第一篇：合同法在解決醫療糾紛中的適用

【摘要】 在英、美等保險制度發達的國家將醫療事故責任讓諸社會保險之情形，無論合同法或侵權法還是相應的私法上的訴訟競合規則，都不再發揮作用。但相對而言，保險制度在我國還比較落后，醫療保險體系還不完善。而適用

合同模式解決醫療糾紛，既可以方便患者明確主張自己的權利，并使權利得以較好地實現，又可以平衡醫患雙方的利益。

【

關鍵詞】合同法；醫患關系

【中圖分類號】d922．16；r0

5【文獻標識碼】b

【文章編號】 1007～9297(2004)02—0121—0

3隨著醫療糾紛案件的增多，其法律的適用問題成為人們關

注的焦點。本文通過對一起醫療糾紛案例的分析，主張此類糾

紛的法律模式選擇不應以患者所獲得的利益最大化為標準，而

應以法律能否提供切實的權利救濟和平衡醫患雙方的利益為標

準，同時分析選擇醫療服務合同這種法律模式的合理性，管中窺

豹。

2003年3月11日，國內第一樁試管嬰兒糾紛案在南京提起

訴訟。在訴狀中原告稱，試管嬰兒手術分為第一代和第二代兩

種。第一代主要是針對女方排卵堵塞，男方精子活力較好的夫

婦；第二代主要適用對象是女方正常，男方精液不好的夫婦。他

· 122 ·

們和醫院方口頭約定的是做第二代手術，但醫院卻擅自施行了

第一代手術，從而導致手術的徹底失敗。最終，原告選擇《消費

者權益保護法》(以下簡稱《消法》)來主張自己的訴訟請求，以此

為據提出“懲罰性”的雙倍賠償醫療費用。然而，我國制定《消

法》時采用了不是消費者就是經營者的“二分法”。借鑒美國懲

罰性賠償制度，規定《消法》第49條，其立法目的是要動員一切

受欺詐的消費者同經營者的欺詐行為做斗爭。“欺詐行為”是指

“當事人一方故意制造虛假或歪曲事實，或者故意隱匿事實真

相，使表意人陷入錯誤而做出意思表示的行為”，其構成要件之

一是“須有欺詐的故意”，無“欺詐的故意”，即無所謂“欺詐行

為”。按照最高人民法院的解釋，“一方當事人，故意告知對方虛

假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人做出錯誤意思

表示的，可以認定為欺詐行為”。②可見，在“欺詐行為”須以“故

意”為構成要件這一點上，學理解釋和司法解釋完全一致，當然

應作為解釋《消法》第49條的根據。據此解釋，則《消法》第49條

所說的“欺詐行為”以“故意”為構成要件，只有屬于“故意”才構

成“欺詐行為”，“過失”即使“重大過失”也不構成“欺詐行為”。③

因此對醫療行為而言，即便出現了重大醫療事故，在一般情況下

不能說醫生從事了故意致病人損害的行為，所以不能適用該條的規定。另一方面，這種一加一的賠償在醫療糾紛里面沒有辦

法確定賠償的基礎，究竟是醫藥費用、手術費用還是掛號費用

等，訴訟中連原告自己也沒有明細。④那么，本案中患者在訴訟中的優勢并不明顯，其訴訟請求很難得到法院的支持。這也暴露

了《消法》在解決醫療糾紛時的漏洞，卻正好證明了《合同法》適

用的合理性。

一、<合同法》適用的基礎

民事糾紛是平等民事主體之間，就財產關系和人身關系不

明確而發生的一種民事權益爭議。其中人身關系包括生命權、健康權、身體權等關系。那么醫療糾紛(主要指由于病員及其家

屬與醫療單位雙方對診療護理過程中的不良后果及其產生的原

因認識不一致而引起的糾紛)理應屬于民事糾紛的范疇，受到民

事規則的制約和調整。

且法律主體定位不受資產多少的影響，患者與醫院只是自

然人與法人或其他組織的關系，因此雙方的法律地位是完全平

等的。就診時，雙方間存在契約上的權利與義務，例如：患者有

獲得恰當醫療的權利，同時有支付醫療費用的義務；另一方面，醫院有給予患者診治，并根據提供的醫療服務的內容收取醫療

