第一篇：“治理非法用工活動計劃”政府工作計劃

一、指導思想

以發展和諧穩定的勞動關系為主線，以全市鄉（鎮、街）村的各類小磚窯、小作坊(以下簡稱“兩小場所”為重點，針對采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業的特點，通過采取法律、行政、經濟等必要手段，整治非法用工、打擊違法犯罪行為，以構建社會主義和諧社會為統領，以“三個代表”重要思想和科學發展觀為指導，切實維護廣大農民工和未成年人的合法權益，維護社會公平正義。

二、目標任務

重點對全市范圍內“兩小場所”和針對采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員密集企業的四種情況”進行全面排查整治。對發現存在非法用工、違法犯罪行為的要依法嚴肅查處。力爭通過開展專項行動，市政府將組成聯合執法檢查組。使全市各類用人單位，特別是兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員密集企業能夠依照“四種情況”達到五項標準”

（一）四種情況

1．依法領取證照情況。包括工商登記、稅務登記及資源許可、生產許可、平安許可等。

2．勞動用工基本情況。包括招用人員的數量、來源、招用渠道等。

3．執行勞動保證法律法規情況。包括勞動合同簽訂和履行、工資支付、社會安全、工作時間、平安衛生、女職工和未成年工的勞動維護等。

4．違法犯罪情況。包括拐騙農民工、使用童工、限制人身自由、強迫勞動、故意傷害等。對此項內容要重點查實。

（二）五項標準

1．對符合條件的依法領取工商、稅務及資源、生產和平安許可證照。

2．用人單位嚴格遵守勞動保證法律法規。并與勞動者簽訂勞動合同，料理勞動用工備案手續。不存在使用童工現象，嚴格執行工時制度，不強迫勞動者超時加班。嚴格執行最低工資規范，按勞動合同約定按時足額支付勞動者工資，按規定為勞動者繳納各項社會平安費用。

3．外來務工人員到公安機關進行登記。

4．對勞動者不存在打罵體罰、限制人身自由、強迫勞動、故意傷害等違法犯罪現象。

5．為勞動者提供符合規定的生產、生活條件。

三、方法步驟

專項行動共分為三個階段：

（一）動員部署階段主要任務是制定實施方案、明確目標任務、成立領導機構、進行動員部署。

1．制定實施方案。明確各部門目標任務和責任分工。

2．建立組織領導機構。成立由主管市長任組長。領導小組下設辦公室。同時，抽調專人組成聯合執法檢查組，集中開展專項執法檢查活動。

3．進行動員部署。月 日前召開動員大會。確保全市聯動，步伐一致。

（二）檢查整改階段主要任務是全面排查、依法整治、重點打擊。

1．全面排查。各相關部門要抽調專人組成聯合執法檢查組。特別是兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業，依照“四種情況”進行全面排查，排查要做到全面完全、不留死角。

2．重點打擊。對經查實的拐騙、使用童工、限制人身自由、強制勞動、虐待傷害等違法犯罪分子。利用職權謀取非法利益，充任黑惡勢力“維護傘”領導干部和執法人員，要依照法紀嚴肅處置，決不姑息遷就。

3．依法整改。對存在非法用工的用人單位。做好醫療救治、工資兌現和經濟彌補等工作，并認真核實受害人員情況，確保他平安順利返鄉。對智障人員等特殊受害人員，民政部門要及時提供救助。

（三）總結驗收階段主要任務是檢查驗收、全面總結。

1．及時總結。專項行動領導小組辦公室在專項行動結束后。形成書面資料，并在 年 月 日前報市專項行動領導小組。

2．檢查驗收。市專項行動領導小組對專項行動開展情況進行檢查驗收。并于 年 月 日前上報省“整治非法用工打擊違法犯罪專項行動領導小組辦公室。

四、組織領導

市政府成立由常務副市長任組長，為加強對專項行動的組織領導。市政府辦公室主任、市勞動和社會保證局局長、市工商局局長為副組長，市勞動和社會保證局、市工商局、市公安局、市國土資源局、市監察局、市民政局、市衛生局、市平安生產監督管理局和市總工會分管領導為成員的榆樹市整治非法用工打擊違法犯罪專項行動領導小組。領導小組下設辦公室，辦公室設在市勞動和社會保證局。

