第一篇：就業(yè)登記表、雇傭關(guān)系證明

就業(yè)登記表

用人單位或雇主雇傭證明

茲證明同志（身份證號碼），性別，年齡，于年月至年月在我單位從事工作。

我承諾：附件所列法律條文已認(rèn)真閱讀。本證明所述情況與真實(shí)情況相符，本單位和本人愿承擔(dān)由此證明所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

法人代表或雇主姓名：

法人代表或雇主身份證號碼：

用人單位或雇主地址：

用人單位或雇主聯(lián)系人：

用人單位或雇主聯(lián)系電話：

法人代表或雇主簽名：

（蓋章）

年月日附相關(guān)法律條文：

1、《勞動(dòng)法》第九十八條 用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者故意拖延不訂立勞動(dòng)合同的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；對勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百條 用人單位無故不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令其限期繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金。

2、《勞動(dòng)合同法》第三條 訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。依法訂立的勞動(dòng)合同具有約束力，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的義務(wù)。

第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

3、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第二十三條 繳費(fèi)單位未按照規(guī)定辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、變更登記或者注銷登記，或者未按照規(guī)定申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1000元以上5000元以下的罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5000元以上10000元以下的罰款。

第二十六條 繳費(fèi)單位逾期拒不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金的，由勞動(dòng)保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)申請人民法院依法強(qiáng)制征繳。

第二篇：靈活就業(yè)證明&登記表

河北師范大學(xué)2012屆畢業(yè)生靈活就業(yè)登記表

靈 活 就 業(yè) 證 明

河北師范大學(xué)學(xué)院：

貴院屆專業(yè)畢業(yè)生，已于年月日在我單位上班，從

事工作，按月支付報(bào)酬，具體待遇和其他事宜與畢業(yè)生另有商定。

學(xué)校如有其他事宜，請與我單位聯(lián)系。

單位地址：聯(lián)系電話：聯(lián) 系 人：

單位名稱（公章）： 年月日

第三篇：雇傭關(guān)系認(rèn)定

一、雇傭關(guān)系概述

(一)我國關(guān)于雇工的有關(guān)法律規(guī)定

在我國民法通則中沒有專門的規(guī)范性條款來對個(gè)人雇工行為所產(chǎn)生的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議通過最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對此類問題做了專門的規(guī)定：

第九條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：雇員因故意或重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。”

第十條：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”。

第十一條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任，雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害的，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。同時(shí),該條第三款又規(guī)定：“屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍的，不適用本條規(guī)定。”

(二)與雇傭關(guān)系相近的幾種關(guān)系

1、幫工關(guān)系。幫工是指幫工人自愿或應(yīng)被幫工人之邀請，為其提供勞務(wù)，并按被幫工人的意思，在一定時(shí)間內(nèi)完成某項(xiàng)工作的行為。幫工可分為義務(wù)幫工和有償幫工兩種形式。幫工關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別：(1)幫工關(guān)系既可有償也可無償，而雇傭則均為有償雇傭。(2)幫工關(guān)系具有互助、臨時(shí)、一次性消費(fèi)等特點(diǎn)，而雇傭關(guān)系一般時(shí)間較長。(3)幫工關(guān)系可以隨時(shí)解除而不負(fù)任何責(zé)任;而雇傭關(guān)系雖可隨時(shí)解除，但在特定情況下，雇員應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任。如雇員未按約定提供勞務(wù)，雇員應(yīng)承擔(dān)返還培訓(xùn)費(fèi)用的責(zé)任，負(fù)有替雇主保守一些商業(yè)秘密、技術(shù)秘密等義務(wù)，在幫工關(guān)系中，幫工一般接觸不到這些秘密。(4)幫工關(guān)系中，幫工與被幫工人之間沒有人身依附關(guān)系;而雇傭關(guān)系則存在一定的人身依附關(guān)系等。

2、雇保姆、家教等服務(wù)關(guān)系。家政服務(wù)關(guān)系中，最典型的是雇保姆的問題。雇主與保姆之間是服務(wù)合同關(guān)系，家庭雇工已屬家政服務(wù)行業(yè)，保姆、家教等向雇主提供的是服務(wù)行為，與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：(1)雇傭關(guān)系中雇員提供的是勞力，雇主支付給雇員的僅僅是勞力的價(jià)格，雇主可以從雇員生產(chǎn)的商品或所做的行為中，取得一定收益，該收益一般高于勞動(dòng)力的價(jià)格。而在家政服務(wù)中，保姆、家教等從事的服務(wù)行為，并不能使接受服務(wù)的雇主從服務(wù)中取得其他收益。(2)雇傭關(guān)系成立后，雇主與雇員之間存在著人身依附關(guān)系;而保姆、家教與雇主的地位是平等的，保姆或家教在按約完成一定的服務(wù)后，并不受雇主的其他管理，雇主也不能處分保姆、家教。如接受服務(wù)者提供的工作環(huán)境、條件并無不當(dāng)?shù)模瑢Ψ?wù)人員在工作過程中受到的損害，不負(fù)賠償責(zé)任。

3、勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系極為相近。勞動(dòng)關(guān)系是在實(shí)現(xiàn)社會(huì)勞動(dòng)過程中，勞動(dòng)者與所在單位之間的社會(huì)勞動(dòng)關(guān)系。與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：(1)勞動(dòng)關(guān)系中一方為勞動(dòng)者，另一方為用人單位，且一方要成為另一方的成員，并遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度;而雇傭關(guān)系既可以一方為公民，另一方為單位，也可以雙方均為公民，且雇員不成為雇主的成員。(2)勞動(dòng)關(guān)系的解除應(yīng)遵循一定的程序;而雇傭關(guān)系的解除沒有什么程序，雙方均可隨時(shí)解除雇傭關(guān)系。(3)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生爭議時(shí)，必須經(jīng)仲裁前置程序，司法機(jī)關(guān)才能介入，爭議應(yīng)適用勞動(dòng)法的規(guī)定處理爭議;而雇傭關(guān)系發(fā)生爭議時(shí)，法院可直接受理，適用民法的規(guī)定處理。(4)仲裁機(jī)構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同;而雇傭關(guān)系發(fā)生解除時(shí)，則法院無權(quán)判令雙方維持雇傭關(guān)系。

《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條第1款規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。”第12條第2款規(guī)定:“因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。”

依據(jù)該司法解釋，在第三人加害行為的場合，權(quán)利人可以選擇請求工傷保險(xiǎn)給付，也可以選擇請求普通人身損害賠償，此時(shí)發(fā)生兩種請求權(quán)的競合(非真正競合)。但是，司法解釋對工傷保險(xiǎn)基金的追償權(quán)沒有做出規(guī)定。

4、勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)是指不以實(shí)物形成而以提供活動(dòng)的形式滿足他人的某種需要的活動(dòng)。勞務(wù)關(guān)系近似于雇傭關(guān)系，兩者的主要區(qū)別：(1)提供勞務(wù)的人所提供的勞務(wù)為體力勞動(dòng);而雇傭關(guān)系中的雇員提供的勞務(wù)不僅僅局限于純勞力;(2)勞務(wù)關(guān)系的雙方地位是平等的;而雇傭關(guān)系則有人身依附關(guān)系存在，雇主與雇員之間在雇傭成立前地位平等，雇傭成立后即具有不平等性;(3)勞務(wù)關(guān)系在實(shí)踐中有滿足需方的勞動(dòng)力要求即可，一般沒有技術(shù)方面的特別要求。