費用的權利。因此醫患關系基本符合“平等、自愿、等價、有償”的原則。

然醫院的社會地位具有較強的公益色彩，因此在適用契約

關系時，醫院往往處于強制締約的一方。目的是為了履行醫院

“救死扶傷”的社會義務，其公益性的定位與出租車不得拒載的規定是相一致的。

二、<合同法》適用的途徑

一般情況下，醫療服務合同沒有書面的或口頭的合同形式。

在實行掛號制的醫院中，病人掛號即表示合同成立，不實行掛號

法律與醫學雜志2004年第l1卷(第2期)

制的醫院，醫方一旦有對患者治療的意思表示即成立合同關系。

據此可以認為醫療合同是通過醫患雙方的行為表現出來的。就

其

第二篇：22《合同法》在保險合同中的適用淺析

《合同法》在保險合同中的適用淺析

——從保險合同與一般合同的關系看《保險法》與《合同法》的關系

李華

（西北政法大學經濟法學院2008級碩士研究生）

【內容摘要】 我國保險法是調整保險關系的專門法律，它在民法通則和合同法規定的基礎上，根據保險業的特點，又做了進一步規定。保險法主要包括保險合同與保險業監管兩部分內容。本文僅從保險合同與《合同法》中的合同的關系的角度，來考察保險合同與一般合同的區別與聯系。本文力爭從保險合同在訂立程式，具體的成立時間，生效時間的確定，發生爭議時的處理時與《合同法》中一般合同進行比較，對二者的關系進行初步探討。

【關鍵字】 保險合同合同要約承諾

保險合同是投保人與保險人約定保險權利、義務關系的協議。雖然國家在制訂《保險法》時專門設立 “保險合同”一章,對保險合同的訂立、履行等一系列問題進行調整規范,但保險合同作為平等主體之間訂立的民事合同,還應該遵循合同法律制度的基本原則。我國《合同法》為正確處理保險合同糾紛提供基本法律依據。筆者希望通過《合同法》的基本理論和有關規定,結合保險實踐,就《合同法》在保險合同中的適用問題 ,略述己見。

一、《合同法》在保險合同中適用的基本原則

《合同法》第二條的規定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他經濟組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”這里的 “民事權利義務關系”主要是指財產關系。《保險法》第十條規定，“保險合同是投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。”法律關系的性質也體現為平等主體之間的財產關系。因此 ,我國 《合同法 》所稱 “合同”,包含保險合同。雖然《合同法》分則的有名合同中沒有對保險合同作專門規定 ,但其總則部分集中體現了合同法律制度的基本原則和精神 ,對當事人訂立及履行各種類型的合同 當然也包括保險合同具有普遍約束力。因此 ,《合同法》也是調整保險合同關系的重要法律。《保險法》中有關“保險合同”的規定 ,是在遵循《合同法》基本原則的前提下 ,對合同在保險業務中的運用所作的具體規定。這種規定是根據保險業的特點而量身定做的,具有較強的針對性，一般并不適用于其他類型的合同。因此 ,《保險法 》中有關 “保險合同”的規定相對于《合同法》是特別法。在具體使用《保險法》、《合同法》調整保險合同關系時 ,應當體現如下原則：《保險法》適用優于《合同法》。凡是《保險法》有規定的事項 ,應首先適用 《保險法》 ,《保險法》沒有規定或規定不明確的事項,則適用《合同法》的規定。《保險法》效力優于《合同法》。對于 《保險法 》和 《合同法 》均有規定的事項 ,應適用《保險法 》 的規定來調整保險合同關系。《合同法 》對《保險法 》起到一般適用和補充適用的作用。在用 《保險法 》的具體條款調整保險合同關系時,應當注意結合《合同法 》的有關規定和原則來理解該條款的含義。