五、職責分工

合力抓好此次專項行動，市政府對開展專項行動負總責。各有關職能部門和工會組織要各負其責。務求取得實效。

（一）勞動和社會保證局。加強對用人單位。要結合當前全市開展的推進勞動關系協調工作進社區試點工作，依托基層勞動保證監察平臺，充分發揮各鄉（鎮、街）社區勞動關系協調員和勞動保證兼職監察員的作用，加大對用人單位勞動用工、工資、社保、工作時間等情況的監督檢查力度。對不簽訂勞動合同、不料理勞動用工備案手續、拖欠工資、低于最低工資規范支付工資、不參與社會安全、使用童工等違法違規行為的單位責令限期整改。對拒不整改的要依照有關規定予以查處。對無合法證照的兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業，要通報工商部門予以查處取締。

（二）工商局。做好“兩小場所”企業登記檔案的清理工作。對許可證到期的要責令停止生產經營活動，限期補辦許可證，逾期未辦理的責令料理變卦或注銷登記，拒不辦理的吊銷營業執照；專項檢查中發現無照經營的要及時依法予以取締；要強化基層工商所職能作用，落實屬地監管責任，將“兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業列為重點監管對象，加大監管和巡查力度。

（三）公安局。對違法扣留各種身份證件。侮辱、體罰、毆打、非法搜查和拘禁農民工，拐騙農民工，拖欠工資涉嫌逃匿等違法犯罪行為依法查處。要加強對外來流動人口的管理，各地公安派出所對轄區內的兩小場所”對所有外來務工人員要依據有關規定操持《暫住證》和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業加強日常巡查和排查工作。

（四）國土資源局。加大執法監察力度。加強礦產資源開發的監督管理。對違反《土地管理法》和《礦產資源法》有關規定的占用耕地建窯或者擅自在耕地上取土、采礦的對破壞種植條件或未經批準非法占用土地的要責令其限期改正，或者限期復墾治理；對逾期不改或者情節嚴重的要加大查處力度，構成犯罪的要依法追究刑事責任。

（五）監察局。對專項行動中發現的公職人員失職瀆職、參與非法經營以及利用職權牟取非法利益、涉嫌搞權錢交易。并依紀依法嚴肅處置。

（六）民政局。對關閉、取締的企業及“兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業中符合國務院《城市生活無著落的流浪乞討人員救助管理方法》規定的人員實施救助。

（七）衛生局。檢查、查處用人單位違反職業健康監護有關規定的行為。

（八）平安生產監督管理局。要進行相關的平安檢查。

（九）總工會。依法監督企業勞動用工情況。加強鄉（鎮）村、企業基層組織建設，積極協助合法經營的企業及“兩小場所”和采石場、采砂廠、建筑工地、餐飲娛樂業等高危行業和人員較密集企業建立健全工會組織。基層工會發現企業有侵犯農民工合法權益的情況，要及時向上級工會和政府有關部門演講，確保農民工合法權益不受侵害。

（十）專項行動領導小組辦公室。負責調度匯總專項行動進展情況。匯報專項行動進程，及時將有關情況上報專項行動領導小組。并負責督導檢查全市專項行動開展情況。

六、幾點要求

（一）統一思想。把專項行動作為實踐“三個代表”重要思想、落實科學發展觀、構建社會主義和諧社會的具體體現，以對人民群眾高度負責的政治責任感，精心組織，認真抓好專項行動，依法懲罰違法犯罪分子，維護公民的基本權利和社會的公平正義。

（二）周密安排。各部門分管領導為第一責任人，加強對基層專項行動開展情況的督促檢查。市專項行動領導小組辦公室要經常深入實際，對專項行動開展情況進行督導檢查。

（三）加強協調。充分發揮各職能部門的執法優勢，形成執法合力，切實加大對非法用工和違法犯罪行為的打擊力度。要將主動檢查、受理舉報投訴和社會輿論監督結合起來。專項行動領導小組各成員單位都要設立投訴舉報電話并向社會公布。要在農民工居住地、工作場所設立維權標識，公布投訴舉報電話，方便群眾舉報，并認真受理投訴舉報。對專項行動中發現的問題要及時研究解決，重大問題要隨時向市政府演講。