5、承攬關(guān)系。(1)二者主體關(guān)系不同。雇傭關(guān)系的雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系，雇員對于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時(shí)干預(yù)雇員的工作;承攬關(guān)系的定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對工作如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無權(quán)進(jìn)行干預(yù)。(2)二者負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)不同。雇傭關(guān)系中，雇員在完成工作過程中所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，均由雇主承擔(dān)，除非是雇員的故意或重大過失所致;而承攬關(guān)系中，所造成的損害均由承攬方承擔(dān)，而不涉及定作人。(3)二者報(bào)酬確定的基礎(chǔ)不同。雇傭關(guān)系中，報(bào)酬的確定是根據(jù)市場勞動(dòng)力的價(jià)格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定的。報(bào)酬一經(jīng)確定后，不存有虧損的風(fēng)險(xiǎn);而承攬關(guān)系的勞動(dòng)報(bào)酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價(jià)格等確定的，勞動(dòng)報(bào)酬有時(shí)與材料的價(jià)格相結(jié)，而且，承攬方還要承擔(dān)潛在虧損的風(fēng)險(xiǎn)。(4)二者合同義務(wù)、成立契約的條件不同。雇傭關(guān)系的雇員不能將自己應(yīng)負(fù)的勞務(wù)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，必要親自履行雇傭契約。并且雇主挑選雇員時(shí)，以雇員的勞動(dòng)技能是否適合于自己的要求，雇員則從勞動(dòng)報(bào)酬是否達(dá)到自己的要求來決定是否締結(jié)雇傭契約的;承攬關(guān)系中，承攬方可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也可以與人合伙完成工作，還可以請幫手共同完成工作。定作方選任承攬方是以承攬方的技能、生產(chǎn)設(shè)備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽(yù)等能否勝任工作為條件的，而承攬方則是以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲得利益來締結(jié)合同的。

二、雇工人身損害賠償案件審判實(shí)踐中的幾個(gè)問題

(一)雇工人身損害賠償案件中適用的原則

首先，雇主對雇工在完成受雇工作中所受損害承擔(dān)的民事責(zé)任，是一種侵權(quán)責(zé)任，而非合同責(zé)任。理由是，雇工要求賠償?shù)臋?quán)利不是基于合同產(chǎn)生的，而是基于勞動(dòng)保護(hù)所享有的;雇主所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任也不是因其違反雇用合同的所產(chǎn)生的義務(wù)，而是因其違反了法律賦予的一切不得損害他人合法權(quán)益的普遍義務(wù)。雇主所侵犯的權(quán)利客體是雇員的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，而不是雇工的債權(quán)。其次，雇主對雇員在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所受損害具體承擔(dān)的侵權(quán)民事責(zé)任，是無過錯(cuò)責(zé)任，不適用過錯(cuò)責(zé)任原則。我國《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者享有受勞動(dòng)保護(hù)的權(quán)利。用人單位對其勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中遭受損害的，用人單位就必須承擔(dān)工傷待遇。這種補(bǔ)償具有無過錯(cuò)責(zé)任的性質(zhì)。雇員與雇主的民事地位平等。雇工也是勞動(dòng)者，無論勞動(dòng)者的就業(yè)形式如何，同樣也應(yīng)當(dāng)享有受勞動(dòng)保護(hù)的權(quán)利。因此，雇員在完成雇主的工作中受害，同樣應(yīng)按無過錯(cuò)責(zé)任的原則處理。再次，雇主責(zé)任為無過錯(cuò)責(zé)任有利于保護(hù)雇工的利益。從雇主與雇工的經(jīng)濟(jì)地位來看，雇主明顯優(yōu)于雇工。雇工在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中受到損害，在一般情況下，雇工很難證明雇主有過錯(cuò)的，而且有時(shí)雇主確實(shí)也無過錯(cuò)。如果認(rèn)定雇主不承擔(dān)責(zé)任，將極不利于保護(hù)雇工的合法權(quán)益，不符合民法的公平原則。另外，雇主承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任有充分的根據(jù)：一是雇主的雇傭行為是意外傷害的來源;二是在一定程度上只有雇主可能控制這些危險(xiǎn);三是由獲得利益者負(fù)擔(dān)危險(xiǎn)是公平原則的要求。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定：“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時(shí)，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。”

(二)雇工人身損害賠償案件中的舉證責(zé)任的承擔(dān)

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定的八種特殊侵權(quán)糾紛中沒有個(gè)人雇工人身損害賠償一項(xiàng)，但是一項(xiàng)制度、規(guī)定，它不可能包羅萬象，也不可能十全十美，因此，立法上的紕漏在任何時(shí)候都是在所難免的。但在實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)掌握其立法精神、原理并應(yīng)用這種立法精神、原理去解決實(shí)際問題。筆者認(rèn)為個(gè)人雇工人身損害賠償是一類特殊的人身侵權(quán)糾紛案，應(yīng)當(dāng)按照特殊侵權(quán)糾紛的舉證規(guī)則分配各方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。作為受到人身損害的雇工，其只要能夠舉證證明與雇主的雇傭關(guān)系成立及其損害后果發(fā)生在為雇主做工的過程中就行了。而雇主的舉證責(zé)任則在于舉證證明：(1)因不可抗力造成雇工傷亡的;(2)雇工因犯罪或者違反治安管理傷亡的;(3)雇工醉酒導(dǎo)致傷亡的;(4)雇工自殘自殺的。這四種法定免責(zé)事由的存在，否則就由雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。”

(三)雇工人身損害賠償案件中的賠償依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)

個(gè)人雇工人身損害賠償?shù)囊罁?jù)和標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)當(dāng)適用工傷保險(xiǎn)的規(guī)定，而應(yīng)按《中華人民共和國民法通則》、《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等相關(guān)司法解釋規(guī)定的人身損害賠償?shù)挠嘘P(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。因?yàn)椤豆ｋU(xiǎn)條例》是一部行政法規(guī)，它所規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇是一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而不是損害賠償。它的第一條規(guī)定：“為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，促進(jìn)工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)，制定本條例。”其規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇標(biāo)準(zhǔn)和民事賠償標(biāo)準(zhǔn)相比也是偏低的。不能因個(gè)人雇工法律關(guān)系與勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)關(guān)系相同而類推適用《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定。只有這樣，才能真正保護(hù)雇工作為受人雇傭的勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。”

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。”

身體受到一般傷害

1、醫(yī)療費(fèi)用：以醫(yī)院出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。

醫(yī)療費(fèi)的數(shù)額按照一審法庭辯論終結(jié)前的實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。

2、誤工費(fèi)：根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。

誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定;

受害人因傷致殘續(xù)誤工的誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天;

受害人有固定收入的誤工費(fèi)按照減少的收入計(jì)算;

受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算，受害人不能舉出其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者想近行業(yè)上職工平均工資計(jì)算。

3、護(hù)理費(fèi)：根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員的收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;護(hù)理人員沒有固定收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算;護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù);護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力為止。受害人不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年;受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理信賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級別。

4、交通費(fèi)：根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)該以正式票據(jù)為憑;有關(guān)票據(jù)應(yīng)該與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)確定。

5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：參照當(dāng)?shù)貒夜ぷ魅藛T的出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確需到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。

6、住宿費(fèi)：參照事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)工作人員出差住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

7、營養(yǎng)費(fèi)：根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。

因傷致殘

1、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力的程度，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算;被扶養(yǎng)人為未成年人，計(jì)算到十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其它生活來源的，計(jì)算二十年;六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。

2、殘疾輔助器具費(fèi)：按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷殘有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn);輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。

3、傷殘賠償金：根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十歲周以上的，年齡每增加一歲減少上一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算;

殘疾賠償金的計(jì)算公式為：

殘疾賠償金=受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×計(jì)算年限×傷殘賠償指數(shù)。(“上一”，是指一審法庭辯論終結(jié)時(shí)的上一統(tǒng)計(jì)。)

受害人因傷殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。

4、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定。精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)模琴r償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

5、康復(fù)費(fèi)：指在康復(fù)護(hù)理和繼續(xù)治療階段實(shí)際發(fā)生的并且必要的康復(fù)費(fèi)。后續(xù)治療費(fèi)：原則上等待發(fā)生后另行起訴;但醫(yī)療證明和鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。

因傷死亡

1、死亡賠償金：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的按五年計(jì)算。

2、喪葬費(fèi)：按照職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，六個(gè)月的工資總額。

3、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：見因傷致殘的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)部分。

4、交通費(fèi)：指親屬辦理喪事宜支出的合理的交通費(fèi);以正式票據(jù)為準(zhǔn)。

5、住宿費(fèi)：指親屬辦理喪事家宜支出的合理的住宿費(fèi);住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以國家工作出差住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

6、誤工費(fèi)：指親屬為辦理喪事耽誤工作而造成的損失;標(biāo)準(zhǔn)參照其它誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

7、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定;精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)模琴r償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

