第一篇：大一法理學重點歸納

大一法理學復習總結歸納用，考研也可用以復習

第一章 緒論 第一節 法學

一、法學的含義

法學是以法律現象為研究對象的各種研究活動和認識成果的總稱。

法學體系，就是由法學內部各不相同但又相互聯系的分支學科構成的學科或

知識系統。

二、法學的產生和發展

法學的產生是有條件的：首先，要有法律現象的材料的一定積累；其次，要有專門從事研究法律現象的法學家階層。

三、馬克思主義法學

馬克思主義法學是以馬克思主義為指導，研究法律現象的學科的總稱，它的產生是法學史上劃時代的根本變革。

馬克思主義法學與剝削階級法學的主要區別大致如下：

1.指導思想不同。

2.階級基礎不同。

3.法學的階級性與科學性的關系不同。

4.在一系列根本的理論觀點上有原則不同。

第二節 法理學

一、法理學的含義

（一）法理學的概念和研究對象

法理學是關于法律現象的最一般的理論，是法學研究的基礎理論和方法論。

法理學的研究對象是所有法律現象中的一般特點、法律現象的本質和客觀規

律性。

其具體內容包括：第一，法哲學的基本問題；第二，有關法律運作機制的基本理論問題；第三，法與其他社會現象關系的基本問題。

（二）法理學在法學體系中的地位

法理學與部門法學的關系是“一般”與“特殊”的關系。

法理學與法制史、法律思想史的關系是“論”與“史”的關系。

法理學同理論法學中其他學科的聯系更為緊密。

二、法理學的研究方法及意義

（一）法學和法理學研究的方法論原則

（二）法學和法理學研究的基本方法

1.階級分析方法。

2.價值分析方法。

3.實證分析方法。

（1）社會調查的方法。（2）歷史考察的方法。（3）比較的方法。（4）邏

輯分析方法。（5）語義分析方法。

除上述法學研究方法之外，由于法理學本身的特點，要學好法理學，在研究

方法上還應當注意以下問題：

第一，善于從具體事例出發進行法理學思考，提煉或檢驗法理學理論。

第二，聯系其他學科的知識來理解和掌握法理學的理論。

第三，要了解法理學的發展史，從法理學的發展史來理解和掌握理論。

第四，要了解現代西方法理學，從中西方法理學的聯系和比較來學習法理學。

第五，要了解當代中國法理學的研究現狀，積極參與法理學的討論。

（三）研究法理學的意義

1.學習法理學是學習法學其他學科的需要。

2.學習法理學是培養法律思維方式的需要。

3.學習法理學是培養法律理論素質的需要。

4.學習法理學是培養實際工作能力的需要。

第二章 法的本質與特征 第一節 法、法律的含義

一、漢語中“法”與“法律”的詞義

二、西語中“法”與“法律”的含義

三、當代中國“法”與“法律”的使用

第二節 法的本質

一、非馬克思主義法學關于法的本質的學說

法的本質是法的根本性質，是指法這一事物自身組成要素之間相對穩定的內在聯系，是由法本身所具有的特殊矛盾構成的。

（1）神意論。（2）理性論。（3）規范論。（4）意志論。（5）自由論。（6）事物性質論。（7）民族精神論。（8）利益論。（9）社會控制論。

二、馬克思主義法學關于法的本質的學說

法的本質所揭示的并不是某個惟一的、終極的要素，而是法內在的一種矛盾關系。這一矛盾關系包括兩個相關的方面：其一，從主觀方面看，法是國家意志和統治階級意志的體現；其二，從客觀方面看，法的內容是由一定的社會物質生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性，后者是法的物質制約性。

法的物質制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質屬性，法的這兩個方面是矛盾的統一體，兩者具有辯證統一的關系，不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強調法的階級意志性，則可能導致法律的“唯意志論”；若片面強調法的物質制約性，甚至以物質制約性否定階級意志性，則將導致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關系，才能正確理解法的本質。

第三節 法律的特征

法律的特征是法律在與相近的社會現象（如道德、宗教、政策等）相比較的過程中顯示出來的特殊征象和標志。在此意義上，可以把法律的外在特征概括為

如下四個方面。

一、法律是調整人們行為的規范，具有規范性

法律的規范性，是指法律所具有的規定人們行為模式、指導人們行為的性質。它表現在：法律規定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規定的行為模式包括三種

1）人們可以怎樣行為（可為模式）；（2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應當或必須怎樣行為（應為模式）。從效力上看，具有規范性的法律，不是為某個特定的人而制定的，它所適用的對象是不特定的人；它不僅僅適用一次，而是在其生效期間內反復適用的。

二、法律是由國家制定或認可的社會規范，具有國家意志性和普遍性

法律的普遍性，也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”，就是指法律作為一般的行為規范在國家權力管轄范圍內具有普遍適用的效力和特性。具體

而言，它包含兩方面的內容

1）法律的效力對象的廣泛性。（2）法律的效力的重復性。法律的普遍性與法律的規范性密切相關：正因為法律具有規范性，它也就同時具有普遍性；法律的規范性是其普遍性的前提和基礎，而法律的普遍性則是其規范性的發展與延

伸。

三、法律是以權利和義務為內容的社會規范

四、法律是由國家強制力保證實施的社會規范，具有國家強制性和程序性

法律是一種特殊的社會規范，即具有規范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規范或行為規范。從結構上看，法律這種社會規范又是一個由各個具體的法律規范（規則）所構成的相互聯系的整體（體系），其內容規定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權利和法律義務。法律通過權利與義務的規定來調整一定的社會關系，維護一定的社會秩序。

第三章 法律的起源與演進

第一節 法律的起源

一、法律起源的原因

（一）法律起源的經濟因素

（二）法律起源的政治因素

二、法律產生的一般規律

（一）法律的起源是從自發到自覺、由個別調整逐步發展為規范性調整的過

程

（二）法律的起源是由氏族習慣到習慣法，再由習慣法到制定法的發展過程

（三）法律的起源是由與道德規范、宗教規范混為一體到相對獨立的過程

第二節 法律的演進

一、古代法

（一）奴隸制法

奴隸制法具有這樣一些共同特征

1）嚴格保護奴隸主的所有制，確認奴隸主階級經濟、政治、思想統治的合法性，確保奴隸主的私有財產不受侵犯，維護奴隸主對奴隸的占有權。（2）公開反映和維護奴隸主的等級特權，不僅明文規定奴隸的無權地位，而且還規定自由民之間的不平等。（3）刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，刑罰的執行帶有極大的任意性，依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統治。（4）長期保留原始社會的某些行為規范殘余，如同態復仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權力等，反映了奴隸制法受傳統影響較大。

（二）封建制法

封建制法具有以下共同特征

1）維護地主階級的土地所有制，確認農民對封建地主的依附關系，嚴格保護封建地主的所有權。（2）確認和維護封建等級特權，皇帝（君主）享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權，貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權。（3）刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。

二、資本主義法

（一）資本主義法的產生

帶有資本主義因素的法的出現有三種情況，即三種例證

1）商法的興起。（2）羅馬法的復興。（3）資本原始積累的法律出現。

資本主義法經歷了三個發展階段，即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段

和當代資本主義階段。

（二）資本主義法的本質與特征

資本主義法是建立在資本主義經濟基礎上的上層建筑，是與以資本家占有生產資料并剝削雇傭勞動為基礎的經濟制度相適應的法律制度。因此，資本主義法體現和反映了資產階級的利益和意志。

與前資本主義法相比，資本主義法具有以下特點。

1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制

2.維護資產階級代議制政府

3.維護資產階級自由、平等和人權

（三）法系

1、法系的概念和類別

法系是根據若干國家和地區基于歷史傳統原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類，是這些具有共性或共同傳統的法律的總稱。

2.英美法系和大陸法系的概念

英美法系，又稱普通法法系、英國法系，是以英國自中世紀以來的法律，特別是以它的普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。

英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制，法院沒有“司法審查權”。美國法系采用成文憲法制和聯邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權”，公民權利主要通過憲法規定。

英美法系的特點

1）以英國為中心，以英國普通法為基礎；（2）以判例法為主要表現形式，遵循先例；（3）變革相對緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習慣；（4）在法律發展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜，缺乏系統性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。

大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系，是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。大陸法系最先產生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

大陸法系包括兩個支系，即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的，它以強調個人權利為主導思想，反映了自由資本主義時期社會經濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的，強調國家干預和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。

大陸法系的特點

1）全面繼承羅馬法。（2）實行法典化，即法律規范的抽象化、概括化。（3）明確立法與司法的分工，強調制定法的權威，一般不承認法官的造法功能。（4）法學在推動法律發展中起著重要作用。

3.兩大法系的區別

大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同，所以在形式和內容方面都有

很多差別：

（1）法律的淵源不同。在大陸法系國家，正式的法的淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規等，法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個重要原則，承認法官有創制法的職能，判例法在整個法律體系中占有非常重要的地

位。

（2）法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進入20世紀后又出現了社會法、經濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

（3）法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統，一般采用法典形式，而英美法系國家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規范化。

（4）訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導地位；法官審理案件除了案件事實外，首先考慮制定法如何規定，隨后按照有關規定來判決案件。英美法系國家采用對抗制，實行當事人主義，法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色；法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實與以前案件事實加以比較，然后從以前判例中概

括出可以適用于本案的法律規則。

需要指出的是，兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后，這兩種法系已相互靠攏，它們之間的差異已逐漸縮小，融合也在發生。但差異將是長期存在的，某些歷史上形成的不同傳統還將長期地存在。

三、社會主義法

社會主義法具有如下特點。

1.階級性和人民性的統一

2.國家意志性和客觀規律性的統一

3.公民權利和義務的統一

4.國家強制實施和人民自覺遵守的統一

第四章 法律作用 第一節 法律作用的含義

一、法律作用的含義

法律的作用是指法律對人們的行為、社會生活和社會關系發生的影響。

法律的作用的實質可以從兩方面來認識

1）法律的作用是國家權力運行和國家意志實現的具體表現。（2）法律的作用是社會經濟狀況的具體表現，或者說，法律的作用是經濟基礎即生產關系自身

力量的體現。

二、法律的規范作用與社會作用

社會作用是指法律作為社會關系調整器對社會所產生的影響，它是經過法律的規范作用而產生的。兩者的區別在于

1）兩者的考察基點不同。（2）兩者的作用對象不同。（3）兩者的存在方式不同。（4）兩者所處的層面不同。（5）兩者發揮作用的前提不同。

第二節 法律的規范作用

根據法律的規范作用的不同對象，即不同的行為，規范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。

一、法律的指引作用

指引作用是指法（主要是法律規范）對本人行為起到導向、引路的作用。其對象是每個人自己的行為。法律的指引是一種規范指引，它不同于個別指引。

法律的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種。

1.確定的指引和有選擇的指引

這是根據法律規范中的行為模式所進行的分類。

2.羈束的指引和非羈束的指引

這是根據國家權力行為的權限幅度所進行的分類。

3.原則的指引和具體的指引

這是根據法律的構成要素所作的分類。

二、法律的評價作用

評價作用是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。其作用對象是他人的行為。任何社會規范（如道德、政治紀律）都具有判斷、衡量他人行為的作用。

法律的評價可分為兩大類，即專門的評價和一般的評價。前者是指經法律專門授權的國家機關、組織及其成員對他人的行為所作的評價。其特點是代表國家，具有國家強制力，產生法律約束力，因此又稱效力性評價。后者是指普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價，其特點是沒有國家強制力和約束力，是人們自發的行為，因此又稱為輿論性評價。

三、法律的預測作用

預測作用是指人們根據法律可以預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對自己的行為作出合理的安排。預測作用的對象是人們的相互行

為。

四、法律的教育作用

法律的教育作用是指通過法律的實施，使法律對一般人的行為產生影響。這

種作用的對象是一般人的行為。

五、法律的強制作用

法律的強制作用是指法律可以用來制裁、強制、約束違法犯罪行為。這種作

用的對象是違法犯罪者的行為。

第三節 法律的社會作用

一、法律維護階級統治的作用

法律在維護階級統治方面的作用表現在許多方面

1）調整統治階級與被統治階級之間的關系。（2）調整統治階級內部的關系。（3）調整統治階級與其同盟者之間的關系。

二、法律執行社會公共事務的作用

法律在執行社會公共事務上的作用具體表現在這樣一些方面

1）維護人類社會的基本生活條件。（2）維護生產和交換條件。（3）促進公共設施建設，組織社會化大生產。（4）確認和執行技術規范。（5）促進教育、科學和文化事業的發展。

第四節 法律在建構和諧社會中的作用

一、當代中國法律在建構和諧社會中的地位

無論從邏輯還是事實上看，和諧社會的建構都必須借助于法律制度的推動和

保障。

二、當代中國法律在建構和諧社會中的作用

（一）法律對于社會主義民主的實現具有重要作用

（二）法律通過確認并保障正義標準的實現，協調主體之間的利益關系，實

現公平正義

（三）法律可以為誠信友愛的實現提供良好的制度環境

（四）法律為激發主體的活力創造制度條件

（五）法律為維護社會的安定和秩序提供有力保障

（六）法律協調人與自然的關系，為經濟發展與自然環境的和諧提供制度支

持

第五節 法律作用的局限性

在認識法律的作用時，必須注意“兩點論”：對法律的作用既不能夸大，也不能忽視；既認識到法律不是無用的，又要認識到法律不是萬能的；既要反對“法律無用論”，又要防止“法律萬能論”。

法律并非無所不能，它也有其局限性，表現在以下四方面：

一、法律調整的對象是人的行為，法律調整的范圍不是無限的

二、法律自身特點產生的局限性

三、法律的制定和實施受人的因素的影響

四、法律的實施受政治、經濟、文化等社會因素的影響

第五章 法律制定 第一節 法律制定的含義

一、法律制定的概念

法律制定也稱法的創制或立法，是指有立法權的國家機關或經授權的國家機關，在法定的職權范圍內，依照程序，制定、補充、修改和廢止法律和其他規范性法律文件，以及認可法律的一項專門性活動。

在法學上，立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。

法律制定有如下特征：

（1）法律制定是國家的一項專有活動。

（2）法律制定既包括有立法權的國家機關進行的法律制定活動，也包括經授權的國家機關進行的法律制定活動。

（3）法律制定既包括法的創制活動，也包括法的修改、補充、廢止以及認

可活動。

（4）法律的制定是一種嚴格依照法定程序進行的活動。

二、立法權與立法體制

立法權是一定的國家機關依法享有的制定、補充、修改、認可或廢止法律的權力，是國家權力體系中最重要、最核心的權力。

我國獨創了一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據我國憲法規定，我國是一個單一制的、統一的多民族國家，因此我國的立法體制是統一的、一元化的，全國范圍內只存在一個統一的立法體系，不存在兩個或兩個以上的立法體系。所謂“兩級”是指根據憲法規定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個等級。所謂“多層次”是指根據憲法規定，不論是中央級立法，還是地方級立法，都可以各自分成若干個層次和類別。

第二節 法律制定的原則

法律制定的指導思想，是指貫徹于整個立法活動過程的理論基礎和思想準

則。

法律制定的原則，是指立法者在法律的制定過程中應該遵循的基本準則，它是立法的指導思想在法律的制定過程中的具體化。

一、合憲性與法制統一原則

（一）合憲性原則

合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規定，包括立法主體（或權限）的合憲性、內容（或依據）的合憲性和程序的合憲性等。

立法主體的合憲性，是指在所有法律的制定過程中，法律制定主體都必須有憲法賦予的立法權力，或經過特別授權，且其制定的內容必須是屬于該職權范圍，不能越權制定法律。凡沒有法定職權或未經授權制定法律的行為。均屬于無效行

為。

內容的合憲性，是指制定出來的法律內容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規定，不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規定相違背、相沖突、相抵觸的內容。

程序的合憲性，是指所有法律的制定過程都要依照法定程序進行。

（二）法制統一原則

法制統一原則是立法合憲性原則的繼續，它要求立法機關所創設的法律應內部和諧統一，做到整個法律體系內各項法律、法規之間相銜接且相互一致、相互

協調。這就要求

1）必須統一立法尺度，一切法律制定都必須以憲法為根據，不能違背憲法，地方法規不能與中央法規相抵觸。（2）應當注意各個部門法之間的相互補充和相互配合，但又要防止重復。（3）應避免不同類別法律規范之間的矛盾，或同

一類法律規范之間的矛盾。

二、科學性原則

制定法律必須從實際出發，尊重客觀規律，總結借鑒與科學預見相結合。

（1）立法必須尊重客觀實際，根據社會經濟、政治和文化發展的客觀需要，正確反映客觀規律的要求。

（2）立法還應合理地吸收、借鑒歷史的和外國的經驗。

（3）科技法律的大量增加要求立法必須增強科學性。

三、民主性原則

立法中的民主性原則應該包括兩個方面：一是立法內容的民主性；二是立法

過程和立法程序的民主性。

立法內容的民主性是指法律制定必須從最大多數人的最根本利益出發。

立法過程和立法程序的民主性，首先要求立法主體的組成要民主。其次是立法主體的活動要民主。最后是立法過程要公開。

第三節 法律制定的程序

一、法律制定程序的概念

法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權的國家機關在制定、修改、補充或廢止規范性法律文件的活動中所必須遵守的步驟和方法。

根據憲法和有關法律的規定及我國的立法實踐，我國的立法大致有以下幾個基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。

二、法律案的提出

法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權的國家機關和人員向立法機關提出的關于法律的制定、補充、修改、認可或廢止的提案和建議。

人民代表大會常務委員會、主席團、全國人大各專門委員會、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大的代表團或30名以上的代表等均享有立法提案權。

三、法律案的審議

法律案的審議是指立法機關對已經列入議事日程的法律案進行審查和討論。

四、法律草案的表決

表決是有立法權的機關和人員對議案及法律草案表示最終的態度：贊成、反

對或棄權。

五、法律的公布

法律的公布是指立法機關或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公

布，以便全社會遵照執行。

第四節 法律的效力

一、法律效力的概念

“法律效力”，是指法律規范的效力或稱法的效力，即法律規范作為表現國家意志的指令對主體行為具有的約束力和強制性，這種約束力不以行為主體的意志為轉移，并以國家強制力為最終保障手段。

法律的效力包括兩方面的問題，一是效力等級問題，二是效力范圍問題。法的適用范圍，即法律對哪些人，在什么空間、時間范圍內有效。

二、法律對人的效力

（一）法律對自然人的效力

（二）我國法律對中國人的效力

（三）我國法律對外國人和無國籍人的效力

三、法律的空間效力

（一）法律的域內效力

1.在全國范圍內生效

2.在局部地區生效

（二）法律的域外效力

四、法律的時間效力

法律的時間效力是指法律何時生效、何時終止效力及法律對其頒布實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。

（一）法律生效的時間

（二）法律效力終止的時間

（三）法律的溯及力

法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具

有溯及力。

第六章 法律體系 第一節 法律體系與法律部門

一、法律體系的概念

（一）法律體系的概念

法律體系，是指一國的部門法體系，即將一國現行的全部法律規范根據一定的標準和原則劃分成不同的法律部門，并由這些法律部門所構成的具有內在聯系的統一整體。

1.法律體系是指一國本國法律規范構成的體系

2.法律體系是指一國現行國內法所構成的體系

3.法律體系是由一國現行的全部法律規范所組成的不同類別的部門法（或稱

法律部門）所構成的體系

4.法律體系是由既相對獨立而又具有內在聯系的法律部門所構成的體系

（二）法律體系與相關概念的比較

法制體系與法律體系。

立法體系與法律體系。

法律體系與法系。

法律體系與法學體系。（1）二者性質不同，法學體系屬于思想范疇，法律體系屬于規范體系。（2）二者的范圍不同，法學體系的范圍比法律體系大得多，法律體系以一國的現行法為限，而法學體系則可以包容對全部法律現象的理論、歷史、比較分析等研究的結果。（3）法律體系與國家主權密切聯系，是國家主權的一種表現形式，而法學體系雖然總是以本國現行法律的理論和實踐為重點，與本國的法律體系聯系緊密，對應性強，但是它具有跨國性，與多個國家的法學體系之間具有相同性或相通性，相互間可以學習、交流借鑒。法學體系與法律體

系之間也有密切的聯系

1）法律體系是法學體系形成、建立的前提和基礎，構成一國法學體系的主要內容。（2）法律體系的發展也是法學體系發展、完善的推動力量。（3）法學體系的發展也會促進法律體系的發展完善。

二、法律部門

（一）法律部門的概念

所謂法律部門，亦稱部門法，是指根據一定的標準和原則對一國現行全部法

律規范所作的分類。

法律制度與法律部門是兩個既有聯系又有區別的概念。

法律部門與規范性法律文件也是兩個相互聯系又相互區別的概念。

（二）法律部門的劃分標準

1.法律調整的對象，即法律調整的社會關系是劃分法律部門的首要標準

2.法律調整的方法是劃分法律部門的補充標準

（三）法律部門的劃分原則

1.客觀原則

2.目的原則

3.平衡原則

4.發展原則

5.主次原則 第二節 當代中國的法律體系

根據法律所調整的社會關系以及調整方法的不同，可以把我國法律體系劃分

為以下主要的法律部門。

1.憲法；2.行政法；3.民商法；4.經濟法；5.勞動與社會保障法；6.科教文衛法；7.自然資源與環境保護法；8.刑法；9.訴訟法；10.軍事法

第七章 法律要素 第一節 法律規則

一、法律規則的含義

法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。法律規則具有微觀指導性和可操作性強、確定性程度較高的特點。同時，法律規則也應具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預測性

等特性。

二、法律規則的種類

1.授權性規則和義務性規則

按照規則的內容規定不同，法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。

授權性規則，是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則，即規定人們的“可為模式”的規則。它又可分為權利性規則和職權性規則。權利性規則是規定一般的主體（如公民和法人）行使權利之規則。職權性規則，是指規定國家機關及其工作人員行使職權之規則。

義務性規則，是指在內容上規定人們的法律義務，即有關人們應當做出或不

做出某種行為的規則。它也分為兩種

1）命令性規則，是指規定人們的積極義務，即人們必須或應當作出某種行為的規則。（2）禁止性規則，是指規定人們的消極義務（不作為義務），即禁

止人們作出一定行為的規則。

2.確定性規則、委任性規則和準用性規則

按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性

規則和準用性規則。

確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其

內容的法律規則。

委任性規則，是指權利、義務的具體內容尚未確定，而只規定由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。

準用性規則，是指本身沒有規定人們具體的行為模式，而是規定在此問題上

應援引或參照其他相應規定的規則。

3.強行性規則和任意性規則

按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強

行性規則和任意性規則。

強行性規則，是指其規定的內容具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規則。

任意性規則在規定主體權利義務的同時，又允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利和義務，只有在當事人沒有協議的情況下，才適用

法律規定的權利和義務。

三、法律規則的結構

（一）法律規則的邏輯結構

法律規則的邏輯結構，指法律規則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。

新的“三要素說”，認為任何法律規則均由假定（條件）、行為模式和法律

后果三個部分構成。

假定（條件），指法律規則中有關適用該規則的條件和情況的部分，即法律規則在什么時間、空間對什么人適用以及在什么情境下對人的行為有約束力的問

題。它包含兩個方面

1）法律規則的適用條件。（2）行為主體的行為條件。

行為模式，指法律規則中規定人們如何具體行為之方式或范型的部分。根據行為要求的內容和性質不同，法律規則中的行為模式分為三種

1）可為模式。（2）應為模式。（3）從另一個角度看，可為模式亦可稱為權利行為模式，而應為模式和勿為模式又可稱為義務行為模式。它們的內容是任

何法律規則的核心部分。

法律后果，指法律規則中規定人們在作出符合或不符合行為模式的行為時應承擔相應的結果的部分，是法律規則對人們具有法律意義的行為的態度。根據人們對行為模式所作出的實際行為的不同，法律后果又分為兩種

1）合法后果，又稱肯定式的法律后果，是法律規則中規定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現為法律規則對人們行為的保護、許可或獎勵。（2）違法后果，又稱否定式的法律后果，是法律規則中規定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果，它表現為法律規則對人們行為的制裁、不予保護、撤銷、停止，或要求恢復、補償等。

總之，在邏輯結構上，任何一個完整的法律規則都是由假定（條件）、行為模式和法律后果三部分構成的，盡管它們往往不表現于同一個條文當中。完整的法律規則就是行為規則和裁判規則（保護規則）的結合。

（二）法律規則與法律條文

法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式。并不是所有的法律條文都直接規定法律規則的，也不是每一個條文都完整地表述一個規則或

只表述一個法律規則的。

在法律條文中表述法律規則的情況大致有以下幾類情形：

1.一個完整的法律規則由數個法律條文來表述

2.法律規則的內容分別由不同規范性法律文件的法律條文來表述

3.一個條文表述不同法律規則及其要素

4.法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素

第二節 法律原則

一、法律原則的含義

法律原則是指在一定法律體系中作為法律規則的指導思想、基礎或本原的綜

合的穩定的原理和準則。

法律原則和法律規則同為法律規范，但它們在內容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區別，它們是兩種不同的法律規范。

1.在內容上

法律規則的規定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性，其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性，而且關注它們的個別性。其要求比較籠統、模糊，它不預先設定明確的、具體的假定條件，更沒有設定明確的法律后果。

2.在適用范圍上

法律規則由于內容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，具有宏觀的指導性，其適用范圍比

法律規則寬廣。

3.在適用方式上

法律規則是以“全有或全無的方式”（all-or-nothing fashion）應用于個案當中的。而法律原則的適用則不同。

4.在作用上

法律規則具有比法律原則強度大的顯示性特征，即相對于原則，法官更不容易偏離規則作出裁決。法律原則可以協調法律體系中規則之間的矛盾，彌補法律規則的不足與局限，甚至可以直接作為法官裁判的法律依據；同時，法律原則通過在法律運行中引入 “自由裁量”因素，不僅能夠保證個案的個別正義，避免法律規則“一律適用”可能造成的實質不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律制度保持安定性和穩定性。總之，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規則化具有更強的硬度和適應性。

二、法律原則的種類

1.公理性原則和政策性原則

按照法律原則產生的基礎不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則，即由法律原理（法理）構成的原則，是由法律上之事理推導出來的法律原則，是嚴格意義的法律原則，在國際范圍內具有較大的普適性。政策性原則是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，具有針對性、民族性和時代性。

2.基本原則和具體原則

按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現法的基本價值的原則。具體法律原則是在基本原則指導下適用

