第一篇：電大本科法學(xué)《國(guó)際私法》試題及答案4

中央廣播電視大學(xué)2009-2010學(xué)年度第一學(xué)期“開(kāi)放本科’’期末考試

國(guó)際私法試題

2010年1月

一、名詞解釋（每小題4分，共8分）

1．準(zhǔn)據(jù)法

2．涉外代理

二、填空題（每小題2分，共10分）

1．涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是------調(diào)整，一種是實(shí)體法調(diào)整。

2．國(guó)際私法調(diào)整對(duì)象的廣泛性表現(xiàn)為國(guó)際私法不僅調(diào)整涉外婚姻關(guān)系、涉外繼承關(guān)系等一般意義上的民事關(guān)系，還調(diào)整具有涉外因素的一-------。

3.1849年德國(guó)著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》-書(shū)中全面闡述了------，創(chuàng)造性地提出了解決法律選擇問(wèn)題的標(biāo)準(zhǔn)，這在國(guó)際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義。

4．行為地法是系屬公式之一，它起源于--------這一古老的習(xí)慣法則。

5．外國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國(guó)境內(nèi)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的，當(dāng)事人應(yīng)向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的----------提出申請(qǐng)。

三、判斷題（每小題2分，共10分）

1．在封建社會(huì)后期，社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，使商品生產(chǎn)和商品交換成為社會(huì)存在和發(fā)展的必要條件。在這種條件下，君主制國(guó)家開(kāi)始給予在本國(guó)的外國(guó)人以國(guó)民待遇，使在本國(guó)的外國(guó)人與本國(guó)公民的民事法律地位平等。()

2．專利權(quán)人自提出專利申請(qǐng)之日起滿4年，或自專利批準(zhǔn)之日起滿3年，無(wú)正當(dāng)理由，不實(shí)施或不充分實(shí)施專利的，任何人都可以提出專利強(qiáng)制許可。()

3.2000年《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》對(duì)FAS貿(mào)易術(shù)語(yǔ)進(jìn)行了修改。()

4.1973年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》規(guī)定，依《公約》確定的應(yīng)適用的法律應(yīng)為一國(guó)的實(shí)體法，從而排除了反致。()

5.1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》對(duì)遺囑的方式法律問(wèn)題作了詳盡的規(guī)定。

()

四、單項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)）

1．國(guó)際私法上規(guī)定最惠國(guó)待遇的目的在于()。

A.保證外國(guó)人與本國(guó)人之間法律地位平等

B．保證本國(guó)人與本國(guó)人之間法律地位平等

C．保證與本國(guó)有最惠國(guó)條約關(guān)系國(guó)家的外國(guó)人之間法律地位平等

D．保證外國(guó)人與外國(guó)人之間法律地位平等

2．我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國(guó)法律和我國(guó)參加的國(guó)際條約對(duì)法院審理的民事案件沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以()。

A．適用國(guó)際慣例

B．以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說(shuō)為依據(jù)

C．駁回起訴

D．適用與案件有關(guān)的外國(guó)法律

3．法院地法這一系屬公式主要解決()。

A．有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財(cái)產(chǎn)繼承方面的法律沖突

B．不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突

C．行為方式有效性方面的法律沖突

D．涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

4．意大利等歐洲大陸法系國(guó)家()。

A．把外國(guó)法看作事實(shí)，由當(dāng)事人舉證證明

B．把外國(guó)法看作法律，由法官負(fù)責(zé)查明

C．原則上把外國(guó)法視為法律，由法官查明，必要時(shí)要求當(dāng)事人協(xié)助

D．由法學(xué)專家負(fù)責(zé)查明外國(guó)法的內(nèi)容

5．美國(guó)甲公司、日本乙公司、中國(guó)丙公司在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，該企業(yè)()。

A．具有美國(guó)國(guó)籍B．具有日本國(guó)籍

C．具有中國(guó)國(guó)籍D．具有美國(guó)、日本、中國(guó)三國(guó)國(guó)籍

6．《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)()。

A．非經(jīng)法定程序不受保護(hù)

B．國(guó)家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù)

C．所有人申請(qǐng)保護(hù)后給予保護(hù)

D．自動(dòng)獲得保護(hù)

7．賣(mài)方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸、貨物保險(xiǎn)，買(mǎi)方承擔(dān)付款、在貨物到達(dá)目的收取貨物，這一價(jià)格條件是()。

A．FOBB．CIFC．CFRD．FCA

8．《中華人民共和國(guó)海商法》第273條規(guī)定：船舶在公海上發(fā)生碰撞，適用()。

A．般旗國(guó)法

B．致害行為發(fā)生地法

C．損害結(jié)果發(fā)生地法

D．受理案件的法院所在地法律

9．收養(yǎng)形式要件的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)大都主張適用()。

A．收養(yǎng)成立地法B．法院地法

C．收養(yǎng)人屬人法D．被收養(yǎng)人屬人法

10.法院地給予外國(guó)人什么樣的訴訟權(quán)利，由()決定。

A．法院地法B．當(dāng)事人屬人法

C．行為地法D．當(dāng)事人選擇的法律

五、多項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分）

1.1985年《國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同法律適用公約》規(guī)定國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同適用的法律可以是()A．合同當(dāng)事人雙方選擇的法律

B．當(dāng)事人沒(méi)有選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用合同訂立時(shí)賣(mài)方設(shè)有營(yíng)業(yè)所國(guó)家的法律

C．在滿足一定條件的情況下，適用買(mǎi)方訂立合同時(shí)營(yíng)業(yè)所所在地法律

D．在當(dāng)事人沒(méi)有選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，如果合同明顯地與B、C國(guó)家的法律以外的另一法律具有更密切的聯(lián)系，則合同受該另一國(guó)的法律管轄

2．統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范是指在()中規(guī)定的用來(lái)確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范

。A．國(guó)內(nèi)立法B．國(guó)內(nèi)判例

C．國(guó)際條約D．國(guó)際慣例

3．廣義的反致包括()。A．循環(huán)反致B．間接反致C．狹義反致D．轉(zhuǎn)致

4．國(guó)民待遇的適用范圍逐步擴(kuò)大，現(xiàn)在，國(guó)民待遇的適用范圍已擴(kuò)展至()。

A．外國(guó)自然人B．外國(guó)法人

C．外國(guó)船舶D．外國(guó)物品

5．下列物權(quán)關(guān)系中哪些適用物之所在地法解決()。

C．船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系D．物權(quán)客體范圍的決定

6．《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》確立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)原則有（A.國(guó)民待遇原則B．優(yōu)先權(quán)原則C．強(qiáng)制許可原則D．獨(dú)立性原則

7．《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》不調(diào)整的貨物買(mǎi)賣(mài)關(guān)系有（A．供私人和家庭使用貨物的買(mǎi)賣(mài)

B．以拍賣(mài)方式、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進(jìn)行的買(mǎi)賣(mài)

C．股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買(mǎi)賣(mài)

D．船舶、飛機(jī)或電力的買(mǎi)賣(mài)

8．侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法，世界各國(guó)主要適用()。

A．侵權(quán)行為法B．法院地法

C．重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法D．與侵權(quán)行為有最密切聯(lián)系的法律

9．對(duì)婚姻形式要件法律沖突，各國(guó)采用的沖突規(guī)則主要有()。

A．婚姻舉行地法B．當(dāng)事人本國(guó)法

C．以婚姻舉行地法為原則，當(dāng)事人屬人法為例外

D．以當(dāng)事人屬人法為原則，婚姻舉行地法為例外

10.我國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的法律依據(jù)有()。

A．我國(guó)締結(jié)和參加的國(guó)際條約

B．我國(guó)與有關(guān)國(guó)家締結(jié)的雙邊協(xié)定C．互惠原則

D．我國(guó)國(guó)內(nèi)立法

六、簡(jiǎn)答題（每小題8分，共24分）

1．簡(jiǎn)述先決問(wèn)題的法律地位。

2．簡(jiǎn)述國(guó)籍積極沖突的解決。

3．簡(jiǎn)述涉外民事案件管轄權(quán)在國(guó)．際民事訴訟中的意義。

七、論述題（16分）

論系屬公式。

八、案例題（12分）

中國(guó)公民錢(qián)某，1992年到日本留學(xué)。1995年回國(guó)前夕，在上班途中，被運(yùn)貨卡車(chē)撞倒，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。錢(qián)某的妻子利某以全權(quán)代理人的身份在錢(qián)某弟弟的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償500萬(wàn)日元。

回國(guó)后，為遺產(chǎn)分配一事，利某與錢(qián)某的家人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，協(xié)商未果。錢(qián)某的家人以利某及其女為被告，訴至當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ骸?wèn)：本案應(yīng)如何適用法律？說(shuō)明理由。

試卷代號(hào)：1020

中央廣播電視大學(xué)2009-2010學(xué)年度第一學(xué)期“開(kāi)放本科”期末考試

國(guó)際私法試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

（供參考）

2010年1月

一、名詞解釋（每小題4分．共8分）

1．準(zhǔn)據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法。

2．涉外代理：涉外代理是指代理人與被代理人具有不同國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家，或代理人根據(jù)被代理人的委托，在本國(guó)以外的國(guó)家或地區(qū)實(shí)施代理行為，或代理人與第三人具有不同國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任的代理。

二、填空題（每小題2分，共10分）1．沖突法

2．商事關(guān)系

3．法律關(guān)系本座說(shuō)4．場(chǎng)所支配行為5．中級(jí)人民法院

三、判斷題（每小題2分，共10分）

1．錯(cuò)2．對(duì)3．對(duì)4．對(duì)5．對(duì)

四、單項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)）

1．C2．A3．D4．B5．C6．D7．B8．D9．A10.A

五、多項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分）

1.ABCD2.CD3.BCD4.ABCD5.BD

6.ABCD7.ABCD8.ABCD9.ABCD10.ABCD154

六、筒答題（每小題8分，共24分）1．簡(jiǎn)述先決問(wèn)題的法律地位。先決問(wèn)題有獨(dú)立于主要問(wèn)題的法律地位，先決問(wèn)題與主要問(wèn)題之間不是一種從屬關(guān)系，而