（四）強化宣傳。要采取多種方式，深入開展法制宣傳教育活動，進一步普及企業經營、勞動保證、未成年人維護、刑法等法律法規知識，引導城市基層組織處置好發展地方經濟和依法維護勞動者合法權益的關系，提高各部門特別是基層組織及工作人員的法律素質和依法行政水平，強化各類用人單位特別是個體、私營企業守法誠信、依法用工的意識，增強勞動者，特別是農民工、女職工和未成年工依法維護自身合法權益的意識和能力，努力在全社會營造維護勞動者合法權益的氛圍。加強與宣傳部門和有關媒體的溝通配合，廣泛宣傳開展專項行動目的意義，做好輿論引導，堅持正面宣傳，維護社會穩定。同時，要重視輿論和社會監督，認真對待媒體揭露和社會舉報的問題，動員社會對企業用工行為進行監督。對專項行動的進展情況、發現問題的查處結果、企業和基層單位的整改情況等都要及時、全面、客觀地通過新聞媒體進行報道，營造良好的輿論氛圍。

（五）建立長效機制。及時進行分析研究，總結經驗教訓，提煉和規范出切實可行的措施和辦法，并建立維護勞動者，特別是農民工和未成年人合法權益的長效機制，強化政府公共管理能力。要搞好扶貧開發，完善城鄉社會保證和社會救助體系，確保困難群眾的基本生活。此次專項行動要與煤礦整頓關閉工作結合起來，與整頓和規范礦產資源開發秩序結合起來，與打擊非法生產、非法經營、非法建設結合起來，與推進企業解決工資拖欠工作、推進勞動關系協調工作進社區試點工作和開展勞動用工備案工作結合起來，建立聯合執法機制。勞動和社會保障、工商、公安、國土資源、平安生產監督管理、衛生等部門也要在各自的職責范圍內，加強制度建設和機構隊伍建設，探索建立長效機制，切實維護公民的基本權利。

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第二篇：非法用工賠償標準

非法用工是指在無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位雇用勞動者，或者用人單位使用童工(造成的傷殘、死亡)的。非法用工賠償標準內容如下：

一、非法用工一次性賠償標準：

一級傷殘的為賠償基數的16倍，二級傷殘的為賠償基數的14倍，三級傷殘的為賠償基數的12倍，四級傷殘的為賠償基數的10倍，五級傷殘的為賠償基數的8倍，六級傷殘的為賠償基數的6倍，七級傷殘的為賠償基數的4倍，八級傷殘的為賠償基數的3倍，九級傷殘的為賠償基數的2倍，十級傷殘的為賠償基數的1倍。

受到事故傷害或患職業病造成死亡的，按賠償基數的10倍支付一次性賠償金。

(注：賠償基數，是指單位所在地保險統籌地區上職工年平均工資)

二、非法用工賠償問題發生爭議處理方法：

傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數額與單位發生爭議的，按照處理的有關規定處理。

三、程序：

勞動仲裁受理的關鍵前提是傷害是否屬于工傷。怎樣做工傷認定：

1、如果發生工傷事故，應當首先由用人單位、非正規就業勞動組織的就業人員發生事故傷害或被診斷，鑒定為職業病之日起30日內向單位工商注冊地的區、縣行政部門提出工傷認定申請。

2、如果單位不提出申請，那從業人員或其直系親屬、工會組織在事故發生之日起或者被診斷、鑒定為職業病之日起一年內，向單位工商注冊地的區、縣勞動保障行政部門提出工傷認定申請。

提出工傷認定申請應當提交下列資料：

1、工傷認定申請書;

2、受傷職工的身份證明;

3、用人單位的營業執照或者工商部門提供的工商登記查詢證明材料;

4、與用人單位存在的證明材料(事實勞動關系、考勤卡、飯卡、工資單、工作證、名片及其他工作證明);

5、醫療診斷證明(包括初次或者職業病診斷證明書、或職業病診斷鑒定書)。

職工或者直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，有用人單位承擔舉證責任。參考資料：徐州律師 china.findlaw.cn/xuzhou