于某一法律部門中特定情形的原則。

3.實體性原則和程序性原則

按照法律原則涉及的內容和問題不同，可以把法律原則分為實體性原則和程序性原則。實體性原則是直接涉及實體法問題（實體性權利和義務等）的原則。程序性原則是直接涉及程序法（訴訟法）問題的原則。

第三節 法律概念

一、法律概念的含義

法律概念是法律的構成要素之一，是指在長期的法學研究和法律實踐基礎上對經常使用的一些專門術語進行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。

二、法律概念的種類

按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類

（1）主體概念。（2）關系概念。（3）客體概念。（4）事實概念。

第八章 法律淵源與法律分類

第一節 法律淵源

一、法律淵源的含義

法律淵源，又稱“法源”或“法的淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規范的創制方式和外部表現形式，也就是指法律規范的效力來源。

二、法律淵源的分類

法律淵源可以從不同的角度作不同的分類

1）根據法律規范載體形式的不同，可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源，表現為文字形式的制定法的為成文法淵源，不表現為文字形式的為不成文法淵源。（2）從法律淵源與法律規范關系的角度，可將法律淵源分為直接淵源與間接淵源。制定法等與法律規范、法律條文直撩相關的淵源為法律的直接淵源，學說等與法律規范、法律條文間接相關的淵源為法的間接淵源。（3）根據是否經過國家制定程序，法律淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）根據法律淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。

在法律實踐中，法律淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來，法律的正式淵源通常包括制定法、習慣法、判例法和國際條約等。制定法又稱成文法，系指由國家機關依照一定程序制定頒布的，通常表現為條文形式的規范性法律文件。制定法既包括國家立法機關制定的法律，也包括國家中央行政機關和地方國家機關在職權范圍內制定發布的規范性文件。判例法表現為法院對于訴訟案件所作判決之成例，此種判例對于法院以后審理類似案件具有普遍約束力。習慣法是指經有權的國家機關以一定方式認可，賦予其法律規范效力的習慣和慣例。國際條約是兩個或兩個以上國家就共同關心的問題確定相互權利義務的協

議。

法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權威性的明文體現，如正義標準、理性原則、公共政策、道

德信念、社會思潮、習慣、學說等。

三、當代中國的法律淵源

當代中國的法律淵源主要是制定法，習慣法僅在特殊場合作為制定法的補充，除香港特別行政區以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據憲法和相關法律規定，當代中國制定法主要包括：

1.憲法。

2.法律。

3.行政法規。

4.地方性法規。

5.自治條例和單行條例。

6.規章。

7.軍事法規和規章。

8.特別行政區基本法及特別行政區的法律。

9.國際條約。第二節 法律分類

法律分類，也稱法的分類，就是從不同的角度，按照不同的標準，將法律規

范劃分為若干不同的種類。

一、法律的一般分類

法律的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法律分類，它們主要有下列

幾種類型。

（一）成文法和不成文法

這是按照法的創制方式和表達形式為標準對法律進行的分類。成文法是指由國家特定機關制定和公布，并以成文形式出現的法律，因此又稱制定法。不成文法是指由國家認可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指習慣法。不成文法還包括同制定法相對應的判例法，即由法院通過判決所確定的判例和先例。

（二）實體法和程序法

這是按照法律規定內容的不同為標準對法律的分類。實體法是指以規定和確認權利與義務或職權與職責為主的法律。程序法是指以保證權利和義務得以實施或職權和職責得以履行的有關程序為主的法律。

（三）根本法和普通法

這是根據法律的地位、效力、內容和制定主體、程序的不同為標準而對法律的分類。這種分類通常只適用于成文憲法制國家。

（四）一般法和特別法

這是按照法律的適用范圍的不同對法律所作的分類。-般法是指針對一般人、一般事、一般時間、在全國普遍適用的法；特別法是指針對特定人、特定事或特

定地區、特定時間內適用的法。

（五）國內法和國際法

這是以法律的創制主體和適用主體的不同而作的分類。國內法是指在一主權國家內，由特定國家法律創制機關創制的并在本國主權所及范圍內適用的法律；國際法則是由參與國際關系的國家通過協議制定或認可的，并適用于國家之間的法律，其形式一般是國際條約和國際協議等。

二、法律的特殊分類

法律的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國家的法律的分類。

（一）公法和私法

凡涉及公共權力、公共關系、公共利益和上下服從關系、管理關系、強制關系的法律，即為公法；而凡屬個人利益、個人權利、自由選擇、平權關系的法律

即為私法。

（二）普通法和衡平法

這是普通法法系國家的一種法律分類方法。普通法專指英國在11世紀后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平法是指英國在14世紀后對普通法的修正和補充而出現的一種判例法。

（三）聯邦法和聯邦成員法

這是實行聯邦制國家的一種法律分類。聯邦法是指由聯邦中央制定的法律，而聯邦成員法是指由聯邦成員制定的法律。

第九章 法律實施 第一節 法律實施與法律實現

一、法律實施

法律實施，也叫法的實施，是指法在社會生活中被人們實際施行，包括執法、司法、守法和法律監督。

以實施法律的主體和法的內容為標準，法律實施的方式可以分為三種：法律的遵守、法律的執行和法律的適用。

法律實施是實現法的作用與目的的條件。

二、法律實現

法律實現是指法的要求在社會生活中被轉化為現實，達到法律設定的權利和義務的結果。法律實現是將法的實施的過程性與法的實效的結果性結合的一個概

念。

綜合對法律實效、法律效果和法律效益的評價標準以及微觀、中觀和宏觀的評價標準，對法律實施進行評價主要有以下標準

1）人們按照法律規定的行為模式、行為的程度，是否能夠按照授權性規范行使權利，按照義務性規范履行義務，是否能夠根據法律設定的法律后果追究違法者的法律責任；（2）刑事案件的發案率、案件種類、破案率及對犯罪分子的制裁情況；（3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經濟糾紛的發案率及結案率，行政訴訟的立案數及其審結情況；（4）普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法制觀念的提高或提高的程度；（5）與其他國家或地區的法律實施情況進行比較的可比性研究；（6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受；（7）法律的社會功能和社會目的是否有效實現及其程度；（8）有關法律活動的成本與收益的比率。

第二節 執法

一、執法的含義

狹義的執法專指國家行政機關、公務員及授權組織依照法定職權和程序，貫

徹和實施法律的活動。

與司法等比較，執法主要有以下特征：

（1）執法的主體是國家行政機關和所屬的公職人員，以及法律授權和委托的組織及人員。

（2）執法內容具有廣泛性。

（3）執法活動具有單方面性。

（4）執法活動具有主動性。

二、執法的原則

（一）依法行政原則

亦稱合法性原則、行政法治原則，是社會主義法治原則在執法領域的具體體現，是國家行政機關執法的最高準則。其含義是：國家行政機關在全部行政管理中要嚴格依法辦事，使國家的行政管理活動完全建立在法治的基礎上。具體來說，第一，執法的主體合法。第二，執法的內容合法。第三，執法的程序必須合法。

堅持這一原則的理由在于：首先，指導國家行政機關正確實施管理。其次，有利于防止行政權力的濫用。

（二）合理性原則

合理性原則是指執法機關、執法人員在執法活動中，特別是在行使自由裁量權時，必須合理、公正，符合法律的精神和目的，與社會生活的常理一致。要求各種行政措施的采取都要在合法的條件下，同時做到符合科學規律、社會公德、法律目的和公共利益。

（三）效率原則

堅持這一原則就是要求國家行政機關在對社會實行組織和管理的過程中，在依法行政的前提下，必須最大限度地發揮其效能，以最小的投入取得最大的行政效率和效益。效率原則強調在執法時，要做到迅速、準確和有效。

第三節 司法

一、司法的含義

司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”，是指國家司法機關依照法定職權和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。

司法不同于國家行政機關、社會組織和公民實施法律的活動，它的主要特點

是：

（一）司法的被動性

行政權在運行時具有主動性，而司法權則具有被動性。行政權的運行總是積極主動地干預人們的社會活動和個人生活。而司法權以“不告不理”為原則，非

因訴方、控方請求不作主動干預。

（二）司法的中立性

行政權在它面臨各種社會矛盾時，其態度具有鮮明的傾向性，而司法權則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態度不受其他因素，包括政府、政黨、媒體等影響，至少在個案的判斷過程中不應當受這些非法律因素所左右。

（三）司法的形式性

行政權更注重權力結果的實質性，而司法權更注重權力過程的形式性。相對于國家權力的目標，行政權結果的實質性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標，而司法權并不直接以這些實質目標為自己的目的，它是以制定法既定規則為標準，以現有訴訟中的證據為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序為方式，作出相對合理的判斷，以接近上述那些目標。

（四）司法的專屬性

行政權具有可轉授性，司法權具有專屬性。行政權在行使主體方面，可以根據行政事務的重要程度、復雜程度指派行政人員或授權給非政府人員處理。司法權不可轉授，除非訴方或控方將需要判斷的事項交給其他組織，如仲裁機構。

（五）司法的終極性

行政權效力具有非終極性，司法權效力具有終極性。行政權是否合法、合理，不能由行政權主體自己進行判斷，需要由行使判斷權的司法機關進行判斷，司法審查權由此應運而生。行政權只有在少數場合才具有終極性。司法權的終極性意味著它是最終的判斷權、最權威的判斷權。

二、司法的原則

司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則。這些基本原則主要有下

列幾項：

（一）公民在適用法律上一律平等原則

公民在適用法律上一律平等原則是法律平等原則在司法過程中的具體體現。它是指各級國家司法機關及其司法人員在處理案件、行使司法權時，對于任何公民，不論其民族、種族、性別、職業、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限等有何差別，也不論其出身、政治歷史、社會地位和政治地位有何不同，在適

用法律上一律平等。

（二）司法機關依法獨立行使職權原則

司法機關依法獨立行使職權原則，也稱司法獨立原則，是指司法機關在辦案過程中，依照法律規定獨立行使司法權。這是我國憲法規定的一條根本性原則，也是我國有關組織法和訴訟法規定的司法機關適用法律的一個基本原則。

該原則要求國家的司法權只能由國家的司法機關統一行使，其他任何組織和個人都無權行使此項權力；要求司法機關行使司法權只服從法律，不受行政機關、社會團體和個人的干涉；要求司法機關行使司法權時，必須嚴格依照法律規定和

法律程序辦事，準確適用法律。

堅持司法機關獨立行使職權原則，并不意味著司法機關行使司法權可以不受任何監督和約束。對司法權的監督表現在以下幾個方面：其一，司法權要接受黨的領導和監督，這是司法權正確行使的政治保證。其二，司法權要接受國家權力機關的監督。其三，司法機關的上、下級之間以及同級之間也存在監督和約束，這種監督和約束是通過司法制度中的一系列制度來體現和實現的。其四，司法權也要接受行政機關、企事業單位、社會團體、民主黨派和人民群眾的監督，還要

接受輿論的監督。

（三）以事實為根據，以法律為準繩原則

以事實為根據，就是司法機關對案件作出處理決定，只能以被合法證據證明了的事實和依法推定的事實作為適用法律的依據。

以法律為準繩，就是指司法機關在司法過程中，要嚴格按照法律規定辦事，把法律作為處理案件的惟一標準和尺度。

第四節 守法

一、守法的含義

守法是指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規定，行使權利（權力）

和履行義務（職責）的活動。

二、守法的構成要素

守法包括守法主體、守法范圍、守法內容和守法狀態等構成要素。

（一）守法主體

守法主體是指在一個國家和社會中應當遵守法律的主體即一定守法行為的實施者。

1、一切國家機關、武裝力量、政黨、社會團體、企業事業組織。

2.中華人民共和國公民。

3.在我國領域內的外國組織、外國人和無國籍人。

（二）守法范圍

守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規范的種類。在我國，守法的范圍主

要是各種制定法。

（三）守法內容

守法內容包括履行法律義務和行使法律權利，兩者密切聯系，不可分割，守法是履行法律義務和行使法律權利的有機統一。

1.履行法律義務。履行法律義務是指人們按照法的要求作出或不作出一定的行為，以保障權利人的合法利益。

2.行使法律權利。行使法律權利是指人們通過自己作出一定的行為或者要求他人作出或不作出一定的行為來保證自己的合法權利得以實現。

（四）守法狀態

守法狀態是指守法主體行為的合法程度。

1.守法的最低狀態。守法的最低狀態是不違法犯罪。

2.守法的中層狀態。守法的中層狀態是依法辦事，形成統一的法律秩序。

3.守法的高級狀態。守法的高級狀態是守法主體不論是外在的行為，還是內在動機都符合法的精神和要求，嚴格履行法律義務，充分行使法律權利，從而真

正實現法律調整的目的。

第五節 法律監督

一、法律監督的含義

（一）法律監督的概念

狹義的法律監督是指有關國家機關依照法定職權和程序，對立法、執法和司法活動的合法性進行的監察和督促。廣義的法律監督是指由所有的國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監察和督促。

法律監督概念涉及三個方面的問題，即誰監督（監督的主體）、監督誰（監督的客體）和監督什么（監督的內容），這三個方面的統一構成了完整的法律監

督。

（二）法律監督的主體

法律監督的主體可以概括為三類

1）國家機關。（2）社會組織。（3）公民。

（三）法律監督的客體

法律監督的主要客體是國家機關及其公職人員的各種公務活動，即公權力的擁有者與運用者具體操作公權力的行為。

（四）法律監督的內容

法律監督的內容，主要指國家機關及其公職人員的公務活動的合法性，也就是公權力的擁有者與運用者具體操作公權力的行為是否合法。包括兩個方面：行為內容是否合法與行為程序是否合法。根據國家機關的性質及其權力操作的方式和內容，法律監督內容的范圍包括：對國家機關制定的規范性法律文件的合法性的監督、對行政執法和司法活動的合法性的監督。

（五）法律監督的意義

現代國家的法制是由立法、執法、司法、守法和法律監督等環節和活動構成的完整概念，法律監督是法制不可缺少的特殊組成部分，是法制的重要保障。法律監督貫穿于法律運行的全過程，其意義從根本上說就是維護法律尊嚴和統一。

具體表現為以下三個方面：

（1）保證國家法律體系的完整統一，建立法的權威。

（2）保障法在全國范圍內的統一實施，維護法的權威。

（3）法律監督是對公權力進行有效制約，確保國家機關、公職人員依法辦

事的重要手段。

二、當代中國的法律監督

法律監督體系是由一個國家各種形式的法律監督構成的有機聯系的系統。依據監督主體的不同，我國的法律監督體系由國家監督和社會監督兩大系統構成。

（一）國家監督

國家監督是以國家機關及其公職人員為主體、以國家的名義、依法定職權和程序進行的具有直接法律效力的監督。

1.國家權力機關的監督。

國家權力機關的監督包括兩個方面的內容：立法監督和對憲法和法律實施的監督；立法監督是國家權力機關對享有立法權的國家機關的立法活動及其結果的合法性所進行的監督。監督的方式有批準、備案、發回、宣布無效、改變或撤銷等等。對憲法和法律實施的監督的范圍廣泛，監督的方式主要有罷免、彈劾、提

出不信任案、質詢、調查等。

2.國家行政機關的監督。其監督的客體和內容包括兩個方面：對行政機關的行政行為的合法性和合理性的監督、對社會組織和公民行為的合法性的監督。

對行政機關行政行為的監督分為兩種，一種是一般行政監督，即基于行政管理權限和行政隸屬關系進行的、由上級行政機關對下級行政機關進行的監督。監督的方式有改變或撤銷不適當的規章、決定、命令和指示，以及日常的工作檢查。專門行政監督是行政系統內部的專門監督機關對國家行政機關及其工作人員執行法律、政策和命令等情況以及違法違紀行為所進行的監督。具體包括行政監察

監督、行政復議監督和審計監督等。

3.國家司法機關的監督。在我國，國家司法機關的監督包括檢察機關的監督

和審判機關的監督。

檢察機關的監督被稱為檢察監督，人民檢察院是我國的專門法律監督機關，其監督的范圍很廣，包括法紀監督、經濟監督、偵查監督、審判監督和監所監督。

審判機關的監督稱為審判監督，包括兩個方面：一方面，審判機關系統內部的自我監督，即依審判監督權限和程序對具體審判活動及其裁決的合法性所進行的監督。另一方面，對外監督，是依訴訟程序對本系統外的其他國家機關行為的合法性所進行的監督。

（二）社會監督

社會監督是以國家機關以外的社會組織或公民為主體進行的監督。

1.社會組織的監督。社會組織的監督在我國包括中國共產黨的監督、人民政協的監督和民主黨派、社會團體的監督。

2.社會輿論的監督。社會輿論的監督主要指借助傳媒手段進行的新聞輿論的監督。

3.人民群眾的直接監督。人民群眾直接進行的法律監督是當代中國法律監督

體系的基礎和力量源泉。

第十章 法律解釋與法律推理

第一節 法律解釋

一、法律解釋的含義

（一）法律解釋的概念

法律解釋是指一定的人或組織對法律規定含義的說明。

法律解釋的特點主要表現為：

1.法律解釋的對象是法律規定和它的附隨情況。

2.法律解釋與具體案件密切相關。

3.法律解釋具有一定的價值取向性。

（二）法律解釋的必要性

法律解釋的必要性是由法律調整的特殊性及其運作的規律所決定的。

首先，法律解釋是將抽象的法律規范適用于具體的法律事實的必要途徑。

其次，法律解釋是尋求對法律規范的統一、準確和權威的理解和說明的需要。

再次，法律解釋是彌補法律漏洞的重要手段。

最后，法律解釋是調節法律的穩定性與社會的發展變化之關系的媒介。

二、法律解釋的分類

（一）正式解釋與非正式解釋

法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋

兩種。

正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。根據解釋的國家機關的不同；法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。

非正式解釋，通常也叫學理解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。

是否具有法律上的約束力是區別正式解釋與非正式解釋的關鍵。

（二）字面解釋、限制解釋與擴充解釋

根據解釋尺度的不同，法律解釋可以分為：限制解釋、擴充解釋與字面解釋

三種。

（1）限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時，作出

比字面含義窄的解釋。

（2）擴充解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時，作出

比字面含義廣的解釋。

（3）字面解釋。這是指嚴格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不

縮小，也不擴大。

三、法律解釋的方法

法律解釋的方法是解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法。

（一）文法解釋

文法解釋是指對法律條文的語法結構、文字排列和標點符號等進行分析，以

便闡明法律的內容和含義。

（二）邏輯解釋

邏輯解釋是指采用形式邏輯的方法分析法律結構，以求得對法律的確切理

解。

（三）系統解釋

系統解釋是指分析某一法律規范在整個法律體系和所屬法律部門中的地位

和作用，來揭示其內容和含義。

（四）歷史解釋

歷史解釋是指通過對法律文件制定的時間、地點、條件等歷史背景材料的研究，或者通過將這一法律與歷史上同類法律規范進行比較研究來闡明法律規范的內容和含義。

（五）目的解釋

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。

上述這些方法，有時是綜合使用的。在一些有爭議的法律問題上，解釋者往

往同時使用多種方法。

四、當代中國的法律解釋

法律解釋體制是指國家法律解釋權限劃分的制度。

我國的以全國人大常委會的解釋權為核心和主體的各機關分工配合的法律解釋體制的基本含義是，在法律解釋的權限上，全國人大常委會行使立法解釋權，其目的和任務是對“需要進一步明確具體含義”以及“法律制定后出現新的情況，需要明確適用法律依據”的法律規范進行解釋，行政解釋、司法解釋的目的和任務在于解決具體應用法律的問題；在三種解釋的關系上，立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎；在法律解釋的效力上，立法解釋的效力最高，其他國家機關對

法律的解釋效力低于立法解釋。

（一）立法解釋

立法解釋有廣義和狹義兩種理解，區別在于對于立法解釋的主體即立法機關和立法解釋的對象即法律的不同理解。

在我國立法解釋權屬于全國人大常委會。國務院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和全國人大各部門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。

（二）行政解釋

行政解釋是指由國家行政機關對于不屬于審判和檢察工作中的其他法律的具體應用問題以及自己依法制定的法規進行的解釋。

（三）司法解釋

司法解釋是國家最高司法機關對司法工作中具體應用法律問題所做的解釋。司法解釋分為最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋和這兩個機關聯合作出的解釋。審判解釋和檢察解釋有原則性分歧時，應報請全國人大常委

會解釋或決定。

加強法律解釋工作，完善法律解釋制度，對于維護國家法制的統一，實現依

法治國，具有十分重要的意義。

第二節 法律推理

一、法律推理的含義

法律推理是指以法律與事實兩個已知的判斷為前提，運用科學的方法和規則，為法律適用提供正當理由的一種邏輯思維活動。法律推理的特征是：

1.它是法律適用中的一種思維活動。

2.以法律與事實為兩個已知的判斷，即作為推理的前提。

3.運用多種科學的方法和規則進行。

4.法律推理的目的是為法律適用結論提供正當理由。

二、法律推理的方法

法律推理的方法有兩大類：一是形式邏輯方法；一是辯證邏輯方法。法律推理按照這兩種方法可以分為形式推理、實質推理（辯證推理）兩大類。

（一）形式推理

形式推理是指解決法律問題時所運用的演繹方法、歸納方法和類推方法。

演繹推理是由一般到特殊的推理，即根據一般性的知識推出關于特殊性的知識。演繹推理的典型表現為三段論推理。

歸納推理是從個別事物或現象的知識推出該類事物或現象的一般原則的推

理。

根據兩個或兩類對象的某些相同屬性，推出它們在另一些屬性方面也存在相同點的推理，將它運用到法律適用中，就是類推推理。

（二）實質推理

實質推理又稱辯證推理，它是指這樣一種情形：當作為推理前提的是兩個或兩個以上的相互矛盾的法律命題時，借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。法律適用中的辯證推理具有以下特點：

1.辯證推理是法官面臨兩個或兩個以上相互矛盾的命題時所進行的選擇過

程。

2.辯證推理的作用主要是為了解決因法律規定的復雜性而引起的疑難問題。

3.辯證推理是法官對法律或案件客觀事實的辯證推理過程，它必須建立在事物多重屬性之間的辯證關系這樣一個客觀基礎之上。

4.辯證推理是法官經過對具體事物的矛盾運動的研究而作的復雜的推理過

程。

第十一章 法律關系 第一節 法律關系的含義與分類

一、法律關系的含義

法律關系是依法建立的社會關系，是以法律上的權利義務為內容的社會關系，即在規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。

（一）法律關系是根據法律規范建立的一種社會關系，具有合法性

第一，法律規范是法律關系產生的前提。

第二，法律關系不同于法律規范調整或保護的社會關系本身。

第三，法律關系是法律規范的實現形式，是法律規范的內容（行為模式及其后果）在現實社會生活中得到的具體貫徹。

（二）法律關系是體現意志性的特殊社會關系

（三）法律關系是以法律上的權利義務為內容的社會關系

二、法律關系的分類

（一）基本法律關系、普通法律關系與訴訟法律關系

這是按法律關系所體現的社會內容的性質所作的分類。基本法律關系是由憲法或憲法性法律所確認或創立的、直接反映該社會經濟制度和政治制度基本性質的法律關系。普通法律關系是依據憲法以外的法律而形成的，存在于各類權利主

體和義務主體之間的法律關系。

（二）平權型法律關系與隸屬型法律關系

這是按照法律關系主體的法律地位是否平等所作的分類。平權型法律關系又稱橫向法律關系，是存在于法律地位平等的當事人之間的法律關系。隸屬型法律關系又稱縱向法律關系，是一方當事人可依據職權而直接要求他方當事人為或不

為一定行為的法律關系。

（三）絕對法律關系與相對法律關系

這是按法律關系主體是否完全特定化所作的分類。絕對法律關系指的是權利主體特定而義務主體不特定的法律關系。相對法律關系是存在于特定的權利主體

和特定的義務主體之間的法律關系。

法律關系還可按部門法為標準進行分類。如民事法律關系、行政法律關系、刑事法律關系、訴訟法律關系等。

第二節 法律關系的構成要素

法律關系是由主體、內容和客體三個要素構成。

一、法律關系的主體

法律關系主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利或承擔義務的人，通常又稱為權利主體、義務主體或權義主體。

法律關系主體參加法律關系還有資格的限制，這在法學上被稱為權利能力和

行為能力。

權利能力，就是由法律所確認的法律關系主體享有權利或承擔義務的資格，是參加任何法律關系都必須具備的前提條件。

行為能力是法律所確認的，由法律關系主體通過自己的行為行使權利和履行

義務的能力。

二、法律關系的內容

法律關系的內容，是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務，是人們之間利益的獲取或付出的狀態。

（一）法律權利和法律義務的概念

權利，就是規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務則是設定或隱含于法律規范中，實現于法律關系中的主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲

得利益的一種約束手段。

（二）法律權利和法律義務的相互關系

1.從人類不同的發展階段看，權利與義務有過離合關系。

2.從邏輯結構上看，權利和義務是對立統一的關系。

3.從整體數量上看，權利與義務具有量上的等值關系。

4.從價值功能上看，權利與義務具有互補關系。

5.從法律運行的角度看，權利與義務之間具有制約關系。

6、從法律調整的價值取向上看，權利與義務具有主從關系。

三、法律關系的客體

（一）法律關系客體的概念

法律關系客體是指法律關系主體之間權利和義務所指向的對象。法律關系客體與權利客體既有區別又有聯系。法律關系客體是一定利益的法律形式。

（二）法律關系客體的種類

1.物。法律意義上的物是指法律關系主體支配的、在生產上和生活上所需要的客觀實體。物理意義上的物要成為法律關系客體，須具備以下條件：第一，應得到法律之認可。第二，應為人類所認識和控制。第三，能夠給人們帶來某種物質利益，具有經濟價值；第四，須具有獨立性。

2.行為。

3.精神產品（非物質財富）。精神產品是人通過某種物體或大腦記載下來并

加以流傳的思維成果。

4.人身利益。

第三節 法律關系的產生、變更與消滅

一、法律關系產生、變更與消滅的條件

法律關系的產生指的是在主體之間出現了權利、義務關系；法律關系的變更指的是法律關系的主體、客體或內容中的任何一項發生了變化；法律關系的消滅指的是主體間權利、義務關系完全終止。