是一種并列關(guān)系。（2分）其理由是：

(1)先決問(wèn)題是一個(gè)獨(dú)立的涉外民事關(guān)系，具有獨(dú)立的訴因，當(dāng)事人可以就先決問(wèn)題獨(dú)立的向法院起訴。（2分）

(2)先決問(wèn)題具有獨(dú)立適用的沖突規(guī)范，有獨(dú)立適用的準(zhǔn)據(jù)法，法院可以獨(dú)立的就先決問(wèn)題中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出判決。（2分）

(3)從時(shí)間上看，先決問(wèn)題是先于主要問(wèn)題產(chǎn)生的，從法律后果看，先決問(wèn)題制約著主要問(wèn)題的解決。先決問(wèn)題中當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)不確定，主要問(wèn)題中當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)也不能確定。（1分）

(4)主張先決問(wèn)題從屬于主要問(wèn)題的學(xué)者的主要論據(jù)是先決問(wèn)題是因主要問(wèn)題的提起而出現(xiàn)的。應(yīng)該說(shuō)，先決問(wèn)題是因主要問(wèn)題的提起而出現(xiàn)，但先決問(wèn)題并不是因?yàn)橹饕獑?wèn)題的產(chǎn)生而存在，不能以先決問(wèn)題是因主要問(wèn)題的提起而出現(xiàn)就認(rèn)定先決問(wèn)題必然從屬于主要問(wèn)題。（1分）2．簡(jiǎn)述國(guó)籍積極沖突的解決。

對(duì)于自然人國(guó)籍的積極沖突，各國(guó)在立法和實(shí)踐中區(qū)別不同情況采取不同的辦法解決：(1)-個(gè)人同時(shí)既具有內(nèi)國(guó)國(guó)籍，又具有外國(guó)國(guó)籍時(shí)，國(guó)際上的通行做法是按照“內(nèi)國(guó)國(guó)籍優(yōu)先的原則”，以內(nèi)國(guó)法為當(dāng)事人的本國(guó)法。（2分）

(2)當(dāng)事人的雙重或多重國(guó)籍均為外國(guó)國(guó)籍時(shí)，如何確定其本國(guó)法，各國(guó)的實(shí)踐不一致，歸納起來(lái)主要有以下幾種做法：

第一，最后取得的國(guó)籍優(yōu)先。（2分）

第二，當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國(guó)國(guó)籍優(yōu)先。（2分）

第三，與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國(guó)家的國(guó)籍優(yōu)先，即適用當(dāng)事人“實(shí)際國(guó)籍”所屬國(guó)法為其本國(guó)法，這是當(dāng)今較有影響的一種理論，為許多學(xué)者所贊同。（2分）

3．簡(jiǎn)述涉外民事案件管轄權(quán)在國(guó)際民事訴訟中的意義。

(1)涉外民事訴訟管轄權(quán)是國(guó)家司法管轄權(quán)的重要組成部分，是國(guó)家主要的體現(xiàn)。每一主權(quán)國(guó)家均有屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。（2分）

(2)管轄權(quán)的確定是內(nèi)國(guó)法院受理涉外民事案件的前提條件。（2分）(3)管轄權(quán)的確定直接關(guān)系到案件的審理結(jié)果。（2分）

(4)正確確定管轄權(quán)，有利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行。（2分）

七、論述題（16分）

系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國(guó)際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國(guó)家采用的涉外民事關(guān)系法律適用原則。（2分）

常用的系屬公式有以下幾種：-(1)屬人法

屬人法是以涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連接點(diǎn)的系屬公式，主要用于解決與人的身份、能力、婚姻家庭、親屬、財(cái)產(chǎn)繼承有關(guān)的法律沖突。

大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家在屬人法的確定上采用不同的原則。大陸法系國(guó)家采用本國(guó)法原則，即以當(dāng)事人的國(guó)籍作為屬人法的連接點(diǎn)。英美法系國(guó)家采用住所地法原則，即以當(dāng)事人的住所地作為屬人法的連接點(diǎn)。’

為了協(xié)調(diào)屬人法本國(guó)法原則和住所地法原則的對(duì)立，國(guó)際社會(huì)在制定國(guó)際條約時(shí)及一些國(guó)家在本國(guó)的國(guó)內(nèi)立法中，已把當(dāng)事人的慣常居所地作為屬人法的連接點(diǎn)。采用本國(guó)法為屬人法的國(guó)家近年來(lái)也發(fā)生了一些變化，開(kāi)始采用住所地法或兼采住所地法為屬人法。（4分）

物之所在地法是指作為涉外民事關(guān)系客體的物在時(shí)間上和空間上所位于的那個(gè)國(guó)家的法律，主要用來(lái)解決物的所有權(quán)關(guān)系及物的所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突。物權(quán)沖突適用物之所在地法已成為公認(rèn)的物權(quán)法則，這一法則起源于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法這一規(guī)則，現(xiàn)已廣泛適用于解決動(dòng)產(chǎn)物權(quán)法律沖突。（2分）

(3)行為地法

行為地法是指涉外民事行為發(fā)生地的法律。行為地法源于“場(chǎng)所支配行為”這一古老的習(xí)慣法原則，初始用于確定行為方式的有效性，以后發(fā)展用來(lái)解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。（2分）(4)法院地法

法院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突，在有些情況下也用來(lái)解決實(shí)體法方面的法律沖突。（1分）

(5)旗國(guó)法

旗國(guó)法是指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定旗幟所屬國(guó)的法律，主要用于解決船舶或飛行器發(fā)生法律糾紛時(shí)的法律沖突問(wèn)題。（1分）

(6)當(dāng)事人合意選擇的法律

當(dāng)事人合意選擇的法律是指當(dāng)事人按雙方意愿自主選擇的適用于涉外民事關(guān)系的法律，當(dāng)事人這種對(duì)法律的選擇又稱為“意思自治”，主要用于解決涉外合同的法律適用問(wèn)題。

（2分）

(7)最密切聯(lián)系的法律

最密切聯(lián)系的法律是指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。最密切聯(lián)系的法律的起源可以追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說(shuō)”，但這一法律適用原則的真正確立是在20世紀(jì)70年代。最密切聯(lián)系的法律作為一個(gè)法律適用的指導(dǎo)原則，主要適用于合同領(lǐng)域，在涉外侵權(quán)、婚姻家庭等領(lǐng)域一些國(guó)家也適用這一原則。（2分）

八、案例題（12分）

本案應(yīng)以日本法律為準(zhǔn)據(jù)法。（3分）

錢(qián)某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第149條“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律”的規(guī)定，日本法律應(yīng)為本案的準(zhǔn)據(jù)法。（5分）錢(qián)某有兩處住所。一處是位于中國(guó)的法定住所，一處是位于日本的臨時(shí)住所。因錢(qián)某在日本已居住兩年，日本的臨時(shí)住所視為住所。根據(jù)中國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，錢(qián)某死亡時(shí)的住所是在日本的住所。（4分）

第二篇：電大本科法學(xué)《國(guó)際私法》試題及答案3

中央廣播電視大學(xué)2009-2010學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放本科”期末考試

國(guó)際私法試題

一、名詞解釋（每小題4分，共8分）

1．法律域外效力

2．司法協(xié)助

二、填空題（每小題2分，共10分）

1．國(guó)際私法的淵源是指賦予國(guó)際私法規(guī)范以-------的法律文件的表現(xiàn)形式。

2．海牙國(guó)際私法會(huì)議第一屆會(huì)議是1893年在荷蘭法學(xué)家阿塞爾提議下由____政府

組織召開(kāi)的。

3．“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論”。這條沖突規(guī)范出自-----------

4．法人對(duì)一個(gè)特定國(guó)家的屬性就是法人的____。

5．采用FOB貿(mào)易術(shù)語(yǔ)確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，買(mǎi)賣(mài)雙方的責(zé)任、費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)都是以

____為界進(jìn)行劃分的。

三、判斷題（每小題2分，共10分）

1．奧地利、日本兩國(guó)都不接受反致和轉(zhuǎn)致。()

2．涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。這條沖突規(guī)范是有條件的選擇型沖突規(guī)范。()

3．國(guó)際投資合同的法律適用，國(guó)際上的一般作法是適用接受投資國(guó)的法律。()

4．中國(guó)公民鄭某（男）與中國(guó)公民王某（女）1996年在中國(guó)結(jié)婚。1998年鄭某到美國(guó)留學(xué)。2000年10月，鄭某在美國(guó)法院提起離婚訴訟，美國(guó)法院受理了案件，并向王某送達(dá)了傳票。2001年2月，王某向中國(guó)法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美國(guó)法院提請(qǐng)離婚訴訟，美國(guó)法院已受理了案件，但是中國(guó)法院仍能受理王某的起訴。(．)

5．外國(guó)人訴訟行為能力一般由出生地國(guó)家的法律確定，訴訟權(quán)利能力一般由屬人法確

定。()

四、單項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)

將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)）

1．在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是()。

A．投資國(guó)的法律B．文明國(guó)家的法律

C．當(dāng)事人雙方約定的國(guó)家的法律D．中華人民共和國(guó)法律

2．卡弗斯提出了()。

A．政府利益說(shuō)B．最密切聯(lián)系說(shuō)

C．國(guó)際禮讓說(shuō)D．結(jié)果選擇說(shuō)

3．國(guó)際私法對(duì)反致問(wèn)題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于()。

A．鮑富萊蒙離婚案B．貝科克訴杰克遜侵權(quán)案

C．福果繼承案D．特魯弗特繼承案

4．《中華人民共和國(guó)民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外。”這是我國(guó)給予外國(guó)人()的規(guī)定。

A.國(guó)民待遇B．最惠國(guó)待遇

C．普遍優(yōu)惠待遇D．不歧視待遇

5．《中華人民共和國(guó)海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用()。

A．行為地法B．船舶所有人國(guó)籍國(guó)法

C．船旗國(guó)法D．船舶所在地法

6．從自然法的角度對(duì)國(guó)際私法進(jìn)行研究，認(rèn)為整個(gè)世界是一個(gè)共同體，存在著約束各個(gè)國(guó)家的統(tǒng)一法律，這一學(xué)派稱之為()。

