官是某個需要立即采取司法行動的事務中的唯一的法官的情況下,法官應采取措施,但是該法官必須將可能的回避根據附卷公開,并且盡合理努力盡可能早地把該事務移交給其他法官由于回避可能導致訴訟的拖延,因此為了加快訴訟的進行,準則3F規定了回避免除程序。
根據上述規定應當回避的法官,可以將法官應當回避的根據公開在案并可以要求當事人及其律師在法官不在場的情況下考慮是否放棄要求法官回避的權利。
如果在公開除對某當事人持有個人偏見之外的回避根據后,當事人及其律師在法官不在場的情況下一致同意法官不進行回避,并且法官也愿意參加該案件的審理,則法官可以參加該案件的審理。有關同意必須記入訴訟的記錄中。
準則4:
法官在從事法外活動時,必須使之與司法義務發生沖突的風險最小化。
法官不應當與其生活的社會相隔絕,使法官徹底地同法外活動相隔離,既不可能,也不明智。
但是,法官的法外活動同樣可能使得人們對法官公正行事的能力產生懷疑。因此有必要對法官的法外活動加以調整。
準則4A規定,法官必須使其所從事的所有法外活動不能: 1)使得對其保持作為法官公正行事的能力產生合理懷疑; 2)貶低司法職位;
或3)干擾司法職責的適當履行。
在這一前提下,準則4對法官的業余行為、政府性、公民性或慈善性活動、經濟活動、信托活動、充任仲裁人或調解人、作為律師執業、接受報酬和補償等問題進行了規定。
業余行為
作為司法官員和對法律有特別學識的人,法官處于一種促進法律、法律制度和司法工作之完善的獨特地位,因此在遵守《示范守則(1990)》要求的情況下,法官可以就法律、法律制度、司法工作以及非法律題目發表演講、寫作、教學以及參加其他法外活動。
政府性、公民性或慈善性活動
1)法官不得出席行政或立法機關或其官員主持的公開聽證會,或同上述機關或官員進行磋商,但是涉及法律、法律制度或司法工作的除外,在涉及法官或法官利益的事務中為自己的利益而行動者亦除外。
2)法官不得接受任命參加政府性委員會或接受其他與有關事務的事實或政策問題有關的政府職位的任命,除非這些事務涉及到法律、法律制度或司法工作之完善。但是,法官可以在禮儀場合或涉及歷史、教育或文化的活動中代表一個國家、州或地區。
3)在遵守以下限制及《示范守則(1990)》的其他要求的情況下,法官可以在致力于法律、法律制度或司法工作之完善的組織或政府機構中,或非盈利性的教育、宗教、慈善、兄弟會或公民性組織中充任職員、董事、受信托人或非法律顧問:(a)如果某組織可能從事下列活動,則法官不得在該組織中擔任官員、董事、受信托人或非法律顧問:(i)該組織將參加通常由該法官審判的訴訟,或(ii)該組織將經常參加在該法官所在的法院或該法官所在的上訴法院之轄區內的任何法院中提起的對抗制訴訟。(b)法官擔任官員、董事、受信托人或非法律顧問,或作為會員或其他成員:(i)可以幫助上述組織策劃資金籌措,可以參與該組織資金的管理和投資,但是不得親自參與資金招徠或其他資金籌措活動,但是法官可以從那些該法官對之并不具有管理或上訴管轄權的其他法官處招徠資金;(ii)可以就關于法律、法律制度或司法工作的項目和計劃向公共或私立基金組織進行舉薦;(iii)如果會員招徠可能被合理地認為是強制性的,或者如果該會員招徠實質上是一種資金籌措活動,除非為有關規定所允許,否則法官不得親自參與會員招徠活動;(iv)不得為進行資金籌措或會員招徠活動而利用或允許他人利用司法職位之名望。
經濟活動
1)法官不得從事下列經濟和商業交易:(a)可能被合理地認為利用了法官的司法職位的,或(b)使法官與可能在該法官所在法院出庭的律師或其他人員形成經常性交易或連續性商業關系的。
2)在遵守本守則要求的情況下,法官可以持有或管理法官個人及其家庭成員的投資,包括房地產,以及從事其他有收益的活動。