法律關系的產生、變更與消滅必須符合兩方面的條件。第一方面的條件是抽象的條件，即法律規范的存在；第二方面的條件是具體的條件，即法律事實的存

在。

二、法律事實

法律事實是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。

1.法律事實是一種規范性事實。

2.法律事實是一種能用證據證明的事實。

3.法律事實是一種具有法律意義的事實。

根據不同的標準可以對法律事實進行多種分類，以下是幾種最常見的劃分方

法。

1.法律事件和法律行為。按照法律事實是否與當事人的意志有關，可以把法

律事實分為法律事件和法律行為。

2.單一的法律事實和事實構成。按照引起法律后果所需要的法律事實具有單數形式還是復數形式，可把它們劃分為單一的法律事實和事實構成。

單一的法律事實是無需其他事實出現就能單獨引起某種法律后果的法律事

實。

事實構成是法律事實的復數形式，是由數個事實同時出現才能引起法律后果的法律事實。

第十二章 法律責任與法律制裁

第一節 法律責任

一、法律責任的含義與分類

法律責任是指因違反了法定義務或契約義務，或不當行使法律權利、權力所產生的，由行為人承擔的不利后果。就其性質而言，法律關系可以分為法律上的功利關系和法律上的道義關系，與此相適應，法律責任方式也可以分為補償性方

式和制裁性方式。

法律責任的特點在于

1）法律責任首先表示一種因違反法律上的義務（包括違約等）關系而形成的責任關系，它是以法律義務的存在為前提的。（2）法律責任還表示為一種責任方式，即承擔不利后果。（3）法律責任具有內在邏輯性，即存在前因與后果的邏輯關系。（4）法律責任的追究是由國家強制力實施或者潛在保證的。

根據違法行為所違反的法律的性質，可以把法律責任分為民事責任、刑事責

任、行政責任與違憲責任。

1.民事責任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規定所應承擔的一種

法律責任。

2.刑事責任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的，由司法機關代表國家所

確定的否定性法律后果。

3.行政責任是指因違反行政法規定或因行政法規定而應承擔的法律責任。

4.違憲責任是指由于有關國家機關制定的某種法律和法規、規章，或有關國家機關、社會組織或公民從事了與憲法規定相抵觸的活動而產生的法律責任。

二、法律責任的構成

法律責任的構成要件是指構成法律責任必須具備的各種條件或必須符合的標準，它是國家機關要求行為人承擔法律責任時進行分析、判斷的標準。根據違法行為的一般特點，我們把法律責任的構成要件概括為：主體、過錯、違法行為、損害事實和因果關系五個方面。

1.主體。法律責任主體，是指違法主體或者承擔法律責任的主體。責任主體

不完全等同于違法主體。

2.過錯。過錯即承擔法律責任的主觀故意或者過失。

3.違法行為。違法行為是指違反法律所規定的義務、超越權利的界限行使權利以及侵權行為的總稱，一般認為違法行為包括犯罪行為和一般違法行為。

4.損害事實。損害事實即受到的損失和傷害的事實，包括對人身、對財產、對精神（或者三方面兼有的）的損失和傷害。

5.因果關系。因果關系即行為與損害之間的因果關系，它是存在于自然界和人類社會中的各種因果關系的特殊形式。

三、歸責與免責

法律責任的認定和歸結簡稱“歸責”，它是指對違法行為所引起的法律責任進行判斷、確認、歸結、緩減以及免除的活動。

（一）歸責原則

歸責原則體現了立法者的價值取向，是責任立法的指導方針，也是指導法律適用的基本準則。歸責一般必須遵循以下法律原則：

1.責任法定原則。其含義包括

1）違法行為發生后應當按照法律事先規定的性質、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責任；作為一種否定性法律后果，它應當由法律規范預先規定。（2）排除無法律依據的責任，即責任擅斷和“非法責罰”。（3）在一般情況下

要排除對行為人有害的既往追溯。

2.因果聯系原則。其含義包括

1）在認定行為人違法責任之前，應當首先確認行為與危害或損害結果之間的因果聯系，這是認定法律責任的重要事實依據。（2）在認定行為人違法責任之前，應當首先確認意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯系，有時這也是區分有責任與無責任的重要因素。（3）在認定行為人違法責任之前，應當區分這種因果聯系是必然的還是偶然的，直接的還是間接的。

3.責任相稱原則。其含義包括

1）法律責任的性質與違法行為性質相適應。（2）法律責任的輕重和種類應當與違法行為的危害或者損害相適應。（3）法律責任的輕重和種類還應當與行

為人主觀惡性相適應。

4.責任自負原則。其含義包括

1）違法行為人應當對自己的違法行為負責；（2）不能讓沒有違法行為的人承擔法律責任，即反對株連或變相株連；（3）要保證責任人受到法律追究，也要保證無責任者不受法律追究，做到不枉不縱。

（二）免責

免責是指行為人實施了違法行為，應當承擔法律責任，但由于法律的特別規定，可以部分或全部免除其法律責任，即不實際承擔法律責任。

免責的條件和方式可以分為：

1.時效免責。

2.不訴免責。

3.自首、立功免責。

4.有效補救免責。即對于那些實施違法行為，造成一定損害，但在國家機關歸責之前采取及時補救措施的人，免除其部分或全部責任。

5.協議免責或意定免責。這是指雙方當事人在法律允許的范圍內通過協商所

達成的免責，即所謂“私了”。

6.自助免責。自助免責是對自助行為所引起的法律責任的減輕或免除。所謂自助行為是指權利人為保護自己的權利，在情勢緊迫而又不能及時請求國家機關予以救助的情況下，對他人的財產或自由施加扣押、拘束或其他相應措施，而為

法律或公共道德所認可的行為。

7.人道主義免責。在權利相對人沒有能力履行責任或全部責任的情況下，有關的國家機關或權利主體可以出于人道主義考慮，免除或部分免除有責主體的法

律責任。

第二節 法律制裁

一、法律制裁的含義

法律制裁是由特定的國家機關對違法者（或違約者）依其所應承擔的法律責

任而實施的強制懲罰措施。

二、法律制裁的種類

根據違法行為和法律責任的性質不同，法律制裁可以分為民事制裁、刑事制

裁、行政制裁和違憲制裁。

（一）民事制裁

民事制裁是由人民法院所確定并實施的，對民事違法者或應該承擔責任的其他組織和個人，依其所應承擔的民事責任而給予的強制性懲罰措施。

（二）刑事制裁

刑事制裁或稱刑罰，它是人民法院對于犯罪行為者根據其所應承擔的刑事責

任而實施的懲罰措施。

（三）行政制裁

行政制裁是指國家行政機關對行政違法者所實施的強制性懲罰措施。根據行政違法的社會危害程度、實施制裁的方式等不同，行政制裁又可分為行政處分、行政處罰、勞動教養三種。

（四）違憲制裁

違憲制裁是對違憲行為所實施的一種強制措施。

第十三章 法治 第一節 法制與法治

一、法制與法治的含義

（一）法制

法制是法的制定、執行、司法、守法和法律監督的總稱。

社會主義法制是以社會主義民主為基礎的，它包括立法、執法、守法三個方

面，其中心環節是依法辦事。

我國社會主義法制的基本要求：使民主制度化、法律化，使這種法制具有穩定性、連續性和極大的權威性，做到“有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必

究”。

（二）法治

1.法治意指一種治國方略或社會調控方式。

2.法治意指依法辦事的原則。

3.法治意指良好的法律秩序。

4.法治代表某種包含特定價值規定性的社會生活方式。

就現代社會來說，法治的價值基礎和取向至少應包括

1）法律必須體現人民主權原則，必須是人民根本利益和共同意志的反映，并且是以維護和促進全體人民的綜合利益為目標的。（2）法律必須承認、尊重和保護人民的權利和自由。（3）法律面前一律平等。（4）法律承認利益的多元化，對一切正當的利益施以無歧視性差別的保護。

二、法制與法治的區別

（一）法治和法制的含義不同

法制主要側重形式意義上的法律制度及其有效實施，而法治除上述要求外，更強調實質意義上的法律至上，權利制約和權利保障等內涵。

（二）法治和法制與人治的關系不同

第二節 法治與民主

一、法治與民主的一般關系

民主政治與法治的聯系最為密切，二者相互依存，相互支持，具有內在的共

生關系。

一方面，民主政治的構建和運行必然要實行法治，離開法治就沒有民主政治；另一方面，民主又是法治的政治基礎，沒有民主也不可能有現代意義上的法治。

二、社會主義法治與民主的關系

社會主義民主和社會主義法治是相互依存、相互包含、相互支持、相互促進的。

（一）社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎

1.社會主義民主是社會主義法制產生的條件和依據，社會主義民主是社會主

義法治的民主。

2.社會主義民主決定社會主義法治的性質。

3.社會主義民主是社會主義法治的力量源泉。

（二）社會主義法治是社會主義民主的體現和保障

1.社會主義法治確認民主。

2.社會主義法治體現民主。

3.社會主義法治保障民主。

總之，社會主義民主與社會主義法治是密切結合、不可分割的。離開社會主義民主的法治絕不是社會主義法治，離開社會主義法治的民主也絕不是社會主義民主。必須正確地認識和處理民主和法治的關系，把民主建設和法治建設統一起來，逐步通過民主法制化和法治民主化的途徑，促進民主和法治的同步發展。

第三節 法治國家

一、法律與國家的一般關系

國家和法律是兩種不同的社會現象，它們各有自己特殊的性質和規定性。然而，這兩種現象又有著十分密切的聯系，表現為相輔相成的一致性和共生性。

法律與國家的關系，還體現為法律與國家相互作用、相互制約、互為條件、相互依存的關系。一方面，法律離不開國家，國家是法律存在和發展的政治基礎；另一方面，國家離不開法律，法律是實現國家職能、保障國家機器正常運轉的重

要工具。

（一）國家是法律存在的基礎

首先，法律是由國家制定或認可的，沒有國家就沒有法律。

其次，法的實現以國家政權的運行為必要條件。法的實現有三種基本的途徑，即行政執法、司法和守法（法的遵守），這三種途徑的運用都是以國家政權的存

在和運行為基礎的。

最后，國家的政權組織形式和結構形式，影響著法的形式。

（二）法律保障國家職能的實現

1.法律確認和宣稱國家權力的合法性，組織和完善國家權力機構體系。

2.法律促進國家職能的實現。

3.法律制約和監督國家權力的運行。

二、法治原則

（一）權利保障原則

權利保障原則的內容主要包括尊重和保障人權、法律面前人人平等和權利與義務相一致。充分尊重和擴展人權是法治的終極性的目的價值。法律面前人人平等是民主和法治的基本要求。現代法治原則首先要求法律適用上的平等，即在執法和司法過程中，對一切公民權利和自由的平等保護，對一切主體義務的平等要求，對違法行為平等地追究法律責任，不承認任何法外特權。其次，法律面前人人平等還要求在立法上平等分配各種社會資源。此外，平等還意味著尊重社會主體的多元價值觀和生活方式，消除歧視與偏見。法治原則要求在法的制定和實施過程中貫徹主體的權利與義務相一致原則。

（二）權力制約原則

法治內在地要求對國家權力進行合理的分工和有效的制約。

按法治要求對國家權力所進行的分工，通常是根據職能的不同，把國家機關劃分為立法機關、司法機關和行政機關三種類型。

法治所強調的對國家權力進行制約，是權力之間的相互制約。

法治原則特別強調對國家行政權力的制約，要求嚴格依法行政。

三、法治國家的標志

1.完備而良善的法律體系。

2.嚴格的執法體制和公正的司法體制。

3.健全的法律監督制度。

4.高素質的執法、司法人員。

5.較高的全民法律意識。

四、法治國家的條件

（一）完善的市場經濟體制

只有在市場經濟充分發展的社會中，依法治國才能實現；當然反過來依法治國本身又是市場經濟得以充分發展和有序運行的必要條件。

市場經濟對法治的推動作用，可以概括為下列三個方面

1）市場經濟的運行和發展，有助于培育和激發人們追求自由、平等、財產等權利的法律積極性，而自由、平等、財產等權利又是法治的價值目標。自由、平等、財產等權利意識的增長，是法治實現程度的基本標志之一。（2）市場經濟的運行和發展需要大量的規則調整，從而促進了法律規范體系的健全和完善，而健全、完備的法律體系又是法治的制度基礎。（3）市場經濟培育了社會的自治能力，造就了一支從外部制約政府權力的經濟力量。這支力量的存在和發展，有助于規制政府權力，從而實現國家、社會和個人之間的平衡，保證國家權力及

其公職人員嚴格依法辦事。

（二）高度的民主政治體制

民主政體是法治國家的根本的政治基礎，法治是民主政體發展的必然要求和

結果。這是因為：

1.民主政體為法治國家提供價值基礎和理論基礎。

2.民主政體為法治國家提供制度基礎。

（三）全民較高的文化素養

首先，與人治需要愚昧、無知、迷信和愚忠等非理性文化支持相反，法治則

需要科學精神的支持。

其次，法治國家要求權利觀念深入人心，并在社會中得到普及和弘揚。

最后，法治國家的實現還需要發達的制度意識和規則意識。

五、依法治國，建設社會主義法治國家

（一）中國走向法制現代化的艱辛歷程

（二）依法治國，建設社會主義法治國家的任務和要求

1.有中國特色社會主義法治國家的外部形式要件。

第一，建立完備而統一的法律體系。

第二，保障法律規范效力的普遍性和有效性。

第三，確保嚴格公正的執法和司法。

第四，法律職業者的專門化和高素質。

2.有中國特色社會主義法治國家的實質要件。

第一，法律與政治相互關系的制度。

第二，政府權力與責任的制度。

第三，權力與權利相互關系的制度。

第四，權利與義務相互關系的制度。

在實現上述目標和要求的過程中，我們應當堅持走有中國特色的社會主義道路，把法治建設同社會主義初級階段的國情和文化歷史傳統結合起來，采用合理、可行的方式和選擇適當的模式，積極穩妥推進依法治國、建設社會主義法治國家的戰略目標的實現。

第十四章 法律與社會 第一節 法律與經濟

法律和經濟有著密切的聯系。首先，法律的最基本的內容是生產關系，即人們進行物質資料的生產、交換、分配所形成的社會關系的制度化。其次，法律根據生產關系的要求，構建經濟體制，為生產資料的生產、交換和分配提供制度框架。再次，法律還通過權利、義務、責任、制裁等調整手段，規制經濟行為，維

護經濟秩序。

一、法律與生產關系（經濟基礎）

法律是上層建筑的組成部分，它與經濟基礎之間的關系是一種形式與內容的關系。一方面，法律只能在它的經濟基礎所蘊含的可能性范圍內選擇，而不能任意地選擇；它的性質、內容和發展趨勢等，都主要是由其賴以建立的經濟基礎的狀況和要求所決定的。另一方面，法律雖然根源于經濟基礎，但作為一種超經濟的力量，它又超越于經濟基礎，對經濟基礎既具有依賴性，又具有一定的反作用

和相對獨立性。

（一）經濟基礎對法律的決定作用

首先，經濟基礎決定法律的性質。

其次，經濟基礎決定法律的基本內容。

再次，經濟基礎的發展變化決定法律的發展變化。

（二）法律對經濟基礎的反作用

首先，法律對經濟基礎具有選擇和確認作用。

其次，法律對經濟基礎具有加速或延緩其發展的作用。

再次，法律對經濟基礎具有保障和促進作用。

最后，法律對生產關系的某些方面具有否定、阻礙或限制作用。

二、法律與生產力

法律作為上層建筑的組成部分，是通過調整生產關系而與生產力發生聯系的，而生產力則是通過制約生產關系而制約法律的。生產關系是聯系法律與生產

力的中介。

（一）社會生產力通過制約生產關系的變化，決定法律的產生、發展和消亡

（二）法律通過調整生產關系而影響生產力的發展

生產關系與生產力的矛盾運動是不可避免的，而法律正是緩和、消除這一矛盾的主要手段。判斷良法、惡法的根本標準，就是社會生產力。從現實的角度來看，凡是良法都促進生產力的發展，凡是惡法都阻礙生產力的發展。

法律影響生產力的途徑主要有：法律通過調整人與人之間的關系，充分調動生產力要素之一的勞動者的勞動積極性和創造性；法律通過調整人與自然的關系，使勞動者對勞動對象的利用保持在合理的范圍之內，實現人與自然的和諧；法律通過保護知識產權，確立科學的經濟管理規則，使科學技術在生產力中發揮

更為重要的作用。

第二節 法律與政治

一、法律與政治的一般關系

法律與政治都屬于上層建筑，都受制約和反作用于一定的經濟關系。但二者

仍有不同

1）政治通過把利益關系集中、上升為政治關系來反映經濟關系，法律以規則、程序和技術形式對經濟關系作制度化表現；（2）政治突出體現社會生活的組織性，法律突出體現社會生活的規則性和秩序性；（3）政治的控制和調整功能通過政治行為和過程實現，法律通過對主體權利義務的確認和保障實現對社會的控制和調整。

法律與政治相互關系更為重要的方面是二者的相互作用：

1.政治對法律的作用。法律的產生和實現往往與一定的政治活動相關，反映和服務于一定的政治，政治活動和政治關系的發展變化必然在一定程度或意義上影響法律的內容或價值追求發展變化。

2.法律對政治的作用。法律對政治具有確認、調整和影響作用。具體表現為：

（1）法律與政治體制。

（2）法律與政治功能。

（3）法律與政治角色的行為。

（4）法律與政治運行和發展。

二、法律與政策

（一）中國社會主義法與執政黨政策的一致性和區別

執政黨政策與社會主義法作為社會調整的兩種基本形式，它們之間有著內在的一致性，也有著明顯的區別，它們都有各自不可替代的作用。在中國走向法治化的進程中，必須協調好這二者的關系，使其各自在適當的領域內發揮最大的作

用。

社會主義法與執政黨政策的一致性主要表現在：它們都產生并服務于社會主義社會的經濟基礎；都體現著廣大勞動人民的意志和要求；它們的基本指導思想和價值取向是一致的；它們所追求的社會目的從根本上說也是一致的。

社會主義法與執政黨政策的區別主要表現在：

第一，二者的意志屬性不同。

第二，二者的表現形式不同。

第三，二者實施的途徑和保障方式不同。

第四，二者的穩定性程度、程序化程度不同。

（二）社會主義法與執政黨政策的相互作用

執政黨政策與社會主義法在本質上的一致性以及在外部形式和調整方式上的不同特點決定了二者的相互關系。

第一，執政黨政策是社會主義法的核心內容。

第二，社會主義法是貫徹執政黨政策，完善和加強黨的領導的不可或缺的基

本手段。

第三，執政黨政策充分發揮作用，能夠促進社會主義法的實現。

第四，正確認識社會主義法與執政黨政策的關系，要求既不把二者割裂、對立起來，也不把二者簡單等同。正確認識這二者的關系，就是要看到二者之間的互補性。它們實際上是在功能上互補的兩種社會調整方式。

第三節 法律與文化

一、法律意識與法律文化

（一）法律意識的概念

法律意識是社會意識的一種特殊形式，是人們關于法律現象的思想、觀點、知識和心理的總稱。

（二）法律意識的分類

法律意識可按不同的標準分類。

1.根據法律意識的社會政治屬性，可以劃分為占統治地位的法律意識和不占

統治地位的法律意識。

2.從人的認識過程分為感性認識和理性認識的角度，法律意識可分為法律心理和法律思想體系。法律心理是人們對法律現象認識的感性階段，它直接與人們日常的法律生活相聯系，是人們對法律現象的表面的、直觀的、自發的反映。法律思想體系是人們對法律現象認識的理性階段，它表現為系統化、理論化的法律思想、觀點和學說，是人們對法律現象的自覺的反映。

3.從意識主體角度，法律意識可以劃分為個人法律意識、群體法律意識和社會法律意識。個人法律意識，是指具體的個人對法律現象的思想、看法、意見和情趣，它是個人獨特的社會地位和社會經歷的反映。群體法律意識是指家庭、集體、團體、階級、階層、民族、政黨等不同的社會集合體對法律現象的意識。社會法律意識是社會作為一個整體對法律現象的意識，是一個社會中個人法律意識、各種群體法律意識相互交融的產物。

4.從法律意識的專業化、普及化程度，可以劃分為職業法律意識和群眾法律意識。職業法律意識是法官、檢察官、律師、法學研究與教學人員等專門法律工作者的法律意識。群眾法律意識是廣大人民群眾對法律現象的最一般的理解。

（三）法律意識的作用

占統治地位的法律意識與不占統治地位的法律意識對于社會的經濟基礎及

政治法律制度起著不同的作用。

就占統治地位的法律意識而言，其作用又可分為兩種：它既滲透到法的制定和實施之中，成為法律調整全過程時刻不可脫離的因素；又可獨立于法律調整，發揮社會意識形式所固有的思想教育作用，灌輸統治階級的法律意識形態、價值觀，普及法律知識、文化，為實現法律調整、實行法治創造良好的思想、心理條

件。

在法的制定過程中，法律意識起著認識社會發展的客觀需要的作用。

在法律實施過程中，法律意識起到調整作用，使人們的行為與法律規范相協

調。

（四）法律文化的概念

法律文化一詞可以在不同意義上使用。有時它泛指一定國家、地區或民族的全部法律活動的產物和結晶，既包括法律意識，也包括法律制度、法律實踐，是法的制定、法的實施、法律教育和法學研究等活動中所積累起來的經驗、智慧和知識，是人們從事各種法律活動的行為模式、傳統、習慣。在這種意義上所使用的法律文化一詞實際上與法律傳統的概念是一致的。

有時法律文化一詞限于法律意識領域，而不包括上述含義中屬于法律制度、法律實踐方面的內容，僅限于一個國家或民族受到歷史條件制約的人們對法的性質、法在社會生活中的地位和作用以及對其他法律現象的看法和評價，是滲透到

法律生活中的思想傳統、思維模式。

有時法律文化一詞的含義更窄，僅指法律意識領域中的非法律意識形態的部分，而不包括隨著社會階級內容的變遷而不斷變動的部分，它反映了一個民族（無論哪個階級統治）法律調整及法律意識的特點。

法律文化與現行法、法律實踐、法律意識等法律現實有著密切的聯系。法律現實是法律文化的載體，法律文化蘊含其中，但是，法律文化又不等于現行法、法律實踐以及法律意識，也并非簡單地是這些法律現象的總和——法律制度，而是其中所包含的知識、智慧和經驗，是其中一切有價值的、流傳久遠的行為方式或思想方式，是一種文化傳統。法律文化不包括現行法、法律實踐、法律意識中一切因偶然因素、個別事件而變化的成分以及一切不穩定的、沒有持久影響的成分。它是一個國家、地區和民族從事法律活動的過程中長期起作用的“定勢”，是一種習慣。

法律文化不同因素的差別往往可以成為劃分不同法律文化的標準。

（五）法律文化與社會主義現代化

當代我國社會的法律文化主要受到這樣幾種法律文化的影響，即中國傳統法律文化、西方法律文化、蘇聯的法律文化和解放以來在我國社會主義建設過程中

所形成的法律文化。

中國傳統法律文化、西方法律文化、蘇聯的法律文化和解放以來在我國社會主義建設過程中所形成的法律文化在不同的歷史時期、不同的條件下對不同的社會階層發揮著不同的影響。總的來說，在我國自己的社會主義實踐基礎上形成的法律文化對整個社會的影響更大，而中國傳統法律文化則在其中發揮著潛在的作

用。

總之，在傳統法律文化、外來法律文化和中國自己實踐基礎上形成的法律文化中，既包含著有利于社會主義現代化建設的成分，也包含著不利于其發展的因素。對它們應采取一分為二的態度。我國社會主義法律文化現代化的研究，應該堅持以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，立足中國，放眼世界，面向

21世紀。

二、法律與道德

（一）法律與道德的區別

道德是關于人們思想和行為的善惡、美丑、正義與非正義、公正與偏私、誠實與虛偽、榮譽與恥辱等觀念、規范、原則和標準的總和。

法律與道德之間具有密切聯系，二者相互影響，相互滲透，相互作用。同時，作為社會上層建筑的不同部分，法律與道德又有顯著的區別。

第一，法律與道德起源和存在的時間不同。

第二，法律與道德的形成方式不同。

第三，法律與道德的表現形式不同。

第四，法律與道德的適用范圍雖有交叉但不完全相同。

第五，法律與道德的外部約束力不同。

（二）中國社會主義法與社會主義道德的聯系

作為上層建筑重要組成部分的社會主義法與社會主義道德之間具有極為密切的聯系，二者相互滲透，相互作用，相互促進。社會主義道德是法律的評價標準和推動力量；社會主義法是傳播社會主義道德、保障道德要求實現的有效手段。

1.社會主義道德對法律的作用。

（1）社會主義道德是社會主義法律制定的價值指導。

（2）社會主義道德對法的實施的促進作用。

（3）社會主義道德可以彌補社會主義法在調整社會關系方面的不足。

2.社會主義法律對道德建設的作用。

（1）社會主義法以法律規范的形式把社會主義道德的某些原則和要求加以

確認，使之具有法的屬性。

（2）社會主義法是進行社會主義道德教育的重要方式。

第二篇：大一法理學的復習資料總結和考試重點

大一法理學的復習資料總結和考試重點

葛洪義主編的版本

一、名詞解釋

1、法的淵源：主要是指法的形式淵源，即由國家機關制定或認可的、具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現形式。

2、規范性法律文件的系統化：對已經制定、頒布的各種規范性法律文件根據一定的要求和規則加以整理和歸類，使之成為形式規范，內容協調的成文法系統。

3、法律編纂：又稱法典編纂，是指對屬于某一法律部門的全部現行規范性法律文件進行內部的加工整理而使之成為一部系統化的新法典的活動。

4、法律清理：亦指法規清理，是指有關國家機關對一定時期制定的或一定范圍內的法律文件從體系、內容上進行審查、分析和整理，并作出繼續適用，需要修改、補充或廢止決定的活動。

5、法律體系：將一個國家在一定時期內全部現行法律規范，按照一定的標準和原則，劃分為各個法律部門而形成的內在一致的統一體。

6、法律部門：又稱為部門法，是對一國現行的法律規范按所調整的社會關系的不同以及與之相適應的調整方法的不同所作的分類。

7、法律權利：是規定或隱含在法律規范中，實現于法律關系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。

8、權力：權力是合法確認和改變人際關系或者處理他人財產或者人身的能力。

9、人權：人權是指那些直接關系到人得以維護生存、從事社會生活所不可缺少的最基本權利，是人類社會最高形式的、最普遍的權利。

10、法的規范作用：法律作為調整人的行為規范對人的行為所產生的影響。

11、法律的指引作用：法律為本人的行為提供了一個標準和模式，引到人們選擇合法的行為方式，也可以預測到自己在某種情況下選擇何種行為方式。

12、法律的預測作用：根據法律的規定，人們可以預先推測出，在特定情況下別人將會如何行為以及自己應如何行為。

13、法律解釋：在法律的運用過程中對法律的含義進行理解、闡明進而實現運用目的活動。

14、法律原則：法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范，是法的基本性原理和重要準則的綜合體。