(四)工傷與雇工損害賠償區(qū)別

1、責(zé)任主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動(dòng)法第二條明確規(guī)定。用人單位是指企業(yè)和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人，也可以是企業(yè)，也可以個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織。

2、主體之間關(guān)系不同。工傷保險(xiǎn)的權(quán)利人和義務(wù)人之間必須有勞動(dòng)關(guān)系，非勞動(dòng)關(guān)系，不構(gòu)成工傷。而一般人身損害賠償不受勞動(dòng)關(guān)系限制。

3、責(zé)任性質(zhì)不同。工傷保險(xiǎn)本質(zhì)是勞動(dòng)合同關(guān)系，主要是勞動(dòng)保險(xiǎn)法上的義務(wù)，而一般雇傭損害賠償是侵權(quán)責(zé)任(無因管理形成的人身損害賠償為例外)，是民法上的義務(wù)。

4、歸責(zé)原則不同。工傷保險(xiǎn)實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任，而雇傭損害賠償實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任。如是一般侵權(quán)，還必須具有損害四要件。

5、性質(zhì)認(rèn)定不同。工傷須經(jīng)過勞動(dòng)部門認(rèn)定，雇傭損害賠償無須經(jīng)過確認(rèn)。工傷的認(rèn)定有效和有資格的是勞動(dòng)部門，勞動(dòng)部門有權(quán)確定勞動(dòng)者傷害是否是工傷，其它部門的認(rèn)定均為無效。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，職工受傷后首先應(yīng)申請進(jìn)行工傷認(rèn)定及勞動(dòng)能力鑒定。

(提醒：《工傷保險(xiǎn)條例》第53條規(guī)定：“對工傷認(rèn)定不服的先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議不服的，再提起行政訴訟。”即復(fù)議前置程序。《工傷認(rèn)定辦法》第十九條規(guī)定：“職工或者其直系親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認(rèn)定決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。”)

針對此問題勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳給重慶市勞動(dòng)和社會(huì)保障局發(fā)了一個(gè)關(guān)于當(dāng)事人對工傷認(rèn)定不服申請行政復(fù)議問題的復(fù)函，其中規(guī)定在適用《工傷認(rèn)定辦法》第十九條規(guī)定時(shí)，當(dāng)事人對工傷認(rèn)定結(jié)論不服的，應(yīng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》第五十三條規(guī)定執(zhí)行;當(dāng)事人對不予受理決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，(行政機(jī)關(guān)不作為)即這種情況下行政復(fù)議不是前置程序。可以直接提起行政訴訟。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的機(jī)構(gòu)均可以認(rèn)定其傷情等級。對鑒定結(jié)論不服的，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商可以到鑒定機(jī)構(gòu)重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。勞動(dòng)能力等級鑒定與傷殘等級鑒定的鑒定標(biāo)準(zhǔn)不同，賠償標(biāo)準(zhǔn)也不同。勞動(dòng)能力等級的確定是綜合后得到唯一的結(jié)果;人身損害賠償可能會(huì)出現(xiàn)多處傷殘等級。(注：后續(xù)治療費(fèi)用也是可以鑒定的，以便一次性解決問題)。

6、舉證責(zé)任不同。工傷賠償除非用人單位證明損害是由受害人故意所為，方可免除責(zé)任。而雇傭損害賠償則實(shí)行誰主張，誰舉證，對賠償?shù)囊磺惺聦?shí)，權(quán)利人均要舉證證明。

7、賠償時(shí)效不同。工傷賠償?shù)臅r(shí)效為60日，雇傭損害賠償依據(jù)《中華人民共和國民法通則》侵權(quán)賠償時(shí)效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權(quán)利被侵害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的保護(hù)，也可直接向雇主和有關(guān)單位主張解決，在主張權(quán)利時(shí)時(shí)效中斷。

8、處理程序不同。工傷調(diào)解不成，必須經(jīng)過勞動(dòng)爭議仲裁才能訴訟(仲裁前置)，工傷賠償在認(rèn)定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會(huì)調(diào)解時(shí)效中斷外，申請勞動(dòng)仲裁部門裁決，逾期不裁決的視為放棄權(quán)利。在裁決后15日內(nèi)不起訴的，視為認(rèn)可仲裁裁決。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序。而雇傭損害賠償可直接通過訴訟解決。

9、賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)不同。工傷賠償，旨在保障勞動(dòng)者的最低生活，其賠償?shù)姆秶鷥H限于人身傷害，并且給付金額受到法定標(biāo)準(zhǔn)的限制。對不同等級的工傷，確定了一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。參照標(biāo)準(zhǔn)對工傷者進(jìn)行賠償。且不是一次性的。一般人身損害賠償在于填補(bǔ)受害人的損害，賠償范圍包括所受損害和利益，一般參照道路交通事故賠償標(biāo)準(zhǔn)來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。最明顯的就是可以主張精神撫慰金。

10、適用法律不同。工傷賠償適用勞動(dòng)法和工傷保險(xiǎn)條例，而雇傭損害賠償則適用民事法律規(guī)范調(diào)整，它直接適用民法侵權(quán)行為法的相關(guān)條款和規(guī)定責(zé)任、原則來處理。

(五)雇工職務(wù)范圍的判斷

雇員職務(wù)范圍的判斷是一個(gè)十分重要的問題，直接涉及雇主責(zé)任的承擔(dān)，如果雇員并非在履行受雇職務(wù)過程中致他人損害的，雇主不承擔(dān)責(zé)任。我認(rèn)為雇員如果是在受雇工作時(shí)間范圍內(nèi)，在從事雇傭事務(wù)的地點(diǎn)內(nèi)實(shí)施的侵權(quán)行為，并且是為了履行受雇工作的，為了雇主的利益而實(shí)施的侵權(quán)行為，應(yīng)視為是職務(wù)范圍。

結(jié) 語

總之，準(zhǔn)確界定雇傭關(guān)系，從雇傭關(guān)系的特點(diǎn)、權(quán)利、義務(wù)的內(nèi)涵及所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系等入手。一看雇員是在雇主的控制下完成工作，雇主可以隨時(shí)修正工作內(nèi)容;二看雇員是在利用雇主提供的生產(chǎn)條件、場所等，以雇主的名義對外從事活動(dòng)，是為他人干活;三看雇員與雇員之間產(chǎn)生了一種人身依附關(guān)系，雇員在如何工作的問題上沒有自主權(quán);四看在雇傭關(guān)系中，有一個(gè)相當(dāng)長的支付工資的周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有一個(gè)相當(dāng)于該行業(yè)的比較固定的標(biāo)準(zhǔn)。只有這樣，才能達(dá)到正確區(qū)分一些與雇傭相似的其他法律關(guān)系，才能讓雇工這一弱勢的人身健康安全得到法律給予的特殊保護(hù)，才能讓勞動(dòng)者依憲法所享有的受勞動(dòng)保護(hù)的權(quán)利，維持整個(gè)社會(huì)利益的和諧發(fā)展。

第四篇：勞動(dòng)關(guān)系 雇傭關(guān)系

人社部關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系確立的5條規(guī)定全解析 發(fā)布日期：2015-10-15

作者：李云律師

2005年5月25日，勞動(dòng)和社會(huì)保障部（現(xiàn)為人社部）發(fā)布《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）。“通知”共五條，內(nèi)容既有實(shí)體方面的規(guī)定也有程序方面的規(guī)定。涉及確立勞動(dòng)關(guān)系的參照要素、舉證責(zé)任劃分、勞動(dòng)合同簽訂、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、特殊用工主體責(zé)任和爭議管轄等問題。筆者逐條解讀，僅供參考！（注：其中紅色字體為通知原文）

一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。

【此處的“未簽訂書面勞動(dòng)合同”應(yīng)僅在此“通知”的語境下理解。不包括用人單位確認(rèn)的包含勞動(dòng)合同主要內(nèi)容的錄用審批表、人力資源部門向勞動(dòng)者發(fā)出的包含勞動(dòng)合同主要條款的錄用offer等情形。簽有勞動(dòng)合同，未必存在勞動(dòng)關(guān)系。《勞動(dòng)合同法》第七條和第十條第三款的規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系自實(shí)際用工之日起建立，這一規(guī)定和此“通知”的精神一脈相承。以下三項(xiàng)條件同時(shí)具備，缺一不可。】