3)法官不得擔任任何商業實體的官員、董事、經理普通合伙人、顧問或雇員,但是在遵守本守則要求的情況下,法官可以管理和參與:(a)完全由法官或其家庭成員擁有的商業;或(b)主要從事法官或其家庭成員的經濟資源投資活動的商業實體。
4)法官必須管理其投資及其他經濟利益,以使需要法官回避的情形最少化。只要不會給法官帶來嚴重的經濟損害,法官就必須放棄可能經常性地要求其回避的投資或其他經濟利益。
5)法官不得,并且必須敦促與其共同生活的家庭成員不得從他人處接受禮品、遺贈、恩惠或貸款,但下列情況除外:(a)公共獎狀所附帶的禮品、出版商免費提供的用于公務目的的書籍、磁帶或其他消遣性物品,或對法官及其配偶或客人關于出席與法律有關的或致力于法律、法律制度或司法工作之完善的活動的邀請。(b)因法官的配偶或其他與法官共同生活的家庭成員的商業、職業或其他獨立活動而附帶獲得的禮品、獎品或收益,包括既用于法官的配偶或其他家庭成員又用于法官(作為配偶或家庭成員)的禮品、獎品和收益,只要該禮品、獎品或收益不能被合理地視為意在影響法官對司法職責的履行;(c)通常的社會禮節;(d)在諸如婚禮、周年紀念日或生日等特殊場合而從親屬或朋友處獲得的禮品,只要該禮品與該場合和法官與這些人的關系相稱;(e)出自某親屬或個人親密朋友的禮品、遺贈、恩惠或貸款,而根據有關規定上述人員在某案件中出庭或在某案件中具有利益在任何情況下都要求法官回避。(f)經由某貸款組織正常業務途徑,并按照適用于非法官之人的條件而獲得的貸款;(g)按照適用于其他申請者的同樣條件和標準頒發的獎學金和研究基金;(h)任何其他禮品、遺贈、恩惠或貸款,只要:施予人不是已經或可能在法官面前出庭的一方當事人或其他人,或其利益已經或可能由法官審理的一方當事人或其他人。
信托活動
1)法官不得充任遺囑執行人、遺產管理人或其他個人代理人、受信托人、監護人、代理人(attorney in fact)或其他受托人,除非作為其家庭成員的財產、信托財產或人員的受托人并且這樣做不會干擾司法職務的正常履行。
2)如果法官作為受托人將會參與通常由該法官審理的案件,或者財產、信托財產或被監護人涉及到由該法官所在法院或處于該法院上訴轄區內的法院審理的對抗制程序,則法官不得充任受托人。
3)對法官個人經濟活動的限制,同樣適用于以受托人身份而活動的法官。
充任仲裁人或調解人 除非法律明確允許,法官不得以私人身份充任仲裁人、調解人或以其他方式發揮司法職能。但是并不禁止法官參與作為司法職責履行之一部分的仲裁、調解或調停會議。
執業
法官不得執業。盡管存在這一禁止,法官仍可以為自己,或者在無報酬的情況下為其家庭成員提供法律建議、起草或審查文件。
也就是說,這里所禁止的是以代理人的身份執業而不禁止為自己辦理法律業務。在所有法律事務中,包括涉及訴訟的事務以及涉及在立法機關或其他政府部門出庭或進行其他活動的事務中,法官都可以為自己而行動。
此外,只要法官不收取報酬,還允許法官為其家庭成員提供法律意見和起草法律文件。但是,法官不得為其家庭成員在法律事務中充任辯護人或談判者。
報酬、補償及其報告
法官可以因《示范守則(1990)》許可的法外活動接受報酬和費用補償,如果這種費用的來源不會產生對法官執行司法職責施加影響的印象或導致其他不適當的表現的話。
但是,報酬不得超過合理的數額,也不得超過一個非法官人員從事相同活動所應得到的報酬。
費用補償必須限于法官合理開支的用于交通、食宿的實際費用,在適當的場合下,包括法官的配偶或客人開支的用于交通、食宿的實際費用。超過這一數額的任何補償都是報酬。
法官必須就法官因之收取報酬的活動的時間、地點和性質,支付者的姓名以及收取的報酬的數額等事項進行報告。法官的報告至少應當每年一次,并且必須作為公共文件提交給法官所在法院的書記員辦公室或法律規定的其他場所。
準則5:
法官或司法職位候選人必須避免不適當的政治活動
準則5調整與法官有關的政治行為的準則,對各種情況進行了詳細規定。
