第一篇：《知識產權法律基礎》(網絡課程)介紹

《知識產權法律基礎》(網絡課程)介紹

我校與國家知識產權局中國知識產權培訓中心合作開設的必修課程《知識產權法律基礎》已經正式開課。該課程是全校性的公共任選課，面對全校非法學專業的本科生開設，修完即給2個學分。課程名稱：《知識產權法律基礎》（網絡課程）

授課方式：網絡課程（無教室，不限時間，不限地點）

授課內容：以課件為主的形式，從闡述知識產權法律的基本概念，基本理論、基本制度出發，著眼于知識產權法律的基礎知識介紹，圍繞運用知識產權保護智力成果這一主題，分別對知識產權的重要組成專利、商標、版權、反不正當競爭、商業秘密作了系統地介紹。輔導老師：謝乒(QQ18335470 電話*** 郵箱xieping@ciptc.org.cn)

課程學習：在開學后的第三周，用學習者的學號為用戶名和密碼，登陸后選擇《知識產權法律基礎》方可學習，期末考試為線下開卷筆試。屆時，輔導老師會提前在學習網頁上發布考試信息。具體學習操作請參見北航知識產權遠程教育學員手冊以及在培訓信息和FAQ中的幫助信息。在線答題：練習題可以反復練習，沒有評分；自測題只能做一次，且記入考試成績中。

選課方法：在教務處的“網上選修”中選修《知識產權法律基礎》（網絡課程）。在開學第三周用個人學號作為用戶名和密碼登陸。登陸后點擊網站上方遠程教育鏈接進入學習的平臺，在培訓學習的課程列表中點擊《知識產權法學》課程名稱。在新界面中點擊加入此課程，出現您已加入此課程的提示表明選課成功。

獲得認證：在參加老師組織的考試，并獲得學分后，可以獲得由中國知識產權培訓中心辦法的證書，這也是同學們具有知識產權相關知識與技能的一項認證。

學習時間：1-16周授課網址：

課程在線答疑：xieping@ciptc.org.cn

技術在線答疑：webmaster@ciptc.org.cn

華東交通大學人文學院

2011年12月26日

第二篇：《知識產權法律基礎》試題四

試題四

一、單項選擇題（本大題共30小題，每小題1分，共30分。在每小題列出的4個選項中，只有一個選項是符合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題后的括號內。）

1．甲完成乙委托設計的廠徽，但雙方并未約定其著作權的歸屬。因此該廠徽的著作權應當歸屬于【】

A．乙；B、乙的主管機關；C、甲；D、甲與乙。2．畫家甲將其名畫以2萬元賣給乙。乙因此取得【】 A． 該畫原件所有權和原件展覽權； B． 由該畫產生的著作人身權； C． 由該畫產生的著作財產權； D． 該畫原件所有權和著作權。

3．甲經乙許可將其小說改編為電視劇本。甲從乙處所獲得的是【】

A．鄰接權； B、匯編權； C、翻譯權；D、改編權。4．張某獨立創作出一篇學術論文。依我國著作權法規定【】

A．張某只有在其論文發表后才能享有著作權； B．張某的論文不論是否發表都能享有著作權； C．張某的論文須經登記后才能享有著作權；

D．張某的論文須經做上版權標記后才能享有著作權。5．王某的長篇小說《東方之星》1997年首次發表，王某于次年去世。由該作品產生著作財產權將終止于【】

A．2047年6月1日； B．2047年6月2日； C．2047年12月31日； D．2048年12月31日。

6．電影之導演依法享有【】

A．發表權； B、署名權； C、改編權； D、播放權。7．圖書出版合同關于專有出版權期限的約定不得超過【】

A． 5年；B、10年；C、20年；D、50年。8．為做博士論文，甲在圖書館復印了若干篇論文。甲的行為屬于【】

A． 侵權使用；B、法定許可使用； B． 強制許可使用；D。合理使用。

9．甲擅自將乙的文章以自己的名義在某期刊上發表。甲的行為侵犯了【】

A．該期刊的著作權；B、乙的著作權； C． 該期刊的專有出版權； D、乙和該期刊的著作權。10．甲擅自改變乙之作品的名稱后以自己的名義發表，那么【】

A．甲的行為是與乙的共同創作行為； B．甲的行是對乙之作品的合理使用； C．甲構成了對乙之作品的剽竊； D．甲的作品是與乙之作品的巧合。

11．甲公司職工乙下崗一年后作出了一項與其在原單位承擔的本職工作有關的發明W，與此同時，甲公司也完成了同樣的發明W。你認為乙的發明W是【】

A．職務發明；B、非職務發明； C．協作發明；D、委托發明。

12．甲公司指派其研究人員乙和丙兩人共同研究開發一項技術。該技術被開發完成后，甲公司決定就該項技術向中國專利局申請專利。地填寫專利申請文件時，“發明人”一欄應當填寫【】

A．甲公司的名稱；B、乙或者丙的姓名； C．甲公司的名稱和乙與丙的姓名 D．乙和丙的姓名。13．1993年3月5日，周某就其發明M向美國專利商標局提出專利申請；其后又于1994年2月3日就同樣的發明M向中國專利局提出專利申請。根據國際優先權原則，中國專利局在審查其新穎性、創造性時，其申請日是指【】

A．1994年2月3日；B、1994年1月1日； C．1993年3月5日；D、1994年3月5日。14．發明專利權人王某在公告授予專利權之日起8個

月后，發現甲公司制造并售出的專利產品與其發明專利相同，于是便向法院起訴，控告甲公司侵權。此時，甲公司可以采用的措施是【】

A．請求專利局撤銷王某的專利權； B．請求專利局宣告王某的專利權無效； C．請求專利復審委員會撤銷王某的專利權； D．請求專利復審委員會宣告王某的專利權無效。15．專利權人欲放棄其專利權，那么，根據我國專利法規定，專利權人可以【】

A．提出放棄專利權的聲明，由專利局登記和公告； B．提出放棄專利權的書面聲明，由專利局登記和公告；

C．提出放棄專利權的口頭聲明，由專利局登記和公告；

D．提出放棄專利權的書面聲明，由專利局批準并公告。

16．在專利許可證合同中，被許可方甲有權在合同約定的時間和地域范圍內，按合同約定的使用方式實施該專利，與此同時作為許可方的乙不僅自己可以實施該專利，而且可以再許可第三人實施。該許可證是【】

A．獨占許可證；B、獨家許可證； C．普通許可證；D、分許可證。

17．李某的一項發明專利權因保護期限屆滿而終止。此后李某仍在制造、銷售的該種產品上標注專利標記和原專利號。李某的行為是【】

A．侵犯專利權的行為；B、假冒專利； C．冒充專利；D、對專利的合法使用。

18．中國公民甲向日本人乙轉讓一項專利權。根據我國專利法規定，甲和轉讓必須經相應的機構批準。該機構是【】

A．國務院；B、國務院有關主管部門；

D． 甲所在地的省政府；D、甲所在的單位。

19．某中式快餐店根據自己的服務項目和特色設計了一個徽記。該徽記是一種【】

A．證明商標；B。銷售商標； C．服務商標；D。集體商標。

20．甲廠自1995年起在其生產的飲具上使用“紅燈籠”商標，并于1997年8月向商標局提出該商標的注冊申請。乙廠早在1997年6月向商標局申請為其飲具產品注冊“紅燈籠”商標。該“紅燈籠”商標應歸屬【】

A．甲；B、乙；

C．甲和乙；D、甲乙協商確定的一方。

21．洪昌家具廠設計了以下幾個產品商標，不符合商標法有關規定的是【】

A．“洪昌”；B、“長白山”；

C．奧林匹克五環圖形；D、“幸福”。

22．甲公司新近注冊了一件商標，乙認為該商標違反了商標法規定的商標禁用條款的，可以請求有關機關撤銷甲公司的該注冊商標。這個機構是【】

A．商標局；B、商標評審委員會；

C．地方工商管理部門；D、人民法院。

23．甲許可乙使用注冊商標A。在乙使用A商標的商品質量問題上，雙方當事人的權利義務應當是【】

A．甲、乙均不負責；B、甲與乙負連帶責任； C．甲監督，乙保證；D、甲、乙共擔賠償責任。

24．某農貿公司因轉產，欲將其擁有的若干注冊商標30．新疆哈蜜地區果農生產的哈蜜瓜系地方名特產轉讓他人。該農,貿公司可自由轉讓其【】 品。果農張某欲以“哈蜜”牌作為甜瓜的商標，并向有關

A．使用的集體商標；B、與他人共有的注冊商標； 部門申請注冊。根據有關規定【】

C．已經許可第三人使用的注冊商標D、普通注冊商標。A．張某可以取得“哈蜜”商標權；

25．“萬寶路”是世界馳名的香煙商標，已在中國注B．張某與其他果農可以共同取得“哈蜜”牌商標權； 冊。某葡萄酒廠生產的“瑩光”牌葡萄酒，其瓶貼和包裝C．張某可以獨家享有“哈蜜”地理標記權； 盒的文字、圖形、色彩與“萬寶路”商標基本相同。對此D．張某不能取得注冊商標權。