(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

【包括境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（雇工人數(shù)在7人以下的個(gè)體工商戶）、民辦非企業(yè)、依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織、基金會(huì)、依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)以及國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（現(xiàn)實(shí)中存在一部分勞動(dòng)合同制人員）】

(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；

【此項(xiàng)規(guī)定包含以下三個(gè)含義：一是“各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者”中的“各項(xiàng)”應(yīng)作縮小解釋，應(yīng)理解為適用于用人單位全體員工的具有普遍約束力的規(guī)章制度。二是“各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者”指的是在實(shí)質(zhì)上對勞動(dòng)者適用，而不能簡單地從形式上去判斷，比如員工參加培訓(xùn)的記錄、簽收記錄或規(guī)章制度中注明的適用范圍等情形均不能證明“適用于勞動(dòng)者”。三是勞動(dòng)者從事的工作是用人單位安排的且支付了相應(yīng)勞動(dòng)報(bào)酬的事項(xiàng)。】

(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

【此項(xiàng)規(guī)定很抽象，不易理解，實(shí)務(wù)中對此項(xiàng)規(guī)定中的“業(yè)務(wù)”分歧很大。有的觀點(diǎn)認(rèn)為只要企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)就是屬于本項(xiàng)“業(yè)務(wù)”。有的觀點(diǎn)認(rèn)為，此處的“業(yè)務(wù)”應(yīng)解釋為主要的、核心的業(yè)務(wù)。

筆者認(rèn)為，單純按工商部門核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍確定此處的“業(yè)務(wù)”不符合企業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)狀，部分企業(yè)從事經(jīng)營范圍之外的業(yè)務(wù)比較常見且在商事合同糾紛中也 1 往往被認(rèn)定為有效；解釋為主要的核心的業(yè)務(wù)本來就是不完整不充分的解釋。

筆者認(rèn)為，此處的“業(yè)務(wù)”應(yīng)作擴(kuò)大解釋，即用人單位負(fù)責(zé)人和管理者代表安排的所有與公司經(jīng)營有關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)活動(dòng)。】

二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

【此處的“工資支付憑證”應(yīng)包括勞動(dòng)者提供的從用人單位統(tǒng)一格式的電子郵箱中打印的工資發(fā)放記錄。實(shí)務(wù)中，勞動(dòng)者提供的用普通紙質(zhì)打印的沒有勞動(dòng)者本人簽字的“工資條”也作為主要的參照憑證。】

(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

【此處“能夠證明身份的證件”應(yīng)還包括用人單位的授權(quán)文書、介紹信；寫有勞動(dòng)者姓名且代表用人單位的參會(huì)通知（邀請函）、客戶提供的售后評價(jià)記錄、寫有勞動(dòng)者姓名且注明用人單位的獲獎(jiǎng)證書（其他榮譽(yù)資質(zhì)）、寫有勞動(dòng)者姓名且注明用人單位的各種處罰證明文書（證明材料）等。】

(三)勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄； 【實(shí)務(wù)中，用人單位人力資源部門制作的“面試評價(jià)表”如果僅僅只記載了針對求職者的面試評語不得直接作為認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)，但可作為參照憑證。獵頭公司的推薦信也可以作為參照憑證。】

(四)考勤記錄；

【實(shí)務(wù)中，勞動(dòng)者能提供有效的考勤記錄并不容易。從舉證的角度，現(xiàn)行法律法規(guī)并未規(guī)定用人單位必須保留考勤記錄被查。此處的考勤記錄應(yīng)做廣義上的理解，即包括考勤復(fù)印件、殘缺不全的考勤記錄、勞動(dòng)者自制的與工作有關(guān)的視頻音頻資料、微信考勤記錄（呵呵，微信現(xiàn)在是無所不能了）。】

(五)其他勞動(dòng)者的證言等。

【勞動(dòng)者最好能提供與其無利害關(guān)系且在職的本單位其他勞動(dòng)者的證言。多名離職員工的證言，如內(nèi)容不矛盾且能相印證也可作為參照憑證】

其中，(一)、(三)、(四)項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

【現(xiàn)行法律法規(guī)并未規(guī)定用人單位必須保留考勤記錄被查。實(shí)務(wù)中，此處規(guī)定(四)項(xiàng)由用人單位附舉證責(zé)任的前提條件是勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握考勤證據(jù)。當(dāng)然也可以理解為，在沒有簽訂勞動(dòng)合同需要確定是否存在勞動(dòng)關(guān)系的這一特殊情形下由用人單位附舉證責(zé)任。】

三、用人單位招用勞動(dòng)者符合第一條規(guī)定的情形的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者 2 補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動(dòng)關(guān)系，但對符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同條件的勞動(dòng)者，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。

【根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十條第二款的規(guī)定，已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。此處“符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同條件的勞動(dòng)者”指的是勞動(dòng)者在用人單位連續(xù)工作滿十年、用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年兩種情形。】

用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者在本單位工作年限每滿一年支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

【應(yīng)區(qū)分2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后不同的計(jì)算方式和標(biāo)準(zhǔn)。】

四、建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。

【此條規(guī)定要表達(dá)的整體意思是，不具備該“通知”第一條規(guī)定的勞動(dòng)關(guān)系成立的條件，不存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)仍需承擔(dān)用工主體責(zé)任。其內(nèi)涵是承擔(dān)用工主體責(zé)任并非完全以存在勞動(dòng)關(guān)系為前提，承擔(dān)用工主體責(zé)任也不等同建立勞動(dòng)關(guān)系。

人力資源和社會(huì)保障部在2013年4月25日關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問題的意見第七條中給予了明確。該條規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動(dòng)者從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任”

最高院在2014年4月21日最高人民法院審判委員會(huì)第1613次會(huì)議通過的《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》也給予了回應(yīng)。該司法解釋第三條第（四）項(xiàng)規(guī)定：用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。

江蘇省高院早在2011年出臺的《關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭議案件的指導(dǎo)意見

（二）》第十條規(guī)定：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的其他組織或自然人，勞動(dòng)者起訴請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包方存在勞動(dòng)關(guān)系的，不予支持；但勞動(dòng)者依據(jù)人力資源社會(huì)保障部門作出的因工傷亡或職業(yè)病確認(rèn)結(jié)論和勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論請求賠償工傷保險(xiǎn)待遇，并要求發(fā)包人與承包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。

深入分析不難發(fā)現(xiàn)，其實(shí)用工單位在無勞動(dòng)關(guān)系的情況下對其違法轉(zhuǎn)包行為僅承擔(dān)用工主體責(zé)任中的工傷賠償責(zé)任。

實(shí)務(wù)中，勞動(dòng)仲裁部門大多堅(jiān)持承擔(dān)用工主體責(zé)任等同勞動(dòng)關(guān)系，而各地法院甚至同省份不同級別的法院之間對此問題采用的裁判口徑差別很大，有的將其認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，有的則截然相反，同種情況不同裁判的情形較常見。

最高院《全國民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法辦【2011】442號）第五十九條規(guī)定：建設(shè)單位將工程發(fā)包給承包人，承包人又非法轉(zhuǎn)包或者違法分包給實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動(dòng)者請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包人之間存在勞動(dòng)關(guān)系的，不予支持。最高院會(huì)議紀(jì)要的這一規(guī)定實(shí)際上與人社部《通知》（2013年4月25日）第四條的規(guī)定是一致的。另外，人社部《工傷保險(xiǎn)條例》若干問題的意見、《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》、北京市高院《勞動(dòng)爭議法律適用疑難問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要二》、《河南省工傷保險(xiǎn)條例》均從僅承擔(dān)工傷責(zé)任的角度支持了最高院會(huì)議紀(jì)要的觀點(diǎn)

2014年6月11日，最高院《全國民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第五十九條的釋明再次降水?dāng)嚋啠谷俗聊ゲ煌浮！啊锻ㄖ返谒臈l之所以規(guī)定可認(rèn)定承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，其用意是懲罰那些違反《建筑法》的相關(guān)規(guī)定任意分包、轉(zhuǎn)包的建筑施工企業(yè)。”最高院表述“其用意是懲罰那些違反《建筑法》的相關(guān)規(guī)定任意分包、轉(zhuǎn)包的建筑施工企業(yè)”。究竟如何理解？恐怕只有問問那個(gè)明白人了，呵呵。