二、《合同法》要約、承諾制度在保險實務中的運用

有關要約承諾制度的規定，我國首次在《合同法》中出現。保險法13條規定：“投保人提出保險要求，經保險人同意承保，保險合同成立。保險人應當及時向投保人簽發保險單或者其他保險憑證。”對于保險合同并沒有使用訂立一般合同的“要約”，“承諾”的字眼。但從《保險法》第十三條規定的內容來看 ,它與《合同法》規定的“要約、承諾”制度相符。

投保是要約，承保是保險人的單方法律行為，屬于訂立保險合同的承諾階段。雖然并非總是由投保人作為要約人，由保險人作為承諾人，且實際中還可能出現多次反要約的過程，但是毫無疑問，當事人訂立保險合同是以要約承諾方式進行的。

（一）保險合同的訂立程式

保險人在開展業務過程中，往往會進行各種手段的宣傳，派發相關的宣傳資料，建議書等。這些資料的對象通常具有不特定性，多以介紹險種內容，保險費計算等為內容，目的是讓大眾了解保險內容，產生投保心理，通常不涉及對某一特定保險標的具體權利義務的設定。根據《合同法》第十五條的規定，這些資料一般只能視為保險人發出的要約邀請，不應視為要約。

投保人根據知悉的相關情況填寫保險人事先印好的投保單，并將填寫完畢的投保單送交保險人，并向保險人提出具體保險要求的行為，應視為要約。這時投保人已經認可保險人設定的保險費率及保險條款，并就某一個或某幾個險種提出確定的保險要求，選定了具體保險金額，具備了《合同法》第十四條所規定的“要約”的基本特征。

一般情況下，當投保人按照投保單的要求，逐一填寫投保單上所列事項，經保險人審核，認為符合承保要求的，將予以接受，保險人簽字蓋章，此即為承諾，保險合同隨即成立。通常保險人會向投保人出具保險單作為保險憑證。如果基于保險標的實際情況，保險人擬定的承保條件與投保人要求有所不同，保險人一般會向投保人提出同意承保的新條件，例如：增加保費，縮短保鮮期等。這就構成反要約，需要投保人對該條件予以確認。

（二）保險合同成立的標準

《保險法》第十三條規定“投保人提出保險要求,經保險人同意承保,并就合同的條款達成協議,保險合同成立。”這是對保險合同成立的概括性描述。由于 《保險法》對如何判斷保險當事人已就“合同條款達成協議”沒有明確規定,同時基于《保險法》和《合同法》的特別法和一般法的關系，實踐中往往以《合同法》規定的“要約、承諾”制度作為判斷保險合同是否成立的標準。按照這一標準 ,只有在投保人與保險人之間形成完整的要約、承諾過程 ,才能認為保險合同成立。投保人如果只是向保險人遞交了投保書,保險人未表示同意承保 ,或保險人認為投保人的要求與擬定的承保條件不符 ,向投保人提出新的承保條件,而投保人未作同意表示,均不能認為保險合同成立。

按照此標準，保險合同成立的一般要件，與其他民事合同無異，即包括當事人及意思表示一致這兩個要件。

（三）保險合同成立的證據

要約，承諾只是當事人訂立合同時的意思表示或行為，實踐中如果當事人對合同是否成立存有爭議，就涉及如何舉證說明的問題。

根據《保險法》十三條規定，保險人應當及時向投保人簽發保險單或其他保險憑證。保險單的簽發，必須依據一個已經成立的保險合同進行。因此，保險單是法定的保險憑證，是反映保險合同成立最有力，最直接的證明。