15、法律規則：具體規定人們的權利和義務并設置相應的法律后果的行為準則。

16、法律概念：對各種法律事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇。

17、法律實施：法律實施，亦稱法的實施，指法律在社會生活中被人們實際地貫徹施行。

18、執法：亦稱法的執行，是指行政機關依照法定職權和法定程序，行使行政管理職權、履行職責、貫徹和實施法律的活動。

19、司法：亦稱法的適用，是指司法機關及其司法人員依照法定職權和法定程序，具體運用法律處理案件的專門活動。

20、法律關系：根據法律規范而產生的以法律權利和法律義務為內容的特殊的社會關系。

21、法律事實：法律規范所規定的，能夠引起法律關系產生、變更和消滅的現象。

22、法系：由若干國家和特定地區具有某種共性或共同傳統的法律體系的總稱。

23、判例法：所謂判例法一般是指高級法院的判決，或者說一個判決中所含有的法律原則或規則，對其他法院（甚至對本院）以后的審判來說，具有作為一種先例的約束力或說服力。

24、法律責任：法律責任是由于實施了違法、違約行為或出現了某些法律事實而使責任主體應當承擔的不利后果。

25、法律制裁：法律制裁是由特定的國家機關對責任主體依其應負的法律責任而實施的強制性懲罰措施。

26、違法：違法是具有法定責任能力的組織或個人違反法律規定，不履行法定義務或濫用權利，給社會造成危害的行為。

二、簡答題和論述題

1、法律的基本特征及其本質

答：法的基本特征表現為法在現象上所具有的四個獨特屬性：國家創制性、特殊規范性、普遍適用性和國家強制性。

國家創制性，即法律是由國家制定或認可的。法律主要是由法律規范所構成的，法律規范有自己特殊的邏輯結構，這種完整的邏輯結構是其他社會規范所沒有的。首先，法律規范是一種行為規范，它通過對人們的行為提出模式化要求，進而實現調整社會關系的目的。其次，法律規范有著獨特的、嚴密的邏輯結構。法的普遍適用性是指法作為一個整體在本國主權范圍內或法所規范的界限內，具有使一切國家機關、社會組織和公民一體遵行的法律效力。國家強制性即法律是由國家強制力來保證實施的。

法的本質概括為：國家意志性、階級性、物質制約性。

從初級本質上看，法有國家意志性，即法是國家意志的表現。從二級本質上看，法有階級性，即法是統治階級意志的體現。從終極本質上看，法有物質制約性，即法所體現的統治階級意志的內容是由該階級的物質生活條件所決定的。

2、法律消極作用產生的根源以及法律作用的限度

答：法律消極作用或負面作用產生的根源大體上有以下方面：一是立法者和執法者的偏私性。二是立法者和執法者認識能力上的局限性。三是法律自身所固有的缺陷。

法律作用的限度大體上體現在以下幾個方面：

（一）法律只能調整人的外部行為，而不應涉及人的思想。

（二）法律只能調整人的某些行為，而非全部行為。

（三）法律尤其固有的不周延性。

（四）法律不可能平等地保護每一種利益。

（五）法律追求形式合理性，可能犧牲實質合理性。

（六）法律的運行需要輔助條件。

3、法律與道德的差異以及法律與政策的差異

答：法律與道德的主要區別是：

1、產生的社會條件不同。法律是人類社會發展到一定階段的產物，是隨著原始氏族制度的解體和私有制與階級的出現而產生的。道德這是人類早期文明的表現，它的產生是與人類社會的形成同步的。

2、形成的方式不同。法律是由國家制定或認可的，是人們通過“自覺”的方式創制的。道德則是人們在長期的社會生活中“自發”地形成的，統治者難以像創制法律那樣積極地創造出道德。

3、表現形式不同。法律是國家意志的體現，具有明確的內容，因此，它通常表現為憲法、法律、法規、條例等規范性法律文件。道德則沒有特定的表現形式，其內容一般存在于人們的社會意識之中，并通過人們的言論和行為表現出來。

4、調整的范圍不同。道德的調整范圍要比法律廣泛得多。法律只調整那些對建立正常社會秩序具有比較重要意義的社會關系，而道德幾乎涉及社會關系的各個領域和各個方面。

5、作用的側重點不同。法律主要作用與人的外部行為。道德則主要作用于人的內心世界。

6、實施的方式不同。法律在實施上具有國家強制性，它以國家強制力作為實施的后盾。道德在實施上也有一定的強制性，但沒有國家強制性，它主要靠社會輿論和內心信念等力量來獲得實施。

法律與政策的區別：

1、兩者的意志屬性不同。法律是國家意志的體現。政策是政黨意志的體現，不具有國家意志的屬性。

2、兩者的內容和表現形式不同。法律的內容一般比較明確、具體，規范性較強；在形式上表現為憲法、法律、法規等特定的規范性法律文件。政策的內容一般比較原則、抽象，具有號召性和指導性；在形式上表現為綱領、宣言、決議、決定、聲明、通知、報告、紀要等黨內文件。

3、兩者的調整范圍不同。法律和政策所調整的社會關系在范圍上是交叉的。大多數社會關系既要法律來調整，也要由政策來調整。但是，也有一些社會關系只由法律和政策中的一種來調整。

4、兩者的穩定性程度不同。法律的穩定性較強，它一旦制定出來，就應在一定時期內保持不變，而不能朝令夕改，隨意變動。至于政策的穩定性問題，則應視情況而定。

5、兩者的實施方式不同。法律是由國家強制力來保證實施的，具有國家強制性。對于違法行為，有關的國家機關應依法追究法律責任，直至給與法律制裁。政策在實施上也有一定的強制性，但沒有國家強制性。對于僅僅違反政策的行為，只能由黨組織給予黨內紀律處分，不能由國家機關給與法律制裁。

4、兩大法系基本特征的區別

答：

（一）法律淵源方面的差異。在民法法系國家，制定法是最主要甚至是唯一的法律淵源。

（二）法律分類方面的差異。民法法系（大陸法系）國家法律被分為公法（憲法、行政法、刑法、訴訟法）和私法（民法、商法）。普通法法系（英美法系）并無公法和私法之分，有普通法與衡平法之分、實體法與程序法之分。

（三）法典化方面的差異。在民法法系（大陸法系）國家，法典一直是制定法的重心。在普通法法系（英美法系）國家，傳統上不實行法典化。

（四）法律概念、術語上的差異。英國法律概念術語是由法官們在司法實踐中獨創的，在民法法系和其他法系中很難找到精確的對應詞語。

（五）使用法律技術方面的差異。民法法系（大陸法系）為演繹推理。普通法法系（英美法系）為歸納推理。

（六）法律發展方式上的差異。民法法系（大陸法系），法官只有適用立法機構所頒布的法律的義務，而沒有創制法律的權力，創制法律的權力屬于國家立法機構。普通法法系（英美法系），法官在法律創制和發展中具有重要作用。所以，普通法被稱為“法官法”。

（七）訴訟程序的差異。民法法系（大陸法系）采用的是糾問制訴訟。普通法法系（英美法系）采用的則是對抗制訴訟。民法法系（大陸法系）中，法官一般處于主導地位。普通法法系（英美法系），法官的作用則相對消極，處于中立的仲裁人地位。

5、當代中國的主要法律淵源

答：根據憲法和有關法律的規定，我國社會主義法的淵源可分為以下幾種：

一、憲法。憲法是我國的根本大法，在整個國家法律系統中處于核心地位。與普通法律相比，憲法具有以下特點：

（一）具有最高的法律效力。

（二）規定國家的根本制度。

（三）具有特殊的制定主體和制定程序。

（四）憲法有特殊的修改程序。

二、法律。這里的法律特指我國全國人民代表大會及其常務委員會按照法定職權和法定程序制定的規范性法律文件。法律是我國法的淵源之一，其地位僅次于憲法。狹義上的法律依其制定主體、調整范圍的不同可分為基本法律和除基本法律以外的其他法律。

（一）基本法律、（二）基本法律以外的其他法律。

三．行政法規。行政法規也是我國一種重要的法的淵源，其法律地位低于憲法和法律。國務院是我國最高國家行政機關，是最高國家權利機關全國人大的執行機關。根據憲法規定，國務院有權規定行政措施，制定行政法規，發布行政決定和命令。行政法規是國務院制定的有關國家行政管理活動的規范性法律文件的總稱。國務院所發布的決定和命令，凡是有規范性內容和性質的也屬于法的淵源，與行政法規具有同等的法律效力。

四、軍事法規和軍事規章。中央軍委發布的規范性法律文件也是我國法的淵源之一。2003年4月，中央軍委發布了《軍事法規軍事規章條例》，該條例以《憲法》、《立法法》和《國防法》的有關規定為依據，明確了軍事法規、軍事規章在軍隊建設中的地位和作用，確立了制定、修改和廢止軍事規章的原則，劃分了中央軍委制定軍事法規和各總部、軍兵種、軍區制定軍事規章的原則，劃分了中央軍委制定軍事法規和各總部、軍兵種、軍區制定軍事規章的權限，還對軍事法規、軍事規章的適用與解釋、體例格式等作了統一規定和要求。

五、地方性法規。地方性法規在我國法的淵源中占有重要地位。他是指一定的地方國家權力機關根據本地區具體情況和實際需要依法制定的適用于該地區的規范性法律文件。它主要涉及地方行政管理和經濟發展方面的事務。

六、自治條例和單行條例。自治條例是規定本地區實行民族自治的基本原則、機構設置、自治機關的組織、職權和工作制度以及其他各種重大問題的規范性法律文件。單行條例是根據本民族自治地方的特點，針對某一方面具體問題制定的規范性法律文件。我國憲法和有關法律規定，自治區制定的自治條例和單行條例，須報全國人大常委會批準后生效。

七、部門規章和地方政府規章。規章分為部門規章和地方政府規章。部門規章是指國務院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構為執行法律和國務院的行政法規、決定和命令，在本部門的權限范圍內所制定的規范性法律文件。地方政府規章是指省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府所制定的規范性法律文件。

八、特別行政區法。特別行政區法是指特別行政區的國家機關依法制定或認可的，在特別行政區內具有普遍效力的法律規范的總和。

九、國際條約和國際慣例。國際條約是兩個或兩個以上國家締結的關于政治、經濟、法律、文化和軍事等方面的相互權利和義務的規范性法律文件，它是國際法律的重要形式。國際條約的名稱有很多，除條約外還有公約、議定書、憲章、盟約、換文和聯合宣言等。

6、當代中國的主要法律部門

答

（一）憲法。主要有以下幾類：

1、主要國家機關組織法。

2、選舉法和代表法。

3、民主區域自治法。

4、特別行政區基本法。

5、立法法。

6、授權法。

7、國籍法和其他公民權利法。

8、法官法和檢察官法。

9、其他附屬法律規范和規范性法律文件。

（二）行政法。行政法有一般行政法與特別行政法之分。

（三）民法。民法是調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。主要包括：

1、民事基本法。

2、單行民事法律。

（四）商法。商法是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律。

（五）經濟法。經濟法是調整國家宏觀調控經濟活動中形成的經濟法律關系的法律規范的總稱。

（六）勞動法和社會保障法。勞動法是調整勞動關系以及勞動關系有密切聯系的其他社會關系的法律規范的總稱。

（七）環境與資源保護法。環境與自然資源法是關于保護環境和自然資源、防治污染和其他公害的法律規范的總稱。

（八）軍事法。軍事法是有關軍事管理和國防建設方面的法律規范的總稱。

（九）刑法。刑法是關于犯罪的法律規范的總稱，是我國法律體系中的一個基本法律部門。

（十）訴訟法。訴訟法是有關各種訴訟活動的法律規范的總稱。

7、資本主義法律的基本特征

答：資本主義法是資本主義商品經濟和民主政治的條件下存在和運行的，它的總體特征就是按照資本主義商品經濟和民主政治的本質要求，建立資產階級法治的國家。這一特征集中體現在資本主義法的基本原則中。

（一）確認是由財產神圣不可侵犯的原則。維護以剝削雇傭勞動力為基礎的資本主義私有制度、維護私有財產不可侵犯，是資本主義法律最本質的特征，是資本主義社會法律的核心。

（二）維護資本主義的民主政治的原則。資產階級的政治統治不同于以往剝削階級政治統治之處主要在于：資產階級建立了代議制的基本政治制度，并通過自己的政黨掌握國家政權。議會制度、選舉制度、政黨制度和三權分立制度是資產階級基本政治制度的重要組成部分。

（三）確認和維護資產階級人權的原則。資產階級提出的人權原則，是資本主義商品經濟和民主政治的法律表現，其理論基礎是“天賦人權”學說。資本主義法承認一切人都具有獨立的法律人格，具有平等的法律地位，并保障人們進行商品交換及參與競爭的平等和自由。

（四）確立資產階級法治的原則。資產階級法治原則是資產階級革命的產物。國家權力的行使必須有法律依據，不得侵犯法律所規定的公民權利。國家不能強迫任何人去做法律所不強制他做的事，也不禁止任何人去做法律所許可的事。政府應該按照體現民主原則的法律來治理國家。資產階級革命勝利后，法治原則成為資本主義發的基本原則。

8、西方國家法治的生成條件

答：

（一）商品（市場）經濟的發展。商品（市場）經濟傾向于要求平等和規范，這一點恰能為以“法律至上”為形式要件的法治所滿足；反過來也一樣，具有“形式合理性”的法治也僅為商品（市場）經濟所必需。商品（市場）經濟與法治之間的這種內在的互相關系以及商品（市場）經濟發展的實際情況，決定了法治最初產生于西方而不是東方。

（二）“市民社會”的發育。西方政治思想將人類社會劃分為“市民社會”和“政治國家”二元結構。根據這種理念，“市民社會”是構成人類社會的基本維度，“政治國家”從“市民社會”中產生并受“市民社會”的規則；在兩者的關系上，不是國家決定和制約市民社會，而是市民社會決定和制約國家。法律應當反映市民社會的普遍理性，法律的目的即在于保護市民社會的權利（民權）、限制政治國家的權力（政權）。這就為法治所要求的“法律至上”和“限制權力”提供了一種理論佐證。

（三）多元、民主政體的存在。與東方社會單一的專制主義政體不同，西方社會自古就存在著多種政體并立的局面。可以想見，如果沒有多元政體的并存，缺少了不同政體之間優劣的比較，法治的優長之處也不會較早顯現。更為重要的是，西方特有的民主思想和民主政體在本質上能夠容忍這種比較，并能通過公共選擇的過程最終使法治優化而出。這也是法治思想誕生于西方而不是東方的一個原因。

（四）“自然法”觀念的建立。在西方法治思想與實踐的發展歷程中，“自然法”的思想觀念是其一以貫之的一根主線。自然法思想在古希臘產生之初就奠定了西方法治的理念基礎；經羅馬人的身體力行，自然法思想更成為催生法治的時間力量；在中世紀，是自然法思想與基督教神學的結合保存了西方法治的種子；而在人類歷經兩次世界大戰之后，又是自然法思想使西方法治得以再次復興。可以毫不夸張地說，沒有自然法觀念廣泛深入的傳播，就沒有今日西方法治的發達。

（五）法律的相對獨立發展。這種相對獨立發展主要表現為法律與宗教及政治相分離、職業法律家的存在和法律教育的勃興。在這種獨立化的過程中，法律也逐漸擺脫政治權力的束縛，其現實體現就是職業法律家群體的形成和擴大。一個獨立而有實力的職業法律家群體的存在，能夠使法律成為一個外化于政治并與政治相抗衡的自在的社會系統，從而使社會擺脫了政治的一元控制。正是職業法律家所具有的這種獨特地位和法律的自治特性，助長了法律教育的勃興。法律與宗教及政治的分離使法律成為一支獨立的社會力量，而一個職業法律家階層的存在則使這支力量得以鞏固，最后，繁榮的法律教育使這支力量得以不斷延續。法律、職業法律家和法律教育生存與發展的不同環境及空間，在東西方都存在著巨大差異，而這個差異在歷史的某一階段便構成了法治社會與非法治社會的分野。

9、法治實現的驅動模式

答：

（一）“政府主導型”：為了盡快趕上甚至超過西方國家，應當充分借助東方國家特有的中央集權優勢，從外部摧毀傳統的東方社會結構，促使其向法治型社會轉化。

這種法治驅動模式的優勢在于：它能夠運用已有的權威、按照既定的目標、快速推進法治化進程，在較短時間內實現社會結構和思想觀念的巨大轉變。而其不足之處是：一方面，在快速推進法治化的過程中，強大的政府權力極易失控，會因決策失誤而給社會帶來難以彌補的災難或人們難以承受的劇烈震蕩；另一方面，在強權推動下的社會轉型雖然快捷卻難以生根，一俟社會條件變化，又會出現反復或變異。

（二）“社會演進型”：法治社會的生成是一個緩慢而艱難的過程，不可能一蹴而就，倉促地從外部強制性地移入西方的法治架構，只能得其形而失其真，反而欲速則不達。要想真正有效地向法治型社會轉化，必須首先潛心培育法治社會生成的若干社會條件，隨著各項條件的漸次成熟，再水到渠成地走向法治化。這種法治驅動模式的優勢在于：它按照社會演進的內在規律、潛心培育法治化所需的各項社會條件，依托社會自身的發展力量步步為營地邁向法治化的既定目標，因而其作用和效果就更扎實持久，整個法治化的進程也較為緩和。其不足之處在于：一方面，這種穩扎穩打的法治驅動模式需要經歷較長時間和相對平穩的國內國際環境，并且要有一種能夠保障法治化目標和政策連續性不致偏離和中斷的機制，這些社會政治條件在現實中很難完全達到；另一方面，在法治化的初期，稚嫩的社會（市民社會或公民社會）力量很難與強大的國家力量相抗衡，因此，完全依靠社會自身的力量推進法治化，這在傳統的非法治社會幾乎是不可能的。

（三）“政府社會互動型”：這是對上述兩種主張的折中建議。由于我國社會主義法治是建筑在缺乏必要的政治、經濟、思想、文化、道德以及相應的歷史傳統的基礎上的，所以選擇采用借鑒移植西方的法治經驗和制度這種法治外生型模式就成為理論界的主流觀點。在為達到法治的理想做相應的驅動模式和路徑選擇時，從各國推進法治的實際情況來看，單獨采用“政治主導型”法治驅動模式或“社會演進型”法治驅動模式，對法治化進程都不是最有利的。較為正確的做法應當是兼采二者之長、以免二者之短。即在法治化的初期，可以“政府主導型”為主，但在充分利用現有的權威資源、推進法治化的同時，不忘培育社會力量；隨著法治化進程的深入，應當逐步轉向“社會演進型”，但在發動社會力量的同時，政府仍保持適度強制的國家力量，對于保障法治化進程的順利實施也是十分必要的。

10、法律解釋的體制

答：

（一）立法解釋。法律解釋權屬于全國人民代表大會常務委員會。凡屬（1）法律的規定需要進一步明確具體含義的；（2）法律制定后出現新的情況，需要明確適用法律依據的，由全國人大常委會解釋，是為立法解釋。

（二）司法解釋。司法解釋權分屬最高人民法院和最高人民檢察院。凡屬于法院審判工作中具體應用法律法令的問題，由最高人民法院進行解釋，稱為審判解釋；凡屬于檢察院檢查工作中具體應用法律法令的問題，由最高人民檢察院進行解釋，稱為檢查解釋。二者合成為司法解釋。最高人民法院和最高人民檢察院的解釋如果有原則性的分歧，則報請全國人大常委會解釋或決定。

（三）行政解釋。不屬于審判和檢查工作中的其他法律法令如何具體應用的問題，由國務院及其他主管部門進行解釋，這歸為行政解釋。

（四）其他解釋。凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的，由制定法規的省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會進行解釋或作出規定；凡屬于地方性法規如何具體應用的問題，由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。

11、法律原則的作用

答：法律原則能夠發揮極其重要的作用，這主要體現在以下三個方面：

第一，法律原則維護著法律體系的協調一致。法律原則是法律的靈魂，是整個法律制度的理論基礎。各項法律原則就如同一條條紐帶，把眾多的法律規則聯系起來，構成一個完整的法律體系，從而基本上保證了法律體系的統一性。

第二，法律原則指導人們正確適用法律和遵守法律。法律原則反映了法律的目的，構成了正確理解法律的指南。對于一般的社會主體而言，正確把握法律原則，才能理解法律的精神實質，進而提高依法辦事的自覺性。

第三，法律原則能在一定程度上彌補法律漏洞。任何國家的法律都存在不周延性，加之立法的不健全，法律漏洞是無法根除的現象。對于法無明文規定的情況，執法者和司法者只能根據法律原則進行處理。而對守法者來說，當法律缺乏對某一事項的具體規定時，應該把法律原則當作自己的行為準則。

12、法律與其他社會規范的區別

答：從生產方式上看，法律和其他社會規范的區別在于它的國家創制性，即法律是由國家制定或認可的。法律以外的其他社會規范都不是由國家創制的。

從內部結構上看，法律和其他社會規范的區別在于它的特殊規范性。法律主要是由法律規范所構成的，法律規范有自己特殊的邏輯結構，這種完整的邏輯結構是其他社會規范所沒有的。

從適用范圍上看，法律和其他社會規范的區別在于它的普遍適用性。由于法律是以國家名義制定或認可的，它代表著國家意志，因此，是一種普遍性的社會規范。

從實施方式上看，法律和其他社會規范的區別在于它的國家強制性，即法律是由國家強制力來保證實施的。

其他的社會規范在貫徹事實上也都有一定的強制性，但是，這些社會規范的強制性都僅僅是一般的強制性，而非國家強制性。

14、法律權利的特征

答：

第一，權利的本質是法律規范所決定的，具有合法性，得到國家的保護。

第二，權利具有一定的界限，一旦超出這一界限便不再是權利，不具有權利的屬性。第三，權利是權利主題依據自己的意志來決定是否實施行為以及實施何種行為，因此，權利具有一定程度上的自主性和能動性。

第四，權利的目的是為了保護一定的利益而采取的法律手段。

第五，權利和義務是相輔相成的，權利總是伴隨著義務，沒有義務人對義務的履行，權利就難以得到很好的實現，因而沒有義務也就沒有權利，反之亦然。

15、法律關系運行的條件

答：一是由于法律規范的規定； 二是由于權利義務主體的存在； 三是由于法律事實的出現。

★法的效力的概念：廣義，指法的約束里和強制力，即凡是由國家制定和頒布的法律，都對人的行為具有一種普遍性的法律上的約束力和強制力，這是規范性法律檔的效力。狹義，僅指由國家制定和頒布的規范性法律檔的效力。

★法律體系的概念：是由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯系的統一整體。

★法律部門的概念：法律部門是法律體系的基本組成要素，各個不同的法律部門的有機結合，便成為一國的法律體系。

★權利和義務的概念：權利是規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務是設定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。

★法律責任的概念：因損害法律上的義務關系所產生的對于相關主體所應當承擔的法定強制的不利后果。

★法律責任的構成要件的概念：法律責任的構成要件是指構成法律責任的各種必須具備的條件或必須符合的標準，它是國家機關要求行為人承擔法律責任時進行分析判斷的標準。

★法律關系的概念：是法律在調整人們行為的過程中形成的權利、義務關系。法律關系是社會關系的一種特殊形態。

★過錯責任、無過錯責任和公平責任的概念：1過錯責任、是以存在主觀過錯為必要條件的法律責任，換言之，即承擔責任以其行為有主觀過錯為前提的一種責任。2無過錯責任、是不以主觀過錯的存在為必要條件而認定的責任，換言之，即承擔這種責任不必考慮行為人是否存在主觀過錯。3公平責任、法無明文規定適用無過錯責任，但適用過錯責任又顯失公平，因而不以行為人有過錯為前提并由當事人合理分擔的一種特殊責任。

★法律關系主體的概念：法律關系的主體是法律關系的參加者。即在法律關系中享有權利或負有義務的人，通常稱為權利主體和義務主體。

★權利能力的概念：權利能力是由法律所確認的享有權利或承擔義務的資格，是參加任何法律關系都必須具備的前提條件。也就是說，不具有權利能力，就意味著沒有資格享有權利，甚至也沒有資格承擔義務。

★行為能力的概念：行為能力是法律所承認的，由法律關系主體通過自己的行為行使權利和履行義務的能力。具有行為能力首先意味著法律允許權利主體和義務主體獨立地以自己的名義參加法律關系，行使自己的權利或履行自己的義務。

★法律創制的概念：法的創制是指有法的創制權的國家機關或經授權的國家機關在法律規定的職權范圍內，依照法定程序，制定、補充、修改和廢止法律和其他規范性法律文件以及認可法律的一項專門性活動。

★法典編纂的概念：法典編纂是指對屬于某一類的或某一法律部門的全部規范性法律文件進行整理、審查、補充、修改、并在此基礎上編制一部新的系統化法典的法的創制活動。

★法的遵守的概念：法的遵守通常簡稱為“守法”，是指各國國家機關、社會組織（政黨、團體等）和公民個人嚴格依照法律規定去從事各種事物和行為的活動。

★法的執行的概念：是指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序，貫徹、執行法律的活動。廣義：指一切執行法律的活動，包括國家行政機關、司法機關及其公職人員，依照法定職權和程序，貫徹執行實施法律的活動。狹義：僅指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序，貫徹執行法律的活動，謂之為“行政執法”。

★法的適用的概念：法的適用，通常簡稱為“司法”，是法的實施的重要方式之一。法的適用是指國家司法機關依據法定職權和法定程序，具體應用法律處理案件的專門活動。

★法律監督的概念：是指一切國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性依法所進行的監察和督促，這是廣義的法律監督。狹義的法律監督專指有關國家機關依照職權和法定程序，對立法、執法和司法活動的合法性所進行的監察和督促。