筆者認(rèn)為，勞動(dòng)關(guān)系的建立應(yīng)遵循自愿原則，這也是勞動(dòng)合同法的立法原意。自愿原則要求用人單位和勞動(dòng)者雙方必須協(xié)商一致，任何一方不得將自己的意志加給另一方。同時(shí)，實(shí)務(wù)中，涉及此類問題爭議的勞動(dòng)者之所以主張確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，其目的多是為了解決工傷賠償問題。所以筆者認(rèn)為用工單位在無勞動(dòng)關(guān)系的情況下對其違法轉(zhuǎn)包行為僅承擔(dān)用工主體責(zé)任中的工傷賠償責(zé)任。】

五、勞動(dòng)者與用人單位就是否存在勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭議的，可以向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。

【此處需要解釋的有兩點(diǎn)，一是勞動(dòng)爭議雙方能否協(xié)議選擇管轄的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)？《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條規(guī)定，“勞動(dòng)爭議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位所在地的勞動(dòng)爭議委員會(huì)申請仲裁的，由勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)管轄”。普通仲裁委（便于區(qū)分勞動(dòng)仲裁委員會(huì)）專門處理經(jīng)濟(jì)和民商事糾紛，當(dāng)事人可以約定選擇仲裁委、仲裁員，甚至是仲裁規(guī)則。勞動(dòng)仲裁委員會(huì)專門處理勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人只能按照法律的規(guī)定向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁，不能進(jìn)行選擇。

二是，能否約定管轄法院？此問題目前存有爭議。最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》[法釋（2001）14號]第八條規(guī)定，“勞動(dòng)爭議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄。勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄”基于此規(guī)定，筆者認(rèn)為，最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》[法釋（2001）14號]第八條規(guī)定可以理解為創(chuàng)設(shè)了一項(xiàng)新的“專屬管轄”規(guī)定，即勞動(dòng)爭議案件由用人單位所在地法院或者合同履行地法院管轄，排除了當(dāng)事人約定。類似不動(dòng)產(chǎn)案件、港口作業(yè)案件、繼承案件、中外合資合作經(jīng)營爭議、船舶污染、海洋勘探開發(fā)等案件一樣，屬于“專屬管轄”，當(dāng)事人不得協(xié)議選擇管轄法院。至于有學(xué)者提出，專屬管轄只能由《民事訴訟法》做出規(guī)定這一觀點(diǎn)，筆者沒有看到令人信服的理由能予解釋。】

人社部與最高法院關(guān)于涉工程發(fā)包確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的矛盾規(guī)定 2014-01-19 23:26 閱讀(2027)評論(0)判例對施工企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定具有較好的參考作用，附錄于此，希望能夠幫助大家！

裁判要點(diǎn)：

原勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第4條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)將工程或業(yè)務(wù)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召開了全國民事審判工作會(huì)議。其中規(guī)定:

59、建設(shè)單位將工程發(fā)包給承包人，承包人又非法轉(zhuǎn)包或者違法分包給實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動(dòng)者請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包人之間存在勞動(dòng)關(guān)系的，不予支持。

人社部和最高法院的意見明顯沖突，那我們在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如何適用？法院如何裁判？

喬向麗訴河南省建筑安裝工程有限公司確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系糾紛上訴案（2013）三民二終字第163號 上訴人（原審被告）喬向麗。委托代理人陳本立。

被上訴人（原審原告）河南省建筑安裝工程有限公司。法定代表人趙天福，該公司董事長。

委托代理人付貴朝，河南新天河律師事務(wù)所律師。

上訴人喬向麗因與被上訴人河南省建筑安裝工程有限公司確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系糾紛一案，不服靈寶市人民法院（2013）靈民一初字第76號民事判決，向本院提 5 起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人喬向麗的委托代理人陳本立、被上訴人河南省建筑安裝工程有限公司的委托代理人付貴朝到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審查明：2012年5月26日，原告河南省建筑安裝工程有限公司承包了靈寶興華化工有限責(zé)任公司的三廢混燃爐配套3MW汽輪機(jī)組土建工程，并將該工程鋼筋勞務(wù)分包給彭政。2012年7月，被告喬向麗經(jīng)李冠民介紹，到彭政處從事鋼筋工工作，雙方?jīng)]有簽訂書面勞動(dòng)合同，喬向麗與彭政約定了勞動(dòng)報(bào)酬，工作由彭政安排管理。2012年8月20日，喬向麗在工作中受傷。2012年9月5日，喬向麗向靈寶市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁。2013年1月5日，靈寶市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出（2012）靈勞人仲裁字第419-1號仲裁裁決書，裁決：喬向麗與河南省建筑安裝工程有限公司自2012年7月1日起存在勞動(dòng)關(guān)系。原告河南省建筑安裝工程有限公司對該裁決不服，引起訴訟。

原審認(rèn)為：原被告之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)從勞動(dòng)關(guān)系所具備的實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行分析，即勞動(dòng)者是否實(shí)際接受用人單位的管理、指揮或者監(jiān)督，用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章是否適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是否是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分，用人單位是否向勞動(dòng)者提供基本勞動(dòng)條件以及向勞動(dòng)者支付報(bào)酬的方式等因素綜合認(rèn)定。本案中，被告喬向麗由自然人彭政招用和管理，由彭政支付勞動(dòng)報(bào)酬，原告河南省建筑安裝工程有限公司沒有招用、管理被告喬向麗為其工作，也未向被告喬向麗支付勞動(dòng)報(bào)酬，原告與被告并未形成勞動(dòng)關(guān)系。原告的訴請有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。被告辯稱雙方已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，理由不足，本院不予支持。依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第七十八條、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第七條、第十條之規(guī)定，判決：原告河南省建筑安裝工程有限公司與被告喬向麗之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。案件受理費(fèi)10元，由原告河南省建筑安裝工程有限公司承擔(dān)。

喬向麗上訴稱：

1、原審認(rèn)定被上訴人將“鋼筋勞務(wù)分包給彭政”，沒有任何文字依據(jù)。彭政是被上訴人鋼筋工負(fù)責(zé)人，其受被上訴人的指派安排我的工作崗位與我約定勞動(dòng)報(bào)酬，其履行的是被上訴人的職責(zé)，因此我與被上訴人已形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。

2、我受傷后，在治療期間被上訴人已支付5萬元醫(yī)療費(fèi)用和1000元生活費(fèi)用，我和被上訴人在協(xié)商費(fèi)用承擔(dān)問題上，首先是承認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，方可支付相關(guān)費(fèi)用，被上訴人支付我的醫(yī)療費(fèi)及生活費(fèi)即是對雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的承認(rèn)。綜上，原審判決認(rèn)定不存在勞動(dòng)關(guān)系，于法無據(jù)，有失客觀公正，請求撤銷原審判決，并依法作出客觀公正的判決。

被上訴人河南省建筑安裝工程有限公司答辯稱：

1、我公司沒有招用上訴人，也沒有對上訴人進(jìn)行管理，更沒有支付其勞動(dòng)報(bào)酬。上訴人稱彭政受我公司的指 6 派安排其工作崗位、與其約定勞動(dòng)報(bào)酬，彭政履行的是我公司的職責(zé)并非事實(shí)，我公司與彭政沒有任何關(guān)系。上訴人由彭政安排工作，與彭政約定勞動(dòng)報(bào)酬并實(shí)際由彭政支付，即使我公司將鋼筋勞務(wù)分包給了彭政，上訴人也是向彭政提供勞務(wù)，而非向我公司提供勞務(wù)。上訴人稱與我公司形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)。

2、上訴人受傷情況我公司并不知情，靈寶興華化工有限公司支付上訴人治療費(fèi)用也未經(jīng)我公司同意，我公司只是在靈寶興華化工有限公司告知從工程款中支付上訴人5.1萬元治療費(fèi)用之后，才派人去上訴人家了解情況，5.1萬元并非我公司主動(dòng)支付。靈寶興華化工有限公司未經(jīng)我公司同意支付給上訴人5.1萬元的行為不能代表我公司，也不能成為確認(rèn)雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)。綜上，我公司與上訴人之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，支付上訴人5.1萬元治療費(fèi)的行為不是我公司所為，一審判決雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系完全正確，請求二審法院作出公正裁判。