該條第二款規定 還可以采用其他書面形式，但具體內容《保險法》未作說明，這就需要依據《合同法》第十一條的規定進行解釋。

此外，此外“實際履行”也可作為認定保險合同成立的證據。雖然《保險法》對此沒有具體規定,但《合同法》第三十六條規定 “法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面

形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已履行主要義務 ,對方接受的,該合同成立。”從理論上講 ,一般認為交納保險費是投保人的主要義務 ,保險人收取保險費的行為,可以視為保險人接受了投保人履行的主要義務 ,保險費的發票或收據可以作為合同成立的證據。但由于在保險實務中尤其是壽險業務 大量存在保險人先預收保險費再核保承保的情況,因此,司法界對能否單憑保險費發票或收據就認定保險合同成立 ,存在較大爭議。反映在審判實踐中,不同法院對類似案件的認定也有所不同。

三、保險合同成立時間、生效時間的確定

確定保險合同成立時間和生效時間 ,直接關系到保險合同的履行及當事的合同利益能否實現。《保險法 》對保險合同成立時間、生效時間問題沒有具體規定,如果以《保險法 》作為調整保險合同關系的唯一法律依據 ,則實踐中有很多問題根本無法解決。要正確判定保險合同的成立時間、生效時間,必須依靠 《合同法 》的有關規定。

（一）保險合同成立時間

《合同法》第二十五條規定 “承諾生效時合同成立 ”，第二十六條規定 “承諾到達要約人時生效 ,承諾不需要通知的,根據交易習慣或要約的要求作出承諾的行為時生效”。可見 ,《合同法》規定的合同成立時間就是合同當事人意思表示一致的時間。《合同法》的這些規定對保險合同同樣適用。

（二）保險合同生效時間

《保險法》沒有對保險合同成立后何時生效作出明確規定。但《合同法》第四十四條第一款規定 “依法成立的合同自成立時生效”；第四十五條規定：“ ??附生效條件的合同 ,自條件成就時生效”；第四十六條規定“??附生效期限的合同,自期限屆至時生效”。根據上述規定，在保險合同當事人沒有約定生效時間或條件的情況下 ,保險合同成立時生效； 當事人約定了生效時間或條件的,保險合同自條件成就時或期限屆至時生效。

實踐中,保險合同一般都附有生效條件或生效期限,保險合同成立時生效的情況較為少見。這是因為保險合同具有與一般合同不同的特征,尤其是人身保險合同。《保險法》第三十八條規定：“保險人對人壽保險的保險費,不得用訴訟方式要求投保人支付。”如果人身保險合同不附生效條件,就可能出現合同生效,但投保人拒不交納保險費，保險人又不能循法律途徑追討的情況。這就使保險人的經營風險及成本大為增加。鑒于此 ,人壽保險公司都將 “投保人交納保險費（首期保費）”作為合同生效的條件。

有的保險人在制定合同條款時,將“保險人簽發保險單”作為合同生效的條件 ,這就可能產生與保險人預期相反的法律后果。因為按 《保險法》第十三條的規定 ,及時向投保人簽發保險單是保險合同成立后保險人的義務。怎樣才算“及時”,法律沒有明確規定。在此情況下 ,除非保險人在收取保險費前或收取保險費時簽發保險單 ,否則,在合同成立后保險人簽發保險單前這段時間內發生保險事故 ,保險人以未簽發保險單 ,保險合同未生效為由拒賠 ,就可能被法院認為是保險人延遲履行簽發保險單的義務，造成合同約定的生效條件不成就,進而根據 《合同法》第四十五條的規定認定合同已生效。因此 ,如果保險人要以簽發保險單作為合同生效的條件 ,至少應該在合同中明確約定保險人簽發保單的具體時限,譬如 “在投保人交納保險費后3日內”或 “投保人體檢后5日內”等。