適用于所有法官和候選人的規則:
1)法官或參加司法職位選舉或任命的候選人一般不得在政治組織中擔任領導人或任職、公開支持或公開反對其他公職候選人、代表某政治組織進行演講、出席政治集會、為政治組織或候選人招徠資金、支付攤款或捐款,或為政黨宴會或其他集會購買入場券。
2)無論在預選還是大選中,法官在成為非司法職位候選人后,必須辭去司法職務,法律允許法官在成為州立憲會議代表候選人或擔任州立憲會議代表后可以繼續擔任司法職務者除外。
3)司法職位候選人必須保持與司法職位相稱的尊嚴,其行為方式應當與司法的廉正性和公正性相一致,并且必須鼓勵候選人的家庭成員在支持候選人時,同樣遵守適用于候選人的政治行為標準;必須禁止按照候選人意愿工作的雇員和人員,必須勸阻受候選人指揮或控制的其他雇員和人員以候選人名義從事本守則各節禁止候選人從事的活動;不得授權或故意允許任何其他人為候選人從事本守則各節禁止候選人從事的活動;不得就在位后的行為進行保證和承諾,但保證和承諾誠實和公正地履行崗位職責者除外;就可能訴至法院的案件、爭議或觀點進行表達個人意見或看上去是在表達個人意見的陳述;就候選人或其對手的身份、資格、目前的職務或其他事實故意進行虛假陳述;可以就人身攻擊或對候選人履歷的攻擊作出反應,只要該反應不違反有關規定。
尋求被任命為法官或其他政府職務的候選人:
1)尋求被任命為法官的候選人或尋求其他政府職務的法官,無論是他本人還是通過委員會還是通過其他形式,都不得為支持其競選而招徠或接受資助。
2)尋求被任命為法官的候選人或尋求其他政府職務的法官,不得為獲得任命而參加任何政治活動,但上述人員可以:(i)同任命機關,包括同任何選舉或提名委員會或其他進行候選資格審查的機構進行交流;(ii)為獲得任命,從經常就再次任命或任命進行舉薦的組織處尋求支持和認可,以及在符合有關規定的范圍內從個人處尋求支持和認可;以及(iii)向符合有關規定的人員提供關于其任職資格的信息;此外,尋求司法職位之任命的非法官候選人還可以從事下列活動,除非為法律所禁止:(i)在政治組織中保留職位;(ii)出席政治集會;以及(iii)繼續向某政治組織或候選人支付通常的攤款、進行普通捐款以及為政黨宴會或其他集會購買入場券。
參加公共選舉的法官和候選人:
1)除非為法律所禁止,參加公共選舉的法官和候選人可以:(a)在任何時候(i)為政治集會購買入場券和出席政治集會;(ii)認同自己某政黨的成員身份;(iii)向某政治組織捐款。(b)當某候選人參加選舉時,(i)以其名義在集會上進行演講;(ii)為支持其競選而在報紙、電視和其他廣告媒介中露面;(iii)為支持其競選而散發宣傳冊和其他競選宣傳印刷品;以及(iv)在法官或司法職位候選人參加的公共選舉中,公開支持或公開反對同一司法職位的其他候選人。
2)候選人不得親自招徠或接受競選捐款,或親自拉攏公開表示的支持。但是,候選人可以組建由責任人員組成的委員會,通過媒體廣告、宣傳冊、信函、候選人講壇以及其他不受法律禁止的形式為候選人開展競選活動。上述委員會可以招徠或接受合理的競選捐款,為候選人的競選安排資金開支,為其競選爭得公開表示的支持。并不禁止上述委員會從律師那里招徠和接受合理的競選捐款和公開支持。候選人組建的委員會還可以為候選人的競選招徠捐款和公開表示之支持的時間,不得早于選舉前[1年],不得遲于候選人所參加的選舉年之最后選舉后的[90]天。候選人不得為候選人或他人的私人利益而使用競選捐款,也不得允許他人從事這一活動。
3)除非為法律所禁止,在公共選舉中,司法職位候選人可以允許其姓名:(a)和其他公共職務選舉候選人的姓名一起被列入選舉材料中,以及(b)出現在關于候選人名單的宣傳中。
現職法官:
法官不得參加任何政治活動,除非(i)為本守則任何一節所允許;(ii)該活動為完善法律、法律制度或司法工作而采取的措施,或(iii)由法律明確許可。