勞動保障行政部門應當自受理工傷認定申請之日起60日內作出工傷認定的決定，并書面通知申請工傷認定的職工或者直系親屬和單位。有關單位及個人如對上述部門作出的具體行政行為不服的，可申請復議或行政訴訟。

第三篇：非法用工問題

非法用工問題

最近，在山西省部分地區發生了無合法證照的小磚窯非法用工和黑惡勢力拐騙農民工、限制人身自由、強迫勞動、使用童工、故意傷害甚至致人死命等嚴重違法犯罪行為，嚴重侵害了勞動者合法權益，造成了極為惡劣的社會影響。

關于開展整治非法用工打擊違法犯罪專項行動方案：

一、全面排查，打擊非法用工和違法犯罪行為。

要對全國鄉村小磚窯、小煤礦、小礦山、小作坊等場所的下列情況進行全面排查:

（一）依法領取證照的情況，包括工商登記、稅務登記及資源許可、生產許可、安全許可等；

（二）勞動用工的基本情況，包括招用人員的數量、來源、招用渠道等；

（三）執行勞動保障法律法規的情況，包括合同簽訂、工資支付、社會保險、工作時間、生產安全、職業衛生、女職工和未成年工勞動保護等；

（四）違法犯罪情況，包括拐騙農民工、使用童工、限制人身自由、強迫勞動、故意傷害等。此項內容要重點查實、依法處理。

各地區、各有關部門要組成聯合執法檢查組，充實一線檢查人員，明確工作區域和工作責任，對所轄區域內的鄉村小磚窯、小煤礦、小礦山、小作坊等進行全面排查，發現問題，依法嚴肅處理。要將主動檢查、受理舉報投訴和社會輿論監督結合起來，指定專項行動投訴舉報電話并向社會公布，認真受理投訴舉報。充分發動和依靠鄉鎮、村等基層組織的力量，加強組織協調，力爭做到排查全面徹底，不留死角。

對專項行動中發現的受害人要提供一切可能的救援和幫助，做好醫療救治、工資兌現和經濟補償等工作，認真核實受害人員情況，確保他們安全順利返鄉。對智障人員等特殊受害人員，民政部門要及時提供救助。對經查實的涉嫌拐騙、使用童工、限制人身自由、強制勞動、虐待傷害等違法犯罪分子，要移交司法機關依法懲處。對參與非法生產經營活動，利用職權謀取非法利益，甚至充當黑勢力“保護傘”的領導干部和執法人員，要按照法紀嚴肅處理，決不姑息遷就。

二、分工負責，落實責任

勞動保障部門對鄉村小磚窯、小煤礦、小礦山、小作坊等非法用工及違法使用童工等案件要及時進行調查，依法作出行政處理或處罰，并將無合法證照的小磚窯、小煤礦、小礦山、小作坊等通報工商行政管理部門予以查處取締；對勞動合同簽訂、工資支付、工傷保險等社會保險方面的違法違規問題要依法處理。公安部門要對違法扣留各種身份證件，或者以暴力、威脅、限制人身自由等手段強迫農民工和未成年工勞動，侮辱、體罰、毆打、非法搜查和拘禁農民工，拐騙農民工，拖欠工資涉嫌逃匿等違法犯罪行為依法查處。工商行政管理部門要會同有關部門檢查并取締無合法證照的鄉村小磚窯、小煤礦、小礦山、小作坊等。國土資源部門要依法嚴厲打擊無證采礦行為，加強礦產資源開發的監督管理。安全生產監管部門要進行相關的安全檢查，對不具備安全生產條件和無安全生產許可證的，依法提請地方人民政府予以取締關閉。衛生部門要檢查并查處用人單位違反職業健康監護有關規定的行為，會同勞動保障部門堅決懲處非法雇用未成年工從事存在職業病危害作業的行為。要對違反《職業病防治法》、《使用有毒物品作業場所勞動保護條例》等法律法規的行為依法予以查處。監察機關要對專項行動中發現的公職人員失職瀆職、參與非法經營，以及涉嫌搞權錢交易、充當“保護傘”等腐敗問題進行調查，并按照有關規定嚴肅處理。工會組織要加強鄉鎮、村、企業的基層組織建設，開展貫徹實施勞動保障法律法規情況的監督活動，對拒絕改正違法行為的，要及時提請有關部門處理，并積極協助有關部門做好專項行動中受害農民工的善后安置工作。