事的正確說法是【】

A．葡萄酒與香煙并非相同或類似商品，葡萄酒廠不

二、多項選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共構成侵權； 10分）在每小題列出的5個選項中有二至五個選項是符

B．葡萄酒廠將“萬寶路”作為裝潢使用，不存在侵合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題后的括號權問題； 內。多選、少選、錯選均無分。

C．葡萄酒廠的葡萄酒未及銷售，尚未構成侵權； 31．自1980年以來，我國加入了許多知識產權保護

D．“萬寶路”是馳名商標，應給予特殊保護。國際公約，其中包括【】

26．某廠的“白玫瑰”注冊商標有效期即將屆滿，欲A．《成立世界知識產權組織公約》；

辦理續展手續。根據我國商標法規定，辦理續展的申請時B．世界貿易組織《知識產權協議》；

間只能是【】 C．《保護工業產權巴黎公約》；

A．期滿前6個月；B、期滿前后各6個月； D．《保護文學藝術作品伯爾尼公約》；

C．期滿后6個月；D、期滿前后各12個月。E．《歐洲聯盟商標注冊條約》．

27．“振華”電器工業公司根據其自行設計的圖紙，32．我國著作權法規定著作權中的發表權和著作財產生產“飛浪”牌洗衣機。該洗衣機擁有外觀設計專利。不權的保護期限受限制。以下諸選項中保護期受限制的有屬于工業產權保護的是【】 【】

A．“振華”廠商名稱；B、“飛浪”商標； A．署名權；B．發行權；

C．外觀設計專利；D、圖形作品。C．播放權；D．復制權；

28．工程師甲根據其單位指派開發出碳酸飲料配方E．修改權．

后，乙公司利用高薪聘請甲到本公司工作，甲便攜帶該飲33．甲、乙兩人合某盜印暢銷小說《天下沒有不散的料配方到乙公司受聘。根據我國《反不正當競爭法》的規筵席》，在某地擺攤銷售。丙購得一本該盜版書后，借給定【】 丁、戊看。侵犯小說《天下沒有不散的筵席》著作權的人

A．甲應當承擔侵權責任，乙不承擔侵權責任； 有【】

B．乙應當承擔侵權責任，甲不承擔侵權責任； A．甲；B．乙；C．丙；D．丁；E．戊．

C．甲乙都應當承擔侵權責任； 34．我國專利法規定發明專利申請人應當提交的專利

D．甲乙都不承擔侵權責任。申請文件有【】

29．某服裝公司1995年以宏達作為公司名稱在本市A．請求書；B．權利要求書；C．說明書；D．摘注冊登記，次年又以“宏達”作為西服商標在國家商標局要；E．圖片或者照片．

核準注冊。根據有關規定【】 35．某地工商局查處了一起組裝假冒“永久”牌自行

A．“宏達”廠商名稱權與“宏達”商標權可在全國車的黑窩點。在下列行為中，構成商標侵權的有【】 有排他效力； A．甲伙同他人組裝“永久”牌自行車；

B．“宏達”廠商名稱權在該市有排他效力，“宏達”B．乙制造“永久”牌商標標識；

商標權在全國的排他效力； C．丙窩藏待出售的“永久”牌自行車；

C．“宏達”廠商名稱權在全國有排他效力，“宏達”D．丁五金商店懷疑“永久”牌自行車為假冒貨仍代在該市有排他效力； 為銷售；

D．“宏達”廠商名稱權與“宏達”商標權僅在該市E．戊貪圖便宜而購買了一輛“永久”牌自行車。有排他效力。

第二部分非選擇題

三、簡答題（本大題共6小題，每小題5分，共30分）

36．簡述知識產權與有形財產權的區別。

37．簡述表演權與表演者權的區別。

38．簡述假冒注冊商標與冒充注冊商標的區別。

39．什么是著作權中的合理使用？其構成條件是什么？

40．如何理解專利權窮竭？

41．申請注冊商標爭議的裁定應當注意哪些問題？

四、案例分析題（本大題共3小題，每小題10分，共30分）

42．作家王某寫了一部反映“文革十年”的紀實報告文學交某出版社出版，該出版社為該書配發了若干幅“文革”時期的照片作為插圖。在審定該書清樣時，王某覺得照片能使作品增色，便未提出異議。圖書發行后，攝影家張某發現照片均是自己過去曾發表過的作品，而王某和出版社既未在事前征求過自己的意見，事后又未支付報酬，書中也沒有將他署名為照片作者，故起訴王某和出版社侵犯了其著作權。出版社承認侵權事實，愿承擔相應的責任。但王某稱自己只是該書文字部分的作者，照片為出版社配發，與自己無關，故否認其侵權責任。

試問五某的理由是否成立？為什么？

43．甲廠研制出一種N型開關，于1997年5月向中國專利局提出專利申請，1998年5月獲得實用新型專利權。乙廠于1995年7月自行研究出這種N型高壓開關。1997年4月，乙廠完成了產品的定型圖紙及制造的很必要準備工作，至同年底共銷售20臺。1998年6月，甲廠發現乙廠的銷售行為后，遂與乙廠交涉，但乙廠認為自己的行為不構成侵權。在這種情況下，甲廠準備向法院起訴。

請你在以下每一問題中，選出一個正確的答案。

（1）＿＿＿＿可以對該案進行一審管轄。

A．最高人民法院；B．某直轄市高級人民法院；

C．某直轄市中級人民法院；D．某市某區基層人民法院。

（2）乙廠的行為，＿＿＿＿

A．構成了對甲廠實用新型專利權的侵犯，因為任何人未經專利權人許可，都不得以營利目的實施專利權人的專利；

B．不構成對甲廠專利權的侵犯，因為乙廠依法享有先用權；

C．不構成對甲廠實用新型專利權的侵犯，因為乙廠的N型高壓開關是自己獨立完成的；

D．不構成對甲廠實用新型專利權的侵犯，因為甲廠的專利不具有新穎性。

（3）乙廠認為，甲廠研制的技術在其專利申請日以前已由乙廠完成并進行試生產，因此甲廠的實用新型專利沒有新穎性而失效。乙廠的觀點＿＿

A．正確；B．錯誤。

（4）我國專利法規定產品專利先用權成立的條件是＿＿

A．在專利申請日以前已制造相同產品或者做好了制造的必要準備，并且僅在原有范疇內繼續制造；

B．在專利申請日以前已制造相同產品或者做好制造的必要準備，并且事后獲得專利權人的授權；

C．在專利授權日以前已制造相同產品或者做好制造的必要準備，并且事后向專利權人支付報酬；

D．在專利授權日以前已制造相同產品或者做好了制造的必要準備，并且繼制造。

（5）乙廠如希望宣告甲廠的專利權無效，則應當＿＿

A．向專利局提出專利權無效宣告的請求；

B．向專利復審委員會提出專利權無效宣告的請求；

C．向地方專利管理機關提出專利權無效宣告的請求；

D．向人民法院提出專利權無效宣告的請求。

44．甲廠的主要產品是土豆片、鍋巴等小食品。三年前該廠在上述產品的包裝上使用“香脆”二字作商標，由于其注重產品質量，“香脆”牌土豆片、鍋巴受到消費者的認可和喜愛，產品銷售地區不斷擴大。現甲廠決定提出“香脆”商標注冊申請，使用商品仍為土豆片、鍋巴。