★法律解釋的概念：是指有權的國家機關依照一定的標準和原則，根據法定權限和程序，對法律的字義和目的所進行的闡釋。

★法律推理的概念：指以法律與事實兩個已知的判斷為前提運用科學的方法和規則為法律適用結論提供正當理由的一種邏輯思維活動。

★法律程序的概念：指人們進行法律行為所必須遵循或履行的法定的時間與空間上的步驟和形式，是實現實體權利和義務的合法方式和必要條件。

★訴訟結構的概念：指訴訟主體之間的權利義務活動在時間和空間上的方式和關系，即訴

訟主體行為的安排、組織和關系所構成的訴訟關系模式。

★訴訟程序的概念：指司法機關和案件當事人在其他參與人的配合下為解決案件爭議依法定程序所進行的全部活動。

★法學是以法律現象為研究對象的各種科學活動及其認識成果的總稱。

★法學研究的基本方法：

1階級分析法，是用階級和階級斗爭的觀點去觀察和分析階級社會中各種社會現象的方法。2價值分析法，馬克思主義法學在運用價值分析法的時候必須遵循生產力標準和人道主義標準，必須堅持現實主義原則和歷史主義原則。

3實證分析法，特點是通過對經驗事實的觀察和分析來建立和檢驗的理論命題。以及，比較的方法、邏輯分析方法、語義分析方法。

★法的特征：是法的本質的外化，是區別于其它事物和現象的征象和標志所在。

★法的要素區分為3類：規則、原則、概念。1法律規則是法律的基本要素之一，是法律中明確賦予一種事實狀態以法律定義的一般性規定。2法律原則是可以作為眾多法律規則之基礎或本源的綜合性、穩定性的原則和準則。3法律概念是在法律上對各種事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇。

★法律規則的種類：

一、權利規則、義務規則和復合規則。權利規則又稱授權性規則，是規定人們可以為一定行為或不為一定行為以及可以要求他人為一定行為或不為一定行為的法律規則。義務規則是規定人們必須為一定行為或不為一定行為的法律規則。復合規則又稱權利義務復合規則，是兼具授予權利和設定義務的雙重屬性的法律規則。

二、強行性規則和任意性規則。強行性規則又叫強制性規則。指所規定的權利、義務具有絕對肯定形式，不允許當事人之間相互協議或任何一方任意予以變更的法律規則。任意性規則是指所規定的權利、義務具有相對肯定形式，允許當事人之間相互協議或單方面予以變更的法律規則。

三、確定性規則、委任性規則和準用性規則。確定性規則是明確的規定了行為規則的內容，無須再援用其他規則來確定本規則內容的法律規則。委任性規則是沒有明確地規定了行為規則的內容，而授權某一機構加以具體規定的法律規則。準用性規則是沒有明確規定行為規則的內容，但明確指出可以援引其他規則來使本規則的內容得以明確的法律規則。

四、調整性規則與構成性規則。調整性規則是對已經存在的各種行為方式進行評價，并通過授予權利或設定義務來調整相關行為的法律規則。構成性規則是以本規則的產生為基礎而導致某些行為方式的出現，并對其加以調整的法律規則。

★法律原則的功能：

1法律原則直接決定了法律制度的基本性質、基本內容和基本價值傾向。2法律原則是法律制度內部協調統一的重要保障。3法律原則對法制改革具有導向作用。

★當代中國的法的淵源：主要有，憲法、法律、行政法規和部門規章、軍事法規和軍事規章、地方性法規和政府規章、民族自治地方的自治條例和單行條例、特別行政區基本法和法律、經濟特區的單行經濟法規和規章、國際條例和國際慣例等等。

★規范性法律文件系統化的形式：法律匯編、法律編纂、法律清理。

1法律匯編是指將規范性法律檔按照一定的目的和標準進行排列匯編成冊的一項規范性法律檔系統化的整理歸類活動。

2法律編纂是指對屬于某一類的或某一部分法的全部規范性法律檔進行整理、審查、補充、修改，或者在此基礎上編制一部新的系統化的法律的法律創制活動。

3法律清理是指有關國家立法機關或授權機關根據國家的統一安排或法律的規定。按照一定的程序，對一定時期和范圍的規范性法律進行審查、清理、整理等，并重新確定其法律效力的活動。

★法律的特殊分類：1公法和私法、2普通法和平衡法、3聯邦法和聯邦成員法

★法律效力的層次：是指在一個國家法律體系的各種法的淵源中，由于其制定主體、程序、時間、適用范圍等不同，各種法的效力也不同，由此而形成的一個法的效力等級體系。

★法的效力層次的一般規則；是指不同等級的主體制定的法有不同的法的效力。等級高的主體的法，效力自然高于等級低的主體的法。

★法的效力層次的特殊規則：

1特別法效力優于一般法。2新法優于舊法。

3法律文本優于法律解釋。

★ 法的對象效力的范圍有哪些？

★ 1屬人主義

2屬地主義

3保護主義

4結合主義

★ ★法的空間效力范圍有哪些？

1全國性法律的空間效力范圍、是國家主權及主權所及的范圍。2地區性法律的空間效力范圍、是地區性法律的管轄空間。3有的法律、不但在國內有效，在特定條件下其效力。

4國際條約和協定的空間效力范圍、及于該條約和協定的締結國和參加國，但締結國和參加國聲明保留的條款除外。

★法的時間效力范圍有哪些？

1法的生效時間，一般根據法律的具體性質和實際需要來決定。

2法的終止效力，即法律通過明令被廢止或被默契廢止的形式，而終止其效力。

3法的溯及力，又稱法的溯及既往的效力。是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用則不具有溯及力。

★法律體系的特點：

1法律體系是一個國家的全部現行法律構成的整體。

2法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機整體。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結構嚴密、內在協調。4法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統一。

★相近概念的區分：

1法律體系和法制體系：法律體系是由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯系的統一整體，而法制體系則是指法制運轉機制和運轉環節的全系統。法律體系著重說明的是呈靜態狀的法律本身的體系構成，而法制體系則既包括靜態的法律規范，更著重說明的是呈動態狀的法制運轉機制系統。法制體系包容著法律體系，而法律體系則組合在法制體系中。

2法律體系同法學體系：

a法學體系是指一個國家的有關法律的學科體系，它屬于社會科學范疇，具意識形態和思想文化屬性；而法律體系則是指一國現行的法律規范體系。屬于社會規范體系范疇。b由于法學體系屬于思想范疇，而法律體系屬于規范范疇，因而法學體系的內容和范圍就比法律體系的內容和范圍要大的多。c法律體系具有屬國性，即它一般是一個主權國家的表現形式，在該主權范圍內發生效力；而法學體系則具有跨國性，多個不同的國家可能在法學體系方面具有相同性或相通性。

3法律體系與立法體系：

a立法體系的組成要素是法的淵源即法的外在表現形式，它是以規范性法律文件的不同分類組合而形成的一個統一體系；而法律體系的組成要素則是法律部門，以法律部門的分類組合而形成的一個有機聯系的統一整體。

b立法體系是以各法律規范的制定機關在整個國家法律創制中的地位及與此相聯系的法律規范效力范圍和效力等級為分類組合標準，而法律體系則是按照法律規范所調整的不同社會關系和不同調整方法作為劃分該體系的組成要素——法律部門的標準。c立法體系側重于法的調整的外部形式，而法律體系側重于法的調整的內在內容。

4法律體系與法系：法系是指由不同的國家或地區在歷史上所形成的具有相同法的結構和法的表現形式（法的淵源）的一種法的類型，而法律體系則指的是一國內的由現行法律規范所組合而成的法律部門的統一整體。

★法律部門的特點：

1法律部門既是一個法學概念，也是組成法律體系的一種客觀的基本要素。

2在某一法律部門中，又可以劃分為若干個子部門，這些子部門是法律部門的進一步細化和具體化，在法律部門中具有相對獨立性。

3法律部門是構成法律體系的基本要素，而構成法律部門和子部門的基本要素則是法律制度及其相應的法律規范的總和。

4同一法律制度可能由一個或幾個法律部門中的具有相同或相近調整屬性的法律法規所組成。

★法律部門的劃分標準：1法律規范所調整的社會關系。2法律規范的調整方法。

★法律部門的劃分原則：1整體性原則、即以整個法律體系為劃分對象，劃分結果必須囊括

一國現行法律的全部內容，使法律體系中的所有法律都歸屬于某一法律部門。2均衡原則。即劃分法律部門時應當考慮各法律部門之間法律規范的規模或數量之間保持大體上的均衡，不能使某些法律部門的內容（既規范）特別多，而有些法律部門的內容就特別少。3以現行法律為主，兼顧即將制定的法律。

★主要的法律部門：

1憲法法律部門，它在當代中國的法律體系中處于中心的、占主導作用的地位。

2行政法法律部門，是指有關調整國家行政管理活動中形成的社會關系的法律規范的總和。3民商法法律部門，是指調整平等主體的公民與公民之間、法人與法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系以及商是關系的法律規范的總和。

4經濟法法律部門：是指調整國家在國民經濟管理中和各種經濟組織的活動中所發生的經濟關系的法律規范的總和。

5勞動法法律部門：是調整有關勞動關系以及與勞動關系緊密聯系的其他關系的法律規范的總和。

6自然資源法和環境法法律部門：是指有關自然資源、環境保護、污染防治以及其他防止公害的法律規范的總和。

7刑法法律部門：是指有關犯罪和刑罰的法律規范的總稱。

8訴訟法法律部門：是指有關訴訟程序的法律規范的總和。

9軍事法法律部門：是指關于軍事管理和國防建設方面的法律規范的總和。10國際法法律部門：是一個“特殊的”法律部門。

★權利和義務在法中的地位：

1權利和義務是從法律規范到法律關系再到法律責任的邏輯聯系的各個環節的構成要素。2權利和義務貫穿于法的一切部門。

3權利和義務通貫法的運行和操作的整個過程。4權利和義務全面地表現和實現法的價值。

★權利和義務的關系：

1結構上的相關關系：權利和義務二者是互相關聯的，即對立統一的。

2數量上的等值關系：權利和義務在數量上是等值的。

3功能上的互補關系：法是以權利和義務雙重機制來指引人們的行為，調動社會關系的，并且是在權利和義務的互動中運行的。

4價值意義上的主次關系：從結構視角，任何類型的法（法律制度）都是權利和義務的統一。

★法律行為釋義：法律行為作為實體是從一般行為中分化出來的特殊行為，作為范疇是一個組合概念，“法律”是對“行為”的命定。

★法律行為的特征：

1社會性，a、人與動物的根本區別之一在于人的行為是社會的產物，即受社會環境和社會關系的制約，并且是從社會習得的。而不僅是自然的稟賦。

b、人在其現實性上是一切社會關系的總和，行為是社會關系的創造者。c、人的行為是社會互動行為，即引起他人行為的行為 d、法律行為是其他社會行為的形式或一個方面。e、受社會規范的制約。

2法律性，是法律行為區別于一般社會性為的根本特征。

a、法律行為是由法律規定的行為。b、法律行為是發生法律效果的行為 c法律行為是法律現象的組成部分。

3可控性，法律行為都是可以控制的行為，既可以收到法律的控制，又能夠受到個人的自我控制。

a、法律意義上的行為都是有規律的。b、法律行為具有意志性。

4價值性，a、法律行為是基于行為人對該行為的意義的評價而作出的。b、法律行為是以需要為機制的，由行為人的需要所推動或引發。c、法律行為是一種對象性實踐活動，體現了主體與客體的關系。

★法律行為的結構：

一、內在方面。1動機、2目的、3認知能力。

二、外在方面、1行動、2手段、3結果。

★要式行為與非要式行為：要式行為是必須具備特定形式或必須遵守特定程序始能產生法律效果的行為。非要式行為則是無需具備特定形式或程序就能產生法律效力的行為。

★意志行為與事實行為：意志行為是行為者基于自己的意志取向而作出的、客觀效果與其意志取向一致的行為。事實行為的特點是，其法律效果是出于行為者的期望和預想之外的。

★法律責任的構成要件包括：

1主體、即責任主體，指違法主體或者承擔法律責任主體。2過錯、即承擔法律責任的主觀故意或者過失。

3違法行為、違法行為與法律責任存在兩種情況下的關系，一是違法行為是法律責任產生的前提，沒有違法行為就沒有法律責任，這是兩者關系的一般情形或多數情形；另一種情況是，法律責任的承擔不以違法的構成為條件，而是以法律規定為構成條件。

4損害事實、即受到的損失和傷害的事實，包括對人生的、財產的、對精神的（或者三方面兼有的）的損失和傷害。5因果關系。即行為與損害之間的因果關系，它是“存在于自然界和人類社會中的各種因果關系的特殊形式”。

★歸責原則包括：1責任法定原則。2因果聯系原則。3責任相稱原則。4責任自負原則。

★法律關系的特征：1法律關系是以法律規范為前提而形成的社會環境。2法律關系是以法律上的權利、義務為紐帶而形成的社會關系。3法律關系是以國家強制力作為保障手段的社會關系。

★法律關系的三要素：主體、客體、權利與義務。

★自然人和法人的區別：自然人是指有生命并具有法律人格的個人，是權利主體或義務主體最基本的形態。法人是自然人的對稱，指具有法律人格，能夠以自己的名義獨立享有權利或承擔義務的團體。

★法律關系客體的主要典型形態：

1物、法律上說的物包括一切可以成為財產權利對象的自然之物和人造之物。

2行為、在法律關系客體的意義上，行為指的是權利主體的權利和義務主體的義務所共同指向的作為或不作為。

3智力結果、作為客體的智力成果指的是人們在智力活動中所創造的精神財富，它是知識產權所指向的對象。

4人身權利、包括人格利益和身份利益，是人格權和身份權的客體。

★法律事實的種類的常見劃分方法：

1事件和行為、事件又稱法律事件，指的是與當事人意志無關的，能夠引起法律關系形成、變更或消滅的事實；行為又稱法律行為，指的是與當事人意志有關的，能夠引起法律關系形成、變更或消滅的作為和不作為。

2確認式法律事實和排除式法律事實、確認式法律事實指的是只有當該事物得到確認之后，才能引起一定法律后果的法律事實；排除式法律事實，指的是只有該事實被排除之后，才能引起一定法律后果的法律事實。

3單一的法律事實和事實構成、單一的法律事實是無需其他事實出現就能單獨引起某種法律后果的法律事實；事實構成是法律事實的復數存在形式，是由數個事實同時出現才能引起法律后果的法律事實。

★我國現行的立法體制：（一元、兩級、多層次）

1全國人民代表大會修改憲法，制定和修改刑事、民事、國家機構和其他的基本法律。

2國務院根據憲法和法律，規定行政措施，制定行政法規，發布決定和命令

3省、自治區、直轄市的人民代表大會及其常務委員會，在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規，報全國人民代表大會常務委員會備案。

4省、自治區、直轄市以及省、自治區人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府，可以根據法律和行政法規，制定規章。

5自治區人民代表大會有權制定自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。

6在我國現行立法體制中，還應包括一種特殊類型的立法，即特別行政區立法。

★立法的基本原則：

1科學性原則、立法首先應體現科學性原則。

2適時性原則、是指一個國家的法的創制，必須不斷地順應歷史發展和時代變化，及時地、適時地根據這種變化，去創制出符合時代需要的法律。

3民主化原則、在一個國家的法的創制中，貫徹民主化原則具有非常廣泛和深刻的意義。4合憲性原則、是指在法的創制過程中，必須同憲法相符合。

★我國立法的基本程序：1法律議案的提出。2法律草案審議。3法律議案的通過。4法律的公布。

★守法的主體：從法的應然角度講，任何一個國家和社會中的所有主體（包括自然人和法律擬制人）都應該成為守法的主體。

★守法的條件：1良好的法律的存在。2守法主體良好的法律意識。3良好的法律環境。

★執法的基本原則：

1行政法治原則、是法治原則在行政執法活動中的具體體現，亦稱“依法行政”的原則。2公平合理原則。是現代法治社會對行政執法提出的一個要求，也是市場經濟對依法行政的必然要求。

3效率原則、是現代社會對行政執法提出的一個必然要求。

★法的適用的特點：

1職權法定性；在我國具體就是指法官和檢察官，他們才是有資格享有和行使司法權的人員。2程序法定性。3裁決權威性。

★法的適用的基本原則：

1司法法治原則、指在法的適用的過程中，要嚴格依法司法。依法司法既指依實體法司法，也要依程序法司法。

2司法平等原則、是社會主義法律平等原則在司法活動中的具體體現。

3司法權獨立行使原則、指司法機關在辦案過程中，依照法律規定獨立行使司法權。4司法責任原則、指司法人員和司法人員在行使司法權過程中侵犯了公民、法人和其他社會組織的合法權益，造成嚴重后果而應承擔的一種責任制度。

★法律解釋的必要性：法律解釋的必要性源自法律的局限性與社會生活的復雜性。制定法具有抽象性或原則性，社會生活是具體的、靈活的，法律解釋是解決原則與靈活、一般與具體之間矛盾的方法，也是處理法律自身穩定統一與社會生活變化發展之間關系的調整器；那么法律解釋則是這兩方面之間的媒介。

★法律解釋的意義：

1是克服制定法抽象，遺漏和滯后等弊端的主要方法。2法律解釋是連接立法歷史背景與司法現實條件的橋梁，因此它也是適應社會發展與保持法律統一適用的需要。

3法律解釋是連接立法意圖與司法目的的紐帶。

4法律解釋的實質還可以從立法者與法官的權利關系進行闡述——法律解釋是平衡和協調立法權與司法權的重要機制。

★辨證推理的特點：

1辨證推理是法官面臨兩個或兩個以上相互矛盾的命題時所進行的選擇過程。2辨證推理的作用主要是為了解決因法律規定的復雜性所引起的疑難問題。

★法律程序的意義：

1正當的法律程序是權利平等的前提。2正當的法律程序是權利制衡的機制。3正當的法律程序是解紛效率的保證。4正當的法律程序是權利實現的手段。5正當的法律程序是法律權威的保障。

★訴訟結構的特點：

1訴訟結構的主題主要是指控、辯解、裁判三方。

2訴訟結構的內容是控、辯、判三方程序權利和義務。3訴訟結構主要存在于起訴和審理兩個環節。

4訴訟結構體現并受制于一定的立法目的和價值取向。

《法理學》模擬試題及答案

一、單項選擇題

1.法律事件和法律行為的劃分標準是（A）

A.是否以當事人的意志為轉移 B.是否合法 C.法律是否予以調整 D.是否具有社會性

2.根據法律效力強弱程度不同，法律規則可以分為（B）

A.授權性規則和義務性規則 B.強行性規則和任意性規則 C.確定性規則和準用性規則 D.調整性規則和構成性規則

3.法律對其生效以前的事件和行為是否適用，稱為（B）

A.法的拘束力 B.法的溯及力 C.法的繼承性 D.法的統一性

4.《刑法》第109第2款規定：“掌握國家秘密的國家工作人員犯前款罪的，依照前款的規定從重處罰。”這一條規則屬于（D）

A.授權性規則 B.任意性規則 C.委任性規則 D.準用性規則

5.下列說法正確的是（B）

A.一國的法在其主權實際管轄的那部分陸地有效

B.一國民事、經濟等法的效力，一般也及于在本國領域外的本國公民

C.一國的法律只在國內有效

D.只有刑事法律才可能在本國領域外生效

6.現代各國一般均確認（B）為法有無溯及力的原則。

A.從新兼從輕原則 B.從舊兼從輕原則 C.從舊原則 D.從輕原則

7.根據相對應的主體范圍的不同，可以將權利分為（C）

A.基本權利和普通權利 B.公權利和私權利 C.絕對權利和相對權利 D.人權和公民權

8.《刑事訴訟法》第117條規定，人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要，可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。對人民檢察院和公安機關而言，該條法律規定顯示了法的（B）

A.確定的指引作用 B.有選擇的指引作用 C.評價作用 D.強制作用

9.王某夫婦雇用了一保姆臨時在家照看孩子，事后付給保姆酬勞500元。關于王某夫婦與保姆之間的法律關系的客體，下列選項正確的是（D）

A.孩子 B.孩子的安全、健康 C.保姆 D.照看孩子的勞務和500元報酬

10.陳凱歌導演的電影《霸王別姬》屬于法律客體的哪一種類？（C）

A.物 B.人身 C.精神財富 D.行為結果

11.按照我國法律的有關規定，凡關于法律條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的（C）

A.由最高人民法院解釋B.由最高人民檢察院解釋C.由全國人大常委會解釋D。由各級國家權力機關解釋

12.下列哪種行為在我國法律實施的法律監督體系中，屬于國家法律監督機關的監督？（D）

A.人民代表大會及其常委會對檢察院和法院的工作進行監督

B.紀檢、監察部門對某法官的違紀行為進行審查

C.法院對某檢察官的犯罪行為進行審理

D.檢察院對某公司經理的貪污犯罪行為起訴后，向該公司提出司法建議

A.文義解釋B.歷史解釋C.體系解釋D.目的解釋

13.我國《公司法》規定，經國務院證券管理部門批準，公司股票可以到境外上市，具體辦法由國務院作出特別規定。該規則屬于（D）

A.義務性規則 B.準用性規則 C.確定性規則 D.委任性規則

14.我國《婚姻法》規定，子女對父母有贍養扶助的義務，這種義務屬于（B）

A.絕對義務 B.相對義務 C.基本義務 D.集體義務

15.法律關系與其他社會關系的根本區別是（C）

A.合法性 B.物質制約性 C.意志性 D.強制性

二、多項選擇題

（在每小題列出的選項中有二個或二個以上的選項是符臺題目要求的，請將正確選項前的字母填在題后的括號內。多選、少選、錯選均無分。本大題共10小題，每小題2分，共20分）

1.下列有關法的本質的表述正確的是（ACD）

A.法的本質是與法的現象相對而言的一個范疇

B.中外的思想家提出各種各樣的法的本質的學說，因此，法的本質沒有一個統一的科學的答案

C.法的本質是通過法的現象逐漸認識的

D.法的本質并不是單一的，而是主客觀方面的矛盾統一體

2.馬克思說過：“對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的對象。”對這句話理解正確的說法有（ABD）

A.法律是針對行為而設立的，并不關心行為主體的思想

B.法律通過對人們行為的調整來調整社會關系

C.對法律而言，行為主體是沒有任何意義的，只有行為才是唯一的標準

D.法律作用的直接對象是人們的行為

3.法律具有國家性，這意味著（ABC）

A.法是以國家名義創制的，代表的是一種表面上凌駕于社會之上的力量

B.法律在一國主權所及范圍內普遍有效

C.法律的實施以國家強制力為保證

D.法律的性質決定著國家的性質

4.下列有關法律部門與規范性法律文件的關系表述正確的是（BCD）

A.一個規范性法律文件就是一個部門法

B.一個規范性法律文件可以包括不同法律部門的法律規范

C.一個規范性法律文件按照其規范的性質，可以歸屬于不同的法律部門

D.《刑法》是“刑法”這一部門法的主要組成部分

5.下列選項中正確的說法是（AB）

A.公法和私法的劃分在普通法法系國家是不適用的

B.公認的國際習慣或國際慣例在我國可以是一個法的淵源

C.法律編纂指立法機關審查、整理和重新確認一定范圍規范性法律文件的法律效力的活動

D.法律匯編具有系統化的特點，同時它也是立法活動的組成部分

6.下列屬于法律關系的內容的有（ABCD）

A.權利人可以自主決定作出一定行為的權利

B.權利人要求他人履行一定法定義務的權利

C.法律義務

D.權利人在自己的權利受到侵犯時，請求國家機關予以保護的權利

7.一般而言，下列法律文件中屬于公法的有（AD）

A.《引渡法》B.《擔保法》C.《收養法》D.《刑法》

8.下列屬于法律事件的是（ABCD）

A.社會革命B.戰爭C.人的生老病老D.自然災害

9.根據法的不同分類，一般情況下，刑事訴訟法屬于（ACD）

A.成文法B.實體法C.國內法D.普通法（與根本法相對應）

10.下列有關法與自由的關系的說法正確的是（ABC）

A.自由是法所體現或促進和實現的價值之一

B.法是保障自由和實現自由的重要的社會條件

C.法既要保護和實現自由，又要對自由作出合理的限制 D.法律對自由的限制沒有任何標準可以遵循

三、名詞解釋

1、法學體系

是指法學分科的體系，即由法學各個分支學科所構成的有機聯系的統一整體。

2、判例法

是指法院對于訴訟案件所作判決之成例，它對以后法院審理類似案件具有普遍約束力。判例法是以判例的形式表現出來的法律規范，并不具有規范的成文法形式，故而屬于不成文法。

3、法律編纂是指對屬于某一類的或某一部門的法的全部規范性法律文件進行整理、補充、修改，或在此基礎上編制一部新的系統化的法律的立法活動。

4、法律行為就是法律所調整的、具有法律意義的、與主體的權利義務有關的有意思的活動。

5、法律程序是指人們進行法律行為所必須遵循或履行的法定的時間和空間的步驟和方式。是實現實體權利和義務的合法方式和必要條件。

四、簡答題

1、法律程序設定的原則有哪些？

（一）控權性原則

（二）平等性原則

（三）公開性原則

（四）效率性原則

（五）科學性原則

（六）文明性原則

2、簡述法的作用的局限性

（一）法律是以社會為基礎的，因此，法律不可能超出社會發展需要“創造”社會。

（二）法律是社會規范之一，必然受到其他社會規范以及社會條件和環境的制約。

（三）法律還要受自身條件的制約。

綜上所述，重視法治建設并不表明法律萬能，也不代表社會生活的全面國家化。法治意味著秩序，要避免出現法律太多，法治太少的局面。

3、法律對自由的限制原則有哪些？

法律對自由的限制原則有：（1）傷害原則。僅當為了防止和控制一個人對他人造成利益損失時，限制一個人的自由才是可以確證的。（2）親緣主義原則。當一個人的行為嚴重傷害自己，或者他的行為將使他喪失重大利益時，限制他的自由可以得到確證。（3）立法倫理主義。法律應該對違反道德的行為進行限制。（4）冒犯原則。冒犯行為主要是指出版或傳播色情淫穢物品的行為。

4、簡述法在宏觀經濟調控中的作用：

第一，引導作用 第二，促進作用

第三，保障作用

第四，制約作用

第五，協調作用

五、論述題

1、試述我國法律解釋的一般原則

在我國，法律解釋的一般原則可概括為如下幾個原則：

（一）合法有效原則：根據這項原則，要求法律解釋要做到：（1）權限合法。即各種法律解釋主體必須嚴格恪守各自的權限，決不允許超越解釋權限，越權解釋和代替解釋都是不合法的、無效的。（2）內容合法。法律解釋必須完整地、準確地體現和表述立法指導思想，在符合立法原意和不改變現行立法的內容的基礎上，對法律作出解釋。（3）程序合法。法定解釋從提出草案、討論草案到通過、批準和公布法定解釋都必須經過法定程序。（4）對低位階法律的解釋不得抵觸高位階的法律。（5）對法律概念和規則的解釋與法律原則必須保持一致。