三、加強組織領導，強化執法檢查

由勞動保障部牽頭，公安部、監察部、民政部、國土資源部、衛生部、工商總局、安全監管總局、全國總工會參加，組成整治非法用工、打擊違法犯罪專項行動領導小組，領導小組辦公室設在勞動保障部。地方各級人民政府也要成立相應機構，按照本方案的要求，研究制定本地區專項行動的目標任務、工作部署。實行聯合執法并明確一線執法人員的任務，提供必要的培訓。專項行動中發現的問題要及時解決，重大問題要隨時向國務院報告。要加強對基層專項行動開展情況的督促檢查。國務院有關部門將組成聯合督查組赴有關省份就專項行動開展情況進行督促檢查。

第四篇：“燃氣市場治理實施計劃”政府工作計劃

一、清理整頓范圍

（一）對全市轄區內所有從事液化石油氣及天然氣經營的單位和個人進行燃氣經營許可審查。

（二）對各收罐代充點進行檢查清理。

（三）禁止非燃氣經營企業銷售充有燃氣的燃氣鋼瓶。

（四）對超期使用的鋼瓶進行強制檢測。任何企業不得充裝超期鋼瓶。

（五）對不具備殘液回收能力或不回收殘液的氣站進行查處。任何單位和個人嚴禁亂倒殘液。

（六）從嚴查處在燃氣設施平安維護范圍內修建建筑物、構筑物的行為。

（七）任何單位和個人不得違章運輸和轉供燃氣。

（八）按省建設廳燃氣企業無泄漏考核規范。對各燃氣企業的儀器儀表、平安閥等重要設施進行重點檢查。內業資料按省建設廳發的十種表格進行檢查。

二、清理整頓目標

（一）燃氣企業達到嚴格按燃氣經營許可范圍經營。儀器儀表、平安閥靈活可靠，不超期使用，站內工作平安有序，操作人員持證上崗。

（二）杜絕充裝超期鋼瓶和利用槽車、鋼瓶對流充裝。

（三）依照統一規劃、合理布局、方便群眾、確保平安的原則。運輸車輛按要求統一標識。

（四）對新建、擴建、改建燃氣工程應當符合國家和行業技術規范要求。否則嚴厲查處。

三、強化措施。

（一）對燃氣市場的清理整頓工作。市公安、消防、技術監督、工商、交通部門要密切配合，共同開展好此項工作。

（二）市燃氣管理部門要認真總結清理整頓工作的經驗和存在問題。研究和解決好燃氣管理中出現的新問題、新矛盾。

（三）燃氣平安管理是一項長期任務。確保人民群眾生命財富平安，為全市經濟發展和社會穩定發揮更大作用。

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第五篇：非法用工案例評析（最終版）

非法用工案例評析案例

劉某2012年4月進入某餐廳工作，雙方未簽訂勞動合同。同年5月12日餐廳安排員工劉某值夜班。夜間劉某發現有小偷進入店內，為保護餐廳財產安全，被小偷扎傷，后被送往醫院治療。事件發生后餐廳老板積極配合員工治療，并支付前期部分醫療費。此時該餐廳已申請辦理工商登記，但未登記。由于未能與餐廳達成賠償協議，劉某遂申請勞動仲裁，某市勞動和社會保障局以該案屬非法用工為由不予受理。隨后，劉某根據《工傷保險條例》第六十三條、勞動部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條的規定向某市某區法院起訴餐廳及餐廳負責人，請求確認非法用工關系及賠償醫療費、一次性賠償金的訴訟請求，并向法院提出勞動能力鑒定的申請。

非法用工界定

一、非法用工的定義：

非法用工是指違反勞動法律法規規定，務工者與用工單位所建立的非法勞動關系。根據《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第2條規定:“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工。”也就是說沒有營業執照不具備法律規定要件的單位用工都在非法用工的范圍。

常見的非法用工包括：“使用童工、未經備案登記及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案招用員工、外籍員工未經批準在國內工作等都屬于非法用工”。