根據上述情況，請回答以下各題的問題：

1．說明該商標注冊申請能否核準的理由。

2．如果商標局駁回該商標注冊申請，應在何時向誰提出復審請求？

3．如果復審請求再次被復審機關駁回，甲廠能否繼續使用該商標？為什么？

參考答案：

三、簡答題（本大題共6小題，每小題5分，共30分）

36．（1）客體的非物質性是知識產權的本質屬性，是該項權利與有形財產所有權的最根本區別。（1分）

（2）知識產權區別于有形財產所有權的一般特征是：①國家授予性；（1分）②專有性；（1 分）③地域性；（1分）④時間性；（1分）。

37．（1）表演權與表演者權是著作權與鄰接權的關系。（1分）

（2）表演權是著作權人對其作品享有的權利；表演者權是表演者對其表演享有的權利。（2分）

（3）表演權是著作權人的財產權利（或者“經濟權利”）之一；表演者權則包括財產權利和人身權利（或者“精神權利”）兩部分。

38．（1）假冒注冊商標是一種較嚴重的商標侵權行為。是指未經許可在同一種商品上使用與他人的注冊商標相同的商標。（3分）

（2）冒充注冊商標是一種商標違法行為，是指將未注冊商標冒充注冊商標使用于商品的行為。它并未侵犯特定的商標專用權。（2分）

39．（1）合理使用是指在特定條件下，法律允許他人自由使用享有著作權的作品而不必征得著作權人的同意，也不必向著作權人支付報酬的制度。（2分）

（2）構成條件

①被使用的作品已經發表；（1分）

②使用的目的限于為個人學習、研究或欣賞，或者為了教學、科研等事業以及公共文化利益的需要，不得侵害著作權人的其他權利；（1分）

③必須注明被使用作品的名稱、其作者的姓名，并且不得損害作者的其他權利。（1分）

40．（1）“專利權窮竭”是對專利權的一種限制。（3分）

（2）“專利權窮竭”并不導致專利權本身終止，而只是及于已被合法投放市場的具體專利產品。（2分）

41．（1）申請人必須是注冊商標所有人，申請人的注冊商標的注冊日先于被爭議的注冊商標的注冊日。（2分）

（2）申請爭議裁定的日期，為被爭議商標核準注冊之日起1年內；（1分）

（3）申請依據的理由，為兩個商標相同或近似、使用的商品相同或者類似；（1分）

（4）申請依據理由在此以前尚未提出過。（1分）

四、案列分析題（本大題共3小題，每小題10分，共30分）

42．（1）王某的理由不能成立，其行為構成了侵權。（3分）

（2）理由如下：

①張某的照片作為攝影作品受到著作權法的保護；（2分）

②王某在自己出版的作品中使用了張某的攝影作品而未征得張某同意，未向他支付報酬，也未署其名，故侵犯了其著作權。（2分）

③王某見出版社配發的照片有利于自己的作品，卻未審查照片來源，放任侵權事實的發生，故其主觀上有過錯。（3分）

43．（1）C；（2）B；（3）B；（4）A；（5）B。（每小題2分）<, /SPAN>

44．（1）①不能。“香脆”二字直接說明了土豆片、鍋巴的特點，違反禁用條件，或者說不具有顯著特征。②能。“香脆”二字經過使用，得到消費者的認可，產生了對商品的識別作用。

第三篇：知識產權法律基礎__第五章_反不正當競爭法理論基礎

第一節 反不正當競爭法概述

一、基本概念

（一）競爭（Competition）

競爭是一種客觀存在的自然現象和社會現象。從廣義上講，競爭是指那些為了維護自身的利益，力求使自身在某一方面（或領域）與相爭對象相比能處于有利、優勢地位的行為。

達爾文在進化論中揭示的“物競天擇，適者生存”，是自然競爭的規律。在人類社會中競爭更為普遍，廣泛存在于政治、軍事、經濟、科技、文化、體育等領域。這里主要討論的是經濟競爭。

競爭是市場經濟的產物。商品經濟的發展導致市場經濟的產生，也導致競爭的產生和發展。競爭隨著市場經濟的發展而發展，表現為多種不同的形式。

競爭是市場活動的核心，沒有競爭，市場就沒有活力。競爭不僅激活了市場，也推動了技術和經濟的發展。

市場機制實質上是競爭機制。市場的調節作用是通過競爭實現的。市場通過價值規律實現對生產的調節和社會資源的優化配置，是離不開價格和價格機制的，而價格機制實質上也是一種競爭機制。

競爭對于市場經濟的發展既有積極的一面，也有消極的一面。其消極的一面表現為一方面競爭將會引致排斥、限制競爭的壟斷產生，另一方面競爭將會誘發經營者采用不正當的手段來謀求競爭優勢。

1、合法競爭

合法競爭即正當競爭、公平競爭（fair competition），是指法律所允許和保護的競爭，即符合公平、公正、平等、自愿、誠實信用原則的競爭。

2、非法競爭（unfair competition）（1）有關國際公約對不正當競爭的定義

《保護工業產權巴黎公約》在1900年布魯塞爾修訂文本首次提出、1967年斯德哥爾摩文本加以修訂的第10條之二中規定：“在工業領域任何與誠實慣例相悖的競爭行為均構成不正當競爭。”這是對不正當競爭的一個經典性的定義。在同一條款中特別指出應禁止以下不正當競爭行為：

“

1、具有不擇手段地對競爭者的營業所、商品或工商業活動造成混亂性質的一切行為

2、在經營商業中，具有損害競爭者的營業所、商品工商業活動商譽性質的虛偽說法；

3、在經營商業中使用會使公眾對商品的性質、制造方法、特點、用途或數量易產生誤解的表示或說法。”

保護知識產權聯合國際局（世界知識產權組織的前身）1966年11月11日通過的《發展中國家商標、廠商名稱及禁止不正當競爭行為示范法》的第50條“不正當競爭行為”規定：“違反工商業事務中誠實做法的，任何競爭行為是非法的。”這一定義與巴黎公約是一致的。在該示范法的第51條中將“產地標記和有效地名稱的濫用”視為不正當競爭行為，在第52條“其他不正當競爭行為”中具體列出巴黎公約第10 條之二中所指出的三種“特別應予禁止”的不正當競爭行為，措詞都是一樣的。

依據對該《示范法》的解釋，還有12種行為被認為構成不正當競爭： “（1）賄賂競爭對手的買主，以獲得或保持他們的惠顧

（2）通過間諜活動中賄賂其雇員，獲得競爭對手的商業秘密或交易秘密；（3）未經授權而使用或公開競爭對手的技術‘秘密’；

（4）引誘競爭對手的雇員，以破壞他們的雇傭合同或使他們離開其雇主；（5）以提起專利或商標侵權訴訟威脅競爭對手的交易量和阻止競爭為目的；（6）聯合抵制貿易以妨礙或阻礙競爭；

（7）傾銷，即以低于成本的價格銷售，并有阻止或壓制競爭的意圖或后果的；（8）給消費者造成一種印象，即他正在獲得一個以優惠條件購買商品的機會，而事實并非如此；

（9）依樣模仿競爭對手的商品、服務、廣告或其他交易特點；（10）鼓勵或利用競爭對手的違約行為；

（11）在制作廣告時，拿競爭對手的商品或服務作比較；

（12）違反不直接涉及競爭的法律，以獲得超過競爭對手的不合理的利益。”（按《知識產權縱橫談》一書所寫，上述12種行為應列于《示范法》條款中，應屬于對《示范法》解釋中的。《示范法》全文可見陸普舜主編，張保國副主編的《各國商標法律與實務》一書，科學普及出版社出版，1996年1月第1版，第933~951頁）

世界知識產權組織1993年2月草擬的1994年出版的《反不正當競爭――世界現 狀分析》的研究報告，把不正當競爭分為兩類，一類是巴黎公約中涉及到的（占少數），另一類是巴黎公約中未涉及到的（占多數）：

1、混淆商品或服務的來源；

2、貶毀競爭對手；

3、以夸大等方式進行欺騙，使人對所提供的商品或服務產生誤解；

4、侵犯商業秘密；

5、不合理地利用他人已被消費者承認的成果；

6、以對比方式作廣告；

7、有獎銷售等其他行為。

前3項屬于第一類，后4項屬于另一類。第6項在個別國家（如美國）并未被一般性地禁止，只是要求作廣告對其廣告內容的真實性負責，并不能有貶毀的含意。第7項在相當多的國家中并未被列入不正當競爭行為的范圍。

在世界貿易組織（WTO）1994年4月15日簽署、1995年1月1日生效的《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS）中，明確規定成員應按照巴黎公約第10條之二反不正當競爭的規定來保護未披露過的信息（即商業秘密）（第39條），并把協議許可證中的限制性貿易條款等濫用知識產權行為，作為一種不正當競爭加以限制（第40條），還明確提出防止濫用知識產權執法程序（第41條第1款），“對因濫用而造成的損害提供適當賠償”（第48條第1款）；在知識產權的權利持有人申請采取臨時措施制止侵權行為時，“當局還應有權責令申請人提供足以保護被告和防止申請人濫用權利的訴訟保證金，或提供與之相當的擔保”（第50條第3款），“如果事后發現始終不 存在對知識產權的侵犯或侵權威脅，則根據被告的請求，司法當局應有權責令申請人應有關的臨時措施給被告造成的任何損害向被告提供適當賠償”（第50條第7款）；在知識產權的權利持有人申請邊境措施防止侵權行為時，“應提供足以保護被告和該主管當局并防止申請人濫用權利的保證金或與這相當的擔保”（第53條第1款），對予誤扣所造成的損失“當局應有權責令申請人向該商品的進口人、收貨人及商品的所有人支付適當補償”（第56條）。

（2）我國對不正當競爭的定義

我國1993年9月2日通過、1993年12月1日起施行的《反不正當競爭法》第2條第2款規定：“本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。”