A．二元論學(xué)派B．民族主義學(xué)派

C．國(guó)際法學(xué)派D．國(guó)內(nèi)法學(xué)派

7．我國(guó)加入的國(guó)際鐵路貨物運(yùn)輸公約是()。

A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》B．《海牙議定書(shū)》

C．<關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約》D．《國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

8．《華沙公約》規(guī)定的承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任的責(zé)任期間是()。

A．貨物交由承運(yùn)人保管的整個(gè)期間

B．貨物從啟運(yùn)地機(jī)場(chǎng)到到達(dá)地機(jī)場(chǎng)

C．貨物從裝上飛機(jī)到卸離飛機(jī)

D．飛機(jī)運(yùn)行的整個(gè)期間

9．《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了()繼承制度。

A.區(qū)別制B．分割制

C同一制D．共同制

10.涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國(guó)法院行使管轄權(quán)，這是

()

A.屬人管轄’B．屬地管轄

C．協(xié)議管轄D．平行管轄

五、多項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分）

1．屬人法是以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決()

等方面的法律沖突。

A．物權(quán)方面的B．行為地方面的C．人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的D．財(cái)產(chǎn)繼承方面的2．經(jīng)沖突規(guī)范援引某國(guó)法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法，而該國(guó)是一個(gè)多法域國(guó)家，存在區(qū)際法律沖突。各國(guó)一般采取()方法確定準(zhǔn)據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。

A．以法院地沖突規(guī)范中的連接點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法

B．按多法域國(guó)家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法

C．當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法

D．法院地沖突規(guī)范專門(mén)針對(duì)多法域國(guó)家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為

準(zhǔn)據(jù)法

3．我國(guó)法院審理涉外民事案件，如法官確定應(yīng)適用的法律為外國(guó)法時(shí)，首先由法院查明外國(guó)法的內(nèi)容。法院不能確定外國(guó)法的內(nèi)容的，可以通過(guò)以下途徑查明()。

A．當(dāng)事人提供

B．我國(guó)駐該國(guó)的使、領(lǐng)館提供

C．該國(guó)駐我國(guó)的使、領(lǐng)館提供

D．中外法學(xué)專家提供

4．國(guó)際私法上，排除外國(guó)法適用的制度有()。

A．反致制度B．公共秩序保留制度

C．法律規(guī)避制度D．外國(guó)法查明制度

5．知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有如下法律特征()。

A．不確定性B．專有性

C．地域性D．時(shí)間性

6．“雙國(guó)籍國(guó)民待遇”中的雙國(guó)籍是指()。

A．出版單位的國(guó)籍B．銷(xiāo)售單位的國(guó)籍

C．作者的國(guó)籍D．作品的國(guó)籍

7．提單的法律職能表現(xiàn)為()。

A．海上貨物運(yùn)輸合同的憑證

B．托運(yùn)人交付貨物的收據(jù)

C．貨物所有權(quán)的憑證

D．貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的證明

8．船舶碰撞的法律適用，各國(guó)一般主張適用()。

A.當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)法B．碰撞發(fā)生地法

C．法院地法D．船旗國(guó)法

9．對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國(guó)采用的沖突規(guī)則主要有（A．意思自治原則

B．屬人法

C．最密切聯(lián)系的法律

D．婚姻登記地法

10.我國(guó)法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括()。

A.司法文書(shū)和司法外文書(shū)的送達(dá)

B．調(diào)查取證

C．承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決

D．協(xié)助當(dāng)事人之間進(jìn)行和解

六、簡(jiǎn)答題（每小題8分，共24分）

1．簡(jiǎn)述涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件及我國(guó)關(guān)于涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定。

2．簡(jiǎn)述我國(guó)涉外法定繼承的法律制度。

3．簡(jiǎn)述承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決的程序。

七、論述題（16分）

試論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。

八、案例題（12分）

上海某大學(xué)教師李某，1988年辭職到日本留學(xué)。1990年完成學(xué)業(yè)，即將回國(guó)。回國(guó)前夕，李某在大坂市騎車(chē)上班途中，被疾駛的小汽車(chē)撞倒，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。李某的妻子王某以全權(quán)代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償70多萬(wàn)元人民幣。

為遺產(chǎn)分配一事，王某與李某的家人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，協(xié)商未果。李某的家人以王某及王某6歲的女兒為被告，訴至法院。

問(wèn)：本案應(yīng)以何國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？

試卷代號(hào)：1020

中央廣播電視大學(xué)2009-2010學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放本科”期末考試

國(guó)際私法試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

（供參考）

2010年7月

一、名詞解釋（每小題4分，共8分）

1．法律域外效力是指一國(guó)法律對(duì)具有本國(guó)國(guó)籍的人，無(wú)論該人位于本國(guó)境內(nèi)還是位于本國(guó)境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。

2．司法協(xié)助是指根據(jù)國(guó)際條約或互惠原則，一國(guó)法院接受另一國(guó)法院的請(qǐng)求，代為履行某些訴訟行為，如送達(dá)訴訟文書(shū)、傳詢證人、收集證據(jù)、承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

二、填空題（每小題2分，共10分）

1．法律效力

2．荷蘭

3．《永徽律》

4．國(guó)籍

5．船舷

三、判斷題（每小題2分．共10分）

1．錯(cuò)2．對(duì)3．對(duì)4．對(duì)5．錯(cuò)

四、單項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)）

1．D2．D3．C4．A5．C

6．C7．D8．A9．C10．B

五、多項(xiàng)選擇題（每小題1分，共10分，每小題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分）

1.CD2.ABD3.ABCD4.ABCD5.BCD

6.’CD7.ABC8.BCD9.ABC10.ABC

六、筒答題（每小題8分，共24分）

1．簡(jiǎn)述涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件及我國(guó)關(guān)于涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定。

涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚必須排除的條件。（1分）這些條件包括：

(1)婚齡。結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡。（1分）

(2)當(dāng)事人雙方自愿。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。

（1分）

(3)當(dāng)事人之間沒(méi)有血緣關(guān)系或近親關(guān)系。現(xiàn)代國(guó)家均以立法的形式禁止直系血親之間

締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì)旁系血親間的婚姻關(guān)系，各國(guó)法律也加以限制。（1分）

(4)當(dāng)事人雙方與他人之間沒(méi)有婚姻關(guān)系。現(xiàn)代國(guó)家多實(shí)行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間沒(méi)有婚姻關(guān)系，印度等國(guó)家除外。（1分）

(5)男女兩性的結(jié)合。（1分）

在婚姻排除條件方面，一些國(guó)家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人不能結(jié)婚，有的國(guó)家禁止從事某類公務(wù)的人員不能同外國(guó)人結(jié)婚。（1分）

我國(guó)法律規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。（1分）

2．簡(jiǎn)述我國(guó)涉外法定繼承的法律制度。

《中華人民共和國(guó)繼承法》、<中華人民共和國(guó)民法通則》對(duì)涉外法定繼承作了規(guī)定。（2分）《中華人民共和國(guó)繼承法》第36條規(guī)定：中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。外國(guó)人繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境外的中國(guó)公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。(3分)

<中華人民共和國(guó)民法通則》對(duì)《中華人民共和國(guó)繼承法》的規(guī)定進(jìn)行了完善。該法第149條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。（2分）

上述法律規(guī)定表明我國(guó)在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。（1分）

3．簡(jiǎn)述承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決的程序。

大陸法系國(guó)家承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請(qǐng)求國(guó)法院根據(jù)當(dāng)事人

或請(qǐng)求國(guó)法院的請(qǐng)求，對(duì)外國(guó)法院判決作形式審查或?qū)嵸|(zhì)審查，認(rèn)為外國(guó)法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認(rèn)的裁定，交付執(zhí)行。（2分）

英美國(guó)家采用訴訟式和登記式程序承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決。訴訟式是指英美國(guó)家法院

不直接承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決，而是把外國(guó)法院判決視為證據(jù)，當(dāng)事人要在英美國(guó)家法院重新起訴。法院對(duì)案件重新審理，如認(rèn)為外國(guó)

法院判決與本國(guó)法律無(wú)抵觸之處，則作出一個(gè)內(nèi)容與外國(guó)法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。（3分）

英國(guó)除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國(guó)采取登記制度執(zhí)行外國(guó)法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國(guó)法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額

金錢(qián)的判決。適用范圍為英國(guó)自治領(lǐng)地及與英國(guó)有雙邊協(xié)議的國(guó)家。（3分）

七、論述題（16分）

試論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。

涉外民事案件管轄權(quán)是指一國(guó)依國(guó)際條約和國(guó)內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權(quán)限范圍和對(duì)特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。（1分）世界各國(guó)在確定涉外民事案件管轄權(quán)時(shí)，主要采取以下原則：

1．屬人管轄原則。

屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國(guó)籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原

告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)法院對(duì)案件享有管轄權(quán)。

采取屬人管轄原則的國(guó)家主要是以法國(guó)為代表的拉丁法系國(guó)家。

各國(guó)對(duì)與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護(hù)、親子、繼承等案件，原則上承認(rèn)當(dāng)事人本國(guó)

法院享有管轄權(quán)。（4分）

2．屬地管轄原則

屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國(guó)法院行使

管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為：

(1)以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國(guó)確立本國(guó)涉外民事案件管轄權(quán)，大量地、普遍地是以實(shí)體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的。

(2)以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種：一種是訴訟標(biāo)的物，即訴訟當(dāng)事人之間訟爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無(wú)關(guān)的財(cái)產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國(guó)普遍承認(rèn)。

(3)以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契

約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國(guó)普遍承認(rèn)契約糾紛案件、侵權(quán)案件由契約成立地、契約履行地、侵權(quán)行為地法院管轄。（4分）

3．協(xié)議管轄原則

協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，把他們之間的爭(zhēng)議交由某一國(guó)法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書(shū)面協(xié)議，將爭(zhēng)議交由某國(guó)法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書(shū)面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國(guó)

法院提起訴訟，另一方當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從而構(gòu)成對(duì)法院管轄權(quán)的確認(rèn)。（3分）