（二）公正合理原則：法律解釋的內容不僅應是合法的，還必須是公正合理的。要保證法律解釋的公正性和合理性，必須做到：（1）要符合社會主義道德，堅持尊重公序良俗。（2）要體現社會主義的價值觀念。按照社會主義的價值觀念，法應當是建立和維護社會秩序，促進社會公平、效益和個人自由，促進和保障社會發展的有力手段。（3）要符合社會公理。符合社會現實。（4）順應客觀規律和社會發展趨勢，尊重科學。（5）要以黨的政策和國家政策為指導。

（三）法制統一原則：為了保證法制統一，必須堅持協調一致原則。其基本要求是：（1）同一法律解釋的前后內容必須協調，統一于同一立法指導思想之上，決不能前后矛盾。（2）法律解釋必須與所解釋的法律的內容協調一致。不能相矛盾，更不能相抵觸。（3）法律解釋不僅要依據被解釋的法律，還要結合考慮其他有關的法律規定，力求與相關的法律內容協調一致。以免作出片面的、不準確的解釋。（4）立法解釋、行政解釋、司法解釋等各類法律解釋之間也必須協調，不能相互矛盾。

（四）歷史與現實相統一的原則：任何法律法規都有自己制定時的特殊歷史背景和歷史原因，包括當時的社會經濟發展需要、政治關系、某一歷史事件等。法律解釋需要結合法律制定時的歷史背景，深入了解立法意圖，把握立法原意。但是，僅僅從歷史的角度，說明立法當時的法律意圖，應該說是不夠的。因為，對法律的解釋是為法律在現實中的運用服務的。這就要求法律解釋工作要將歷史與現實結合起來，既考慮法律制定時的歷史條件和歷史要求，又考慮社會經濟政治狀況的變化。其中，現實的需要是兩者統一的基礎。事實上，由于解釋者總是從自己所屬的特殊視角看問題，他與法律的制定者一樣，都有自己的歷史局限。所以，要求他與幾十年、甚至幾百年前的法律制定者持相同的立場和觀點，客觀上是很難做到的，主觀上也是不必要、不合適的。這當然不是說，可以不顧法律的文字含義任意解釋法律，而是說法律解釋應該立足于法律實踐的現實性。

2、這是一個真實的案例，請綜合運用法理學的理論分析。

2002年8月18日晚11時許，延安市寶塔公安分局萬花派出所民警稱接群眾舉報，新婚夫妻張某夫婦在位于寶塔區萬花山鄉的一所診所中播放黃碟。三名民警稱從后面的窗子看到里面確實有人在放黃碟。即以看病為由敲門，住在前屋的張某父親開門后，警察即直奔張某夫妻住屋，“一邊掀被子，一邊說，有人舉報你們看黃碟，快將東西交出來”，并試圖扣押收繳黃碟和VCD機、電視機，張某阻擋，雙方發生爭執，張某掄起一根木棍將警察的手打傷。警察隨之將其制服，并將張某帶回派出所留置，同時扣押收繳了黃碟、VCD機和電視機。第二天，在家人向派出所交了1000元暫扣款后張某被放回。

10月21日，即事發兩個月以后，寶塔公安分局以涉嫌“妨礙公務”為由刑事拘留了張某。10月28日，警方向檢察機關提請逮捕張某；11月4日，檢察院以事實不清、證據不足為由退回補充偵查；11月5日，張某被取保候審；11月6日，張某在醫院被診斷為：“多處軟組織挫傷（頭、頸、兩肩、胸壁、雙膝），并拌有精神障礙”；12月5日，寶塔公安分局決定撤銷此案；12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達成補償協議，協議規定：寶塔公安分局一次性補償張某29137元；公安寶塔分局有關領導向張某夫婦賠禮道歉；處分有關責任人。

法理分析：這是一個典型的公民個人私權利和國家公共權力之間的沖突的案例，具體分析如下：

首先，張某夫婦是否具有在家看黃碟的自由。我們知道，自由是公民重要的法律權利，更是人權的重要內容。自由在與公共權力的比較中，無論在事實上還是在邏輯順序上，都具有先在性的意義，是權利得以存在的非常重要的正當性理由。因此，各國憲法、法律都對公民的自由權予以切實地確認與保障。我國公民更是在政治、社會和家庭生活等領域享有廣泛的自由。由于行文等諸多方面的原因，法律不可能通過列舉的方式一一確認公民應該享有的各種自由，而是根據情勢的需要，對有些暫時無法行使的自由加以限制，這樣，在法治國家中，人們在涉及公民自由的問題上就普遍堅持了法未禁止即自由的原則。聯系本案，我國刑法，治安管理處罰條例都未禁止公民在家看黃碟的行為；如此看來，張某夫婦的行為未有任何違法性可言。盡管警方有關人員認為，看黃碟的地點不是家，而是診所（公共場所）。對此，我們認為，法律上的家，不僅包括公民日常生活起居的場所，也包括臨時居所（如租住的旅館的房間）。本案中的地點，居辦合一，居辦有分，而且下班后就僅僅是居所。故此說不能成立。至此，我們很容易看出，在本案發生以前，張某夫婦并沒有因為自己的行為違法而與公權力發生沖突，從而給公權力介入提供口實。

其次，張某夫婦在行使自由權時是否超過了必要的限度。我們生活在一個人與人組成的社會之中，每個人在享有自己的自由時，都會與他人的自由發生交叉甚至沖突。為了避免沖突或矛盾的發生，法律就在事前對自由的界限作出規定，以確保自由只在一定的范圍內行使。這正象波斯納概括密爾的表述，“你的權利止于我的鼻尖”。那么，張某夫婦的行為是否“沖撞”了他人的權利呢？從案件事實看，律師特意澄清說當時拉有雙層紅水絨窗簾，且這一對并未患有露陰癖的新婚夫婦已經上床，拉上窗簾是可以合理想見的人之常情。顯然，影像不可能跳出窗外去影響他人。

復次，執法人員的主體資格值得質疑。我們知道，執法活動只能由國家行政機關及其正式的工作人員代表國家進行。警察的行政執法作為一種較重要，較特殊的權力，其行使更有嚴格的要求。連50元以下罰款，警告這樣較輕的治安處罰若由非公安人員進行時，也要經過嚴格委托程序。而本案中進入張某家中的三名“警察”的身份到底如何呢？按警方的說法是：“當時他們去了三個人，都穿了警服，但由于沒有授銜，確實沒有警號。”如果不是“陌生于執法”，陌生于警察這一執法隊伍的建設情況，就不能不知道，全國在編的正式警察，每個人都有一個在全國獨一無二的警號。因為設置警號的主導思想之一就是讓廣大公民通過警號來監督警察的行為。所以，只要是正式警察，就必然會有警號。而警銜則是根據警察的從警年限、職務、職稱等因素授予正式警察的等級標志。取得警銜并不是取得警號的原因，相反，要有警銜，必須得有警號。這種情況，寶塔分局副局長魏世平告訴記者，“其中兩人雖然不是正式的公安民警，但屬于地方公安編制，（是否類似于保安，作者注）……另外一名干警已經在去年通過人民警察錄用考試，并且已經被陜西省公安廳批復錄用為正式的民警，只是現在還沒有辦理手續，所有沒有授銜。”可見，后一名還沒有實現質的飛躍，成為正式警察，前兩名壓根就不是警察。如此三人去執法，有何合法性可言！盡管在與張某發生沖突后，派出所長賀宏亮（可能是正式警察吧）趕到現場，但他能夠使三人的此前行為合法化嗎，能夠證明張某此前的阻擋甚至打人的行為是阻礙執行公務嗎？

總之，在民主與法治的社會中，公民住宅不受侵犯是公民的一項重要權利，正像一句西諺所言，everyman’shouseishiscastle（各人的家就是他的堡壘）。主人盡可以在其“堡壘”中從事各種無害于他人的活動；而對于公權力而言，則堅持權力制約，堅持法未授權即禁止的原則，主張權力應該服務與權利，反對官本位，權（力）本位。本案中無論張某夫婦在家看黃碟的行為是否觸及了他人的“鼻尖”，任何沒有執法權的人都無權私闖他們的堡壘而對他們執法，因為法律之治更強調的就是程序之治；即使是警察進入他們的住宅，也不能毫無法律根據地扣押電視機、影碟機等物品。更不能在被媒體曝光以后，惱羞成怒，像個別警察說的，“不信就治不了他”，而將治安案件上升為刑事案件，以彰顯權力的威嚴，從而在錯誤的道路上越走越遠。

《法理學》試題及答案

大學試題及答案 2010-01-17 21:14:03 閱讀2588 評論1 字號：大中小

一、單項選擇題（在備選的答案中選出一個正確的答案，并將其序號填在括

號內，每小題2分，共20分）

1．法學的研究對象是（）。

A．社會對象 B．法律書籍 C．法律條文 D．法律現象 2．下列不屬于封建制法的有（）。

A．薩利克法典 B．唐律 C．教會法大全 D．法國民法典 3．法形成的最終標志是（）。A．商品的交換 B．國家的形成 C．階級的出現 D．階級矛盾不可調和 4．劃分部門法的主要標準是（）。

A．法律的調整對象 B．法律調整的方法 C．法律的制定主體 D．法律的效力

5．大陸法系是以古代（）為基礎和以19世紀初法國民法典為傳統產生和發展起來的各國法律的總稱。

A．羅馬法 B．日耳曼法 C．印度法 D．中國法 6．原始社會的行為規范主要表現形式是（）。

A．法律 B．政策 C．習慣 D．命令 7．法律規范屬于（）。

A．技術規范 B．社會規范 C．道德規范 D．團體規范 8．根據憲法規定，國務院各部委有權制定（）。

A．行政法規 B．地方性法規 C．單行條例 D．行政規章 9．任意性規范和強制性規范是依據（）來對法律規范進行的分類。A．法律調整方式的不同 B．是否允許依法自主調整進行C．同個別調整的不同聯系 D．法律規則內容是否確定 10．下列哪項不屬于法的正式解釋。（）。

A．任意解釋 B．立法解釋 C．司法解釋 D．行政解釋

二、不定項選擇題（在備選的答案中選出正確的答案，并將其序號填在括號內，錯選、多選、漏選、不選都不得分，每小題3分，共15分）1．法律事實分為（）。

A．法律后果

B．法律動機 C．法律行為

D．法律事件 2．法的實施的直接目的是（）。

A．法的實現 B．法的創制 C．法學研究 D．法律現實 3．法的適用的法律文件包括（）。Ａ．契約 B．判決書 C．裁定書 D．決定書

4．國家創制法律規范的兩種基本形式是（）。A．法律規范的制定 B．法律繼承 C．法律移植 D．法律規范的認可 5．法律規范的邏輯結構包括（）。

A．假定 B．處理 C．制定 D．制裁

三、名詞解釋（每小題5分，共25分）

1．法的體系

2．法律制裁 3．法律寂的權利

4．法系

5．法的創制

四、簡答題（每題6分，共24分）

1．簡述法的產生的標志。

2．簡述法律規范的概念和特

3．簡述法律關系的概念及其特征。

4．簡述違法構成的概念及要件。

五、論述題

試述規范性法律文件的系統化。

《法理學 》參考答案

一、1．D 2．D 3．B 4．A 5．A 6．C 7．B 8．D 9．B 10．A

二、1．CD 2．A 3．BCD 4．AD 5．ABD

三、1．法的體系是指一國或一地區現行法律規范按不同的法律部門組成的有機聯系的統一整體。

2．法律制裁是指特定的國家機關對責任主體依其所負的法律責任而實施的懲罰

性或保護性強制措施。3．法律上的權利是指法律所允許的權利人為了滿足自己的利益而采取的、由其他人的法律義務證的行為（作為或不作為）。4．法系是按照法的歷史傳統和法的外部特征對法進行的分類。

5．法的創制是國家或國家機關，依照法定程序，制定（或認可）、修改、廢止

法律規范的活動。四

1．簡述法的產生的標志。

答：法的產生是一個長期的過程。標志主要有兩點：

（1）國家的最終形成標志著法的形成；

（2）只有當人們有了選擇行為的自由，出現了授權性規范，才意味著有了權利

和義務的劃分，從而產生了法。2．簡述法律規范的概念和特征。

答：法律規范，是指由國家制定或認可，反映統治階級意志，并有國家強制力保證實現的一種行為規則。特征：（1）國家意志性；（2）規范性；（3）同一性；

（4）邏輯性。

3．簡述法律關系的概念及其特征。

答： 法律關系是根據法律規范產生的，以主體之間的權利與義務關系的形式表現出來的特殊的社會關系。法律關系由三個要素組成，即法律關系的主體、法律關系的內容和法律關系的客體。

法律關系的特征：

（一）法律關系是一種特殊的社會關系；

（二）法律關系是根據法律規范建立的社會關系；

（三）法律關系是主體之間以法律上的權利、義務為紐帶而形成的社會關系；

（四）法律關系是受國家強制力保障的社會關系。4．簡述違法構成的概念及要件。

答：違法的構成，是指法律規定的構成違法所必須具備的各個要件（事實）的總和。這些要件包括：

違法的客體，這是指法律所保護而為違法行為所侵犯的社會關系； 違法的客觀方面，這是指行為人實施的違反法律規定的行為；

違法的主體，這是指違法行為的實施者必須是具有法定責任能力的自然人或者

單位、國家機關。

（4）違法的主觀方面，這是指違反主體對自己實施的違反行為及其危害后果所

抱的故意或過失的心里狀態。

五、1．試述規范性法律文件的系統化。

答：規范性法律文件的系統化，是指采用一定方式，對已經制度的規范性法律文件進行整理、歸納和加工，使其系統化的活動。

規范性法律文件系統化的方法：

（1）法規清理，又稱法規整理，是指有關國家機關按照一定程序，對一定時期和范圍的規范性法律文件加以審查，并重新確定其法律效力的活動；（2）法規匯編，又稱法律匯編，是指在不改變法規內容的前提下，將規范性法律文件按涉及問題的性質或按發布時間的先后順序予以排列，匯編成冊；（3）法典編纂，是指對屬于某一部門法的全部法律規范進行審查、修改、補充，并編制新的系統化的法典的活動。

《法理學》試題及答案

大學試題及答案 2010-01-17 21:14:03 閱讀2588 評論1 字號：大中小

一、單項選擇題（在備選的答案中選出一個正確的答案，并將其序號填在括號內，每小題2分，共20分）

1．法學的研究對象是（）。

A．社會對象 B．法律書籍 C．法律條文 D．法律現象 2．下列不屬于封建制法的有（）。

A．薩利克法典 B．唐律 C．教會法大全 D．法國民法典 3．法形成的最終標志是（）。

A．商品的交換 B．國家的形成 C．階級的出現 D．階級矛盾不可調和

4．劃分部門法的主要標準是（）。

A．法律的調整對象 B．法律調整的方法 C．法律的制定主體 D．法律的效力

5．大陸法系是以古代（）為基礎和以19世紀初法國民法典為傳統產生和發

展起來的各國法律的總稱。

A．羅馬法 B．日耳曼法 C．印度法 D．中國法 6．原始社會的行為規范主要表現形式是（）。

A．法律 B．政策 C．習慣 D．命令

7．法律規范屬于（）。

A．技術規范 B．社會規范 C．道德規范 D．團體規范 8．根據憲法規定，國務院各部委有權制定（）。

A．行政法規 B．地方性法規 C．單行條例 D．行政規章 9．任意性規范和強制性規范是依據（）來對法律規范進行的分類。A．法律調整方式的不同 B．是否允許依法自主調整進行 C．同個別調整的不同聯系 D．法律規則內容是否確定 10．下列哪項不屬于法的正式解釋。（）。

A．任意解釋 B．立法解釋 C．司法解釋 D．行政解釋

二、不定項選擇題（在備選的答案中選出正確的答案，并將其序號填在括號內，錯選、多選、漏選、不選都不得分，每小題3分，共15分）1．法律事實分為（）。

A．法律后果

B．法律動機 C．法律行為

D．法律事件

2．法的實施的直接目的是（）。

A．法的實現 B．法的創制 C．法學研究 D．法律現實 3．法的適用的法律文件包括（）。

Ａ．契約 B．判決書 C．裁定書 D．決定書

4．國家創制法律規范的兩種基本形式是（）。

A．法律規范的制定 B．法律繼承 C．法律移植 D．法律規范的認可

5．法律規范的邏輯結構包括（）。

A．假定 B．處理 C．制定 D．制裁

三、名詞解釋（每小題5分，共25分）

1．法的體系

2．法律制裁

3．法律寂的權利

4．法系 5．法的創制

四、簡答題（每題6分，共24分）

1．簡述法的產生的標志。

2．簡述法律規范的概念和特征。3．簡述法律關系的概念及其特征。

4．簡述違法構成的概念及要件。

五、論述題

試述規范性法律文件的系統化。

《法理學 》參考答案

一、1．D 2．D 3．B 4．A 5．A 6．C 7．B 8．D 9．B 10．A

二、1．CD 2．A 3．BCD 4．AD 5．ABD 三

1．法的體系是指一國或一地區現行法律規范按不同的法律部門組成的有機聯系的統一整體。2．法律制裁是指特定的國家機關對責任主體依其所負的法律責任而實施的懲罰

性或保護性強制措施。3．法律上的權利是指法律所允許的權利人為了滿足自己的利益而采取的、由其他人的法律義務所保證的行為（作為或不作為）。

4．法系是按照法的歷史傳統和法的外部特征對法進行的分類。

5．法的創制是國家或國家機關，依照法定程序，制定（或認可）、修改、廢止

法律規范的活動。

四、1．簡述法的產生的標志。

答：法的產生是一個長期的過程。標志主要有兩點：

（1）國家的最終形成標志著法的形成；

（2）只有當人們有了選擇行為的自由，出現了授權性規范，才意味著有了權利

和義務的劃分，從而產生了法。2．簡述法律規范的概念和特征。

答：法律規范，是指由國家制定或認可，反映統治階級意志，并有國家強制力保證實現的一種行為規則。特征：（1）國家意志性；（2）規范性；（3）同一性；

（4）邏輯性。

3．簡述法律關系的概念及其特征。

答： 法律關系是根據法律規范產生的，以主體之間的權利與義務關系的形式表現出來的特殊的社會關系。法律關系由三個要素組成，即法律關系的主體、法律關系的內容和法律關系的客體。

法律關系的特征：

（一）法律關系是一種特殊的社會關系；

（二）法律關系是根據法律規范建立的社會關系；

（三）法律關系是主體之間以法律上的權利、義務為紐帶而形成的社會關系；

（四）法律關系是受國家強制力保障的社會關系。4．簡述違法構成的概念及要件。

答：違法的構成，是指法律規定的構成違法所必須具備的各個要件（事實）的總和。這些要件包括：

違法的客體，這是指法律所保護而為違法行為所侵犯的社會關系； 違法的客觀方面，這是指行為人實施的違反法律規定的行為；

違法的主體，這是指違法行為的實施者必須是具有法定責任能力的自然人或者

單位、國家機關。

（4）違法的主觀方面，這是指違反主體對自己實施的違反行為及其危害后果所

抱的故意或過失的心里狀態。

五、1．試述規范性法律文件的系統化。

答：規范性法律文件的系統化，是指采用一定方式，對已經制度的規范性法律文件進行整理、歸納和加工，使其系統化的活動。

規范性法律文件系統化的方法：

（1）法規清理，又稱法規整理，是指有關國家機關按照一定程序，對一定時期和范圍的規范性法律文件加以審查，并重新確定其法律效力的活動；（2）法規匯編，又稱法律匯編，是指在不改變法規內容的前提下，將規范性法律文件按涉及問題的性質或按發布時間的先后順序予以排列，匯編成冊；（3）法典編纂，是指對屬于某一部門法的全部法律規范進行審查、修改、補充，并編制新的系統化的法典的活動。

下面是本人一家之言，僅供參考。

刑法。刑法的理論核心是犯罪（行為）論，而犯罪論的重點是犯罪構成理論，其內容幾乎貫穿整個刑法體系，其他許多內容不過是犯罪構成問題的具體應用、修正或者補充，比如犯罪形態、共同犯罪、正當防衛與緊急避險等，講的是犯罪構成某方面要件的特殊問題。考試中成為難點的問題，如區分犯罪預備、犯罪中止和犯罪未遂，只要檢索一下其客觀要件（行為）或者主觀要件（自愿與否），問題就解決了。整個刑法分則也不過是犯罪構成在具體犯罪上的展開：但有一部分是以分則的犯罪考總則的知識，對一般犯罪，憑借上述理論就可以解決；對于某些特殊性的規定，稍微記憶一下，也不是難點。因此，學通了犯罪構成就等于學通了刑法，要舍得在這一部分下工夫。我學刑法是將一多半的力量用在了犯罪構成上面，先反復讀了幾遍，后來將其中要點摘要抄寫了下來，背誦下來。刑罰論理論不多，只要看看要點即可。

刑法分則主要集中在幾種犯罪上面，即所謂“常見性、多發性犯罪”。危害國家安全罪、危害國防利益罪和軍人違反職責罪幾乎可以不看，因為出題的概率小、分值低，出大分題目的可能性幾乎為零。對于其他犯罪，重點把握財產犯罪（侵犯財產罪和破壞社會主義市場經濟秩序罪）和職務犯罪（貪污賄賂罪和瀆職罪）。其中要特別注意區別近似犯罪。

民法。學習民法要以民事法律關系為線索，整個民法多是民事法律關系各要件的具體展開。法律規范是建立民事法律行為的前提，法律事實尤其是建立民事法律行為的關鍵。法律行為的核心是意思表示，它蘊含了民法意思自治的理念，法律行為的成立和生效多與此有關。如行為因欺詐、脅迫而無效，就在于意思表示不真實。不論復習還是考試，只要抓住這根線索，將各個知識點在民事法律行為中的位置搞清，很多問題就變得簡單明了了。比如案例分析題目，好象很復雜，其實只要找出其中的民事法律行為，答案就出來了。

法理學。首先應該注意基本概念，如法律規范、法律部門、法系等。其次，應該關注熱點問題，如依法治國，法律與經濟、政策、道德的關系。但是對于有爭議的問題不必過于關心，除非總書記有專門論述或者寫入十六大報告。如司法獨立和司法權的性質，只要記住一句“司法是判斷”就行了，作者對司法十大特點等等的長篇大論只不過是一家之言，不必理會它。

憲法。重點是憲法基本理論、國家機構和基本權利。基本理論和基本權利主要考概念和憲法條文。國家機構主要考條文，最好熟悉憲法條文。憲法考論述題可能性不大，因為重大法律問題往往同時是憲法問題與法理學問題，在一張試卷中不可能重復考。憲法的熱點，因為刑訊逼供嚴重和人身損害賠償問題，應當重視人身自由；因為憲法訴訟，應當重視憲法監督，特別是對外國制度的介紹；因為人大換屆在即，應當重視選舉制度。

中國法制史。中華法系幾千年，內容太多，又沒有理論體系，復習似乎很難。其實，領會了學習中國法制史的目的，重點就突出了。學習目的有二：第一，是為了了解中國法制曾經有過的輝煌，樹立民族自豪感，堅定建立法治國家的信心，為此要關注中國法制史上的成就，如法經、唐律等立法，“五聽”、三司會審、馬錫五審判等司法方法等；另外一個目的是批判歷史糟粕，肅清封建遺毒，如“七出”、論心定罪、八議等。對于一般性的規定，不必浪費力氣。

最后忠告大家，考試成功僅僅成功了一半，另一半在于報名。現在報考法律碩士的人越來越多，競爭越來越激烈，高分落榜并不奇怪：如果報考名牌院校，非做最充分的準備不可。另外，雖然都叫法律碩士，各個學校對法律碩士的定位不同，培養方式也有區別，前途判若云泥。

第三篇：法理學復習重點

法理學

法理學復習重點

首先，不知您的教材和我的教材是否相同，我的書的頁數是這樣的，如果你的不是，則按問題你可自己尋找。要點如下：

一,重點名詞

1,法制(教材69頁);2,法系(教材71頁);3,法律移植(教材75頁);4,法律調整(教材154頁);5,法治(教材161頁);6,法律意識(教材170頁);7,法律文化(教材175頁);8,法的創制(教材179頁);9,立法技術(教材189頁)10,法的體系(教材202頁);11,法的部門(教材204頁);12,法的淵源(教材211頁);13,法典編篡(教材218頁);14,法的適用(教材222頁);15,法律解釋(教材241頁);16,立法解釋(教材243頁);17,司法解釋(教材244頁);18,法律關系主體(教材254頁);19,權利能力(教材254頁);20,行為能力(教材255頁);21,責任能力(教材256頁);22,法律關系的內容(教材257-258頁);23,權利(教材258頁);24,義務(教材259頁);25,法律關系的客體(教材260頁);26,法律事實(教材262頁);27,合法行為(教材265頁);28,違法行為(教材268頁);29,法律責任(教材272頁);30,法律制裁(教材274頁).在對以上30個名詞全面復習的基礎上,考前幾天可以以下名詞為重點進行突擊復習:法制,法系,法治,法律意識,法的創制,法的體系,法的淵源,法典編篡,法的適用,法律關系主體,權利,法律事實,違法行為,法律責任,法律制裁.二,重點問答題

1,原始社會的習慣不同于法的五個主要特征.(教材28-29頁)2,法的外部特征.(教材32-33頁)3,法與利益的一般關系.(教材57-60頁)4,中國社會主義法是如何產生的(教材90-94頁)5,社會主義法的社會本質是什么(教材99-101頁)6,當代中國社會主義法的專門法律原則有哪些(教材108-109頁)7,法律調整的過程一般可以分為哪幾個階段(教材158頁)8,法制與法治的關系(區別和聯系).(教材162頁)9,社會主義民主與社會主義法治的關系.(教材164-166頁)10,社會主義法治的基本要求.(教材167-168頁.填空,選擇的可能性仍很大)11,社會主義法律意識的作用.(教材173-174頁)12,如何理解法的創制(教材179-180頁)13,制定法律的程序(或法的制定程序)有哪些(教材183-185頁.可出填空,選擇,問答題)14,中國社會主義法的創制的基本原則.(教材186-189頁)15,法律規范的概念及其特征.(教材191-192頁 問答題,名詞解釋,但考填空,選擇的可能性仍存在)16,法律規范的邏輯結構.(教材193-194頁.一般不會考問答,名詞解釋,但考填空,選擇的可能性很大)選

法理學

17,法律規范的種類.(教材195-201頁.填空,選擇題)18,劃分法的部門的標準和原則.(教材205-206頁)19,中國社會主義法的淵源的特點.(教材212頁)20,中國社會主義法的淵源的分類.(教材212-216頁)21,規范性法律文件系統化的方法.(教材217-218頁)22,法的適用的特征.(教材223-224頁)23,我國審判機關適用法的基本原則.(教材226-229頁)24,法律規范的效力.(教材236-241頁)25,法律解釋的必要性.(教材242頁)26,法律解釋的種類,方法,尺度.(教材243-247頁.填空,選擇題)27,法律關系的概念及其特征.(教材248-251頁)28,法律權利具有哪些特點(教材258頁)29,義務具有哪些特點(教材259頁)30,權利和義務的關系.(教材259-260頁)31,法律關系客體的種類.(教材261頁)32,法律事實的種類.(教材262頁,出填空,選擇題)33,違法的特征和構成.(教材268-269頁)在對以上33個問題全面復習的基礎上,考前幾天可以以下一些問題作為突擊復習的內容:法的外部特征,法與利益的一般關系,法制與法治的關系,社會主義民主與社會主義法治的關系,劃分法的部門的標準和原則,中國社會主義法的淵源的特點,中國社會主義法的淵源的分類,法的適用的特征,我國審判機關適用法的基本原則,法律解釋的必要性,法律關系的概念及其特征,法律權利具有哪些特點,權利和義務的關系,違法的特征和構成.其中,法的外部特征,法與利益的一般關系,法制與法治的關系,社會主義民主與社會主義法治的關系,法的適用的特征,法律關系的概念及其特征,法律權利的特點,違法的特征和構成,尤其重要.