二審查明的事實(shí)與原審相同。

本院認(rèn)為：原勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人招用勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包人承擔(dān)用工主體責(zé)任”。該規(guī)定意在防范建筑施工企業(yè)將自己承建的工程或者礦山企業(yè)將自己主要經(jīng)營業(yè)務(wù)內(nèi)的開采、加工環(huán)節(jié)分包給不具備用工主體資格的組織或自然人，導(dǎo)致不具備用工資格的主體參與這些高風(fēng)險(xiǎn)的活動(dòng)，使不具備用工主體資格的組織或自然人招用的勞動(dòng)者權(quán)益受到損害時(shí)，得不到應(yīng)有保護(hù)。但不具備用工主體資格的組織或自然人招用勞動(dòng)者與建筑施工、礦山企業(yè)是存在勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，應(yīng)根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系特征進(jìn)行判定，而不能簡單以該規(guī)定就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

沒有簽訂勞動(dòng)合同的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)同時(shí)具備三個(gè)條件，一是用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。二是用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。三是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。本案中，河南省建筑安裝工程有限公司承包了靈寶興華化工有限責(zé)任公司的三廢混燃爐配套3MW汽輪機(jī)組土建工程，并將該工程鋼筋勞務(wù)分包給彭政，而彭政以自己的名義臨時(shí)雇傭喬向麗，喬向麗受彭政指使，報(bào)酬由彭政支付。被上訴人河南省建筑安裝工程有限公司的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度并不約束喬向麗，也并未對喬向麗進(jìn)行勞動(dòng)管理或委托他人對喬向麗進(jìn)行勞動(dòng)管理，喬向麗的工作并非被上訴人安排，勞動(dòng)報(bào)酬也不從被上訴人處領(lǐng)取，故喬向麗與彭政之間形成雇傭關(guān)系，與被上訴人并未形成勞動(dòng)關(guān)系。原審認(rèn)定喬向麗與被上訴人不存在勞動(dòng)關(guān)系事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，7 適用法律并無不當(dāng)，依法應(yīng)予維持。上訴人上訴理由不足，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人喬向麗負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。審 判 長 喬建剛 代理審判員 李 劍 代理審判員 白彥安 2013年08月01日 書 記 員 郭曉輝

對最高人民法院《全國民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第59條 作出進(jìn)一步釋明的答復(fù)

(來源：最高人民法院 發(fā)布時(shí)間：2014-04-11)網(wǎng)友在《建筑領(lǐng)域確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系之我見》一文中對建筑行業(yè)大量存在的轉(zhuǎn)包、分包引發(fā)的勞動(dòng)關(guān)系問題進(jìn)行了分析，并結(jié)合(法辦【2011】42號)《全國民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡稱《紀(jì)要》)第59條和(勞社部發(fā)【2005】12號)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(以下簡稱《通知》)第4條作了比較，得出了這兩個(gè)文件規(guī)定的內(nèi)容并不沖突的結(jié)論，并闡述了自己的理由。應(yīng)當(dāng)說，您對上述問題的見解是有一定道理的，說明您對這一領(lǐng)域存在的問題有一定的研究，并希望能夠解決這一實(shí)踐中較為棘手的問題。

關(guān)于實(shí)際施工人招用的勞動(dòng)者與承包人也就是建筑施工企業(yè)之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，理論與實(shí)踐中存在兩種截然相反的觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，實(shí)際施工人與其招用的勞動(dòng)者之間應(yīng)認(rèn)定為雇傭關(guān)系，但實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間既不存在雇傭關(guān)系，也不存在勞動(dòng)關(guān)系。理由是：建筑施工企業(yè)與實(shí)際施工人之間只是分包、轉(zhuǎn)包關(guān)系，勞動(dòng)者是由實(shí)際施工人雇用的，其與建筑施工企業(yè)之間并無建立勞動(dòng)關(guān)系或雇傭關(guān)系的合意。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，應(yīng)認(rèn)定實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)檎J(rèn)定他們之間存在勞動(dòng)關(guān)系，有利于對勞動(dòng)者保護(hù)。

我們同意第一種觀點(diǎn)。主要理由如下：

首先，實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間并沒有絲毫的建立勞動(dòng)關(guān)系的意思表示，更沒有建立勞動(dòng)關(guān)系的合意。我國《勞動(dòng)合同法》第三條明確規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系必須遵循自愿原則。自 8 愿就是指訂立勞動(dòng)合同完全是出于勞動(dòng)者和用人單位雙方的真實(shí)意志，是雙方協(xié)商一致達(dá)成的，任何一方不得將自己的意志加給另一方。自愿原則包括：訂不訂立勞動(dòng)合同由雙方自愿、與誰訂立勞動(dòng)合同由雙方自愿、合同的內(nèi)容取決于雙方的自愿。現(xiàn)實(shí)生活中，勞動(dòng)者往往不知道實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人是誰，承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人同樣也不清楚該勞動(dòng)者是誰，是否實(shí)際為其工程提供了勞務(wù)。在這種完全缺乏雙方合意的情形下，直接認(rèn)定二者之間存在合法勞動(dòng)關(guān)系，不符合實(shí)事求是原則。如果實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人根本沒有與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的意思，我們通過仲裁或者司法判決方式強(qiáng)行認(rèn)定他們之間存在勞動(dòng)關(guān)系，則等于違背了《勞動(dòng)合同法》總則中對自愿原則的規(guī)定。

其次，如果認(rèn)定實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，那么，將由具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人對勞動(dòng)者承擔(dān)勞動(dòng)法上的責(zé)任，而實(shí)際雇傭勞動(dòng)者并承擔(dān)管理職能的實(shí)際施工人反而不需要再承擔(dān)任何法律責(zé)任了，這種處理方式顯然不符合公平原則。如果我們許可這樣做法，實(shí)際施工人反而很容易逃避相應(yīng)的法律責(zé)任。此外，如果強(qiáng)行認(rèn)定實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，還會(huì)導(dǎo)致產(chǎn)生一系列無法解決的現(xiàn)實(shí)難題：勞動(dòng)者會(huì)要求與承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人簽訂書面勞動(dòng)合同;要求為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù);要求支付不簽訂書面勞動(dòng)合同而應(yīng)支付的雙倍工資，等等。這些要求顯而易見都是不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С值摹?/p>

再次，《通知》第4條之所以規(guī)定可認(rèn)定承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，其用意是懲罰那些違反《建筑法》的相關(guān)規(guī)定任意分包、轉(zhuǎn)包的建筑施工企業(yè)。我們認(rèn)為，承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人違反了《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任或民事責(zé)任。不能為了達(dá)到制裁這種違法發(fā)包、分包或者轉(zhuǎn)包行為的目的，就可以任意超越《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)規(guī)定，強(qiáng)行認(rèn)定本來不存在的勞動(dòng)關(guān)系。

最后，雖然不認(rèn)定實(shí)際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，并不意味著勞動(dòng)者的民事權(quán)益得不到保護(hù)。《勞動(dòng)合同法》第94條規(guī)定：“個(gè)人承包經(jīng)營者違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”實(shí)踐中個(gè)人承包經(jīng)營者(也就是實(shí)際施工人)往往沒有承擔(dān)民事責(zé)任的足夠財(cái)力，為了保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，在勞動(dòng)者遭受損失時(shí)，承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人是要承擔(dān)民事上的連帶賠償責(zé)任的。這是有利于對勞動(dòng)者提供周全保護(hù)的。從訴訟程序看，勞動(dòng)者既可以單獨(dú)起訴實(shí)際施工人，也可以將承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與實(shí)際施 9 工人列為共同被告;從實(shí)體處理看，勞動(dòng)者既可以要求實(shí)際施工人承擔(dān)全額或者部分賠償責(zé)任，也可以要求承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人承擔(dān)全額或者部分賠償責(zé)任，還可以要求承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與實(shí)際施工人一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