4．平行管轄原則

平行管轄原則是指一個(gè)涉外民事案件兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法院都有管轄權(quán)，原告可以

選擇其中一國(guó)法院起訴，由該國(guó)法院行使管轄權(quán)。（2分）

5．專屬管轄原則

專屬管轄原則是指為維護(hù)本國(guó)公共秩序，保護(hù)本國(guó)當(dāng)事人利益，一國(guó)主張某類案件只能由本國(guó)法院管轄，排除他國(guó)法院的管轄權(quán)。（2分）

八、案例題（12分）

本案應(yīng)以日本法律為準(zhǔn)據(jù)法。（3分）

李某有兩處住所。一處是位于中國(guó)的法定住所，一處是位于日本的臨時(shí)住所。因李某在日本已居住兩年，日本的臨時(shí)住所視為住所。李某死亡時(shí)的住所是在日本的住所。（4分）

李某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第149條“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律”的規(guī)定，日本法律應(yīng)為本案的準(zhǔn)據(jù)法。

第三篇：電大本科法學(xué)《證據(jù)學(xué)》試題及答案1

中央廣播電視大學(xué)2010-2011學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放本科”期末考試（開(kāi)卷）

證據(jù)學(xué) 試題 注意事項(xiàng)

一、選擇題（在每小題的四個(gè)備選答案中，有一至四個(gè)正確的答案，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分。每題2分，共40分）

1．下列表述中正確的是(B)。A.所有的證據(jù)材料都具有證據(jù)力

B．不是所有的證據(jù)材料都具有證據(jù)力

C．證據(jù)力是證據(jù)所必須具有的內(nèi)容和實(shí)質(zhì)要件

D．證據(jù)力就是可靠性

2．下列選項(xiàng)中屬于神示證據(jù)制度內(nèi)容的有(AC)。

A.水審 B．刑訊逼供

C．決斗 D．以五聲聽(tīng)獄訟 3．民事訴訟法第七十條規(guī)定“證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書(shū)面證言”，此項(xiàng)規(guī)定是哪項(xiàng)原則的例外？(A)A．直接言詞原則 B．證據(jù)裁判原則

C．自由心證原則 D．非法證據(jù)排除原則 4．下面關(guān)于證據(jù)關(guān)聯(lián)性的說(shuō)法中，正確的是(ABD)。

A.證據(jù)是伴隨案件的發(fā)生、發(fā)展的過(guò)程而遺留下來(lái)的

B．證據(jù)必須同案件事實(shí)存在某種聯(lián)系，并因此對(duì)證明案情具有實(shí)際意義

C關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的唯一特征 D．證據(jù)證明力的有無(wú)及大小取決于證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

5．下列關(guān)于行政訴訟中收集證據(jù)的說(shuō)法，正確的有(ACD)。

A．在行政訴訟中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)

B．在行政訴訟中，被告聘請(qǐng)的律師可以向原告和證人收集證據(jù) C．人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù) D．涉及個(gè)人隱私，原告或者第三人不能自行收集但能夠提供確切線索的，可以申請(qǐng)人

民法院調(diào)取證據(jù)材料

6．實(shí)物證據(jù)和言辭證據(jù)的劃分標(biāo)準(zhǔn)，是證據(jù)(AB)的不同。

A．存在狀況 B．表現(xiàn)形式 C．來(lái)源 D．證明方向

7．交通管理部門(mén)的監(jiān)控錄像拍攝到了甲某開(kāi)車(chē)撞傷行人后逃逸的情況，該監(jiān)控錄像帶屬于(BC)。A．物證 B．視聽(tīng)資料 C．實(shí)物證據(jù) D．言詞證據(jù) 8．下列選項(xiàng)中，屬于我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類有(ABD)。A．證人證言 B．物證 C被害人陳述 D．書(shū)證 9．根據(jù)我國(guó)三大訴訟法的規(guī)定，下列關(guān)于我國(guó)三大訴訟法的證明標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法中，正確的是(B)。

A．我國(guó)三大訴訟法有各自不同的證明標(biāo)準(zhǔn)

B．我國(guó)三大訴訟法的證明標(biāo)準(zhǔn)相同．

C．我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)高于民事訴訟法和行政訴訟法 D．我國(guó)刑事訴訟法和行政訴訟法規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)相同，而高于民事訴訟法

10．下列關(guān)于書(shū)證的說(shuō)法中，正確的有(ABCD。

A．書(shū)證的載體可以是紙張、金屬、石塊、竹木、布帛等 B．書(shū)證記載的方式可以是手書(shū)、印刷、打印、雕刻等

C．以書(shū)證形成的方法為標(biāo)準(zhǔn)，書(shū)證可被劃分為原本、正本、副本 D．公文書(shū)證的證明力一般大于其他書(shū)證

11．下列關(guān)于證據(jù)種類的說(shuō)法中，正確的有(AB)。

A．現(xiàn)場(chǎng)照片是對(duì)物證的固定和保全

B．被害人陳述是刑事訴訟中特有的證據(jù)種類

C．勘驗(yàn)筆錄是刑事訴訟中特有的證據(jù)種類

D．醫(yī)院的診斷證明是鑒定結(jié)論 12.被告人張某被原告李某訴至法院要求歸還欠款。被告人張某申請(qǐng)?jiān)陂_(kāi)庭時(shí)其哥哥出

庭作證，證明其欠款已經(jīng)歸還給李某。下列表述中正確的是(BD)。A．張某的哥哥不能出庭作證 B．張某的哥哥可以出庭作證 C張某的哥哥出庭作證需要經(jīng)原告同意

D．張某的哥哥出庭作證需要經(jīng)人民法院許可

13.根據(jù)證明的表現(xiàn)形態(tài)，可將證明分為(AB)。

A.行為意義上的證明 B．結(jié)果意義上的證明

C．嚴(yán)格證明 D．自由心證 14.證據(jù)規(guī)則約束的對(duì)象包括(ABCD)。A．司法機(jī)關(guān) B．被告人 C．被害人 D．證人

15.以下屬于證據(jù)審查判斷的方法有(ABCD)。

A．個(gè)別審查 B．綜合審查 C．辨認(rèn) D．對(duì)質(zhì)

16.下列選項(xiàng)中，自認(rèn)可以作為其組成部分的是(B +)。

A．證人證言 B．當(dāng)事人陳述 C．被害人陳述 D．視聽(tīng)資料 17．勘驗(yàn)筆錄在證據(jù)分類中是(AD)。

A．原始證據(jù) B．傳來(lái)證據(jù) C．言詞證據(jù) D．實(shí)物證據(jù) 18.承擔(dān)證明責(zé)任的人提供證據(jù)對(duì)案件事實(shí)加以證明所要達(dá)到的程度稱為(D)。

A．證明對(duì)象 B．證明責(zé)任 C．證明方法 D．證明標(biāo)準(zhǔn) 19.以下關(guān)于事實(shí)推定的論述，正確的是(ABD)。

A．事實(shí)推定是與法律推定相對(duì)而畜 B．事實(shí)推定必須符合經(jīng)驗(yàn)法則

C事實(shí)推定只能適用于刑事訴訟 D．事實(shí)推定都是可反駁的推定 20.犯罪嫌疑人趙某與同案犯罪嫌疑人李某商量如何殺害被害人的電話錄音屬于(AC)

A．言詞證據(jù) B．證人證言 C視聽(tīng)資料 D．犯罪嫌疑人的供述和辯解

二、問(wèn)答題（每題10分，共20分）

21．證據(jù)裁判原則的含義是什么？

證據(jù)裁判原則，又稱證據(jù)裁判主義，其基本含義是指對(duì)于訴訟中事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)依據(jù)有關(guān)的證據(jù)作出；沒(méi)有證據(jù)，不得認(rèn)定事實(shí)。隨著訴訟理論的發(fā)展，證據(jù)裁判原則的內(nèi)容不斷地發(fā)展與充實(shí)。（4分）

在現(xiàn)代訴訟制度下，證據(jù)裁判原則至少包含以下幾個(gè)方面的含義：(1)對(duì)事實(shí)問(wèn)題的裁判必須依靠證據(jù)，沒(méi)有證據(jù)不得認(rèn)定事實(shí)；（2分）

(2)裁判所依據(jù)的證據(jù)，必須是具有證據(jù)資格的證據(jù)；(2分)

(3)裁判所依據(jù)的證據(jù)，必須是經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查和質(zhì)證的證據(jù)。（2分）

22．在民事訴訟中，實(shí)行證明責(zé)任倒置的侵權(quán)訴訟有哪些？

(1)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；(2分)(2)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（2分）(3)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；(1分)(4)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無(wú)過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（1分）

(5)飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過(guò)錯(cuò)或者第三人有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（1分）

(6)因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；（1分）(7)因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（1分）

(8)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。（1分）

三、案例分析（每題20分，共40分）23．案情：甲地A公司將3輛進(jìn)口車(chē)賣(mài)給乙地B公司，A公司將汽車(chē)運(yùn)至乙地期間受到乙地工商局查處。工商局以A公司無(wú)進(jìn)口汽車(chē)證明涉嫌走私為由，對(duì)甲公司作出沒(méi)收3輛汽車(chē)并處罰款的行政處罰。A公司不服該決定向乙地人民法院提起行政訴訟，要求撤銷(xiāo)工商局的行政處罰。

問(wèn)題：

請(qǐng)結(jié)合行政訴訟證明對(duì)象的理論，分析本行政訴訟中證明對(duì)象應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容？

本案的證明對(duì)象是與工商局行政處罰合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)，包括：

(1)有關(guān)被告行政機(jī)關(guān)的行政主體資格和權(quán)限的事實(shí)，即工商局是否具有對(duì)該案件處理的法定職權(quán)。（4分）

(2)原告是否實(shí)施了被處理行為或者是否符合法定條件，即甲地A公司是否實(shí)施了走私3輛進(jìn)口車(chē)的行為。（4分）

(3)被告具體行政行為是否符合法定程序；即工商局是否按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行處理。