第四篇：法理學部分+重點歸納

法學：是一門以法（或法律）這一社會現象及其規律為研究對象的人文社會科學 法學體系：一個由互不相同但又有聯系的分支學科構成的知識系統 法學的分類：

1.制定到實施：立法學 法律解釋學 法律社會學 2.認識論：理論法學 應用法學

3.和其他學科的關系：法學本科 法學邊緣學科

法學產生的條件：法學是在法發展到一定階段時才產生的 至少應當具備兩個條件：1.關于法律現象的材料的一定積累 2.專門從事研究法律現象的學者階層的出現

古羅馬共和國時期法學發展成為一門獨立的學科 古羅馬法的巔峰——《查世丁尼國法大全》（《學說匯纂》）

羅馬法復興運動時期出現了一個專門研究羅馬法的學派——注釋法學派 西方三大法學流派：自然法學派 分析法學派 社會法學派

馬克思主義法學：辯證唯物主義+唯物史觀 認為物質生活條件起決定作用 承認法學的階級性和歷史性

法理學：從總體上研究法和法律現象的一般規律 內容包括法的產生、本質、特征、作用、形式、發展、實施等基本知識、概念和原理

法理學的研究對象：法和全部法律現象及其規律性 古今中外的一切法 法理學在法學體系中的特殊地位：一般理論 基礎理論 方法論

法理學的研究方法：馬克思主義的哲學方法 社會調查的方法 歷史調查的方法 分析和比較的方法 詞義分析的方法 社會效益和經濟效益的分析方法

狹義的法律：僅指由全國人民代表大會及其常務委員會制定的規范性法律文件 廣義的法律：包括憲法、法律、行政法規、地方性法規等在內的一切規范性法律文件

非馬克斯主義法學關于法的本質的學說：

1.神意論：神的意志 西羅馬帝國后期的圣·奧古斯丁 11世紀經院主義哲學家托馬斯·阿圭那 2.理性論：理性、人性等 古希臘的斯多葛學派的哲學家 古羅馬思想家西塞羅 古典自然法學派的一些學者（荷蘭的格勞秀斯、斯賓諾莎 英國的霍布斯、洛克 德國的普芬道夫 法國的孟德斯鳩、盧梭）

3.民族精神論：民族精神、民族特性和民族共同意識的體現 德國歷史法學派創立人卡爾·馮·薩維尼

4.命令說：國家對人民的命令 英國哲學家、分析法學的先驅人物霍布斯 英國分析法學的另一位鼻祖邊沁 19世紀英國法哲學家、分析法學派的創始人約翰·奧斯丁

5.社會控制論：社會控制形式 美國法學家羅斯科·龐德 6.公意論：法國盧梭

7.自由意志論：德國黑格爾 8.正義論：美國羅爾斯

9.社會連帶關系論：法國狄驥

馬克思主義法學關于法的本職的學說：

1.法的第一層本質：法是統治階級的國家意志的體現 即階級意志性

2.法的第二層本質：法所體現的意志由一定的物質生活條件所決定 即物質制約性 社會物質生活條件：指人類社會所包括的地理環境、人口、物質資料的生產方式諸方面 其中主要指統治階級賴以建立起政治統治的經濟基礎 3.此外 法的內容還受到經濟以外的各種因素的不同程度的影響 法的基本特征：

1.法是調整人們行為的規范 具有規范性

2.法是由國家制定或認可的社會規范 具有國家意志性和普遍性（統一性 權威性）

3.法是以權利和義務為內容的社會規范 具有權利和義務的一致性（確定性和可預測性）

4.法是由國家強制力保證實施的社會規范 具有國家強制性和程序性 法的起源：

1.經濟原因：眾多因素中經濟因素起決定作用 原始社會后期 生產力水平有了很大提高 產生了私有財產 出現了社會分工 使經常性的交換成為可能 因此產生了對規則的需要

2.政治原因：階級劃分和階級斗爭的結果 社會出現了私有制和階級的分化 統治階級開始用法來維護統治

3.其他原因：人文、地理等因素 法起源的一般規律：

1.由個別調整逐步發展為規范性調整：由個別到一般、由自發到自覺

2.由習慣發展為習慣法再發展為制定法：不成文到成文過程中 文化因素起相當大的作用

3.由與道德規范、宗教規范混為一體發展到相對獨立：法律規則的專門化、獨立化是社會規范分化的結果 法的形成過程實際上市法日益脫離宗教、道德規范而成為獨立的專門的社會規范的過程 法的演進：奴隸制法（《漢穆拉比法典》 《十二銅表法》 羅馬法）——封建制法（《唐律》）——資本主義法——社會主義法 封建社會中后期帶有資本主義因素的法的出現：1.海商法的興起 2.羅馬法的復興 3.資本原始積累的法律出現

完全意義上的資本主義法是在建立了資本主義政權以后才產生的 資產階級國家政權的建立是資產階級法產生的前提 資本主義法的特征：

1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制（私有財產神圣不可侵犯是資產階級憲法的一項基本原則 也是資本主義法律制度的核心）2.維護資產階級轉正和代議制政府 3.維護資產階級自由、平等和人權 法系：具有共性或共同歷史傳統的法律的總稱 中華法系和印度法系已解體 尚存的有大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和社會主義法系等

英美法系：又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等 分為英國法系和美國法系兩個分支

大陸法系：又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等 分為法國法系和德國法系兩個分支 兩大法系的聯系和區別： 聯系：

1.賴以生存的經濟基礎 2.階級本質 3.總的指導思想 4.基本原則 區別：

1.法律的淵源不同：主要是制定法——主要是判例法法 2.法律的分類不同：公法和私法——普通法和衡平法 3.法典編纂的不同：系統法典——單行法律、法規

4.訴訟程序和判決程式不同：以法官為重心、奉行職權主義、糾問程序——奉行當事人主義、法官一般充當消極中立的裁定者角色 5.哲學傾向不同：理性主義——經驗主義 我國社會主義法的產生： 1.革命根據地的法是基礎 2.廢除舊法是前提

3.借鑒人類法治文明成果是重要條件 我國社會主義法的本質： 1.是階級性和人民性的統一

2.所體現的共同意志不是自發形成的 而是在中國共產黨的領導下逐步形成的 3.是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現 法的作用：又稱法的功能 分類：整體——局部 預期——實際 直接——間接 積極——消極 規范——社會 法的作用的實質：

1.法的作用是國家權力運行和國家意志實現的具體表現 2.法的作用是社會經濟狀況的具體表現 英國新分析實證主義法學家拉茲首先提出：一切社會法的作用都可以有規范作用和社會作用之分

從法是一種社會規范的角度來看 法具有規范作用 具體包括：指引 評價 預測 教育 強制

從法的本質和目的的角度來看 法具有社會作用 具體包括：維護階級統治 執行公共事務

兩種作用的關系：手段與目的 兩種作用的區別： 1.考察幾點不同 2.作用對象不同 3.存在方式不同 4.所處的層面不同

5.發揮作用的前提不同 法的規范作用： 指引作用：對象是本人行為 是規范指引而非個別指引 分為確定性指引和不確定性指引 評價作用：對象是他人行為 標準和核心是合法或不合法、違法或不違法 分為專門評價（效力性評價）和社會評價（輿論性評價）預測作用：對象是人們的相互行為 原因是法具有規范性和確定性 法是人們行為的預測工具和生活指針

教育作用：對象是一般人的行為 正面教育起表率、示范作用 反面教育起警示、警戒作用

強制作用：對象是違法犯罪者的行為 是其他作用的保證 是法存在的最后屏障 法的社會作用：

維護階級統治的作用（核心）：1.調整統治階級與被統治階級之間的關系 2.調整統治階級與同盟者之間的關系 3.調整統治階級內部的關系 法律執行社會公共事務的作用：1.維護人類社會基本生活條件 2.維護生產和交換的秩序 3.促進教育、科學、文化的發展 社會主義和諧社會的基本特征：民主法治 公平正義 誠信友愛 充滿活力 安定有序 人與自然和諧相處

當代中國法律在構建和諧社會中的地位：法律是整個社會關系調節器的重心 在構建和諧社會的進程中居于支配地位 起著關鍵作用

當代中國法律在構建和諧社會中的作用：法治是社會和諧發展的基石和保障 社會主義和諧社會的本質應該是一個法治社會 1.立法方面：有法可依是前提

2.司法方面：公正高效的司法 社會公正

3.守法方面：遵紀守法 依法辦事 守法意識和依法行政的法律意識不斷提高 4.法律監督方面：通過對立法、司法和守法三個方面的作用來間接保障和促進 法的局限性：

1.法律調整的范圍是有限的：并非所有的問題都適用法律

2.法的特性與社會生活的現實之間存在著矛盾：概括性、抽象性、穩定性、滯后性、普遍性、保守性

3.法的制定和實施受人的因素的制約：“徒善不足以為政，徒法不足以自行”——孟子

4.法的實施受政治、經濟、文化等社會因素的制約

正式認識法的作用：既要反對法律萬能論 又要反對法律虛無主義、法律無用論 全面認識法的作用的多樣性、復雜性

法律制定：又稱法的創制、法的創立或立法 指有立法權的國家機關或經授權的國家機關 依照法定的職權和程序 創制、認可、修改或廢止法律和其他規范性法律文件的專門性活動 是掌握國家政權的階級把自己的意志上升為國家意志的活動

廣義的立法：泛指有關國家機關按照法定的職權和程序制定具有法律效力的各種規范性文件的活動 狹義的立法：僅指國家最高權力機關及其常設機關依照法定的權限和程序制定規范性法律文件的活動 法律制定的特征：

1.法律制定是國家的一項專門活動 2.法律制定的主體是特定的國家機關

3.法律制定是專門機關依照法定的程序進行的活動 4.法律制定是特定國家機關運用專門技術的活動

5.法律制定是一項系統性、多層次性的綜合性法律創制活動

6.法律制定的目標在于產生具有普遍性、規范性、強制性的法律規范 將統治階級的意志上升為國家意志

立法權：一定的國家機關依法享有的創制、認可、修改或廢止規范性法律文件的權力 是國家權力體系中最重要、最核心的權力 立法體制：關于立法權的配置方面的組織制度 其核心是立法權限的劃分問題 立法體制的形成主要受國家結構形式的影響 我國先行立法體制：一元兩級多層次 法律制定的原則：

1.合法性原則：1）合憲性原則：遵守憲法 2）法制統一原則：法律內部和諧統一

2.科學性原則：1）堅持從實際出發 尊重客觀規律 2）總結借鑒與科學預見相結合

3.民主性原則：1）內容民主：必須從最大多數人的最根本利益出發 2）過程和程序民主

法律制定的程序： 1.法律案的提出 2.法律草案的審議

3.法律草案的表決與通過（決定意義的步驟）4.法律的公布

法律效力：對人效力 空間效力 時間效力 我國法律對人效力：以屬地主義為主、以屬人主義和保護主義為補充的折中主義 法律生效時間：自法律頒發之日起生效 由法律規定具體生效時間 規定法律公布后符合一定條件時生效

法律效力的終止：明示廢止和默示廢止 法律的溯及力：從舊兼從輕 法律體系：指將一國現行的全部法律規范根據一定的標準和原則劃分成不同的法律部門 并由這些法律部門所構成的具有內在聯系的統一整體 只包括國內現行法

法律部門：又稱部門法 指一個國家根據一定原則和標準劃分的本國同類法律規范的總稱

法律部門與法律制度的關系：交叉關系

法律部門與規范性法律文件的關系：內容與形式 名稱并不一一對應 法律部門的特征：

1.統一協調于憲法的基礎之上 2.既相互聯系又相對獨立

3.結構和內容基本確定但又相對變動 4.主客觀結合的產物

法律部門的劃分 雖然有客觀基礎 但最終還是人們主觀活動的產物 法律部門的劃分標準：

1.法律調整的對象 即社會關系 首要標準和第一位標準 2.法律調整的方法 輔助標準和從屬標準 法律部門的劃分原則： 1.客觀原則

2.合目的性原則（首要原則）3.適當平衡原則 4.辯證發展原則 5.相對穩定原則 6.主次原則 當代中國法律體系的特色：最大特色是根源于我國社會主義初級階段的實際國情所產生

當代中國法律體系的構成：

1.憲法及其相關法：基礎 主導 最高依據

2.行政法：數量最多、范圍最廣 分為一般行政法和特別行政法 3.民商法：私法 民商合一 4.經濟法：公私融合 5.社會法：新興部門

6.刑法：犯罪和刑罰 傳統 基本

7.程序法：分為訴訟程序法（刑事 民事 行政）和非訴訟程序法（仲裁法 律師法 公證法 調節法）

法律三要素：法律規則 法律原則（基本單位）法律概念

法律規則：又稱法律規范 是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范

技術法規在法律上被確認后就成為技術法規 具有法律上的約束力 法律規則與法律條文的關系：內容與形式 交叉關系 法律規則的基本特征：

1.一般性規則而非個別性規則 2.規定了一定的行為模式

3.由國家制定或認可 具有國家意志性（最基本特征）4.規定了權利和義務以及法律責任和制裁措施

5.有明確的、肯定的行為模式 有特殊的構成要素和結構 高度發達 法律規則的分類：

1.內容規定不同：授權性規則和義務性規則 授權性規則又分為鼓勵性規則和容許性規則 義務性規則又分為命令性規則和禁止性規則

2.對人民行為規定和限定的范圍或程度不同：強行性規則和任意性規則 3.內容的確定性程度不同：確定性規則、委任性規則和準用性規則 4.功能不同：調整性規則和構成性規則 法律規則的結構： 1.假定（條件）：包括法律規則的適用條件和行為主體的行為條件 可以省略 2.行為模式：分為三種：可為模式（對應授權性法律規則）應該為的模式（對應命令性法律規則）不得為的模式（對應禁止性法律規則）

3.法律后果：包括肯定性法律后果和否定性法律后果 合法后果一般不明確表述 違法后果必須明文規定

法律原則：指可以作為法律規則的基礎或本源的綜合性、穩定性原理和原則 法律原則與法律規則的區別： 1.內容上：籠統模糊——明確具體

2.適用范圍上：宏觀性、廣泛性——只適用于某一類型的行為 3.適用方式上：可并存——“全有或全無”

4.作用上：本源和基礎、協調矛盾、彌補不足和局限、甚至可以直接作為法官裁判的法律依據——具有更強的顯示性特征、形成法律制度中堅硬的部分 法律原則的分類：

1.產生的基礎不同：政策性原則和公理性原則 2.對人們行為及其條件覆蓋面的寬窄和適用范圍的大小：基本原則和具體原則 3.涉及的內容和問題不同：實體性原則和程序性原則

法律概念：對各種法律事實進行概括 抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇

法律概念的功能：表達功能 認識功能 改進法律、提高法律科學化程度的功能 法律概念的種類：

1.所涉及的因素：主體概念 關系概念 客體概念 事實概念 2.所涉及的內容：涉人概念 涉事概念 涉物概念 3.涵蓋面大小：一般法律概念和部門法律概念

法律淵源：實質意義上的淵源和形式意義上的淵源

實質意義上的淵源指法的真正來源、根源和發源 是法產生的一定生產方式下的物質生活條件

形式意義上的淵源指法的創制方式和表現形式 即法的效力淵源 不同種類的法律規范因其創制主體、創制方式和表現方式的差異而具有不同的效力等級

法律淵源的分類：正式淵源（直接淵源、法定淵源）和非正式淵源（間接淵源、非法定淵源）

正式淵源通常包括：制定法習慣法 判例法 國際條約 非正式淵源通常包括：習慣 判例 宗教規則 法律學說 道德原則 正義標準 理性原則 公共政策

判例法在大陸法系國家中通常不是正式淵源 只是非正式淵源 在英美法系中是重要的正式淵源

當代中國的法律淵源：以憲法為核心 以制定法為主

具體包括：憲法 法律 行政法規 地方性法規 自治條例和單行條例 特別行政區的法律 行政規章 國際條約和國際慣例 法律的一般分類：

1.創制方式和表達形式不同：成文法/制定法——不成文法（習慣法、判例法）2.規定內容不同：實體法——程序法

3.地位、效力、內容和制定主體、程序不同（該分類只適用于成文憲法制國家）：根本法——普通法

4.適用范圍不同：一般法——特別法

5.創制主體和適用主體不同：國內法——國際法（國際條約、國際協議）法律的特殊分類：

1.大陸法系：公法——私法 2.英美法系：普通法——衡平法 法律實施：也叫法的實施 指法在社會生活中被人們實際施行 即在社會生活中通過人們的執法、司法、守法、法律監督等方式對法律的實際施行 法律實施就是使法律從書本上的法律變成行動中的法律 使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為 從應然狀態進到實然狀態

法律實施的分類：以實施法律的主體和法的內容為標準：法律的遵守 法律的執行 法律的適用

法律實施是實現法的作用與目的的條件、前提 是實現法的價值的必由之路 是建立法治國家的必備條件

古希臘思想家亞里士多德認為：法治的兩個重要條件是“一部良法”和“得到普遍服從”

法律實施的評價標準：

1.人們按照法律規定的行為模式行為的程度

2.刑事案件的發案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況 3.各類合同的履約率與違約率

4.普通公民和國家公職人員對法律的了解程度 他們的法律意識及法制觀念的提高或提高的程度

5.社會大眾對社會生活中安全、只需、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受

6.法律的社會功能和社會目的是否有效實現及其程度 7.有關法律活動的成本與收益的比率

法律實現：指法律的要求在社會生活中被轉化為現實 達到法律設定的權利和義務的結果

法律實現和法律實施的區別：

法律實施是使法從應然狀態到實然狀態的過程和活動 法律實現是法律實施活動的直接目的

法的實效：指法律被人們實際施行的狀態和程度

法律實現是將法的實施的過程性與法的實效的結果性相結合的概念 影響法律實現的重要因素： 1.國家的階級本質

2.法律、法規等規范性法律文件反應統治階級（在社會主義國家是工人階級領導的廣大人民）意志的程度

3.現行法律與社會生活、歸根到底與經濟發展相適應的程度 4.國家機關活動中貫徹法治原則的程度 5.社會成員的法律意識、法律文化水平

執法：法的執行 分為廣義的執法和狹義的執法

廣義：指所有國家行政機關、司法機關和法律法規授權、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權和程序貫徹實施法律的活動 包括一切執行法律、適用法律的活動 狹義：專指國家行政機關和法律法規授權、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權和程序行使行政管理職權、履行職責、實施法律的活動 執法的特點：主動性 單方面性 內容廣泛性 主體法定性 國家權威性 強制性 靈活性

執法的原則：

1.依法行政原則：主體合法、內容合法、程序合法 2.講求效率原則：強調效率要在依法行政的前提下

3.合理性原則：適當、合理、公正 符合法律的基本精神和目的 具有客觀、充分的事實根據和法律根據 與社會生活常理相一致

4.正當程序原則：促進行政的合法性和合理性、提高效率 司法：法的適用 指國家司法機關依照法定職權和程序 具體應用法律處理各種案件的專門活動

需要法的適用的兩種情況：

1.發生無法解決的爭議致使權利義務無法實現 需要司法機關裁決 2.遇到違法、違約或侵權行為時 需要司法救濟 司法權：行使國家司法權力的職責和權力 包括審判權和檢察權 司法的特點：被動性 中立性 終極性 形式性 專屬性 司法的原則：

1.公民在適用法律上一律平等原則：權利義務平等、保護平等、約束平等 2.司法機關依法獨立行使職權原則：專屬性、獨立性、合法性 3.以事實為依據、以法律為準繩原則

司法權的監督：黨 國家權力機關 上下級之間、同級之間 行政機關、企事業單位、社會團體、民主黨派、人民群眾和輿論

事實：包括被合法證據證明了的事實和依法推定的事實 正確處理依法辦事與堅持黨的政策的指導作用的關系：一方面 不能對立起來 另一方面 不能以政策改變、代替法律甚至取消法律 應當將兩者統一起來 守法：法的遵守 分為廣義上的法的遵守和狹義上的法的遵守 廣義：法的實施

狹義：專指公民、社會組織和國家機關以法律為自己的行為準則 依照法律行使權利、履行義務的活動

守法包括積極守法和消極守法

守法是維護秩序、實現法律目的的需要

在我國 法律是工人階級領導的全體人民的共同意志和根本利益的體現 守法的構成要素包括：守法主體 守法范圍（直接決定于法的淵源 在我國不僅包括各種制定法還包括具有法律效力的非規范性法律文件）守法內容（包括履行法律義務和行使法律權利 履行法律義務又分為履行消極的法律義務和履行積極的法律義務）守法的理由： 1.習慣

2.出于對合法性的認識 3.出于畏懼 4.出于社會壓力

5.出于對個人利益的考慮 6.出于道德上的要求

守法的態度：指人們對法律的遵守程度和狀態 包括最低狀態、中層狀態和高級狀態

守法的最低狀態：不違法犯罪

守法的中層狀態：依法辦事 形成統一的法律秩序 守法的高級狀態：守法主體不論是外在行為還是內在動機都符合法的精神和要求 嚴格履行法律義務 充分行使法律權利 從而真正實現法律調整的目的 影響守法狀態的因素：守法主體的主觀心理狀態和法律意識水平、守法主體所處的客觀社會環境等

法律監督：有廣義和狹義兩種理解 廣義：指由所有的國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監督 狹義：指由特定的國家機關依照法定職權和法定程序對立法、執法和司法活動的合法性進行的監督

法律監督體系：由一個國家各種形式的法律監督構成的有機聯系的系統 法律監督的意義： 1.是社會主義民主政治的保障和重要組成部分 2.是依法治國、建設社會主義法治國家的保證 3.是建立和完善社會主義市場經濟的需要

當代中國的法律監督：分為國家監督與社會監督 國家監督包括國家權力機關的監督、國家司法機關的監督和國家行政機關的監督 國家權力機關的監督：各級人民代表大會及其常委會 包括法律上的監督和工作監督 可分為立法監督、行政監督、司法監督、人事監督和憲法監督 國家司法機關的監督：國家司法機關 包括檢察機關的監督和審判機關的監督 檢察機關的監督又叫檢查監督 是一種專門監督 分為刑事訴訟監督、民事訴訟監督和行政訴訟監督三類 審判機關的監督也叫人民法院的監督 分為系統內的監督、對檢察機關的監督和對行政機關的監督三種

國家行政機關的監督：國家行政機關 包括系統內部上下級之間以專門機關的監督和對行政相對人的監督 分為四類：一般行政監督、專門行政監督、行政復議和行政監管

社會監督：政黨（執政黨）社會組織（人民政協、民主黨派和社會團體）社會輿論（最能體現廣泛性、公開性、民主性）人民群眾（公民個人）法律解釋：指一定的人或組織對法律規定含義的說明 法律解釋的特點： 1.對象是法律規定

2.與具體案件密切相關 3.具有一定的價值取向性 4.受解釋學循環的制約 法律解釋的必要性：

1.法律具有概括性、抽象性 需要化抽象為具體、變概括為特定

2.由于：1）人們在認識能力、認識水平以及利益與動機上有差別 2）法律規范的專門性使其不易為人們所理解 3）社會主體的社會地位、生活環境和文化水平：的原因 對同一法律規范會產生不同的理解 需要統一理解、保持法的實施的統一性

3.對立法遺憾進行改正、彌補法律規定的不完善 4.解決法的穩定性與社會發展之間的矛盾 5.普及法律知識、開展法制教育 法律解釋的分類： 1.主體和效力不同（是否具有法律上的約束力）：正式解釋/法定解釋/有權解釋（分為立法解釋、司法解釋和行政解釋）——非正式解釋/學理解釋

2.尺度不同：限制解釋——擴充解釋（始終必須以立法意圖、目的和法律原則為基礎）——字面解釋

法律解釋的方法：文義解釋/語法解釋/文法解釋/文理解釋 歷史解釋 體系解釋/系統解釋 目的解釋

法律解釋體制：指國家法律解釋權限劃分的制度

我國建立了以全國人大常委會的解釋權為核心和主體的各機關分工配合的法律解釋體制 具體分為立法解釋、司法解釋和行政解釋

立法解釋：我國的立法解釋權屬于全國人大常委會 全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力 立法解釋的主要任務： 1.闡明法律實施中產生的疑義

2.適應社會發展 賦予法律規定以新含義

3.解決法條沖突以及司法解釋之間的沖突 最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋發生沖突由全國人大常委會作出最終解釋