最高院法官對確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系爭議的超詳解析時(shí)間：2015-01-12 | 華律網(wǎng) 作者：李志 | 瀏覽：5519 確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系：確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的一般方法與原則 我庭受理的勞動(dòng)爭議案件中，有15%左右的案件是單獨(dú)要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的案件，會(huì)有如此比例高的只要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系而不涉及其他權(quán)利義務(wù)的勞動(dòng)爭議案件。

確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系：確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的一般方法與原則 我庭受理的勞動(dòng)爭議案件中，有15%左右的案件是單獨(dú)要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的案件，之所以會(huì)有如此比例高的只要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系而不涉及其他權(quán)利義務(wù)的勞動(dòng)爭議案件，一方面是因?yàn)橛行﹦趧?dòng)行政部門在進(jìn)行工傷確認(rèn)的時(shí)候，推卸責(zé)任，要求勞動(dòng)者先進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)，(最高院行政庭《關(guān)于勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中是否具有勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)權(quán)請示的答復(fù)》中，明確答復(fù)，勞動(dòng)行政部門在工傷認(rèn)定程序中，具有認(rèn)定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的職權(quán))。

確認(rèn)后再進(jìn)行工傷認(rèn)定;另一方面是勞動(dòng)者投石問路，先看看仲裁或法院對勞動(dòng)關(guān)系是否確認(rèn)，如果予以確認(rèn)了，就會(huì)進(jìn)一步提出要求用人單位支付雙倍工資、加班工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金甚至要求用人單位補(bǔ)交社會(huì)保險(xiǎn)，所以，勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)的案件往往會(huì)涉及其他案件的處理，因此，對這類案件的處理要尤為慎重一些。對于勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定，主要是要注意勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系，以及承攬關(guān)系的區(qū)分。

就勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系來說，兩者的本質(zhì)其實(shí)是一樣的，勞動(dòng)關(guān)系的前身就是雇傭關(guān)系，當(dāng)生產(chǎn)力水平不高、勞動(dòng)力還被視為是商品的時(shí)候，雇主和雇工之間形成的是雇傭關(guān)系，這時(shí)雇傭關(guān)系完全由民法調(diào)整，當(dāng)勞動(dòng)力的人身屬性越來越被人們重視，國家公權(quán)力逐步介入以加強(qiáng)對勞動(dòng)者的保護(hù)，這時(shí)勞動(dòng)力不再被簡單的視為商品了，雇傭關(guān)系的社會(huì)化特征越來越明顯，雇傭關(guān)系也就逐漸步出民法，進(jìn)入社會(huì)法的調(diào)整領(lǐng)域，并最終被勞動(dòng)關(guān)系所取代。

但是雇傭關(guān)系逐漸被勞動(dòng)關(guān)系所替代畢竟是一個(gè)漸進(jìn)的過程，這個(gè)過程取決于各個(gè)國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展程度，所以，各個(gè)國家都針對本國的實(shí)際情況而對勞動(dòng)法的調(diào)整范圍有所限制，在國外，對于不受勞動(dòng)法保護(hù)的雇傭關(guān)系一般都有明文規(guī)定。那么，在我國這方面的規(guī)定則很不明確，雖然不明確，但是根據(jù)司法判例以及法理分析，一般都認(rèn)為在我國，目前未被列入勞動(dòng)關(guān)系范圍，不能受勞動(dòng)法保護(hù)的雇傭關(guān)系主要有以下兩種：一是家庭雇主和家庭保姆之間形成的是雇傭關(guān)系;二是達(dá)到退休年齡并已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的職工與用人單位之間形成的是雇傭 10 關(guān)系。對于勞動(dòng)關(guān)系和承攬關(guān)系，在審判實(shí)踐中則往往很難區(qū)分，尤其是區(qū)分事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系和承攬關(guān)系更為困難。

一般來說，勞動(dòng)關(guān)系和承攬關(guān)系的區(qū)別在于：

(1)勞動(dòng)合同是以直接提供勞務(wù)為目的的，承攬合同則是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段;(2)承攬合同履行中所生風(fēng)險(xiǎn)由完成工作成果的承攬人承擔(dān)，而勞動(dòng)合同履行中所生風(fēng)險(xiǎn)則是由接受勞務(wù)的雇主承擔(dān)；

(3)承攬合同的當(dāng)事人之間不存在支配與服從的關(guān)系，承攬人在完成工作過程中具有獨(dú)立性，勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者在一定程度上要受雇主的支配，在完成工作中須聽從雇主的安排、指揮。

上述幾方面的區(qū)別理論界限是甚為分明的，但當(dāng)我們把它們運(yùn)用到審判實(shí)踐中去的時(shí)候卻會(huì)發(fā)現(xiàn)這種理論很容易失靈。因?yàn)槭聦?shí)上，每一種法律關(guān)系和其他法律關(guān)系之間并不象概念這樣壁壘分明、容易區(qū)分的。

那么，具體來講，對于用人單位未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的情形，我們總結(jié)了下下，可以綜合考慮下列情形，來認(rèn)定雙方之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系：

(1)勞動(dòng)者實(shí)際接受用人單位的管理、指揮與監(jiān)督;(2)用人單位是否定期向勞動(dòng)者發(fā)放工資，勞動(dòng)者能否提供用人單位支付工資的記錄，勞動(dòng)者在經(jīng)濟(jì)上依賴于用人單位;(3)勞動(dòng)者被納入用人單位的生產(chǎn)組織體系中從事勞動(dòng)，與其他勞動(dòng)者存在分工合作，而不是從事獨(dú)立的業(yè)務(wù)或經(jīng)營活動(dòng);(4)勞動(dòng)者必須自身完成勞務(wù)，無權(quán)將工作分包給他人完成或由他人代替完成;(5)勞動(dòng)工具、原材料一般由用人單位提供;(6)勞動(dòng)者在用人單位指定的工作時(shí)間、場所工作，并受用人單位決定或受其控制;(7)勞動(dòng)者提供的勞務(wù)是繼續(xù)性的而不是一次性的;(8)勞動(dòng)者的工作性質(zhì)是日常的，而不是臨時(shí)的或是應(yīng)急的。

當(dāng)然，由于勞動(dòng)關(guān)系本身的特殊性和復(fù)雜性，認(rèn)定當(dāng)事人之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，上述標(biāo)準(zhǔn)并非絕對，還需要結(jié)合具體情況加以分析。特殊情形下勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定：

1、如何理解已達(dá)退休年齡但未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)者與用人單位之間是仍為勞動(dòng)關(guān)系? 司法解釋三規(guī)定：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。也就是說，雖然達(dá)到退休年齡了，但是如果沒能享受到社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的 11 話，與用人單位之間仍然是勞動(dòng)關(guān)系。

這一規(guī)定改變了我們以前認(rèn)為，只要是達(dá)到退休年齡就認(rèn)為勞動(dòng)者與用人單位間是雇傭關(guān)系的觀點(diǎn)。我們以前還曾經(jīng)在2009年的8號文第三條規(guī)定：用人單位招用已達(dá)到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。

以前我們認(rèn)為已達(dá)退休年齡的人員與用人單位之間是勞務(wù)關(guān)系的原因，是因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。而《勞動(dòng)合同法》第四十四條第(二)項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)者享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。這兩條規(guī)定其實(shí)是存在矛盾的。

但王林清的觀點(diǎn)是認(rèn)定這兩條實(shí)質(zhì)上都是對雙方當(dāng)事人可以選擇終止勞動(dòng)合同的一種權(quán)利性的規(guī)定。也就是說，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)者開始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇了，雙方都可以選擇終止勞動(dòng)合同，又根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的規(guī)定，勞動(dòng)者如果達(dá)到退休年齡了，即使還沒能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，雙方也可以選擇終止勞動(dòng)合同。但是兩種情形下不同選擇的后果是不一樣的。

在勞動(dòng)者已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的情形下，其中一方選擇終止勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)合同終止;雙方都選擇不終止的，合同雖然繼續(xù)履行，但性質(zhì)發(fā)生了變化，因?yàn)閯趧?dòng)者已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇了，不需要再受勞動(dòng)法的保護(hù)，所以法律的選擇是對雙方的用工關(guān)系在此之后按照雇傭關(guān)系來處理。