在我國《反不正當競爭法》第二章（第5條至第15條）中列舉了以下不正當競爭行為：

1、混淆商品服務的來源：

包括假冒他人的注冊商標；擅自使用知名商品特有的或與之近似的名稱、包裝、裝潢；擅自使用他人的企業名稱或者姓名（第5條

（一）、（二）、（三）項）。

2、貶毀競爭對手（商業誹謗行為）（第14條）

3、對商品或服務作引人誤解的宣傳或表示：

包括虛假的商品或服務標示行為（偽造或冒用認證標志、名優標志；偽造產地；對質量作引人誤解的虛假表示）（第5條

（四）項）、虛假廣告宣傳（第9條）。

4、侵犯商業秘密（第10條）

5、商業賄賂（第8條）

6、不正當的有獎銷售（第13條）

7、依法具有獨占地位的經營的限制競爭行為（第6條）

8、低于成本價銷售以排擠競爭對手（第11條）

9、搭售行為（第12條）

10、串通投標行為（第12條）

11、濫用行政權利限制競爭行為（第7條）

其中前6項屬于傳統的（狹義的）不正當競爭行為，后5項屬于限制競爭行為（應屬反壟斷法調整范圍），當然可以理解為屬于廣義的不正當競爭行為。

（二）壟斷（monopoly）

壟斷的一般含義是指把持、獨占、專有。

相對于競爭而言，壟斷是在競爭過程中產生的一種由處于有利、優勢地位者，為了維護自身的利益而限制、排擠、抵制相爭對象參預正當競爭的行為。

相對于經濟而言，壟斷是一種由經濟競爭而產生的經濟現象。從法律的角度，壟斷也可以分為合法壟斷和非法壟斷兩類。

1、合法壟斷

合法壟斷是指法律所允許和保護的壟斷，主要包括： ①自然壟斷，指經營者通過合法競爭形成的壟斷。

②法定壟斷，指經營者依據有關法律所獲得的獨占權，如專利權、商標權、版權等知識產權。③國家壟斷，是指國家通過法律所規定的直接控制、管理或授權經營某些行業的行為。這些行業包括關系到國計民生的重要行業，如國防、能源、金融、交通、通信、醫藥等；涉及社會資源合理利用、配置的行業，如供水、供電、供氣、郵電等公用事業，黃金等特殊礦藏開采、冶煉等；少數需嚴加控制的行業，如煙草、釀酒等行業。

2、非法壟斷

非法壟斷是指違反法律規定的壟斷，主要包括經濟壟斷和行政壟斷，可以說是一種特殊的最為嚴重的不正當競爭。

（1）行政壟斷

行政壟斷，是指政府行政部門濫用其行政權利損害、限制合法競爭，使某些企業借助政府的權利占據市場支配地位的行為。

（2）經濟壟斷

經濟壟斷，又稱為限制競爭行為或限制性商業行為。一般認為限制競爭行為主要包括三類： ①濫用經濟（或市場）優勢； ②聯合損害競爭對手利益（卡特爾）； ③通過企業兼并謀求壟斷。

（三）反不正當競爭法

1、什么是反不正當競爭法

反不正當競爭法是調整在市場中，因不正當競爭行為引起的一系列社會關系的法律規范的總和。反不正當競爭法是競爭法的重要組成部分，競爭法的另一個重要組成部分是反壟斷法。

競爭法是調整在市場經濟活動中因競爭行為引起的各種社會關系的法律規范的總和。

反壟斷法是調整在市場經濟活動中因限制競爭行為引起的各種社會關系的法律規范的總和。

競爭法，或者反壟斷法和反不正當競爭法一起被稱為“經濟憲法”，是維護市場秩序的最基本的法律，這充分說明競爭法在市場經濟發展中所占的重要地位。

2、反不正當競爭法與反壟斷法的差別（1）法律屬性不同：

反壟斷法屬于公法范疇，主要是一種經濟行政法，而反不正當競爭法屬于私法范疇，主要是一種知識產權法。

（2）調整相關法律關系的目的不同：

反壟斷法調整的目的在于禁止限制競爭行為，創造進行合法競爭的良好市場環境，維護合法競爭的自由性，鼓勵經營者積極參予市場競爭，保證經營者自愿參預市場競爭的機會和條件，是實現合法競爭的前提和保證。

反不正當競爭法調整的目的在于禁止不正當競爭行為，規范合法競爭的市場秩序，維護合法競爭的公平性，鼓勵經營者積極參予市場的公平競爭，保護經營者在合法競爭中的平等地位，是進行合法競爭的具體要求和規范。

（3）調整相關法律關系的內容不同： 反壟斷法調整的內容主要是控制市場的構成，防止過度的經濟集中和少數大企業操縱、控制市場、濫用經濟（或市場）優勢，其重點主要是針對已在市場上占有一定優勢地位的大企業，有時也會涉及到部分中小企業。

反不正當競爭法調整的內容主要是規范各個經營者的市場行為，防止少數經營者采取投機取巧的手段、違背商業道德去謀求競爭優勢和商業利益，破壞正常的市場秩序，其重點主要是針對在市場上不占優勢地位的中小企業，有時也會涉及到在市場上占有一定優勢的大企業。

（4）調整相關法律關系的手段不同：

反壟斷法的調整手段主要是行政行為，是由國家或國家授予公權的機構，作為法律關系主體的一方，通過行政命令、發布禁令、許可、行政罰款或者損害賠償等方式，對市場經營者進行干預和管理，有時也可采用司法的方式。

反正當競爭法的調整手段主要是民事行為，通過協商、調解、仲裁、司法訴訟等方式解決，也可以通過由國家授權的有關行政執法部門進行行政執法解決。

（5）國家在調整相關法律關系中所處的地位不同：

在反壟斷法的調整過程中，國家是以公權所有者的身份出現，行使公權（包括行政權、立法權和司法權），嚴禁國家以公權所有者和國有財產所有者的雙重身份參預市場競爭，在這里，國家處于主導地位，經營者處于服從地位。

在反不正當競爭法調整過程中，除了有關行政執法部門進行行政執法以外，國家只能以國有財產所有者的身份，以一個與其他市場參預者處于平等法律地位的普通經營者的身份，去參預市場競爭，在這里，國家與其他經營者的法律地位是平等的。（6）與知識產權的關系不同：

反壟斷法一般不直接涉及知識產權問題，它承認知識產權是一種合法的法定壟斷，但并不排除濫用知識產權可以構成一種限制競爭行為，應該加以禁止。此外，有一部分限制競爭行為可以作為廣義的不正當競爭行為，受到反不正當競爭法或其他知識產權法的制約。

反不正當競爭法本身屬于一種知識產權法，不正當競爭行為直接侵害他人的知識產權，反不正當競爭權本身就是一種知識產權。反不正當競爭法在知識產權法律制度中，既是專利法、商標法和版權法等主要法的“兜底法”，也是大多數國家保護商號、商譽、商品名稱、商品裝璜、產地標志，原產地名稱等知識產權的專門法。同時，反不正當競爭法又被視為是規范市場秩序的行政法，特別是包括有調整部分競爭行為（廣義性不正當競爭行為）的反不正當競爭法。

二、反不正當競爭法的作用

1、不正當競爭行為的危害

①不正當競爭行為干擾、破壞了正當、合法的競爭，打擊了不正當競爭就是對正當競爭的保護和支持。

②不正當競爭行為破壞了正常的市場秩序，阻礙市場經濟的發展。

③不正當競爭行為損害了其他經營者的合法權益，直接給其他經營者造成經濟損失和精神損失。

④不正當競爭行為損害了廣大消費者的合法權益，也會給消費者帶來嚴重損失。⑤不正當競爭行為會使外商對我國的出口商品或國內的投資貿易環境喪失信心。損害國家的信譽和利益。

⑥不正當競爭行為將會直接侵害他人的知識產權。

2、反不正當競爭法的作用

①從法律上防止、限制、制止不正當競爭行為，保護合法、正當的競爭。②從法律上規范市場秩序和正當競爭行為，維護市場公平、公正、自愿的交易活動秩序，促進市場經濟發展。

③保護經營者參與市場競爭的合法權益。④保護市場消費者的合法權益。

⑤規范外經、外貿經營者的市場行為，維護國家的信譽和經濟利益。

⑥保護知識產權，與世界經濟接軌；反不正當競爭法既是專利法、商標法、版權法等主要知識產權法的補充和完善，又是對商號、有效地標志、貨源標記、商品專用名稱、包裝裝潢、商譽等知識產權保護對象進行保護的主要法律。

總而言之，反不正當競爭法在知識產權法律制度中占有極其重要的地位，有人將它稱為與專利法、商標法并行的“第三工業產權法”，有人將它與反壟斷法一起并稱為“經濟憲法”，這些稱謂都是有一定道理的。

三、我國反不正當競爭法的構成

我國的反不正當競爭法從總體立法思想來講是，采用的是將反不正當競爭法與壟斷法分別單立原則。但是結合競爭法與反壟斷法分別單立的原則。結合我國的實際情況，又將部分限制競爭（壟斷）行為作為廣義的不正當競爭行為處理，納入反不正當競爭法中，以解決當時之急，準備在將來出臺反壟斷法時再歸入壟斷法。因此，我國 的反不正當競爭法既不是狹義上的反不正當競爭法，又不是將反不正當競爭與反壟斷合一的廣義上的反不正當競爭法。