（4分）(4)被告做出具體行政行為時(shí)目的是否正當(dāng)；即工商局以“涉嫌走私”為由，對(duì)甲作出

沒(méi)收3輛汽車(chē)并處罰款的行政處罰是否正當(dāng)。（4分）

(5)被訴具體行政行為的處理與案件的事實(shí)、情節(jié)和性質(zhì)是否相適應(yīng)；即工商局對(duì)甲公司作出沒(méi)收3輛汽車(chē)并處罰款的行政處罰是否適當(dāng)。（4分）

24．案情：2003年遼寧省商人張某某突然死亡，周?chē)娜罕姺从晨赡苁撬钠拮觿⒛撑c其奸夫占某合謀害死的。

偵查機(jī)關(guān)在偵查過(guò)程中，收集到了以下證據(jù)：

(1)劉某供認(rèn)，為了同占某結(jié)婚，兩人多次謀劃殺死張某某，最終乘張某某熟睡的時(shí)候，占某用鐵鋤將其殺害。

(2)占某向偵查機(jī)關(guān)做了與劉某一樣的供述，承認(rèn)殺了張某某。(3)劉某的公公，即張某某的父親說(shuō)，在張某某死的當(dāng)天，他不在家，聽(tīng)兒媳婦劉某說(shuō)張某某是不小心摔倒死的。

(4)鄰居張三證明，劉某與占某通奸已久，周?chē)娜怂仓瑥埬衬车母改敢灿兴劊皇牵麄円患依蠈?shí)，沒(méi)有聲張。

(5)從占某家里搜出來(lái)的鐵鋤一把，其外形與死者的傷口吻合；鐵鋤上有血跡，經(jīng)鑒定與死者張某某的血相吻合。

(6)張某某的尸體。

問(wèn)題：

(1)偵查機(jī)關(guān)在偵查過(guò)程中收集的上述證據(jù)分屬于哪些法定證據(jù)種類？

（請(qǐng)按照法定證據(jù)種類，如物證、書(shū)證、證人證言、犯罪嫌疑人的供述和辯解、鑒定結(jié)論—— 分類列舉）

(2)偵查機(jī)關(guān)收集的上述證據(jù)中，哪些是無(wú)罪證據(jù)？哪些是間接證據(jù)？哪些是傳來(lái)證據(jù)？哪些是言詞證據(jù)？

(1)物證：鐵鋤（1分）、鐵鋤上的血跡（1分）、張某某的尸體（1分）；

證人證言：劉某公公的證言（1分）、鄰居張三的證言（1分）；

犯罪嫌疑人的供述和辯解：劉某的供述（1分）、占某的供述（1分）；

鑒定結(jié)論：鐵鋤上血跡的鑒定（1分）。(2)無(wú)罪證據(jù)：劉某公公的證言、（2分）

間接證據(jù)：鐵鋤（1分）、鐵鋤上的血跡（1分）、鄰居張三的證言（1分）、鐵鋤上血跡的鑒定（1分）、張某某的尸體（1分）；

傳來(lái)證據(jù)：劉某公公的證言（1分）；

言詞證據(jù)：劉某公公的證言（1分）、鄰居張三的證言（1分）、劉某的供述（1分）、占某的供述（1分）。

試卷代號(hào)：1017

中央廣播電視大學(xué)2010-2011學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放本科”期末考試（開(kāi)卷）

證據(jù)學(xué)試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

（供參考）

一、選擇題（每小題2分，共40分）1．B 2．AC 3．A 4．ABD 5．ACD

6.AB

7.BC

8.ABD 9.B 10.ABCD

11.AB 12.BD 13.AB 14.ABCD 15.ABCD

16.B + 17.AD 18.D 19.ABD 20.AC

二、問(wèn)答題（每題10分，共20分）21．證據(jù)裁判原則的含義是什么？

證據(jù)裁判原則，又稱證據(jù)裁判主義，其基本含義是指對(duì)于訴訟中事實(shí)的認(rèn)定，應(yīng)依據(jù)有關(guān)的證據(jù)作出；沒(méi)有證據(jù)，不得認(rèn)定事實(shí)。隨著訴訟理論的發(fā)展，證據(jù)裁判原則的內(nèi)容不斷地發(fā)展與充實(shí)。（4分）

在現(xiàn)代訴訟制度下，證據(jù)裁判原則至少包含以下幾個(gè)方面的含義：(1)對(duì)事實(shí)問(wèn)題的裁判必須依靠證據(jù)，沒(méi)有證據(jù)不得認(rèn)定事實(shí)；（2分）

(2)裁判所依據(jù)的證據(jù)，必須是具有證據(jù)資格的證據(jù)；(2分)

(3)裁判所依據(jù)的證據(jù)，必須是經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查和質(zhì)證的證據(jù)。（2分）22．(1)因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；(2分)

(2)高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（2分）

(3)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損

第四篇：電大《國(guó)際私法》最新期末試題及答案

《國(guó)際私法》2019

期末試題及答案

一、名詞解釋【每小題

分。共

分)

1．公共程序保留

2．領(lǐng)事婚姻

二、判斷題(每小題

分。共

分)

1．德國(guó)、日本國(guó)家的國(guó)際私法學(xué)者認(rèn)為國(guó)際私法不僅要解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突

問(wèn)題，而且要解決涉外民事案件的司法管轄權(quán)問(wèn)題和對(duì)外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題。

（）

2．里斯在國(guó)際禮讓說(shuō)中提出：主權(quán)國(guó)家對(duì)于另一國(guó)家已在本國(guó)有效實(shí)施的法律，出于禮

讓，應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力，只要這樣做不損害自己國(guó)家及臣民的權(quán)益。里斯這一觀點(diǎn)提出

了主權(quán)國(guó)家在一定條件下應(yīng)考慮適用外國(guó)法這一國(guó)際私法原則。（）

3．沖突規(guī)范援引的法律是未被法院地國(guó)承認(rèn)的國(guó)家的法律時(shí)，較有說(shuō)服力的觀點(diǎn)是不應(yīng)

以該未被承認(rèn)的國(guó)家的法律為準(zhǔn)據(jù)法。（）)

4．在國(guó)際私法上，公共秩序的概念最早出現(xiàn)在1804

年《法國(guó)民法典》中。（5．我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)適用外國(guó)法，而該外國(guó)法律

通過(guò)我國(guó)法律規(guī)定的途徑不能查明時(shí)，適用中華人民共和國(guó)法律。

6．美國(guó)、加拿大、菲律賓等國(guó)家授予發(fā)明人專利權(quán)時(shí)，采用申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。（堡規(guī)則》將承運(yùn)人的責(zé)任期間由“港至港”改為“倉(cāng)至倉(cāng)”。（）

8．1929

年《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則公約》對(duì)承運(yùn)人的責(zé)任基礎(chǔ)采用了無(wú)過(guò)失原則。

（）

9．婚姻的形式要件是指結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件。（）

10．中國(guó)

A

公司與日本

B

公司簽訂一份大豆購(gòu)銷(xiāo)合同。合同中的仲裁條款規(guī)定，合同發(fā)

生爭(zhēng)議，在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁或在斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院仲裁。這一仲裁條

款是無(wú)效的。（）

三、單項(xiàng)選擇題(每小題

分，共

分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填

在括號(hào)內(nèi))

1．（）是國(guó)際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。

B．國(guó)際慣例

C．國(guó)內(nèi)立法

D．國(guó)內(nèi)判例

A．國(guó)際條約

2．侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為法律。中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共

和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。這條沖突規(guī)范是（A．單邊沖突規(guī)范

B．雙邊沖突規(guī)范)。

C．選擇型沖突規(guī)范

D．重疊型沖突規(guī)范

3．《法國(guó)民法典》第6

條規(guī)定：“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”，這是一條關(guān)于（）的規(guī)定。

’

A．識(shí)別

C．法律規(guī)避

4．對(duì)外國(guó)法人，我國(guó)以其（A．法人住所地

C．法人主要營(yíng)業(yè)所所在地

B．反致

D．公共秩序保留)為標(biāo)準(zhǔn)確定其國(guó)籍。

B．法人管理中心所在地

D．法人注冊(cè)登記地)。

C．12

個(gè)月

D．18

個(gè)月

146

．

5．實(shí)用新型專利優(yōu)先權(quán)的期限為（A．3

個(gè)月

B．6

個(gè)月

6·賣(mài)方負(fù)責(zé)提供貨物、提供與貨物有關(guān)單據(jù)、承擔(dān)貨物越過(guò)船舷前的一切風(fēng)險(xiǎn)，買(mǎi)方負(fù)

責(zé)租船、貨物保險(xiǎn)，這一價(jià)格條件是（）。

A．FOB

B．CIF

C．CFR

D．FCA)。

．

7．發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（A．船旗國(guó)法

C．受害人國(guó)籍國(guó)法

B．致害人國(guó)籍國(guó)法

D．法院確定適用何國(guó)法)。

8．《中華人民共和國(guó)民法通則》第147

條規(guī)定：離婚適用（A．當(dāng)事人的國(guó)籍國(guó)法

C．受理案件的法院所在地法

B．當(dāng)事人的住所地法

D．選擇或重疊適用當(dāng)事人屬人法或法院地法)。

9．外國(guó)人訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力適用（A．法院地法

C．行為地法

B．當(dāng)事人屬人法

D．當(dāng)事人選擇的法律)。

10．國(guó)際商事仲裁可仲裁的事項(xiàng)是（A．婚姻、家庭、繼承糾紛

B．收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)糾紛

C．公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

D．行政爭(zhēng)議糾紛

四、多項(xiàng)選擇題(每小題

分，共

分，每小題至少有一項(xiàng)答案正確。多選或少選均不得分)

1．國(guó)際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（）。

A．對(duì)同一民事關(guān)系，相關(guān)國(guó)家的法律作出了不同的規(guī)定

B．一國(guó)法律的域內(nèi)效力與另一國(guó)法律的域外同時(shí)作用于同一民事關(guān)系，法律的域內(nèi)

效

力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突

C．同一法律概念，相關(guān)國(guó)家作出了不同的法律解釋

D．受案法院在一定條件下承認(rèn)外國(guó)法律的域外效力

2．識(shí)別的依據(jù)是國(guó)際私法學(xué)者爭(zhēng)論不休的問(wèn)題。依何種法律進(jìn)行識(shí)別，學(xué)者們的主張主要

有（）。

A．依法院地法識(shí)別

B．依準(zhǔn)據(jù)法識(shí)別

C．用分析法學(xué)和比較法的方法識(shí)別

D．按不同的情況依據(jù)不同的法律進(jìn)行識(shí)別

3．國(guó)際私法上外國(guó)人民事法律地位，主要有（A．國(guó)民待遇

C．優(yōu)惠待遇

B．最惠國(guó)待遇

D．不歧視待遇)。)制度。

4．仲裁機(jī)構(gòu)受理涉外仲裁案件時(shí)需要審察的事項(xiàng)主要有（A．是否有仲裁協(xié)議以及仲裁協(xié)議是否有效

B．申請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議事項(xiàng)是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍，C．申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)是否屬于可

仲裁事項(xiàng)

D．訴訟時(shí)效是否已經(jīng)超過(guò)

5．國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容包括（A．司法文書(shū)送達(dá)的豁免

C．訴訟程序的豁免

五、簡(jiǎn)答題(每小題

分。共

分)

1．簡(jiǎn)述本地法說(shuō)。

2．簡(jiǎn)述法律規(guī)避的概念與構(gòu)成條件。

3．當(dāng)事人選擇處理涉外合同所適用的法律時(shí)應(yīng)注意哪些問(wèn)題?