四、對保險合同條款理解發生爭議時的處理

丹寧勛爵指出：“在法律的日常實踐中，最重要的問題是對文件的解釋”。1保險合同條款絕大多數是保險人在未與投保人協商的情況下單方面制定并重復使用的格式條款。客觀地說,很可能存在保險人利用自身優勢地位 ,在合同中制定各種有利于 自己而不利于投保人1 【英】丹寧：《法律的訓誡》，劉墉安等譯，法律出版社，1999年版，第1頁。的條款的情況。因此 ,必須在立法上予以限制,《保險法》及《合同法》對此有專門規定。

（一）保險合同中非格式條款的效力優于格式條款

《合同法》第四十一條規定 “格式條款與非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。”保險合同的格式條款一般是保險人一方的意思表示 ,而非格式條款往往是投保人與保險人雙方合意的結果 ,是在格式條款外另行商定的條款,或對原格式條款重新協商修改的條款。因此 ,保險合同非格式條款的效力應當優于格式條款。例如 ,格式條款約定保險人對醫療事故導致的傷害免責，而保險人又與投保人以非格式條款約定保險人的保險范圍包括醫療事故傷害,那么保險人就不得以格式條款的約定主張免責,也不能以格式條款與非格式條款約定相沖突為由,主張非格式條款無效。此時,保險人必須對被保險人因醫療事故造成的傷害承擔賠付責任。

（二）如何正確理解《保險法》 第三十條確立的 “有利解釋”原則

《保險法 》第三十條規定：“ 對于保險合同的條款,保險人與投保人、被保險人或受益人有爭議時,人民法院或仲裁機關應作有利于被保險人和受益人的解釋。”該規定被稱為“有利解釋”原則。它體現了《合同法》第四十一條規定 “對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋”的精神。《保險法》這一規定的立法原意是在有爭議的保險合同條款存在兩種或兩種以上合理解釋的情況下 ,法院或仲裁機關應選擇適用有利于被保險人和受益人的解釋。正確理解和運用該條規定,對保護被保險人和受益人的合法利益,公平、合理地解決保險合同糾紛起到積極作用。但實踐中,人們往往片面理解 《保險法 》第三十一條的規定 ,將這種“有利解釋”原則擴大化加重保險人的責任。筆者認為,要正確適用《保險法》的這一原則,必須結合《合同法》的有關規定對其進行解釋。

《合同法》第四十一條規定“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。”這里所說的“通常理解”,是指根據 《合同法 》第一百二十五條的規定,按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的 ,交易習慣以及誠實信用原則,來確定條款的真實意思。“通常理解”還包括這樣一層意思 ,即應當按可能訂立該合同的一般人的理解來解釋合同條款,這里所講的 “一般人的理解” ,是指不特定的群體對有關條款的理解 ,不能認為是具體某個人的理解。這是在解釋保險合同條款時,應當首先遵循的原則。《合同法》的這些規定表明 ,對被保險人和受益人的 “有利解釋”是建立在被保險人和受益人能合理解釋合同條款的基礎之上。那種不考慮解釋的合理性,只要對保險合同條款的理解發生爭議 ,就作有利于被保險人和受益人的解釋的做法 ,顯然不符合法律規定。

參考書目

1、溫世揚主編：《保險法》，法律出版社，2006年版；

2、梁宇賢：《保險法·實例解說》，中國人民大學出版社，2004年版；

3、覃有土主編：《保險法教程》，法律出版社，2002年版；

4、劉宗榮：《新保險法：保險契約法的理論與實務》中國人民大學出版社，2009年版。

第三篇：合同法中“違約金、定金、賠償金”適用的關系

合同法中“違約金、定金、賠償金” 的適用關系

違約責任，也即違反合同的民事責任，是違反有效合同所規定的義務的法律后果。違約責任作為民事責任的一類，是合同法的核心內容，也是民事責任制度的重要組成部分。違約責任是約束當事人全面地、正確地、嚴格地履行合同的法律機制，是合同之債履行的一般擔保。根據合同法的規定，違約責任在形式上主要采取繼續履行、賠償損失、各種補救措施(如修補、替換等)、定金、違約金等。定金、違約金、賠償損失作為違約責任的主要金錢形式，由于法律規定的模糊性導致了人們理解上的偏差，進而導致了在具體適用中的混亂。