我國的反不正當競爭法除了《反不正當競爭法》本身以外，這應包括相關的法規性文件和其他相關法律中的相關條款。

1、對《反不正當競爭法》某些條款加以細化的法規性文件（這些文件都是由國家工商行政管理局頒發的）

（1）《關于禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規定》（1993年12月24日發布施行）

這是針對《反不正當競爭不法》第13條和第26條而制訂的。

（2）《關于禁止公用企業限制競爭行為的若干規定》（1993年12月發布、施行）這是針對《反不正當競爭法》第6條和第23條而制訂的。

（3）《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規定》（1995年7月6日發布、施行）

這是針對《反不正當競爭法》第5條第（二）項和第21條第二款制訂的。（4）《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》（1995年11月23日發布、施行）這是針對《反不正當競爭法》第10和第25條制訂的。

（5）《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》（1996年11月15日發布、施行）這是針對《對不正當競爭法》第8條和第22條制訂的。

上述這些對于《反不正當競爭法》某些條款加以細化的法規性文件，都是由國家工商行政管理局發布的，作為各地工商行政管理機關依法行政的依據，但在司法機關 處理有關案件時只能作為參考，而不作為判案依據。

2、地方性、行業性的反不正當競爭法規性文件

在我國《反不正當競爭法》出臺之前，武漢市、上海市、江西省等就已發布過制止不正當競爭的法規性文件。在《反不正當競爭法》出臺以后，為了貫徹實施反不正當競爭法，一些省市也發布了實施反不正當競爭法的管理辦法一類的法規性文件。

國家一些行業的主管機關結合本行業的特點也頒布了一些相關的文件，如國家醫藥管理局在1993年10月4日，《反不正當競爭法》剛剛通過、尚未施行之際，就頒布了《醫藥行業關于反不正當競爭的若干規定》，同《反不正當競爭法》一起于1993年12月1日起施行。

3、與《反不正當競爭法》關系密切的法律法規

（1）《產品質量法》（1993年2月22日通過，1993年9月1日施行）

早于《反不正當競爭法》出臺的《產品質量法》已經提出從產品質量管理的角度禁止不正當競爭的條款。

（2）《消費者權益保護法》（1993年10月31日通過，1994年1月1日起施行）這部法律與《反不正當競爭法》的出臺、實施僅相差一個月時間，從維護消費者權益的角度制訂了禁止不正當競爭的條款，而《反不正當競爭法》的主要著眼點是維護經營者的合法權益，這是兩者之間的主要區別。

（3）《廣告法》（1994年10月27日通過，1995年2月1日起施行）

發布虛假廣告是一種最常見的不正當競爭行為，《廣告法》從規范廣告的角度制訂了以下禁止不正當競爭的條款。（4）《價格法》（1997年12月29日通過，公布，1998年5月1日起施行）價格是進行市場競爭的一個重要手段，不正當的價格行為是構成不正當競爭的主要內容之一。《價格法》中許多條款涉及到禁止不正當競爭。

4、其他法律、法規中涉及到反不正當競爭的條款

（1）《對外貿易法》（1994年5月12日通過公布，1994年7月1日起施行）第27條。

（2）《商業銀行法》（1995年5月10日通過公布，1995年7月1日起施行）第9條。

（3）《保險法》（1995年6月30日通過、公布，1995年10月1日起施行）（4）《刑法》（1979年7月1日通過、1997年3月14日修訂、公布，1997年10月1日起施行）

第140條-第148條、第163條、第164條、第180條、第213條-第216條、第219條-第226條、第385條-第393條。

第二節

中國的反不正當競爭法律制度

一、反不正當競爭權的主體

中國的反不正當競爭法的法律關系主體，也就是反不正當競爭權的“權利主體”。《反不正當競爭法》第2條第2款規定：“本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。”從這個對“不正當競爭”的定義中可以看出，不正當競爭是經營者的行為不正當行為主體是經營者，14 直接受到不正當競爭行為侵害的也是經營者，因而反不正當競爭的權利主體是經營者。

作為反不正當競爭權的權利主體，經營者應承擔的義務是在經營活動中只能依法進行正當競爭，而不得從事不正當競爭；經營者所享有的權利是在經營活動中的正當競爭和制止其他經營者從事不正當競爭損害其合法權益的權利。

《反不正當競爭法》第2條第3款規定：“本法所稱的經營者，是指從事商品經營或者營利性服務（以下所稱商品包括服務）的法人、其他經濟組織和個人。”這里所講的“經營者”須具備兩個條件，一個是主體條件，即經營者必須是法人、其他經濟組織和個人；另一個是行為條件，即必須從事商品經營或者營利性服務等活動。“其他經濟組織”指的是不具有法人資格的企業、事業單位及其他社會團體。由此可見，這里所講的“經營”不僅指流通領域的經濟活動，而且涵蓋了生產領域的經濟活動。

除了經營者以外，在中國的反不正當競爭法中還涉及到兩種特殊的主體，一個是“公用企業或其他依法享有獨占地位的經營者”（第6條，第23條），一個是“政府及其所屬部門”（第7條、第30條）。這兩種特殊的主體不屬于狹義的反不正當競爭法的范疇，而是屬于廣義的反不正當競爭法的范疇，嚴格地說是屬于反壟斷法的主體。由于中國的反不正當競爭法中包含了一部分反壟斷法的內容，因此也涉及到這種特殊的主體。這兩種特殊的主體不屬于一般的經營者范圍，在這里是以國家公權所有者身份出現的，直接參預市場競爭是嚴格禁止的。

有人認為消費者也是中國反不正當競爭法的主體之一，其理由是，在《反不正當競爭法》第1條中明確規定：“為保障社會主義市場經濟健康發展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益，制定本法。”這種看法是欠妥的。作為法律關系的主體，是指依法享有權利和承擔義務的法律關系參加者。在中國的反不正當競爭法中，對經營者的權利和義務作了具體、明確的規定，它直接調整的是經營者之間的競爭關系，保護的是經營者合法權益，并沒有直接規定消費者的權利和義務，也沒有直接調整消費者與經營者之間的法律關系。不正當競爭行為不僅要侵害經營者的權益，也會侵害相關消費者的權益，因此制止不正當競爭所保護的不僅是經營者的合法權益，也是消費者的合法權益和正常社會經濟秩序，這是毫無疑問的，但是不能據此就認定消費者是反不正當競爭法的主體，因為這不符合法律關系主體所要求的必備條件。

二、反不正當競爭權的客體

中國的反正當競爭法的法律關系客體，也就是反不正當競爭權的“權利客體”，即權利主體的權利和義務所指向的對象。

從中國《反不正當競爭法》第2條第2款對“不正當競爭”的定義看，反不正當競爭權的客體是不正當競爭行為，即“經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。”但是這樣認為是不確切的，一般而言，知識產權的權利客體為智力成果，反不正當競爭權作為知識產權的一種也應如此。作為“不正當競爭行為”難道也是一種智力成果嗎？當然不是，但是它與許許多多智力成果直接相關，不正當競爭行為直接損害的是一些經營者的商標、商號，專用商品名稱、包裝、裝潢、貨源標記、原產地名稱、商譽、商業秘密等智力成果，這些智力成果大多屬于“識別性標示”類知識產權的權利客體。因此反不正當競 爭權所保護的實質上主要是這些“識別性標示”類智力成果，當然作為專利法、商標法、版權法這三項主要知識產權法律的補充和完善的反不正當競爭法，還要保護到上述三項主要知識產權法所顧及不到的其他智力成果。這也是之所以把反不正當競爭權劃入知識產權范圍，將反不正當競爭法的重點明確為保護知識產權的根本原因。

1925年，在修訂巴黎公約的海牙外交會議上有人提出：反不正當競爭法保護的是“各種工商企業，或在更廣意義上，是各個企業對購買者的吸引力，由于這種吸引力決定各企業的價值，從而是一種無形財產，也就應當是被保護的權利的客體。”這里所講的企業對顧客或消費者的吸引力，實際上是商譽在商務活動中的一種主要具體表現形式，是一種屬于知識產權所保護的智力成果。

所以，應該說反不正當競爭權的權利客體是經營者在市場經營活動中的競爭行為所涉及到的商標、商號、專用商品名稱、包裝、裝潢、貨源標記、原產地名稱、商譽、商業秘密等智力成果。這主要是針對狹義的反不正當競爭權而言。

三、反不正當競爭權的內容

反不正當競爭權的內容即反不正當競爭權的法律關系內容，也是反不正當競爭法的法律關系內容，指的是法律關系主體在法律上的權利和義務以及法律關系主體享受權利承擔義務的實際行為。法律關系內容、權利主體、權利客體構成法律關系的三要素。