六、論述題(18

分)

論《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》。

七、案例題(12

分)

王鈺、楊潔敏夫妻二人均為中國(guó)公民，婚后旅居阿根廷。因發(fā)生婚姻糾紛，阿根廷法律

又不允許離婚，夫妻二人于

1984

年按阿根廷法律規(guī)定的方式達(dá)成長(zhǎng)期分居協(xié)議，并請(qǐng)求中國(guó)

駐阿根廷大使館領(lǐng)事部予以承認(rèn)和協(xié)助執(zhí)行。

中華人民共和國(guó)最高人民法院就該案給我國(guó)駐阿根廷大使館領(lǐng)事部的復(fù)函指出：我國(guó)駐

外使館辦理中國(guó)公民問(wèn)的有關(guān)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行我國(guó)法律，該分居協(xié)議不符合我國(guó)婚姻法的規(guī)定，故不能承認(rèn)和協(xié)助執(zhí)行。該分居協(xié)議系按照阿根廷法律允許的方式達(dá)成的，故只能按照阿根

廷法律規(guī)定的程序向阿根廷有關(guān)方面申請(qǐng)承認(rèn)。如果當(dāng)事人要想取得在國(guó)內(nèi)離婚的效力，必

須向國(guó)內(nèi)原婚姻登記機(jī)關(guān)或結(jié)婚登記地人民法院申辦離婚手續(xù)。)。

B．司法管轄的豁免

D．強(qiáng)制執(zhí)行的豁免

2018

年電大國(guó)際私法期末考試試題及答案

一、單項(xiàng)選擇題

1.19

世紀(jì)前，國(guó)際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突僅有的方法是（A

沖突法調(diào)整）

2、19

世紀(jì)以前，國(guó)際私法的主要表現(xiàn)形式是（C

學(xué)說(shuō)法）。

3.1985

年《國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同法律適用公約》適用于（A

營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的當(dāng)事人之間訂立的合同

B.具有不同國(guó)籍的當(dāng)事人之間訂立的合同）。

A

1.A

國(guó)汽車(chē)制造商甲將其產(chǎn)品出口到

B

國(guó)，B

國(guó)公民乙從代銷(xiāo)商丙處購(gòu)得一部汽車(chē)，汽車(chē)設(shè)計(jì)缺陷致

乙受傷。乙以甲違約提起訴訟，B

國(guó)法院根據(jù)該國(guó)法律認(rèn)為此問(wèn)題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用

有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院此行為屬于（A

識(shí)別）。

2.艾力

1930

生于泰國(guó)，在馬來(lái)西亞有住所。1987

年，艾力到美國(guó)定居，1998

年獲得美國(guó)國(guó)籍。1999

年艾力來(lái)華投資。2001

年

月，艾力因病在華死亡。艾力沒(méi)有子女，其父母已先于艾力死亡。艾力死

亡前未立遺囑處分其遺產(chǎn)。艾力在華遺產(chǎn)應(yīng)適用（A

中國(guó)）法律處理。

B

1.把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的原則是（B

同一制）。

2.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)（D

自動(dòng)獲得保護(hù)）。

3.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定應(yīng)提供給該公約締約方的國(guó)民（B

國(guó)民待遇）。

4.《保護(hù)錄音制品制作者防止未經(jīng)許可復(fù)制其錄音制品公約》規(guī)定，對(duì)于錄音制品制作者給予的保護(hù)

期最低為不短于

（B

錄音制品載有的聲音首次被固定之年年底，或從錄音制品首次出版之年年底起

年）。

5.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》

規(guī)定對(duì)各成員國(guó)對(duì)作者的最低保護(hù)期限為

（A

作者有生之年加

死后

年；如作者難以確定，不少于作品發(fā)表之日起

年）。

6.北京某高校學(xué)生甲與美國(guó)一高校聯(lián)系到該校就讀，獲準(zhǔn)。與學(xué)生甲住同一宿舍的學(xué)生乙產(chǎn)生嫉妒，盜用學(xué)生甲的名義給美國(guó)的學(xué)校發(fā)一函件，稱不愿到該校就讀。學(xué)校遂取消學(xué)生甲的入學(xué)資格。學(xué)生

甲得知此事后，在中國(guó)法院提起訴訟。本案應(yīng)適用的法律是（D

法院在中國(guó)法律或美國(guó)法律之間作出

選擇）

C

1.采用血統(tǒng)原則確定子女國(guó)籍國(guó)家的夫婦在采用出生地原則確定子女國(guó)籍的國(guó)家生一子女，該子女一

出生，就（B

無(wú)國(guó)籍）。

2.沖突規(guī)范由（C

范圍

系屬）組成。

3.船舶和飛機(jī)在運(yùn)輸過(guò)程中產(chǎn)生的問(wèn)題，一般都采用（B

國(guó)旗國(guó)法）

4.船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立抵押權(quán)的，適用（D

原船舶登記國(guó)法律）的法律。

5.從理性自然法出發(fā)，贊成將法律分為“人法”和“物法”，并主張擴(kuò)大“人法”的適用范圍的學(xué)說(shuō)

是（B

法國(guó)的法則區(qū)別說(shuō)）。

D

1.大陸法系國(guó)家在屬人法的確定上采用

（A

本國(guó)法）原則。

2.大陸法系和英美法系國(guó)家確定屬人法的分歧起源于（C《法國(guó)民法典》）。

3.當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國(guó)法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí)，我國(guó)法院通常的做法是（B

適用我國(guó)法律）。

4.當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍，其中一個(gè)是內(nèi)國(guó)國(guó)籍，這種情況下國(guó)籍的確定方法是（D

以內(nèi)

國(guó)國(guó)籍為其國(guó)籍）。

5.德國(guó)某汽車(chē)公司與中國(guó)上海某公司合資在上海設(shè)立汽車(chē)生產(chǎn)企業(yè)。合同糾紛應(yīng)在何國(guó)法院提起訴

訟。（A

中國(guó)）

6.德國(guó)商人茨格曼到中國(guó)旅游觀光，在廣州發(fā)現(xiàn)廣州鋼琴?gòu)S生產(chǎn)的鋼琴質(zhì)量上乘，遂與該廠達(dá)成書(shū)面

協(xié)議，訂貨

200

架。該合同適用（A

我國(guó)《合同法》）。

7.第一屆海牙國(guó)際私法會(huì)議是

1893

年在法學(xué)家（B

阿塞爾

荷蘭）的倡導(dǎo)下由（）政府發(fā)起召開(kāi)的。

8.杜摩蘭在（B《巴黎習(xí)慣法評(píng)述》）中指出，契約關(guān)系應(yīng)該適用當(dāng)事人自主選擇的習(xí)慣。

9.（A《世界版權(quán)公約》）對(duì)版權(quán)實(shí)行附條件的自動(dòng)保護(hù)原則。

10.對(duì)商標(biāo)權(quán)的取得，我國(guó)采用（A

注冊(cè)在先原則）。

11.對(duì)特派員取證，我國(guó)（C

原則上不允許）

12.對(duì)外國(guó)法人，我國(guó)以其（D

法人注冊(cè)登記地）為標(biāo)準(zhǔn)確定其國(guó)籍。

13.對(duì)外國(guó)法人的承認(rèn)，我國(guó)采取（B

特別認(rèn)許制）。

F

1.發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（A

船旗國(guó)法）

2.發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，大多數(shù)國(guó)家主張適用（C

航空器登記國(guó)法）。

3.《法國(guó)民法典》第6

條規(guī)定：“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”，這是

一條關(guān)于（D

公共秩序保留）的規(guī)定。

4.法國(guó)人格里姍在我國(guó)某海濱城市購(gòu)沿海別墅一幢，兩年后因其所在公司委派他常駐印度開(kāi)展業(yè)務(wù)，決定將此別墅出售給其商業(yè)伙伴美國(guó)人彼魯。此合同適用（D

中國(guó)法律）。

5.法院地給予外國(guó)人什么樣的訴訟權(quán)利，由（A

法院地法）決定。

6.法院地法這一系屬公式主要解決（D

涉外民事訴訟程序方面的法律沖突）。

7.法國(guó)法律規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。德國(guó)法律

規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人本國(guó)法。

兩國(guó)都認(rèn)為本國(guó)指定的法律包括沖突規(guī)范在內(nèi)。假設(shè)一德國(guó)公民死于法國(guó)并在法國(guó)留有不動(dòng)產(chǎn)，為此