第一、違約金、定金、損害賠償金的基本內涵。

1、違約金，是指合同當事人預先設定的或法律直接規定的，在一方不履行合同時給付另一方一定數額的金錢。違約金具有補償性特點，并兼有一定的懲罰性。《合同法》第114條第2款規定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。因此，主張違約金時，可以實際發生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據。那么如何認定違約金是否“過分高于造成的損失”，根據最高人民法院的相關司法解釋規定，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量，當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規定的“過分高于造成的損失”。

值得一提的是違約金的調整原則上遵循意思自治原則，由當事人在糾紛中主動提出申請，法院或仲裁機構一般不直接干預。

2、定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，由一方當事人按合同標的額的一定比例向對方預先給付的金錢，它不是一種單純的合同責任形式，而是兼具有擔保性質。根據法律規定，當事人約定的定金數額不得超過合同標的額的20%，超過的部分由收受方退回或抵作價款。給付方不履行合同約定的義務，無權要求返還定金；收受方不履行合同約定的義務，應雙倍返還定金。因此可以看出，定金責任是一種懲罰性規定，目的在于督促雙方當事人積極履行合同的義務。

3、損害賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行合同法義務而給對方當事人造成損失時，按照法律和合同的規定所應承擔的損害賠償責任。損害賠償責任以補償性為原則，以懲罰性為例外。根據等價交換原則，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財產予以賠償。因此，一方違約后，必須賠償對方因此所遭受的全部損失。但同時，我國《消費者權益保護法》第49條又作出例外規定，經營者在有欺詐行為時，應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性損害賠償金。

第二、違約金、定金、損害賠償金三者間的適用關系

1、違約金與定金的適用關系，二者是選擇關系，原則上不可并用。

由于我國的定金在性質上屬違約定金，具有預付違約金的性質，因此

它與違約金在目的、性質、功能等方面相同，兩者是不可并罰的。合同法第116條規定了當合同既約定定金，又約定違約金的，可以且也只能由非違約方選擇一種對其最有利的責任形式。應當注意，這條規定是針對同一違約行為同時存在違約金和定金責任的情形。如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為，且兩者在數額上的總和也不太高，在一方同時實施不同的違約行為形態時，兩種責任形式是可以并用的。

2、違約金與損害賠償的適用關系，原則上不得并用但聯系密切。一般來說，合同中約定的違約金應視為對損害賠償金額的預先確定，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的。違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責任的適用是否以發生實際損害為要件以及國家對違約金的干預問題。原則上可以說違約金的運用并不以實際損害發生為前提，不管是否發生了損害，當事人都應支付違約金。根據合同法第114條第2款規定：違約金低于損失的，可請求適當增加。據此，雖然違約金的適用不以實際損害發生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實際損失額密切相關，法院或仲裁機構對違約金金額的調整是以實際損失額為參照標準的。對違約金和法定損害賠償的適用關系可以概括為：①原則上不并存；②就高不就低；③優先適用違約金責任條款。

3、定金與損害賠償的適用關系，可以并用但不得超過價款總額。定金具有補償性，定金罰則的適用不以有損害的發生為前提，而賠償金是以損失的發生為前提的，沒有損失就沒有賠償；定金的作用是擔

保和一種違約責任，并且法律規定定金主要是作為擔保方式，而定金作為一種違約責任方式只不過是定金作為擔保方式的一種法律后果的表現形式，因此定金的適用是獨立于損害賠償金的，也就是定金和賠償金是可以并用的。學理上和司法實踐中也都傾向于這種觀點，但對定金和賠償金的合并適用有個限制，即定金與賠償金的并用不能超過全部價款總值。