作為反不正當競爭權的權利主體經營者應該享有的權利和承擔的義務，在前面介紹權利主體時已經有所涉及，在明確了權利客體以后，應該對此有個深入一步的認識。經營者在市場交易中享有從事正當競爭和制止其他經營者從事不正當競爭損害其合 法權益的權利，其實質含義是經營者在市場交易中，可以充分利用其合法持有的商標、商號、商譽、商業秘密等智力成果的知識產權，去從事正當競爭，以便獲得競爭優勢，有權制止其他經營者以不正當競爭的行為對其合法持有知識產權的侵害，從而保證其合法權益不受損害。經營者在市場交易中應承擔的義務是，只能在正當競爭中合理利用其合法持有的知識產權，而不能將其合法持有的知識產權用于不正當競爭（例如對商標的“反向假冒”），更不能以不正當競爭行為去侵害其他經營者合法持有的知識產權。

由此可見，要想弄清楚反不正當競爭權的法律關系內容，關鍵是對不正當競爭的行為正確界定。

（一）界定不正當競爭行為的基本原則

《反不正當競爭法》第2條第1款規定：“經營者在市場交易中，應當遵循自愿平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德。”這是市場交易的基本原則，或者稱為合法競爭的基本原則，也是界定不正當競爭行為的基本原則。在我國的《民法通則》第3條中規定：“當事人在民事活動中的地位平等。”第4條中規定：“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”在這些民事行為的基本原則中也體現了上述內容。

1、自愿原則：

經營者參加市場交易活動，完全出于自己的真實意愿，不應受他人的非法干涉。在法律允許的法圍內經營者有權自主選擇交易的方式、交易的對象、交易的內容、經營者在交易中相互向權利、義務的確定、必須是各方真實的意愿、協商一致的結果，任何一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實競爭意思的情況下所為都是無效的。

2、平等原則：

經營者在參加市場交易活動中所處的地位都是平等的，享有同樣的交易機會，不論經濟實力強弱，也不分地區，所有制的差別，都應承擔同樣的義務并享有的權利。有能以大壓小、以強欺弱。

3、公平原則：

經營者在市場交易中應遵循等價有償的價值規律，保護權利和義務的平衡，在正常經營活動中合法權益受到保護，如果受到他人的侵害，應該得到同等價值的補償，不能以侵害他人權益為手段來牟取自己的利益。

4、誠實信用原則：

經營者在市場交易中應該講信譽、守合同，以誠相待，不事欺詐，不搞小動作，不能損人利己，更不能為了牟取私利不擇手段、甚至違法亂紀。

5、遵守公認的商業道德原則：

經營者在長期的市場交易活動中已經形成一套人所共知、心照不宣的商業道德標準，有些已經被確定為法律規范，有些則作為社會公德標準或國際慣例存在。這些公認的商業道德也是經營者在市場交易中自覺遵守的，例如：平等待客、童叟無欺、尊重他人宗教信仰等。

（二）構成不正當競爭行為的要件

不正當競爭行為是違反反不正當競爭法規定的行為，即包括該具體界定禁止的不 正當競爭行為，也包括那些違背了“自愿、平等、公平、誠實信用”原則，或者違背了“公認商業道德”的行為。這種違法行為不是假設的，必須是客觀存在的事實。

（三）不正當競爭行為的界定。

在中國《反不正當競爭法》第二章（第5條至第15條）對廣義的不正當競爭行為作了具體界定，有6項屬于傳統的（狹義的）不正當競爭行為，有5項屬于限制競爭行為，在本文前面介紹“不正當競爭”概念時已加以列舉，這里就不再重復。

除此之外，依據《反不正當競爭法》第2條第1款、第2款，凡是違背“自愿、平等、公平、誠實信用”原則，或者違背“公認商業道德”原則，都可以認定為不正當競爭行為，這是界定不正當競爭行為的最基本的方法。

四、不正當競爭行為的法律責任

所謂法律責任是指因違法行為應承擔的法律后果。法律責任一般包括民事責任、行政責任、刑事責任三種。

（一）不正當競爭行為的民事責任

從歷史發展看，反不正當競爭法的法律責任起源于民法法律部門中的侵權行為法。從我國的法律體系來看，知識產權法律制度屬于民法法律部門。因此不正當競爭行為的法律責任中最基本的是民事責任。

中國《反不正當競爭法》第20條對不正當競爭行為的民事責任作了原則規定：“經營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。” 從中國《反不正當競爭法》第2條第2款對不正當競爭的定義，第20條對不正當競爭行為民事責任的原則規定、第5條至第15條所列舉的不正當競爭行為的民事責任主要屬于侵權責任，也涉及到一些違約責任（如第10條第（三）項所列行為）；不正當競爭行為給受害者造成的損害主要是侵權損害。

這里所涉及到的侵權，主要是對財產權的侵害（包括有形財產權和無形財產權，知識產權屬于無形財產權的一種），也涉及到一些對人身權（如第14條所列損害競爭對于商譽行為）的侵害。針對所列舉的狹義不正當競爭行為而言，所侵害的主要是知識產權。

承擔民事責任的方式，這里主要強調的是賠償損失（包括經濟損失和精神損失），但并不排除可以采用停止侵害、排除妨礙、消除影響、恢復名譽、支付違約金等方式。

賠償損失（或稱為損害賠償）的范圍包括三部分：經濟損失（或稱財產損失）、精神損失（或非財產損失）、被侵害者合理的調查費用。經濟損失包括直接損失（現有財產的減少）和間接損失（應得財產的減少）。合理的調查費用包括訴訟費等在內。

賠償損失的標準有兩個，一是不正當競爭行為給被侵害者所造成的損失，二是侵害者因實施不正當競爭行為所獲得的利潤，首先適用前一標準，在前一標準難以計算時，才可適用后一標準。

在《反不正當競爭法》中所規定的不正當競爭行為的民事責任的適用對象是經營者，不包括消費者，即只規定了損害經營者合法權益的損害賠償責任，沒有規定損害消費者合法權益的損害賠償責任，后者是在《消費者權益保護法》中加以規定的。

（二）不正當競爭行為的行政責任 隨著市場經濟的發展，生產社會化的擴大，不正當競爭行為的危害不僅表現為對其他經營者合法權益的侵害，也構成對社會公共利益（如一般消費者的權益）和市場秩序的損害，已經超出民事法律制度調整的范圍，因此僅靠追究民事責任難以有效地制止不正當競爭，這就需要國家采取行政手段對不正當競爭行為直接進行干予，也就是說需要追究行政責任。

在中國《反不正當競爭法》第5條至第15條所列舉的具體的不正當競爭行為，除了第11條（低于成本價銷售）、第12條（搭售行為）、第14條（詆毀商譽）沒有規定行為人的行政責任以外，其他都作了相應的具體規定，并授予行政機關毫不相干查處的權利（參見第21條至第30條）。

按照多數國家的習慣作法，行政責任主要運用于廣義不正當競爭行為中的限制競爭行為，而對于狹義的正當競爭行為主要適用民事責任。近年來，已有將行政責任擴大到狹義不正當競爭行為的趨勢，這是由國家對其經濟干預的范圍和程序，立法調整的模式的不同決定的，統一必要。

（1）行政責任普遍適用于不正當競爭行為。

中國《反不正當競爭法》第11條，第12條所列行為屬于限制性競爭行為，本屬行政責任適用范圍，只是由于情況復雜，難于把握，暫時未作規定（在1997年出臺，1998年5月1日起施行的《價格法》第4條，第40條，第41條中，已對不正當價格行為作了進一步的補充，并增加了行政處罰規定）。因此，除第14條所列行為以外，基本都可理解列入行政責任適用范圍。將行政責任普遍適用于不正當競爭行為，是中國《反不正當競爭法》所確立的行政責任制度最突出特點之一。這與我國市場經濟剛 剛起步，更需要對市場競爭加強行政干預的現實是相適應的。

（2）突出運用行政制裁，同時強調運用行政糾正

中國《反不正當競爭法》中所規定的反不正當競爭行為的行政責任主要是行政違法責任，也涉及到行政違約責任（如對第10條第（三）項所列行為）。承擔責任的責任主體主要是經營者，也涉及到政府及其所屬部門（如第30條）。承擔行政責任的方式主要是行政處罰，恢復原狀，消除影響，也涉及到行政處分（如第30條）。這些承擔行政責任的方式大體可以分為兩類：一類是行政糾正方式，以恢復正常的市場競爭秩序為目的，包括責令停止違法行為，消除影響等，所涉及的條款有21條至第30條中除第22條、第28條、第29條以外的條款；另一類是行政制裁方式，以懲戒違法行為人為目的，包括罰款、沒收非法所得、吊銷營業執照等，除第29條外第21條至第30條中的各條款均涉及到行政制裁方式。采用行政糾正方式，不以行為人的主觀過錯存在作為必要條件，只須存在違法行為即可；而采用行政制裁方式，須以行為人的主觀過錯存在作為必要條件，且要將過錯的性質作為處罰輕重的量裁依據。