不動(dòng)產(chǎn)繼承發(fā)生爭(zhēng)訟，會(huì)產(chǎn)生（C

在任何一國(guó)起訴都不會(huì)發(fā)生反致）。

8.法律的域內(nèi)效力也稱為（B

屬地效力）。

G

1.根據(jù)格老秀斯的國(guó)家主權(quán)觀念，把荷蘭禮讓學(xué)派的思想系統(tǒng)化，創(chuàng)立了國(guó)際禮讓說(shuō)的學(xué)者是（A

胡伯）。

2.根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，下列哪一項(xiàng)是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？（A

行為實(shí)施地法）

3.根據(jù)我國(guó)有關(guān)司法解釋，涉外監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用（B

被監(jiān)護(hù)人的本國(guó)法律）。

4.關(guān)

于涉外扶養(yǎng)關(guān)系，我國(guó)法律規(guī)定適用（C

與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家法律）。

5.關(guān)于我國(guó)法律規(guī)定，以下哪種說(shuō)法是正確的（A

公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住

地與戶籍所在地不一致的，視經(jīng)常居住地為住所）？

6.國(guó)際商事仲裁可仲裁的事項(xiàng)是

（C

公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益

糾紛）。

國(guó)際私法歷年試題

一、名詞解釋

1．法律域外效力：是指一國(guó)法律對(duì)具有本國(guó)國(guó)籍的人，無(wú)論該人位于本國(guó)境內(nèi)還是位于本國(guó)境外，都具有拘

束力，都發(fā)生法律效力。

2．司法協(xié)助：是指根據(jù)國(guó)際條約或互惠原則，一國(guó)法院接受另一國(guó)法院的請(qǐng)求，代為履行某些訴訟行為，如

送達(dá)訴訟文書(shū)、傳詢證人、收集證據(jù)。承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

1．公共秩序保留：是指本國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，依其沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法，但法院如

果認(rèn)為外國(guó)法的適用將違反本國(guó)的公共秩序時(shí)，可以排除外國(guó)法的適用。

2．領(lǐng)事婚姻：是指本國(guó)公民在外國(guó)結(jié)婚時(shí)，經(jīng)駐在國(guó)明示或默示許可，可以在本國(guó)在駐在國(guó)的外交機(jī)關(guān)或領(lǐng)

事機(jī)關(guān)辦理手續(xù)，或舉行儀式。

1．準(zhǔn)據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指定援用來(lái)確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)的特定實(shí)體法。

2．承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決：是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。承認(rèn)外國(guó)法院判決是指一國(guó)承認(rèn)外國(guó)法院判

決所確認(rèn)的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)及其他事項(xiàng)在本國(guó)境內(nèi)具有同等的法律效力。

執(zhí)行外國(guó)法院判決是指在承認(rèn)外

國(guó)法院判決的基礎(chǔ)上，依照本國(guó)的法定程序，與執(zhí)行本國(guó)法院判決一樣，對(duì)外國(guó)法院判決予以強(qiáng)制執(zhí)行。

1．反致：對(duì)某一涉外民事案件，受理案件國(guó)家的法院根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國(guó)法，而根據(jù)該外國(guó)的沖突規(guī)范該案應(yīng)該適用受理案件國(guó)家的法律，如果受理案件國(guó)家的法院適用了本國(guó)的實(shí)體法，則構(gòu)成反致。

2．法定繼承的區(qū)別制：也稱分割制，即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適

用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。

1．政府利益分析說(shuō)：是美國(guó)法學(xué)家柯里提出的，主要觀點(diǎn)是：每個(gè)州的法律背后都隱含著這個(gè)州的政府利益，而這種利益是通過(guò)適用其法律來(lái)實(shí)現(xiàn)的，法院應(yīng)適用有利益州的法律。如果法院

發(fā)現(xiàn)兩個(gè)州都明顯存在利益，則

適用法院地法。

1．準(zhǔn)據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法。

2．涉外代理：是指代理人與被代理人具有不同國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家，或代理人根據(jù)被代理人的委托，在本國(guó)以外的國(guó)家或地區(qū)實(shí)施代理行為，或代理人與第三人具有不國(guó)國(guó)籍或住所位于不同國(guó)家，代理人在代理權(quán)限

內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任的代理。

1．系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國(guó)際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國(guó)家采用的涉外

民事關(guān)系法律適用原則。

二、填空題

1．國(guó)際私法調(diào)整對(duì)象的廣泛性表現(xiàn)為國(guó)際私法不僅調(diào)整婚姻關(guān)系、繼承關(guān)系等一般意義上的民事關(guān)系，還調(diào)

整具有涉外因素的商事關(guān)系。

5．海牙國(guó)際私法會(huì)議第一屆會(huì)議是

1893

年在荷蘭法學(xué)家阿塞爾提議下由

荷蘭

政府組織召開(kāi)的。

2．1849

年德國(guó)著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書(shū)中全面闡述了

法律關(guān)系本座說(shuō)，創(chuàng)造性地提出

了解決法律選擇問(wèn)題的標(biāo)準(zhǔn)，這在國(guó)際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義。

3．國(guó)外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國(guó)境內(nèi)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行的，當(dāng)事人應(yīng)向被執(zhí)行人所在地

或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院

提出申請(qǐng)。

4．自然人權(quán)利能力的法律沖突，國(guó)際上一般以

屬人法

為準(zhǔn)據(jù)法。

5．新穎性是一項(xiàng)發(fā)明取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)性要件之一。對(duì)新穎性，各國(guó)采用了不同的標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)采用的是

有限

世界新穎性

標(biāo)準(zhǔn)。

1．沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上

由范圍和

系屬

組成。

2．我國(guó)解決自然人住所沖突的沖突法規(guī)則是：當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系

有最密切聯(lián)系的住所為住所。

3．最密切聯(lián)系說(shuō)是在法律關(guān)系本座說(shuō)的基礎(chǔ)上建立起來(lái)的。

4．調(diào)整涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范發(fā)生變更或準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更，各國(guó)一般按以下原則確定準(zhǔn)據(jù)法：如果新法規(guī)

定其有溯及力，則適用新法。如果新法規(guī)定其沒(méi)有溯及力，則適用舊法。如果新法對(duì)其是否有溯及力未作規(guī)定，則按照

法律不溯及既往

原則，對(duì)新法頒布前產(chǎn)生的民事關(guān)系，仍適用舊法。

5．英美法系國(guó)家把外國(guó)法律看作事實(shí)，訴訟過(guò)程中由

當(dāng)事人

舉證。

1．涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是

沖突法

調(diào)整，一種是實(shí)體法調(diào)整。

4．行為地法是系屬公式之一，它起源于

場(chǎng)所支配行為

這一古老的習(xí)慣法則。

1．涉外民事關(guān)系的產(chǎn)生必須具備經(jīng)濟(jì)條件和

法律條件。

2．最早提出國(guó)際私法這一名稱的是美國(guó)法學(xué)家

斯托雷。

3．把特定的民事關(guān)系或法律問(wèn)題與某國(guó)法律聯(lián)系起來(lái)的紐帶或標(biāo)志在國(guó)際私法上稱之為

連接點(diǎn)。

4．英美法系國(guó)家國(guó)際私法中的屬人法指的是當(dāng)事人的住所地法。

5．《中華人民共和國(guó)民法通則》第8

條第2

款規(guī)定：

“本法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域

內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外”。

7．對(duì)外國(guó)法人國(guó)籍的確定，我國(guó)采用以其

登記地

國(guó)家的法律為其本國(guó)法。

8．中華人民共和國(guó)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民

法通則）若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）

》第182

條規(guī)定：

“有雙重或多重國(guó)籍的外國(guó)人，以其有住所或者與其有

最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律為其本國(guó)法”。

9．我國(guó)于

1980

年

月

日遞交了《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織》加入書(shū)，1980

年

月

日我國(guó)成為該組織的第90

個(gè)

成員國(guó)。

10．我國(guó)的司法部

是我國(guó)與外國(guó)進(jìn)行司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)。

1．《中華人民共和國(guó)民法通則》第146

條規(guī)定：

侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。

2．國(guó)際私法的淵源是指賦予國(guó)際私法規(guī)范以

法律效力的法律文件的表現(xiàn)形式。

3．19

世紀(jì)末，出現(xiàn)了一些統(tǒng)一國(guó)際私法規(guī)范的國(guó)際組織，其中最有影響的是

海牙國(guó)際私法會(huì)議。

4．外國(guó)人訴訟能力包括外國(guó)人的訴訟權(quán)利能力和

訴訟行為能力

兩方面的內(nèi)容。

5．《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》第五條規(guī)定：

“對(duì)外國(guó)法的指定，也包括它的沖突法在內(nèi)”

。這條規(guī)定表明奧地

利接受

反致。

第五篇：2021年1月1020國(guó)開(kāi)電大本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

2021年1月1020國(guó)開(kāi)電大本科《國(guó)際私法》期末考試試題及答案

一、單項(xiàng)選擇題(每題2分，共20分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))

1.國(guó)際私法產(chǎn)生之初是以下列哪種形式出現(xiàn)的？(C)

A.成文法

B.判例法

C.學(xué)說(shuō)法

D.慣例法

2.一位住所在英國(guó)的阿根廷公民死于英國(guó)，在日本遺有不動(dòng)產(chǎn)，該不動(dòng)產(chǎn)的繼承在日本法院涉訟。日本沖突規(guī)范規(guī)定繼承適用被繼承人死亡時(shí)的屬人法，即阿根廷法；阿根廷沖突規(guī)范則規(guī)定繼承適用死者最后住所地法，即英國(guó)法；英國(guó)沖突規(guī)范又規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，即日本法。采用國(guó)際私法的何種制度可以達(dá)到適用日本實(shí)體法的結(jié)果？(D)

A.直接反致

B.轉(zhuǎn)致

C.完全反致

D.間接反致

3.英美法系國(guó)家在屬人法的確定上采用哪項(xiàng)原則？(B)

A.本國(guó)法

B.住所地法

C.慣常居所地法

D.居所地法

4.一個(gè)人在國(guó)內(nèi)有住所，在國(guó)外也有住所，則下列哪個(gè)選項(xiàng)是確定其住所的通行方法？(A)