二、非法用工的法律特征：

根據上述規定，“非法用工”具備以下特征：

1、非法用工的主體是無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位后沒有再領取營業執照、再行登記、備案或者用人單位使用童工的用人單位；

2、用人單位有非法從事生產經營活動的行為（包括過去、現在二個時間段）；

3、用人單位有非法用工的事實。簡而言之，就是非法用工單位無“用工權”而非法用工的情形。區分用工單位是“非法用工”還是“合法用工”，關鍵是要看用工主體是否經過依法登記、備案，是否有無營業執照。有無營業執照、是否經過依法登記、備案是成立“非法用工”或“合法用工”的核心要件。

三、非法用工關系

非法用工畢竟在務工者與用工單位之間形成了契約關系，雙方是平等的合同主體關系，實務中有兩種意見：

第一種意見認為，務工者與用工單位已經形成事實勞動關系，應當適用勞動爭議處理程序解決。且《工傷保險條例》第六十三條、勞動部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條也規定因在非法用工單位工作造成的傷亡按照處理勞動爭議的有關規定處理。

第二種意見認為，務工者與用工單位在非法用工期間已建立了雇傭關系，務工者可提起“人身損害賠償”之訴，直接列自然人（負責人）為被告即可。

四、非法用工賠償范圍

在非法用工中受傷致殘或死亡,人們關心的就是能得到哪些賠償。《辦法》第3條規定:“一次性賠償包括受到事故傷害或者患職業病的職工或童工在治療期間的費用和一次性賠償金。一次性賠償金數額應當在受到事故傷害或者患職業病的職工或童工死亡或者經勞動能力鑒定后確定。

勞動能力鑒定按照屬地原則由單位所在地設區的市級勞動能力鑒定委員會辦理。勞動能力鑒定費用由傷亡職工或童工所在單位支付。這一條很清楚地告訴人們,賠償范圍有三項,即治療費、一次性賠償金、勞動能力鑒定費。對于鑒定之前的費用,根據《辦法》第4條規定：“職工或童工受到事故傷害或者患職業病，在勞動能力鑒定之前進行治療期間的生活費按照統籌地區上職工月平均工資標準確定，醫療費、護理費、住院期間的伙食補助費以及所需的交通費等費用按照《工傷保險條例》規定的標準和范圍確定，并全部由傷殘職工或童工所在單位支付”。

五、合理計算賠償數額

有了賠償范圍,一次性賠償金應怎么計算?《辦法》第7條規定:“以單位所在地工傷保險統籌地區上職工年平均工資為賠償基數。”這個基數到勞動保障部門就可以查到。有了賠償的基數,具體的計算則根據第5條規定。也就是受傷致殘的一次性賠償金支付標準,按照傷殘等級的不同,一級傷殘至十級傷殘分別按照賠償基數的16倍至1倍支付。對于受到事故傷害或患職業病造成死亡的,根據《辦法》第6條規定:“按照賠償基數的10倍支付一次性賠償金。”

本案點評

本案案情簡單，為保證勞動者的權益，最終雙方達成調解意向，以調解撤訴結案。現結合劉某的案情分析本案。

實務中非法用工有兩種意見。

一、第一種意見

實務中有人認為，劉某和某餐廳已經形成事實勞動關系，應當適用勞動爭議處理程序解決。且《工傷保險條例》第六十三條、勞動部《非法用人單位傷亡人員一次性賠償辦法》第三、四條也規定因在非法用工單位工作造成的傷亡按照處理勞動爭議的有關規定處理。本案劉某以勞動爭議案件起訴用工單位和負責人為被告。

筆者認為，勞動爭議是指用人單位與勞動者之間發生的有關勞動權利義務的爭議，其中一方當事人肯定是用人單位。由于用人單位必須取得營業執照才能符合用人單位的資格，所以對未辦理營業執照的雇主，難以符合用人單位的主體資格，也就很難說它們之間的爭議屬于勞動爭議。