（3）針對具體行為規定行政責任

針對所列舉的不同的、具體不正當競爭行為，分別規定與之相適應的行政責任，以使行政執法操作，這是中國《反不正當競爭法》所確立的行政制度的第三個特點。

（4）可依照相關法律追究行政責任

直接或間接依照相關法律、法規，來追究相關不正當競爭行為的行政責任，是中國《反不正當競爭法》所確立的行政責任的第四個特點。不正當競爭行為種類較多，涉及到的相關法律、法規也較多，沒有必要一一重復制訂同樣的法律規范。具體涉及 到的法律法規有：《商標法》和《產品質量法》（第21條第1款），《廣告法》和《廣告管理條例》（第24條第2款），及以后出臺的《價格法》等。這些法律法規的相關條款，本文前面已經作過引述，這里不再重復。

（5）分別制訂追究行政責任的法規文件

針對具體不正當競爭行為及其應予追究的行政責任，由國家主管行政機關（國家工商行政管理局）分別制訂專門法規性文件，以便于操作，是中國《反不正當競爭法》所確立的行政責任制度的第五個特點。這些已制訂的法規性文件包括：《關于禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規定》（針對第13條和第26條）、《關于禁止公用企業限制競爭行為的若干規定》（針對第6條和第23條）、《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝璜的不正當競爭行為的若干規定》（針對第5條第（二）項和第21條第2款）《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》、（針對第10條和第25條）、《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》（針對第8條和第22條）。上述法規性文件本文前面已經作過引述，這里不再重復。

（6）行政機關是具有較大自由量裁權

在追究不正當競爭行為的行政責任時，賦予行政機關較大的自由裁量權，是中國《反不正當競爭法》所確立的行政責任制度的第六個特點。這一特點主要體現在行政制裁方式的適用方面。這一特點主要體現在行政制裁方式的適用方面，根據不正當競爭行為的情節不同，行政機關有權決定是否對違法行為人實施行政處罰，并有權在法律規定的較大范圍內決定處罰的幅度，罰款范圍為1萬元以上20萬元以下（參見第22條、第23條、第24條、第25條、第26條、第27條），或者為違法所得一倍以上 三倍以下罰款（參見第21條、第23條、第28條、第30條）。

（7）不正當競爭行為的行政責任

在中國《反不正當競爭法》是明確規定的不正當競爭行為的行政責任有： <1>假冒他人注冊商標行為的行政責任（第21條第1款）

<2>擅自使用他人企業名稱或者姓名、偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量作引人誤解的虛假表示等行為的行政責任（第21條第1款）

<3>仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為的行政責任（第21條第2款）<4>商業賄賂行為的行政責任（第22條）<5>公用企業強制交易行為的行政責任（第23條）<6>對商品作虛假宣傳行為的行政責任（第24條）<7>侵犯商業秘密行為的行政責任（第25條）<8>違法有獎銷售行為的行政責任（第26條）<9>串通投標行為的行政責任（第27條）

<10>濫用行政權利限制競爭行為的行政責任（第30條）<11>轉移、隱匿、銷毀與不正當競爭行為的行政責任（第28條）

在中國《反不正當競爭法》中明確規定的不正當競爭行為（第11條）而未規定行政責任，由其他法律規定行政責任的有一項（參見《價格法》第14條和第40條）。

（三）不正當競爭行為的刑事責任

對于那些嚴重危害社會公眾利益和市場競爭秩序的不正當競爭行為，僅靠國家采取行政手段追究行政責任仍嫌不夠，還須追究刑事責任。

（一）刑事責任

在《反不正當競爭法》中對不正當競爭行為的刑事責任，只作了原則規定，具體刑事責任的確定（如犯罪構成、罪名、罪狀、定刑等）要依據刑法有關規定。

不正當競爭行為都是違法行為，但未必都能構成犯罪行為，能夠構成犯罪，必須追究刑事責任的僅是其中一部分性質惡劣、情節嚴重的行為。

在中國《反不正當競爭法》中明確規定的不正當競爭行為可追究的刑事責任有： ①假冒他人的注冊商標的刑事責任（第21條第1款，依據刑法第213條至第215條）

②銷售偽劣商品的刑事責任（第21條第2款，依據刑法第140條至第150條）③商業賄賂的刑事責任（第22條，依據刑法第164條，第389條至第393條）在中國《反不正當競爭法》中尚未規定，在其他相關法律、特別是新《刑法》中明確規定的不正當競爭行為可追究的刑事責任有：

①利用廣告對商品或服務作虛假宣傳的刑事責任（見《廣告法》第37條，依據刑法第222條）

②侵犯商業秘密的刑事責任（依據刑法第219條）③串通投標的刑事責任（依據刑法第223條）④損害商譽的刑事責任（依據刑法第221條）

不正當競爭行為所涉及的刑罰種類主要有主刑中的有期徒刑和拘投，附加刑中的罰金和沒收財產。

第三節 商業秘密的法律保護

一、基本概念

（一）商業秘密（Trade Secret）

商業秘密又稱為營業秘密，在英文中是同一個詞組，在中文、日文中有不同稱法。商業秘密是指經營者在生產、銷售、經營、服務的過程中對外保密，而又不被公眾所知悉能給經營者帶來競爭優勢的信息。

各國在有關法律中對商業秘密的定義措辭各有不同，但是基本含義是一致的。在我國的《反不正當競爭法》第10條中對商業秘密作了以下定義：“本條所稱秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”

目前，還沒有專門保護商業秘密的國際公約，在世界貿易組織（WTO）的知識產權協議（TRIPS）中，把商業秘密稱之為“未披露過的信息，”作為反不正當競爭的一個重點加以保護。在TRIPS的第39條中明確規定，作為“商業秘密”的信息必須符合下列三個條件：

①屬于是一種秘密，并非有關工作領域的人們普遍所知或容易獲得； ②因其屬于秘密而具有商業價值；

③合法控制該信息之人，采取了合理的保密措施。

TRIPS對“商業秘密”的這一定義，得到了世界上大多數國家的認可。這一定義中，較準確地表述了構成“商業秘密”的三個必要條件，也是“商業秘密”的三個基 27 本特性：

①新穎性（非公知性或秘密性）②經濟性

③保密性（管理性）

（二）技術秘密（Know—How）

技術秘密，又被譯為技術訣竅，專有技術或直接音譯為“諾浩”，是一種主要的商業秘密，是包含有技術性內容的商業秘密的統稱，在歷史上和一些國家中曾經作為商業秘密的同義詞。

這個詞在技術貿易中使用的較多，過去一般是從廣義上去理解的，包括Trade Secret在內的所有保密信息。在商業秘密被作為知識產權從法律上確立其地位以后，技術秘密一般就是從狹義上去理解了，僅是作為商業秘密的一個組成部分，即所有涉及到技術內容的商業秘密或者作為商業秘密加以保密的技術信息，包括產品設計、工藝及工藝流程、檢測方法、原材料配方、工程設計、技術發展預測、與技術有關的管理方法、產品或技術的檢測數據和報告等。

二、商業秘密法律保護的作用

⒈商業秘密的法律保護是對專利法律制度的完善和重要補充

商業秘密的法律保護可以說起源于專利法律的補充。凡是符合申請專利條件的發明，如不愿意申請專利以避免公開，或者準備申請專利而尚未將其申報，或者已經申請專利而尚未被專利局公開，或者已經申報專利又要將某些不影響“充分公開”條件的技術關鍵點或細節給予保密，都可以借助于商業秘密的形式給予法律保護。對于 那些不符合專利保護條件（如不具備專利性，或者不屬于專利法規定的所保護的技術領域）的發明，如果符合商業秘密的構成條件也可以作為商業秘密加以保護。

2．商業秘密的法律保護是發展市場經濟、規范公平競爭的需要

競爭是市場活動的核心，沒有競爭市場就沒有活力。競爭也是推動市場經濟發展的一個杠桿。隨著經濟的發展，經營活動已經滲入到社會的各個方面，不正當競爭行為不僅會給合法經營者的利益造成很大損害，也會給市場秩序造成混亂。以各種非法手段獲取競爭對手的商業秘密，甚至不惜代價鼓動競爭對手的技術骨干和高級管理人才“跳槽”、以“挖取”這些人所掌握的商業秘密，雇員攜帶雇主的商業秘密“跳槽”或自立門戶，等等侵害他人商業秘密的行為，已成為某些經營者從事不正當競爭以謀求競爭優勢的重要手段。因此對商業秘密加強法律保護，成為制止不正當競爭、維護正常市場秩序，保障經濟發展的需要。

3．商業秘密的法律保護是開辟世界市場，發展國際貿易的保障

世界經濟的發展已經把世界聯合成一個大市場，那種閉關鎖國，自成一本的發展模式已經遠遠落后于時代。技術、信息、知識產權等無形商品的貿易在國際貿易中所占的比重日益增加。發展速度遠遠超過傳統的有形產品。商業秘密的國際保護是出于國際貿易發展的需要，如果沒有這種保護國際間無形商品的貿易要想發展到今天這種規模和水平是難以想像的。