A.以其內(nèi)國(guó)的住所為住所

B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所

C.以最后取得的住所為住所

D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所

5.北京某高校學(xué)生甲與美國(guó)一高校聯(lián)系到該校就讀，獲準(zhǔn)。與學(xué)生甲住同一宿舍的學(xué)生乙產(chǎn)生嫉妒，盜用學(xué)生甲的名義給美國(guó)的學(xué)校發(fā)一函件，稱不愿到該校就讀。學(xué)校遂取消學(xué)生甲的入學(xué)資格。學(xué)生甲得知此事后，在中國(guó)法院提起訴訟。本案應(yīng)如何適用法律？(C)

A.適用美國(guó)法律

B.適用中國(guó)法律

C.當(dāng)事人在中國(guó)法律或美國(guó)法律之間作出選擇

D.法院在中國(guó)法律或美國(guó)法律之間作出選擇

6.提出動(dòng)產(chǎn)三分說(shuō)的學(xué)者是(B)。

A.巴托魯斯

B.薩維尼

C.戴西

D.庫(kù)克

7.法國(guó)商人馬丁和英國(guó)商人喬治在上海簽訂合同買(mǎi)賣(mài)中國(guó)紅木家具，二人在合同中約定合同糾紛在東京依日本法仲裁。之后產(chǎn)生糾紛，本案應(yīng)適用的法律是(D)。

A.法國(guó)法律

B.中國(guó)法律

C.英國(guó)法律

D.日本法律

8.我國(guó)加入的調(diào)整國(guó)際鐵路貨物運(yùn)輸合同的公約是(D)。

A.《華沙公約》

B.《國(guó)際貨約》

C.《海牙公約》

D.《國(guó)際貨協(xié)》

9.《專利合作條約》規(guī)定，從申請(qǐng)人取得優(yōu)先權(quán)之日起(D)內(nèi)，可以單獨(dú)向其成員國(guó)提交申請(qǐng)書(shū)譯本。

A.3個(gè)月

B.6個(gè)月

C.12個(gè)月

D.20個(gè)月

10.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》規(guī)定對(duì)各成員國(guó)對(duì)作者的最低保護(hù)期限為(A)。

A.作者有生之年加死后50年；如作者難以確定，不少于作品發(fā)表之日起50年

B.作者有生之年；如作者難以確定，不少于作品的發(fā)表之日起50年

C.作者有生之年或作品發(fā)表之日起50年，以期間較長(zhǎng)者為準(zhǔn)

D.作者有生之年，不論作品何時(shí)發(fā)表

二、多項(xiàng)選擇題(每題3分，共15分，每題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分)

11.屬人法是以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決(CD)等方面的法律沖突。

A.物權(quán)方面的B.行為地方面的C.人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的D.財(cái)產(chǎn)繼承方面的12.識(shí)別可以基于以下(ABC)原因產(chǎn)生。

A.有關(guān)國(guó)家的法律對(duì)同一事實(shí)情況賦予了不同的性質(zhì)

B.有關(guān)國(guó)家的法律對(duì)同一事實(shí)情況劃歸不同的法律范疇

C.與案件有關(guān)國(guó)家之間，一國(guó)法律上的概念是另一國(guó)家法律上所沒(méi)有的D.受案法院法官對(duì)同一事實(shí)情況依與案件有關(guān)國(guó)家的法律作出了不同的解釋

13.國(guó)際私法中的(BC)制度是19世紀(jì)在法國(guó)的司法審判實(shí)踐中首先得到應(yīng)用的。

A.公共秩序保留

B.反致

C.法律規(guī)避

D.外國(guó)法的查明

14.在涉外物權(quán)的法律適用中，物之所在地法原則不適用于(ABCD)。

A.船舶物權(quán)

B.飛機(jī)物權(quán)

C.在途貨物物權(quán)

D.外國(guó)國(guó)家財(cái)產(chǎn)物權(quán)

15.國(guó)際商事仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容包括(ABCD)。

A.仲裁爭(zhēng)議事項(xiàng)

B.仲裁地點(diǎn)

C.仲裁機(jī)構(gòu)

D.仲裁規(guī)則

三、名詞解釋(每題5分，共15分)

16.法定繼承的同一制：又稱為單一制，即把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國(guó)家，電不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系巾統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。

17.侵權(quán)行為白體法：是指與侵權(quán)案件及案件當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的那個(gè)國(guó)家的法律。侵權(quán)行為白體法理淪是英同學(xué)者莫里斯于1951年在《哈佛法律評(píng)論》發(fā)表的《滄侵權(quán)行為白體法》一文中提出來(lái)的。

18.平行管轄：也稱選擇管轄、競(jìng)爭(zhēng)管轄、重疊管轄或公共管轄，是指一同法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán)，同時(shí)也承認(rèn)其他同家對(duì)這類案件享有管轄權(quán)的情況。

四、簡(jiǎn)述題(每題10分，共20分)

19.簡(jiǎn)述法律沖突產(chǎn)生的原因。

答：涉外民事法律關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因如下：

(1)不同國(guó)家的法人、公民之間進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往和民事往來(lái)，形成大量的涉外民事關(guān)系；

(2)對(duì)同一涉外民事關(guān)系，不同國(guó)家的法律作出了不同的規(guī)定，這是法律沖突產(chǎn)生的重要條件，如果各國(guó)對(duì)涉外民事關(guān)系的法律規(guī)定相一致，就不存在法律沖突問(wèn)題了；

(3)一國(guó)法律的域內(nèi)效力與另一國(guó)法律的域外效力同時(shí)作用于同一涉外民事關(guān)系，而這兩個(gè)國(guó)家的法律規(guī)定不同時(shí)，便產(chǎn)生法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力的沖突；

(4)一國(guó)承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)的民事法律地位，這是涉外民事關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的重要條件。

20.簡(jiǎn)述我國(guó)查明外國(guó)法的途徑。

答：我國(guó)法院審理涉外民事案件，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國(guó)法作準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，人民法院負(fù)責(zé)查明外國(guó)法的內(nèi)容，(1分)人民法院如果不能確定外國(guó)法的內(nèi)容，可通過(guò)下列途經(jīng)查明：

(1)由當(dāng)事人提供；(2分)

(2)由與我國(guó)訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供；(2分)

(3)由我國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館提供；(2分)

(4)由該國(guó)駐我國(guó)使領(lǐng)館提供；(2分)

(5)由中外法律專家提供。(1分)

五、論述題(共15分)

21.論述美國(guó)的“合同要素分析”法。

答：美國(guó)的“合同要素分析”是美國(guó)法院的法官通過(guò)對(duì)合同各種因素進(jìn)行“量”與“質(zhì)”的綜合分析，從而確定準(zhǔn)據(jù)法的一種判定最密切聯(lián)系因素的方法。

(1)“量”的分析。法官將與合同有關(guān)的全部連接因素列舉出來(lái)，然后將連接因素在數(shù)量上最集中的那個(gè)國(guó)家或地區(qū)確定為最強(qiáng)聯(lián)系地。但這種“量”的分析絕不等于簡(jiǎn)單的數(shù)字計(jì)算，而是深層次的與“質(zhì)”的分析相結(jié)合的綜合性分析。

(2)“質(zhì)”的分析。法官在選擇法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各種聯(lián)結(jié)因素的相對(duì)重要程度，來(lái)確定在特定問(wèn)題上與案件有最強(qiáng)聯(lián)系的國(guó)家的法律加以適用。即不只是計(jì)算各有關(guān)國(guó)家所擁有的連接點(diǎn)的多少，而是必須對(duì)連接點(diǎn)的質(zhì)量及重要性進(jìn)行分析。質(zhì)的分析方法比較抽象，其難點(diǎn)在于如何確定各種聯(lián)系的相對(duì)重要程度。

《沖突法重述(第二次)》開(kāi)列了法院在進(jìn)行法律選擇時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的七個(gè)因素，如法院地的相關(guān)政策、對(duì)正當(dāng)期望的保護(hù)、結(jié)果的確定性、可預(yù)見(jiàn)性和一致性等。這些因素就是確定聯(lián)系質(zhì)量應(yīng)考慮的標(biāo)準(zhǔn)。

按照上述開(kāi)列的七個(gè)因素，并不能使法院當(dāng)然作出恰當(dāng)?shù)姆蛇x擇，為此，美國(guó)(沖突法重述(第二次)》提出了專門(mén)適用于合同領(lǐng)域的連接點(diǎn)，包括合同締結(jié)地、合同談判地、合同履行地、合同標(biāo)的物所在地以及當(dāng)事人的住所、居所、國(guó)籍、合同成立地及營(yíng)業(yè)地等。

美國(guó)在司法實(shí)踐中，正是依照《重述》在對(duì)案件進(jìn)行“質(zhì)”、“量”的綜合分析基礎(chǔ)上，選擇最密切聯(lián)系國(guó)家(地方)的法律作合同的準(zhǔn)據(jù)法。

六、案例題(共15分)

2015年，中國(guó)國(guó)籍公民王某與美國(guó)籍公民史密斯在中國(guó)結(jié)婚，婚后在中國(guó)生有一子。2016年，史密斯獨(dú)自回美國(guó)居住。2019年；王某以夫妻長(zhǎng)期兩地分居，感情淡漠為由，在中國(guó)法院提請(qǐng)離婚訴訟。史密斯同意離婚。在子女監(jiān)護(hù)權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題上，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議。史密斯要求將兒子帶回美國(guó)，由她撫養(yǎng)，王某要求將兒子留在中國(guó)，由他撫養(yǎng)。

問(wèn)：本案應(yīng)如何適用法律？

答：《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第29條規(guī)定：“扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律”。該法第30條規(guī)定，“監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”。由此可見(jiàn)，本案中，中國(guó)法律和美國(guó)法律都可以適用，關(guān)鍵在于確定有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。結(jié)合本案的具體案情，因?yàn)楸环鲳B(yǎng)人一直生活在中國(guó)，其經(jīng)常居住地和其監(jiān)護(hù)人的主要財(cái)產(chǎn)所在地都在中國(guó)，因此與中國(guó)具有最為密切的聯(lián)系，中國(guó)法更有利于保護(hù)其權(quán)益，故本案應(yīng)適用中國(guó)法。