本案被告主體是否適格？主體適格是訴之基本，《工傷保險條例》規定非法用工單位成為訴訟主體，確有變相承認其合法性，造成用工主體認定混亂之嫌。立足我國現今勞動力市場的現實，從保護勞動者權益出發，此種立法也是對勞動者付出勞動后因“名不正、言不順”造成的“有理說不清”問題的解決。但放在本案勞動合同糾紛中劉某將餐廳列為被告是合法的，本案某餐廳雖不是合法用工主體，但應是合法的賠償主體。

需要指出的是某市勞動和社會保障局以該案屬于非法用工為由不予受理是不正確的。因為劉某與某餐廳已形成事實勞動關系，屬于勞動爭議受理范圍。

從本案劉某的訴訟請求分析，劉某與某餐廳已經形成事實勞動關系，法院以勞動爭議案件受理，應當適用勞動爭議處理程序解決。但這種方式解決會使當事人劉某進入漫長的訴訟過程，不利于勞動者權益的保護。

劉某能得到那些賠償？本案調解結案沒有判決，但筆者認為法院最終會確認劉某與餐廳存在非法用工關系，支持劉某的醫療費請求。對于劉某提出的勞動能力鑒定的申請法院不會受理。因為根據《非法用工一次性賠償辦法》第七條：“單位拒不支付一次性賠償的，傷殘職工或者死亡職工的近親屬、傷殘童工或者死亡童工的近親屬可以向人力資源和社會保障行政部門舉報。經查證屬實的，人力資源和社會保障行政部門應當責令該單位限期改正；第八條 傷殘職工或者死亡職工的近親屬、傷殘童工或者死亡童工的近親屬就賠償數額與單位發生爭議的，按照勞動爭議處理的有關規定處理”。

從以上發條表述可知，劉某應先向勞動行政部門舉報，然后就賠償數額與單位發生爭議的按照勞動爭議處理的有關規定提起仲裁請求。而實務中由于單位拒絕高額賠償，將案件拖入漫長的訴訟過程，即使勞動者勝訴也不會立即得到賠償。

從賠償額分析本案，假設劉某勞動能力鑒定為九級傷殘，根據《辦法》第五條：“ 一次性賠償金按照以下標準支付：九級傷殘的為賠償基數的2倍。前款所稱賠償基數，是指單位所在工傷保險統籌地區上職工年平均工資”。依2011山東職工年平均工資38114元計算，劉某最終能得到76228元的一次性賠償金。

二、第二種意見

實務中有人認為某餐廳在非法用工期間已與劉某建立了雇傭關系，吳某可提起“人身損害賠償”之訴，直接列自然人（負責人）為被告即可。

筆者認為，從法律關系出發，本案劉某與某餐廳屬于雇傭關系，可以直接提起人身損害賠償之訴。這種方式更有利于保護劉某的權益。本案劉某可向法院提出支付醫療費、殘疾賠償金、精神損害賠償金等訴訟請求。

根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定：“ 雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償；第二十五條規定殘疾賠償金根據受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算；第十八條規定：受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定；《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第九條：精神損害撫慰金包括以下方式：

（一）致人殘疾的，為殘疾賠償金”。所以本案劉某可向法院提出支付醫療費、殘疾賠償金、精神損害賠償金等訴訟請求。

從賠償額計算方式分析本案：假設劉某勞動能力鑒定為九級傷殘，依城鎮居民家庭人均可支配收入或農村人均純收入作為賠償標準的系數，即一至十級對應百分比系數分別為100％至10％，具體計算方式如下：

一級傷殘為上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準乘以二十年再乘以100％，二級傷殘則乘以90％，依此類推，九級傷殘乘以20％,十級傷殘乘以10％。依2011年城鎮居民家庭人均可支配收入計算劉某可得22792×20×20%=91168元殘疾賠償金；依2011年農村人均純收入劉某可得8342×20×20%=33368元殘疾賠償金；再加一倍的精神損害撫慰金。劉某以雇傭關系起訴得到的賠償金并不比非法用工得到的少。

筆者建議，從保護勞動者權益出發，此類事故當事人應該走人身損害賠償程序，直接向法院起訴，按雇傭關系中的人身損害賠償標準索賠，不但實體定性容易、程序上清晰明了，舉證也較簡單。況且作為非法用工單位的勞動者，也沒有理由承擔不必要的訴累。

北京市盈科（濟南）律師事務所王洪奇律師