4．商業秘密的法律保護是保護信息、發展知識經濟的重要手段

眾所周知，長期以來對于商業秘密、技術秘密是否能算是知識產權，一直存在較大爭議，直到本世紀90年代這一認識才基本統一。達成共識，承認商業秘密（包括 技術秘密在內）是一種新的知識產權。之所以會出現這樣的轉變，主要基于兩方面的原因：

一是從本世紀90年代開始，隨著計算機技術及信息技術取得躍進式的發展，人類社會已經逐步由工業經濟時代向信息經濟時代，也就是知識經濟時代過渡，信息在經濟發展中的重要性日益明顯，迫切需要對一些特殊的信息及信息中所包含的人類智力勞動成果加以保護，而且應該從法律上加以解決和確認。商業秘密的實質就是一種具備法定條件的信息，因此對商業秘密的法律保護，就是對某種特定信息的法律保護，完善和這是將商業秘密列入知識產權 保護的客觀重要性。

二是經過多年從理論和實踐上的探索，已經基本上解決了商業秘密權是一種針對特定人的“對人權”的障礙，確認了商業秘密權是一種可以對不特定人享有的“對世權”。這種不特定人主要是指那些主觀上出于惡意、客觀上實施或利用不正當手段獲取、披露或使用他人商業秘密的人，也包括那些明知或應知該商業秘密是第三方以不正當手段獲取的，而加以利用或揭示的人。這是將商業秘密列入知識產權保護的客觀可能性，也成為判斷商業秘密侵權行為構成的兩個必要條件（主觀條件和客觀條件）之一。

知識經濟時代的到來，對保護知識、保護信息、保護知識產權提出了新的課題和更高的要求，對商業秘密的法律保護，作為保護信息，發展知識經濟的重要法律手段，得到進一步的完善和發展。

三、中國的商業秘密保護

我國對商業秘密的法律保護，從歷史發展的角度大致可以分為三個階段。第一階 段從1980年至1991年，是對商業秘密的一部分，即技術信息以專有技術，非專利技術、技術秘密、技術決竅等形式給以保護。第二階段從1991年到1993年，在有關法律法規中出現商業秘密的提法，并開始對商業秘密從法律上給以全面保護，1993年12月1日《反不正當競爭》的實施標志著這一階段的結束。第三階段從1993年12月開始，商業秘密的法律逐步引起各界的注意，以后出臺的相關法律法規中，紛紛提到對商業秘密的保護，并設置了保護商業秘密的條款，而且開始著手起草專門保護商業秘密的法律――《商業秘密保護法》。

1990年7月27日國家科委發布的《技術合同認定規則（試行）》第38條規定：“申請認定登記的合同，其標的為依靠個人技能和經驗掌握的技術決竅，無法認定其技術內容的，不屬于技術轉讓合同，不予登記。”這是我國在有關行政法規性文件中首次明確提到“商業秘密”一詞。

在中國法律中首次明確提出“商業秘密”的是1991年4月19日通過、公布并施行的《民事訴訟法》，在其第66條規定：“對涉及國家秘密，商業秘密及個人隱私的證據應當保密、需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。”在第120條規定：“人民法院審理民事案件除涉及國家機密、個人隱私或者法律另行規定的以外，應當公開進行。

離婚案件、涉及商業秘密的案件當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。” 1993年9月2日通過、1993年12月1日起施行的《反不正當競爭法》在我國對商業秘密的保護首次作出具體、明確的規定，為了提高可操作性，1995年11月23日，國家工商行政管理局以第41號令發布并施行《關于禁止侵犯商業秘密行為的若

干規定》。在《反不正當競爭法》出臺以前民法通則是我國保護技術類商業秘密的主要法律。

《反不正當競爭法》第10條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉能為權利人帶來經濟效益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”

該法第25條規定：“違反本法第十條規定侵犯商業秘密的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”

《反不正當競爭法》對于商業秘密的保護明顯存在兩個問題，一是有關條款規定較粗，不便于操作，為此，有些地方出臺了貫徹實施反不正當競爭法的實施辦法；另一個是對于嚴重構成侵犯商業秘密權的行為、構成犯罪的沒有追究刑事責任的規定，這是一個很大的缺陷，不利于對商業秘密加強保護，也不符合TRIPS等有關國際條約的規定。

為了提高可操作性，1995年11月23日，國家工商行政管理局以第41號令發布并施行《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》。

我國從法律上將侵害“商業秘密”與刑事犯罪聯系在一起，始于1992年“兩高”對盜竊罪的擴大解釋。為了彌補《反不正當競爭法》對商業秘密缺少刑事保護的不足，1994年6月17日，最高人民檢查院、國家科委聯合頒發了《關于辦理科技活動中經濟犯罪案件的意見》其中第三項、第五項分別規定了以行賄、盜竊罪追究侵害他人技術成果和技術秘密行為的刑事責任。

在1997年3月15日通過的刑法修訂案中增加了“侵犯商業秘密罪”條款（第219條）；并于1997年10月1日開始實施：

“第二百一十九條

有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，以侵犯商業秘密論。

本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉能為權利人帶來經濟效益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人，和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。”

與商業秘密一般侵權認定相比，構成商業秘密侵權犯罪的認定條件，不同之處在于強調侵權所造成的后果必須是“給商業秘密的權利人造成重大損失”或者“造成特別嚴重后果”。而與甚至知識產權（專利權、商標權、版權等）侵權犯罪的認定條件相比，則并無實質區別，都是遵循犯罪 的四個要件（犯罪客體、客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面）來認定的。

第四篇：《管理學基礎》課程介紹

《管理學基礎》課程介紹

基本內容：本課程主要講授企業或其它經濟組織管理的有關原理和方法，按管理基本概念、基本理論、管理職能、管理原則、管理方法和管理技巧等知識和技能模塊進行教學，注重理論和實踐、方法和應用相結合。

基本要求：通過學習，學生基本能夠熟悉管理的基本理論和方法，初步具有分析和解決企業經營管理中實際問題的能力，為將來從事基層管理工作打下良好基礎。

任課教師要求：管理學專業教師，具備講師及以上技術職務。《市場營銷》課程介紹

基本內容：本課程主要講授市場營銷的基本概念、基本原理和基本方法，按消費者行為分析、市場細分與目標市場、產品策略、定價策略、渠道策略、促銷策略、市場營銷控制、市場營銷調研與信息管理等知識和技能模塊進行教學，注重理論和實踐、方法和應用相結合。

基本要求：掌握市場營銷的基本知識和基本方法，通過多種形式的技能訓練，初步具有進行市場調研、市場分析、市場預測、營銷策劃、營銷組合、信息處理、與客戶溝通等基本技能，為將來從事營銷工作打下良好基礎。

任課教師要求：工商管理專業教師，具備講師及以上技術職務。

第五篇：2012考研基礎課程介紹

1．商志傳奇背詞面授班：[2天4次課價值300元]——史詩般的方法，革命性的效果，2天突破3000考研核心詞匯，全面殲滅考研英語；用詞匯筑起考研英語的鋼鐵長城，讓你的閱讀從此不再似是而非如同夢游；讓你的寫作從此不再下筆無言用詞蒼白！

2．英語閱讀基礎班：[1天2次課價值200元]——基本檢驗學生閱讀基本功實力，教授閱讀方法，傳授考研英語閱讀12定律，幫助學生制定復習規劃，為后期課程奠定基石。

3．英語核心詞匯突破班：[1天2次課價值200元]——用生活解讀詞匯，以詞根詞綴記憶法為基礎，科學聯想，實用一體，快速有效地擴大學員的活用詞匯量并啟發學員的自主記憶能力，掌握單詞構成，由點到面、循序漸進，集中突破大學英語核心詞匯。

4．英語長難句精析班：[1天2次課價值200元]——檢驗學員前一階段的復習效果，從句型、句式入手，剖析典型長難句，舉一反三徹底攻克長句和難句，打通閱讀經脈，高分規劃考研英語。

5．政治“課改”新教材解析班：[半天1次課價值100元]——2010年考研政治理論課程考查范圍將由原來的六門課程改為五門課程（《馬克思主義基本原理》、《毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想概論》、《中國近現代史綱要》、《思想道德修養與法律基礎》《當代、形勢與政策》），這是考研政治史上最為重大的事件之一，將對考研政治復習產生革命性影響。“課改”解析班將深入剖析政治“課改”后的課程體系特征及其對考研政治命題的影響，為考生在新課程體系下的備考指明方向。

6．政治《馬克思主義原理》導學班：[半天1次課價值100元]——馬克思主義原理（包括哲學和政治經濟學兩部分內容）是考研政治最為核心的一部分內容，相關知識點較為抽象、難于理解，歷年考試大綱的變化也較小。導學班通過深入淺出的點拔，為學員提供馬克思主義原理學習的科學方法論指導。

7．數學基礎導學班：[半天2次課價值200元]——數學復習要求一步一個腳印、踏踏實實的推進。數學基礎導學班主要針對數學功底較差的學員設立，從基本的概念、基本公式和基本定理入手，引導學員熟悉基礎課程，為強化階段的復習做好準備。

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