但是對于雖然達(dá)到退休年齡，但還沒有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)者來說，如果雙方選擇繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的話，因?yàn)檫@種情形下勞動(dòng)者與其他普通的勞動(dòng)者一樣，并沒有更多的社會(huì)保障，所以仍然應(yīng)當(dāng)賦予他們勞動(dòng)法上的保護(hù)，法律在這種情形下的選擇就時(shí)，此時(shí)雙方的用工關(guān)系仍然是勞動(dòng)關(guān)系，仍然要適用最低工資、工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、工傷標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)纫幌盗袆趧?dòng)基準(zhǔn)和勞動(dòng)保障的規(guī)定。

由于我們對達(dá)到退休年齡的勞動(dòng)者與用人單位之間用工關(guān)系的認(rèn)識有這么一個(gè)轉(zhuǎn)變過程，所以，我看到我們庭受理的勞動(dòng)爭議申訴案件中，因?yàn)檫@些申訴案件基本上是司法解釋三出來之前二審終審判決的，因此凡是對于達(dá)到退休年齡的都認(rèn)定為雇傭關(guān)系。

如趙某和某鎮(zhèn)村建設(shè)管理所勞動(dòng)爭議一案中，趙某榮2004年6月9日就已滿60歲了，2006年2月和建設(shè)管理所簽訂了衛(wèi)生清掃承包協(xié)議，一、二審都是以趙某榮簽訂協(xié)議時(shí)已達(dá)退休年齡為由認(rèn)定雙方形成的是雇傭關(guān)系為由，駁回了趙某榮要求按勞動(dòng)法享受相關(guān)待遇的訴訟請求，二審判決的時(shí)間偏偏是2010年9月15日，而司法解釋三實(shí)施的時(shí)間是2010年9月14日，所以，二審再以這樣的理由駁回還要需要考慮的地方。這個(gè)案件原審的時(shí)候有三點(diǎn)未做審查，第一，趙某榮達(dá)到退休年齡后有沒有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，如果沒有享受，就不能以年齡 12 為界限認(rèn)定為雇傭關(guān)系，第二，雙方簽訂的雖然名為承包協(xié)議，但雙方之間到底形成的是一個(gè)承攬關(guān)系還是勞動(dòng)關(guān)系，如果是承攬關(guān)系的話，那趙某榮要求享受勞動(dòng)法上待遇的請求還是不能成立的。

不過，一般情況下，象這樣的清掃協(xié)議雖然名為承包協(xié)議，實(shí)質(zhì)上還是勞動(dòng)關(guān)系的。第三，“郭莊鎮(zhèn)村建設(shè)管理所”這個(gè)單位有沒有用工資格，能不能做為勞動(dòng)法意義上的用人單位。一般來說，對于村和村委會(huì)能不能作為用人單位還是有爭議的。

《勞動(dòng)合同法》第2條規(guī)定，企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位為用人單位，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用勞動(dòng)合同法的規(guī)定。村民委員會(huì)是村民的自治組織，是不是可以算做社會(huì)團(tuán)體，作為用人單位的一種? 本案中的“村建設(shè)管理所”就不太清楚是個(gè)什么樣的單位或組織了，關(guān)于這一點(diǎn)，我覺得原審審理過程中也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。在這個(gè)案例中提出“用工主體資格”的問題，是想提醒大家，在勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)的案件中，首先要考慮的就是用工主體資格的問題，如果單位都不具有用工主體資格的話，那也談不上存在勞動(dòng)關(guān)系了，那要不是非法用工，要不就是勞務(wù)關(guān)系。

第五篇：2017最新雇傭關(guān)系賠償標(biāo)準(zhǔn)

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2017最新雇傭關(guān)系賠償標(biāo)準(zhǔn)

生活中，雇傭關(guān)系是大量存在的，這是一種平等的關(guān)系，雙方約定由一方提供勞務(wù)，而另一方支付報(bào)酬。通常在雇傭關(guān)系中發(fā)生的糾紛是按照民事爭議來處理的。那要是在雇傭關(guān)系期間受傷的話，此時(shí)該如何賠償呢?贏了網(wǎng)小編在下文中為大家?guī)砉蛡蜿P(guān)系賠償標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容，希望對您有所幫助。

個(gè)人雇工人身損害賠償按《中華人民共和國民法通則》、《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等相關(guān)

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司法解釋規(guī)定的人身損害賠償?shù)挠嘘P(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第九條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：雇員因故意或重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。”

第十一條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任，雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害的，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。同時(shí),該條第三款又規(guī)定：“屬于《工傷保險(xiǎn)條例》調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系和工傷保險(xiǎn)范圍的，不適用本條規(guī)定。”

第十七條：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)

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費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。”

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。”

身體受到一般傷害的賠償項(xiàng)目

1、醫(yī)療費(fèi)用：以醫(yī)院出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。

醫(yī)療費(fèi)的數(shù)額按照一審法庭辯論終結(jié)前的實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。

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2、誤工費(fèi)：根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。

誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定;

受害人因傷致殘續(xù)誤工的誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天;

受害人有固定收入的誤工費(fèi)按照減少的收入計(jì)算;

受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算，受害人不能舉出其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者想近行業(yè)上職工平均工資計(jì)算。

3、護(hù)理費(fèi)：根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員的收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;護(hù)理人員沒有固定收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算;護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù);護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力為止。受害人不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年;受害人定

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殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理信賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級別。

4、交通費(fèi)：根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)該以正式票據(jù)為憑;有關(guān)票據(jù)應(yīng)該與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)確定。

5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：參照當(dāng)?shù)貒夜ぷ魅藛T的出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確需到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。

6、住宿費(fèi)：參照事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)工作人員出差住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

7、營養(yǎng)費(fèi)：根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。

因傷致殘

在前項(xiàng)賠償項(xiàng)目基礎(chǔ)上增加以下項(xiàng)目：

1、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力的程度，按

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照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算;被扶養(yǎng)人為未成年人，計(jì)算到十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其它生活來源的，計(jì)算二十年;六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。

2、殘疾輔助器具費(fèi)：按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷殘有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn);輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。

3、傷殘賠償金：根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。(60周歲以下按20年)但六十歲周以上的，年齡每增加一歲減少上一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算;

殘疾賠償金的計(jì)算公式為：

殘疾賠償金=受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×計(jì)算年限×傷殘賠償指數(shù)。(“上一”，是指一審法庭辯論終結(jié)時(shí)的上一統(tǒng)計(jì)。)

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受害人因傷殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。

4、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定。精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)模琴r償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

5、康復(fù)費(fèi)：指在康復(fù)護(hù)理和繼續(xù)治療階段實(shí)際發(fā)生的并且必要的康復(fù)費(fèi)。后續(xù)治療費(fèi)：原則上等待發(fā)生后另行起訴;但醫(yī)療證明和鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。

因傷死亡

在前項(xiàng)賠償項(xiàng)目基礎(chǔ)上增加以下項(xiàng)目：

1、死亡賠償金：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的按五年計(jì)算。

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2、喪葬費(fèi)：按照職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，六個(gè)月的工資總額。

3、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：見因傷致殘的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)部分。

4、交通費(fèi)：指親屬辦理喪事宜支出的合理的交通費(fèi);以正式票據(jù)為準(zhǔn)。

5、住宿費(fèi)：指親屬辦理喪事家宜支出的合理的住宿費(fèi);住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以國家工作出差住宿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

6、誤工費(fèi)：指親屬為辦理喪事耽誤工作而造成的損失;標(biāo)準(zhǔn)參照其它誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

7、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定;精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)模琴r償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

受雇人員要是受到了人身損害，此時(shí)不能按照工傷來處理，而僅僅是按照人身損害來進(jìn)行賠償，具體的賠償項(xiàng)目、標(biāo)準(zhǔn)

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還需要根據(jù)實(shí)際造成的損害情況才能確定。如果你對此還有疑問的話，可以直接來電咨詢我們贏了網(wǎng)的在線律師。

來源：（2017最新雇傭關(guān)系賠償標(biāo)準(zhǔn)http://s.yingle.com/ld/220821.html）勞動(dòng)工傷.相關(guān)法律知識

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常

見

問

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