司法解釋：最高人民法院的審判解釋和最高人民檢察院的檢察解釋 有時采取聯合解釋的方式

司法解釋的作用：為司法機關適用法律審理案件提供說明 具體表現為：

1.對法律規定不夠具體而使理解和執行有困難的問題進行解釋 賦予比較概括、原則的規定以具體內容

2.通過法律解釋適應變化了的新的社會情況 3.對適用法律中的疑問進行統一的解釋

4.對各級法院之間應如何依據法律規定相互配合審理案件、確定管轄以及有關操作規范問題進行解釋

5.通過解釋活動彌補立法的不足

行政解釋：國家最高行政機關即國務院及其主管部門（各部委）包括：1）對不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應用的問題所作的解釋 2）在行使職權時對自己所制定的法規所進行的解釋

行政解釋不得與憲法和法律相抵觸 全國人大常委會有權撤銷國務院及其主管部門違反憲法和法律的解釋 法律推理：指以法律與事實兩個已知的判斷為前提 運用科學的方法和規則 為法律適用提供正當理由的一種邏輯思維活動 是推理思維活動在法律領域中的運用 法律推理的特征：

1.法律推理是法律運用中的一種思維活動

2.法律推理以法律與事實為兩個已知的判斷作為推理的前提 3.法律推理運用多種科學的方法和規則進行 4.法律推理的目的是為法律提供正當理由

5.法律推理的結果往往涉及當事人的利害關系 法律推理的方法：形式邏輯方法和辯證邏輯方法

法律推理的分類：形式推理（分析推理）和實質推理（辯證推理）形式推理：又稱分析推理 包括演繹推理、歸納推理和類比推理

演繹推理：又稱三段論推理 從一般到特殊 必然性推理 主要適用于成文法國家 法律規則和原則是大前提 事實是小前提 判決是結論

歸納推理：從特殊到一般 或然性推理 主要適用于判例法國家 實際上是一種立法活動

類比推理：從個別到個別 或然性推理 主要適用于判例法國家 類似案件類似處理

實質推理：又稱辯證推理 當作為推理前提的是兩個或兩個以上的相互矛盾的法律命題是 借助于辯證思維 從中選擇出最佳的命題 以解決法律問題 主要為了解決因法律規定的復雜性而引起的疑難問題 必須建立在事物的辯證法的客觀基礎之上而絕不應該是從法官的主觀想象中得出結論 法律關系：根據法律規范產生、以主體之間的權利和義務關系的形式表現出來的特殊社會關系 即在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系

法律關系的觀念最早來源于羅馬法中的“法鎖”的觀念 但直到19世紀才成為一個專門的概念 法律關系的特征：

1.法律關系是依法建立的社會關系：1）法律規范是法律關系產生的前提 2）法律關系不同于法律規范調整或保護的社會關系本身 3）法律關系是法律規范的實現形式 是法律規范的內容在現實社會生活中得到的具體貫徹 4）法律關系是人與人之間符合法律規范的社會關系

2.法律關系是一種體現意志性的特殊社會關系：1）法律關系是根據法律規范建立的 而法律規范是國家意志的體現 2）法律關系參加者的意志對于法律關系的建立和實現有重要作用（承認法律關系的意志性并不能否認其客觀性）

3.法律關系是以法律上的權利義務為內容的社會關系：法律規范中的權利和義務是抽象的 只是一種可能性 法律關系中的權利和義務是具體的 具有現實性 法律關系的分類：

1.所體現的社會內容的性質：基本——普通——訴訟 2.主體的法律地位是否平等：平權型——隸屬型 3.主體是否完全特定化：絕對——相對

4.產生的依據、作用和實現規范的內容：調整性——保護性 法律關系的構成要素：主體 內容 客體

法律關系的主體具有法律性（由法律規范規定）和社會性（由一定的物質生活條件決定）

公民的權利能力有一般和特殊之分 法人的權利能力和行為能力是一致的 法律關系的內容包括法律權利和法律義務 權利和權力的區別：

1.現行憲法中 對中央國家機關使用“職權” 對地方國家機關使用“權限” 對公民使用“權利”

2.權利主體一般是公民與法人和其他社會組織 權力主體則只能是被授予權力的國家機關及其特定的工作人員

3.權利和權力的自由度不同 職權不能放棄、不可讓與

4.權力的強制性是直接的 權利的強制性則以權力為中介 是間接的 法律權利與法律義務的關系： 1.相互作用、相輔相成 2.互為目的 3.互為手段

法律關系的客體：權利和義務所指向的對象 包括物、行為、精神產品（非物質財富）、人身利益

物成為法律關系客體： 1.應得到法律的認可 2.應為人類所認識和控制

3.能夠給人們帶來某種物質利益 具有經濟價值 4.須具有獨立性

精神產品不同于有體物 也不同于精神活動本身

人身利益不僅是人作為法律關系主體的承載者 而且在一定范圍內成為法律關系的客體

法律關系的產生、變更與消滅：稱為法律關系的演變 必須符合兩方面的條件：1.抽象條件 即法律規范的存在 2.具體條件 即法律實施的存在

法律事實：指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱 法律事實的特點： 1.是一種規范性事實

2.是一種能用證據證明的事實 3.是一種具有法律意義的事實

法律實施的分類：根據是否與當事人的意志有關可以分為法律事件和法律行為 法律事件：與當事人意志無關 根據是否由人們的行為引起可分為絕對事件和相對事件

法律行為：與當事人意志有關 包括作為和不作為

當事人既無故意又無過失 而是由于不可抗力或不可預見的原因而引起的某種法律后果的活動 不是行為 屬于意外事件

同一個法律事實可以引起多種法律關系的產生、變更和消滅

有時一個法律關系的產生、變更或消滅需要同時有兩個或兩個以上的法律事實 這兩個或兩個以上的法律事實所構成的一個相關整體叫做“事實構成” 法律責任：

產生的原因：違法行為 違約行為 法律規定

法律責任的目的通過其懲罰、救濟和預防三個功能的發揮來實現 法律責任的分類：刑事 民事 行政 違憲

刑事責任：犯罪人向國家所負 否定性法律后果

民事責任：主要是救濟責任 兼具懲罰功能 主要是財產責任 具有一定的任意性 可分為違約責任和侵權責任

行政責任：主體是行政主體和行政相對人 產生原因是行為人的行政違法行為或法律法規的規定

違憲責任：主體主要是國家機關及其領導干部 產生原因是違憲行為 法律責任的構成要件：

1.責任主體（必須具有法定責任能力）2.違法行為（特殊情況下不是要件）3.損害結果（人身 財產 精神）4.因果關系

5.主觀過錯（故意或過失 行政法律領域實行過錯推定的方法 一般只要行為人實施了違法行為就視其為主觀有過錯）

法律責任的歸責：也叫法律責任的歸結 指由特定的國家機關或國家授權的機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認 歸責原則： 1.責任法定原則 2.因果聯系原則

3.責任與處罰相稱原則 4.責任自負原則

免責：又稱法律責任的減輕和免除 指法律責任由于出現法定條件被部分或全部地免除

免責以法律責任的存在為前提 不同于“不負責任”或“無責任” 我國的免責條件主要包括： 1.時效免責 2.不訴免責 3.自首立功免責 4.有效補救免責 5.自助免責

法律制裁：指由特定的國家機關對違法者（或違約者）依其所應承擔的法律責任而實施的強制性懲罰措施

法律制裁與法律責任的關系：法律制裁是承擔法律責任的一個重要方式 應承擔法律責任是實施和接受法律制裁的前提 法律制裁是具體承擔法律責任的結果或體現 有法律責任不一定就有法律制裁 法律制裁的分類：刑事 民事 行政 違憲 刑事制裁：司法機關 以刑罰為主 最嚴厲

民事制裁：人民法院 以財產關系為核心 適用范圍最廣

行政制裁：國家行政機關 分為行政處分、行政處罰和勞動教養

違憲制裁：全國人大及其常委會是行使違憲制裁權的機關 制裁措施有撤銷、改變、罷免等 法治的內涵：

1.法治意指一種治國方略或社會調控方式 2.法治意指依法辦事的原則 3.法治意指良好的法律秩序

4.法治代表某種包含特定價值規定性的社會生活方式 法制：

1.靜態意義上的法制 即法律和制度

2.動態意義上的法制 即指立法、司法、守法和法律監督的活動和過程 法治與法制的區別：

1.法治更強調實質意義上的法律至上和權利保障 法制側重于形式意義上的法律制度及其實施

2.法治強調法律的至高權威和公正性、穩定性、普遍性、公開性、平等性以及對權利的制約與對人權的保障 法制側重于關注法的規范性和有效性而對法律本身的內容和價值取向并無特殊規定

3.法治與人治對立 法制與人治并不截然對立

4.法治的政治基礎是民主政治 法制的問世先于法治且不需要民主和憲政 法治與人治是兩種對立的治國方略 區別：

1.法治是民主政治 人治一般是君主專制或貴族政治

2.法治依據的是反映眾人意志的法律 人治依據的是統治者個人或少數人的意志 3.法治要求法律高于個人意志 人治則相反 法治與德治是兩種不同的治國理念 關系： 1.歷史上有過長期的分歧和斗爭

2.都是為了維護和鞏固封建統治 因此二者最終互相妥協退讓 禮法結合成為中國封建社會統治的獨特模式

3.現代意義上的德治不再局限于儒家理念 法治與德治作為社會控制的兩種手段 各有優勢和局限 作用互補 目標一致 民主：一種國家制度、政治制度 以公民的意志作為政治合法性的基礎 不僅指國家的組織形式（政體）也指國家的本質（國體）民主與法治的區別：并不是天然統一的 存在矛盾 法治的前提是法律是至高權威 民主的前提是公意或多數是至高權威 若法律淪為工具 法治就不可能實現 民主與法治的聯系：

1.法治必須建立在民主基礎上 民主是實現法治的先決條件

2.民主理念的實現離不開法治 法治是民主制正常運行和發展的保障 3.在現代社會中 民主與法治不可分割 法治支持民主 民主也兼容法治

社會主義法治與民主的關系：相互依存、不可分離 離開民主講法治則可能變質 離開法治講民主則可能失去保障、偏離社會主義方向 1.社會主義民主是社會主義法治的前提：

1）從民主作為一種國家制度來看 民主是法治的政治前提或基礎

2）從民主作為一種公共決策方法和機制來看 民主決定著法的創制的質量 3）民主是法治的力量源泉

4）民主在促進法治發展方面有重大作用 2.社會主義法治是社會主義民主的保障： 1）法治確認人民當家做主的地位 確認國家的基本民主體制及其活動原則的合法性 2）法治確認和保障廣大人民群眾享有廣泛的民主權利和自由 為政治參與提供暢通的渠道

3）法治確認和規范民主的范圍以及實現民主的程序和方式 4）法治是保衛民主的重要武器 法律與國家的關系：

1.國家是法律存在的基礎：

1）法律由國家制定或認可 沒有國家就沒有法律 2）法的實現以國家政權的運行為必要條件

3）國家的政權組織形式和結構形式影響法的形式 2.法律保障國家職能的實現：

1）法律確認和宣稱國家權力的合法性 組織和完善國家權力機構體系 2）法律促進國家職能的實現

3）法律制約和監督國家權力的運行 法治的基本原則：

1.法律至上原則：法治區別于人治的根本標志 法治的首要條件 最基本的原則 核心是憲法至上

2.權力保障原則：尊重和保障人權 法律面前人人平等 權利與義務相一致

3.權力制約原則：對國家權力進行合理的分工和有效的制約 制約主要是權利之間的相互制約 行政權力是重點

4.正當程序原則：不能作自己的法官 聽取當事人的意見 主要針對國家公權力而言

法治國家的標志：

1.完備而良善的法律體系 2.健全高校的法律運行體制 3.高素質的法律職業隊伍 4.較高的全民法律意識 5.良好的法律秩序

十五大將“依法治國”確立為治國基本方略 將“建設社會主義法治國家”確定為社會主義現代化的重要目標 提出了“建設中國特色社會主義法律體系”的重大任務

1999年憲法修正案將“依法治國，建設社會主義法治國家”載入憲法 2004年憲法修正案將“國家尊重和保障人權”載入憲法 2011年宣布中國特色社會主義法律體系初步形成 建設社會主義法治國家的前提條件： 1.完善的市場經濟體制（經濟基礎）2.高度的民主政治體制（政治基礎）3.全民較高的文化素養（文化基礎）

社會主義法治理念：指關于社會主義法治的理想、信念和觀念 是社會主義法治的內在要求、精神實質和基本原則的概括和反映 核心本質是廣泛的人民性 基本特征：1.鮮明的政治性和時代性 2.系統的科學性和合理性 3.真正的開放性和實證性

社會主義法治理念的基本內容： 1.依法治國——核心內容 2.執法為民——本質要求 3.公平正義——價值追求 4.服務大局——重要使命 5.黨的領導——根本保證

依法治國是黨領導人民治理國家的基本方略 根本目的在于保證人民充分行使當家做主的權利 維護人民當家做主的地位 依法治國的必要性：

1.有利于加強和改善黨的領導 從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實施 保證黨的領導核心作用

2.是建設社會主義民主政治、實現人民當家做主的基本保證 3.是發展社會主義市場經濟的客觀需要 4.是社會主義文明的重要標志

5.是維護社會穩定和國家長治久安的重要保障

依法治國把堅持黨的領導、發揚人民民主和嚴格依法辦事統一起來 依法治國方略的實施：

1.維護憲法和法律的尊嚴 堅持法律面前人人平等 2.逐步建立和完善我國的社會主義法律體系 3.完善行政執法制度和司法制度

4.大力開展普法教育 廣泛進行法制宣傳 提升干部和群眾的法律意識和法制觀念 形成良好的社會法治環境 法與經濟基礎的關系： 1.經濟基礎決定法

2.法反作用于經濟基礎

法與生產力的關系（生產關系是中介）： 1.法始終受生產力發展水平的影響 2.法對生產力具有促進或阻礙作用 法與市場經濟的關系：

1.法伴隨商品經濟的出現而產生 是商品交換的必然產物 又是商品交換乃至整個商品經濟不可或缺的調整機制

2.商品經濟愈發展 社會對法的需求就愈多 法和法制愈發展 又反過來給予商品經濟以更有效的影響

3.法的產生和發展與商品經濟的發展密不可分

當市場經濟與社會主義基本制度結合起來時 就在現代市場經濟中形成了一種新的經濟體制——社會主義市場經濟

社會主義法對社會主義市場經濟的作用： 1.宏觀方面：引導 促進 保障 必要的制約

2.微觀方面：1）確立主體地位 2）確認和保障契約關系 3）競爭規則 4）維護正常運行秩序 5）確認和保障開放性和國際性 法與政治的關系：

1.政治對法具有影響和制約作用

2.法對政治具有確認、調整和影響作用 法與政治都是上層建筑 政治居主導地位 法與政策的關系：

1.政策對法的實施具有指導作用 2.法對政策實施具有保障作用

社會主義法與執政黨政策的一致性：都產生并服務于社會主義社會的經濟基礎 都體現著廣大勞動人民的意志和要求 基本指導思想和價值取向一致 所追求的社會目的一致

社會主義法與執政黨政策的區別：意志屬性不同 表現形式不同 實施的途徑和保障方式不同 穩定性程度和程序化程度不同 社會主義法和執政黨政策的相互關系： 1.執政黨政策市社會主義法的核心內容

2.社會主義法是貫徹執政黨政策、完善和加強黨的領導的不可或缺的基本手段 3.執政黨政策充分發揮作用 能夠保障、促進社會主義法的實現

法律意識：是社會意識的一種特殊形式 泛指人們對法律特別是對本國現行法律的思想、觀點、心理或態度等的總稱 是一種主觀價值判斷 是法律文化的重要組成部分 在法律文化觀念中居于核心地位 其現實基礎是一定的社會物質生活條件

法律意識的分類：

1.主體不同：個人法律意識——群體法律意識（最復雜）——社會法律意識（總的反映）

2.專門化、職業化程度不同：職業法律意識——非職業法律意識

3.從認識階段來看：低級階段的法律心理——高級階段的法律思想體系

4.從社會政治屬性角度：占統治地位的法律意識（正面的、積極的 作用形式有直接和間接兩種）——不占統治地位的法律意識（負面的、消極的、破壞性的）法律意識的作用：

1.占統治地位的法律意識有時會起到法的作用（但不等同于法）2.對法律實踐活動有影響和制約作用 3.對立法活動有直接影響 4.對法律適用由直接影響 5.是推動法律變革的重要力量

6.法律意識的培養對建設社會主義法治國家有重要作用（質的方面和量的方面）法律文化：是一種特殊的文化現象 包括物質性的法律文化（制度形態）和精神性的法律文化（觀念形態）法律文化并不簡單等同于法律現象的總和 而是其中所包含的一切有價值的、流傳久遠的文化傳統 不包括一切偶然與個別的成分

法律文化是人們從事法律活動的行為模式（不是指法律規則而是指實際規則）和思維模式

法律文化具有多樣性、階級性、相對獨立性、民族性等特點 法律文化的多樣性使法律文化的交流與傳播成為可能 沖突與融合是法律文化變遷與發展的一條基本規律

當代中國的法律文化主要包括：中國傳統的法律文化（潛在作用）西方法律文化 蘇聯的法律文化 我國社會主義建設過程中所形成的法律文化（影響最大）法與道德的關系：

聯系：都屬于上層建筑 相互影響 相互滲透 相互作用 區別：

1.產生方式不同（道德自發、無形 法律自覺、有形 道德先于法律）2.表現形式不同（道德無需特定的表現形式）

3.實現方式不同（法律主要是外在強制力 道德主要是內在強制力）4.調整范圍不完全相同（道德更廣泛）

5.評價的尺度不同（法律標準比道德標準更明確規范）

6.權利義務的特點不同（法律以權利為本位 道德主要以義務為主體 法律中的權利和義務在社會中主要體現為實在形態 具有確定性和可預測性 道德中的權利和義務在社會中主要體現為觀念形態、理想形態 具有應然性）法與道德的聯系：

1.道德是法律的基礎和評價標準： 1）道德是法律的理論基礎

2）道德是法律的價值基礎 是判斷、評價法律的價值尺度 3）道德是法律運作的社會基礎

4）道德是法律的補充 具有彌補法律漏洞的作用 2.法律是傳播道德、保障道德實施的有效手段

1）通過道德法律化進一步強化、維護、實現道德規范

2）法律是道德的承載者 弘揚、發展一定社會的道德理念、信條和原則 促進社會道德的更新和變革

3）法律是形成新的道德風貌、新的精神文明的強大力量

3.總之 法律與道德是人類生存的兩大支柱 應并舉并重、相互配合、相互協調、互助共生

法與道德的沖突：主要表現為情理與法理上的沖突 有兩種具體情況：1.合法不合理——道德上不許可但法律上許可 2.合理不合法——道德上許可但法律上不許可

法與道德沖突的結果：

1.沒有堅實社會基礎的法律在道德面前修改或崩潰 適應道德的新法律產生 2.在法律的影響下 一些舊道德退出歷史舞臺 形成于法律相適應的新道德 解決法與道德沖突的措施：

1.提高立法質量 盡量避免出現法律漏洞 最大限度地減少法律與道德進行不必要碰撞的幾率

2.在宣傳法律過程中 對舊道德進行批判 使道德與法律盡量吻合 社會主義法與社會主義道德的關系：相互滲透 相互作用 相互促進 1.社會主義道德對社會主義法律的作用：

1）社會主義道德是社會主義法律制定的價值指導 2）社會主義道德對法的實施具有促進作用

3）社會主義道德可以彌補社會主義法在調整社會關系方面的不足 2.社會主義法律對社會主義道德建設的作用： 1）社會主義法以法律規范的形式對社會主義道德的某些原則和要求加以確認 使之具有法的屬性 從而使其獲得強有力的保障

2）社會主義法是傳播社會主義道德和進行社會主義道德教育的重要方式

3.總之 社會主義道德是法律的評價標準和推動力量 社會主義法是傳播社會主義道德、保障道德要求實現的有效手段

第五篇：法理學重點、難點概要

法理學重點、難點

【法理學簡述】

一、法理學復習

法理學較為側重的考點包括:

1、法的一般理論:法的定義、分類、作用、功能，法與國家、法與道德、法與政治等。

2、法的歷史發展:法的起源、法系、當代資本主義法的變化，法的繼承、法的移植等。

3、法的形式和法的實施:法律體系和法律部門、淵源、法的制定、效力、法律規定、法的適用、法律解釋、法律關系、法律監督等。

4、法學思潮與法學流派。

所以復習法理學一定要把握重點。

二、整理概念，弄清相互之間的區別

法理學為什么會如此之難，很大程度上就難在其概念上，一來概念多，二來概念很抽象，三來概念之間差別和聯系容易混淆。而概念對于理解法理學，理解部門法和對付司考又相當重要，所以，考生有必要認真復習。

三、知識點 需要掌握的具體內容

法的起源 各各學派的觀點、代表人物

法的概念 法是以國家政權意志形式出現的，作為司法機關辦案依據的，具有普遍性、明確性和肯定性的，以權利和義務為主要內容的，首先和主要體現執政階級意志并最終決定于社會物質生活條件的，各種社會規范的總稱。

法的本質 法首先和主要體現執政階級意志——法的階級性

法最終決定于社會物質生活條件——法的客觀性

法的要素 法的規則、法的原則、法的概念

法律規范 法律規范是法的基本單位，它是由國家制定或認可的，以國家強制力保證執行的，具有完整的邏輯結構的特殊行為規則。調整性的法律規范和保護性的法律規范

絕對確定的法律規范和相對確定的法律規范 強行性的法律規范和任意性的法律規范

法的作用 法的作用是指法對人們的行為和社會生活的影響或功能。

1、規范作用

指引作用、評價作用、預測作用、強制作用、教育作用

2、社會作用

社會關系的調整器、階級統治的工具

法的歷史類型

所謂法的歷史類型就是按照法的經濟基礎和階級本質對法所作的基本分類。凡是建立在相同經濟基礎之上具有相同階級本質的法就屬于同一種歷史類型。

奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法

法的淵源 法的淵源是指由不同國家機關制定、認可和變動的，具有不同法的效力或地位的各種法的形式。

1、中國法的淵源——憲法、法律、行政法規、地方性法規、自治法規、行政規章、特別行政區法、國際條約。

2、中國法的淵源的補充——政策、習慣、判例。

法系 法系是西方學者根據各國法的特點、歷史傳統、及其源流關系對法所作的分類。凡是具有一些共同特點和歷史傳統的，有著同一源流關系的法，就屬于同一法系。

民法法系（大陸法系）——古羅馬法、《法國民法典》、《德國民法典》 普通法系（英美法系）——普通法（王室法院）、衡平法（官法院）、制定法

法的體系 法律體系即部門法體系，即把一國現行法律規范分為不同的法律部門并由這些法律部門組成的有機聯系的整體。我國現行的部門法體系分為：憲法、行政法、民商法、經濟法、刑法、社會法、環境法、程序法。

法的分類 國內法和國際法 成文法和不成文法 根本法和普通法 一般法和特別法 實體法和程序法

法律關系 法律關系是依法產生、以主體之間的權利與義務關系的形式表現出來的特殊社會關系 法律關系的種類：

一般法律關系和具體法律關系 絕對法律關系和相對法律關系 調整性法律法系和保護性法律關系

法律事實 指法所規定的、能夠引起法的后果即法律關系產生、變更和消滅的現象。

法律事實的分類： 行為和事件

肯定的法律事實和否定的法律事實 一次性作用的法律事實和狀態 單一的法律事實和事實構成立法 立法是由特定主體，依據一定職權和程序，運用一定技術，制定、認可和變動法這種特定社會規范的活動。

法的效力 法的時間效力、法的空間效力、法對人的效力 法的適用 指國家司法機關根據法定職權和法定程序，具體應用法處理案件的專門活動。

法的遵守 指一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織、全體公民都必須守法、嚴格依法辦事。

法的解釋 指特定的人或組織依據立法原意和法律意識對法和其他規范性文件的具體內容、含義和術語所作的分析、說明和解答。我國法律解釋權屬于全國人大常委會。

法的監督 指由所有國家機關、社會組織和公民依法對國家的經濟、政治、文化、社會等方面和各種法制活動進行的監察和督促。

法律責任 指由于違法行為、違約行為或由于法的規定而應承受的某種不利的法的后果。

法的本質學說

法的本質學說主要包括：

（1）神意說。

（2）理性說。古羅馬思想家西塞羅指出：法是最高的理性；理性在人類理智中穩定而充分發展之時，就是法律。

（3）主權命令說。

（4）意志說。法國思想家盧梭指出：法律是人民自己意志的記錄。人民服從法律就是服從自己的意志。

（5）自由說。德國哲學家康德認為：法就是那些使任何人的有意識的行為按照普遍的自由法則確實能與別人有意識的行為相協調的全部條件的綜合。黑格爾指出：任何定在，只要是自由意志的定在，就是法；法就是作為理念的自由。

（6）事物性質說。法國學者孟德斯鳩認為：從最廣泛的意義來說，法是由事物的性質產生出來的必然關系。“事物的性質”就是法的精神。

（7）民族精神說。德國歷史法學派創立人卡爾·馮·薩維尼指出：法是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現。法隨著民族的成長而成長，隨著民族的加強而加強，最后隨著民族個性的消亡而消亡。

（8）利益說。德國法學家魯道夫·馮·耶林較為強調法的目的，認為：法是以強制作為保障的社會目的的體系,而法的目的就是社會利益，社會利益是法的創造者，是法的惟一根源,所有的法都是為了社會利益的目的而產生。

馬克思主義法的本質學說認為：法律是統治階級或取得勝利并掌握國家政權的階級的意志的表現。法所體現的統治階級意志不是統治階級內部的各黨派、集團及每個成員的個別意志，也不是這些個別意志的簡單相加，而是統治階級的整體意志、共同意志或根本意志。在一定情況下，法的內容規定不僅反映統洽階級的意志，而且同時又反映被統治階級以及統治階級的同盟階級的某些要求和愿望。

法的起源的各種學說

（1）神創說：這一學說認為法是人格化的超人類力量的創造物，各種各樣的神為人類創造法。

（2）暴力說：這一學說認為法是暴力斗爭的結果，是暴力統治的產物。

（3）契約說：人類在進入政治社會之前處于自然狀態，后來為了安全，為了生產發展，為了社會安定和發展等原因，人們相互間締結契約，通過締結契約人們放棄、讓與部分自然權利，組成政府，這最初的契約是法律。

（4）發展說。

（5）合理管理說。

馬克思主義認為，法是隨著生產力的發展、社會經濟的發展，私有制和階級的產生、國家出現而產生的，經歷了一個長期的漸進的過程。