4、違約金、損害賠償金、定金并存的適用關系，以合同自由原則為基礎，公平原則為限。

關于這個問題，我們法律上以及司法實踐中遵循的是以合同自由原則為基礎，公平原則予以限制的原理，也就是以合同標的總額或損失利益額為限制標準的。我認為在它們并用的情況下導致的數額上的差異，應適用選擇即承擔原則，國家不應予以干預。以下我們來分析這樣做的理由。

當事人雙方在訂立合同時，選擇了約定定金、違約金或者賠償金，也即選擇了承擔由于違約而帶來的結果，這是雙方當事人的真實意思的表達，雙方都同意的。當事人知道如果違約的話就會承擔違約導致的后果，并且也能意識到雙方約定的定金、違約金或賠償金數額可能大于由于違約而對非違約方帶來的損失，也可能小于，而他們還選擇這樣的約定，也即在訂約時雙方也選擇了承擔約定的數額與由于違約導致的實際損失的差異的后果。另一方面，市場經濟是追求利益最大化的，一方甘愿承擔違約責任的后果而選擇去違約，這說明他意識到履行合同給自己帶來的利益損失要大于由于違約給自己帶來的利益

損失，所以才選擇違約，選擇承擔違約的后果。這就是英美法系中所謂的違約自由，我國還很少涉及到這方面。在這種情況下，即使非違約方得到多于實際損失的利益，這也不是不公平，反而，我覺得這才公平。綜上所述，我認為在定金、違約金、賠償金并用的情況下，應在公平原則的基礎上適用選擇即承擔原則。

第四篇：醫療糾紛處理流程及解決途徑

醫療糾紛處理流程及解決途徑

醫療糾紛是指發生在醫療機構中，患方（及家屬）認為醫方在提供醫療服務或履行法定義務和約定義務時存在過失，造成實際損害后果，應當承擔違約責任或侵權責任，但雙方當事人對所爭議事實認識不同、相互爭執、各執己見的情形。

一、醫療糾紛處理流程

1、醫療糾紛或投訴發生后，所在科室負責人應立即向醫務科報告，隱匿不報者，將承擔可能發生的一切后果。

2、因醫療問題所致的糾紛，所在科室應先進行調查，迅速采取積極有效的處理措施，控制事態，爭取科內解決，防止矛盾激化，并接待糾紛患者及家屬，認真聽取患者的意見，針對患者的意見解釋有關問題，如果患者能夠接受，糾紛投訴到此終止。

3、醫務科接到科室報告或家屬投訴后，應及時做好登記，并向當事科室了解情況，與科室主任共同協商解決辦法，如果患者能夠接受糾紛投訴到此終止。如果患者不能接受，請患者就問題的認識和要求提供書面材料，醫務科調查落實后提出解決方案，并向分管院長匯報，與患者協商處理意見，如患者接受，處理到此終止。

4、醫務科無法解決的醫療糾紛，建議患者或家屬按法定程序進行醫療鑒定。患方不鑒定、不起訴、也不聽解釋，采取違法行為對我院正常醫療秩序構成影響的，依照衛生部、公安部《關于維護醫療機構秩序的通告》，上報縣衛生、公安、司法等部門進行處理。

二、醫療糾紛解決途徑（法定程序）

1、醫患雙方本著自愿、合法、公正的原則，在縣人民調解中心醫患糾紛調解室負責人的主持下進行調解。

2、患者或其家屬可以向縣衛生局醫政股申請，進行醫療事故技術鑒定。

3、患者或其家屬可向縣人民法院提出訴訟申請，由法院組織安排司法鑒定或醫療事故鑒定，并依據鑒定結論，依法做出民事判決。

三、投訴方法

1、醫務科電話

2、辦公室電話

3、縣衛生局醫政股電話：

4、縣人民調解中心醫患糾紛調解室聯系電話：

5、縣人民調解中心醫患糾紛調解室地址：

6、派出所電話：

第五篇：解決醫療糾紛三種處理方法[模版]

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解決醫療糾紛三種處理方法

記者調查：面對醫療糾紛患者該如何維權

醫療糾紛是由于患者或家屬對醫務人員或醫療機構的醫療服務不滿意，雙方發生矛盾，醫患雙方對診療結果及其原因的認定有分歧。而這時如果院方不能對這種分歧給病患方滿意的答復或病人方面提出追究責任或經濟賠償時，就必須經過行政，甚至是訴訟手段才能解決。

據有關資料顯示，最近幾年，醫療糾紛事件呈上升趨勢，有很多人像李大娘那樣為維護自己的合法權益而四處奔走。然而只有對醫療糾紛有明確的認識才能少走彎路，盡快解決醫療糾紛問題。天津金必達公司王律師告訴記者，按照醫護人員在診療、護理過程中有無過失醫療糾紛可分兩類：

1.醫療過失糾紛。即指由于醫務人員在診療或護理工作中的過失而引起的糾紛。它又可分為醫療事故和非醫療事故。醫療事故是行政法規上的稱謂，需要經過醫學會予以鑒定。誤診當然會構成醫療事故。

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沒有被鑒定成醫療事故的，可以醫療人身損害為案由予以解決。

2.非醫療過失糾紛。指患者到醫院就診，醫務人員不存在診療、護理過失，但由于院方其他過失造成患者人身損害所引起的糾紛。如：患者到醫院就診，由于保潔人員清洗走廊未履行相應警示義務，造成患者摔傷等等。此屬一般人身損害賠償案件。

專業受理調解醫療糾紛

調解的生命力在于第三者的居間公正裁決和調和，調解中間人的公正和中立顯得至關重要，決定著糾紛的調解順利與否、成功與否。只有脫離了醫患雙方的關系和經濟利益的牽絆，才能真正實現調解人態度的公正與公平。在衛生行政機關調解之外發展民間組織的調解，可以擴大醫療糾紛當事人對調解組織的選擇范圍，有利于公正合理地解決醫療糾紛。

目前，醫療糾紛非訴訟解決，以其在糾紛解決過程中表現出來的特殊價值與優點逐步受到人們的重視和青睞，今已廣泛流行。醫療糾紛非訴訟解決有著其獨特的重要性和優勢：

1.能充分發揮作為中立調解人的專家在糾紛解決中的有效作用。

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2.以協商而不是對抗的方式解決糾紛，有利于維護社會的穩定，構建和諧醫患關系。

3.使醫患雙方有更多的機會和可能參與糾紛的解決。

4.有利于保守患者個人隱私和秘密。

5.當處理新的技術和社會問題時，在法律規范相對滯后的情況下，能夠提供一種適應社會和技術的發展變化的靈活的糾紛解決程序。

6.允許當事人根據自主和自律原則靈活、快速地解決糾紛。

7.經當事人理性協商和妥協，可能得到雙贏的結果。

天津市金必達醫療事務服務公司開創了國內民間調解醫療糾紛的先河。真正實現第三者的居間公正調解醫療糾紛，體現調解的生命力所在。

該公司龐總經理介紹說，出現醫療糾紛以后，公司可以聘請醫學專家，對每個醫療事件進行詳細初審，確定是否有細化分析和評估的必要，如果有必要，就進入專家評定組，進行事件細化分析評估。嚴

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格遵循每個病例都有不少于3名相關學科的專家背對背分別拿出分析意見，然后由不少于兩名權威專家參考分析報告綜合匯總，最后出具《醫學技術咨詢分析評估報告書》，才能確定事件的可調解性或可訴訟性。

針對院方確實存在醫療過失的醫療糾紛案件，公司可接受當事人委托，居間調解，使患者一方成功獲賠。公司成立至今，已成功調解解決近百起醫療糾紛爭議案件，獲得醫患雙方一致好評，為構建和諧醫患關系做出了應有的貢獻。

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