第一篇：2013秋國際私法形成性考核(一)答案

國際私法形成性考核

（一）一、不定項選擇題

1、國際私法上法律沖突產生的原因主要有（ABD）：

A、對同一民事關系，相關國家的法律作出了不同的規(guī)定

B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系，法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突

C、對同一法律概念，相關國家作出了不同的法律解釋

D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力

2、統(tǒng)一實體規(guī)范是指在（CD）中規(guī)定的用來確定當事人權利與義務的規(guī)范。

A．國內立法 B．國內判例 C．國際條約 D．國際慣例

3、在判例法國家，權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國，可以作為解決涉外民事爭議的權威著作是（A）。

A、戴西和莫里斯的《沖突法論》 B、戚希爾和諾思的《國際私法》

C、巴蒂福爾的《國際私法總論》 D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》

4、從自然法的角度對國際私法進行研究，認為整個世界是一個共同體，存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律，這一學派稱之為(C)。

A．二元論學派B．民族主義學派C．國際法學派D．國內法學派

5、在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是（A）

A．單邊沖突規(guī)范 B．雙邊沖突規(guī)范 C．選擇型沖突規(guī)范 D．重疊型沖突規(guī)范

6、法院地法這一系屬公式主要解決（D）。

A.有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產繼承方面的法律沖突

B.不動產物權方面的法律沖突

C.行為方式有效性方面的法律沖突

D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

7、識別的依據是國際私法學者爭論不休的問題．依何種法律進行識別，學者們的主張主要有（ABCD）。

A:依法院地法識別

B:依準據法識別

C:用分析法學和比較法的方法識別

D:按不同的情況依據不同的法律進行識別

8、經沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。各國一般采取（ABD）方法確定準據法，解決區(qū)際法律沖突。

A．以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準據法

B．按多法域國家的區(qū)際私法確定準據法

C．當事人協(xié)商確定準據法

D．法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應以哪一法域的法律作為準據法

9、國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度，始于（C）。

A.鮑富萊蒙離婚案 B.貝科克訴杰克遜侵權案 C.福果繼承案D.特魯弗

特繼承案

10、甲國法院審理某一涉外民事案件，根據甲國的沖突規(guī)范規(guī)定應適用乙國法，而根據乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應適用丙國法，根據丙國沖突規(guī)范規(guī)定應適用甲國法，甲國法院適用甲國的實體法審結案件，這在國際私法上稱為（C）。

A.反致B.轉致C.間接反致D.循環(huán)反致

二、名詞解釋

1、法律域外效力

法律域外效力又稱法律的屬人效力，是指一國法律對具有本國國籍的人，不論該人位于本國境內還是位于本國境外，都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。

2、公共秩序保留

公共秩序保留是指本國法院審理涉外民事案件時，根據本國的沖突規(guī)范的指引應適用外國法為準據法，而外國法的適用于本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以以公共秩序保留為由排除外國法的適用。

3、直接適用的法

是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商關系的強制性法律規(guī)范。

4、沖突規(guī)范

沖突規(guī)范是指出涉外民事關系應運用哪一國法律來調整的規(guī)范。

二、簡述題

1、法律沖突產生的原因是什么？

（1）不同國家的法人、公民之間進行經濟交往和民事往來，形成大量的涉外民事關系；

（2）對同一涉外民事關系，不同國家的法律做出了不同的規(guī)定；

（3）一國法律的域內效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一涉外民事關系，而這兩個國家的法律規(guī)定不同時，便產生法律的域內效力與法律的域外效力的沖突；

（4）一國承認外國人在內國的民事法律地位。

2、簡述識別的對象

（1）識別的對象不是沖突規(guī)范。識別的目的是通過對已發(fā)生的事實情況進行定性，決定應援用哪一沖突規(guī)范，并根據沖突規(guī)范確定準據法。

（2）識別的對象不是沖突規(guī)范中的連接點，也不是沖突規(guī)范中的系屬。

三、論述題

1、系屬公式。

系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認的成為大多數國家采用的涉外民事關系法律適用的原則。常用的系屬公式有以下幾種：

（1）屬人法。是以涉外民事關系當事人的國籍，住所，或慣常居所為連接點的系屬公式，主要用于解決與人的身份，能力，婚姻家庭，親屬，財產繼承有關的法律沖突。

（2）物之所在地法。是指作為涉外民事關系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律，主要用來解決物的所有權關系及物的所有權與其他物權關系方面的法律沖突。

（3）行為地法。指涉外民事行為發(fā)生地或行為完成地的法律，解決行為內容方

面的法律沖突。

（4）法院地法。指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外

民事訴訟程序方面的法律沖突，在有些情況下也解決實體法方面的法律沖突。

（5）旗國法。指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定的旗幟所屬國的法律，主要用于解決船舶飛行器發(fā)生法律糾紛的法律沖突問題。

（6）當事人合意選擇的法律。當事人按雙方意愿自主選擇的運用于涉外民事關

系的法律。

（7）最密切聯(lián)系的法律。指與涉外民事關系有最密切聯(lián)系的地方法律。

2、論法律沖突的調整。

解決法律沖突的方法主要有以下兩種：

一是沖突法調整。

沖突法調整又稱簡接調整，指在國內立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則，規(guī)定在什么情況下適用內國法，在什么情況下適用外國法，然后按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實體法具體確定當事人的權利與義務。采用簡接調整的方式解決法律沖突是國際私法調整涉外民事關系法律沖突最主要的方法，采用沖突法調整涉外民事關系，就是根據沖突規(guī)范的規(guī)定選擇涉外民事關系適用的法律，我國將意思自治原則提升為涉外民事關系法律適用基本原則。

二是實體法調整

實體法調整又稱直接調整，指制定統(tǒng)一實體規(guī)范直接規(guī)定當事人的權利與義務，統(tǒng)一實體規(guī)范和沖突規(guī)范都可以對法律沖突進行調整，當一個具體的涉外民事關系發(fā)生時，既可以適用沖突規(guī)范調整，又可以適用統(tǒng)一實體規(guī)范調整。國際社會普遍認為，有實體規(guī)范存在的情況下，首先考慮適用統(tǒng)一實體規(guī)范。

第二篇：2013秋國際私法形成性考核(二)答案

國際私法形成性考核

（二）一、不定項選擇題

1、一個人在國外有兩個或兩個以上住所，其住所的確定方法有（AC）。

A.最后取得的住所為住所

B.以居所為住所

C.依最密切聯(lián)系原則確定住所

D.由當事人選擇一個住所為住所

2、國際私法上外國人民事法律地位，主要有（ABCD）制度。

A.國民待遇

B.最惠國待遇

C.普遍優(yōu)惠待遇

D.不歧視待遇 3、2010年《法律使用法》對人格權的法律適用作出了規(guī)定，“人格權的內容，適用權利人（A）法律”。

A.經常居所地

B.住所地

C.國籍國

D.選擇適用的

4、對婚姻實質要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（ABCD）。

A.婚姻舉行地法 B.當事人人本國法 C.當事人住所地法

D.以婚姻舉行地法或屬人法為主兼采有關國家的法律

5、對婚姻形式要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（ABCD）。

A.婚姻締結地法

B.當事人本國法

C.以婚姻舉行地法為原則，當事人 屬人法為例外

D.以當事人屬人法為原則，婚姻舉行地法為例外

6、收養(yǎng)形式要件的準據法，各國大都主張適用（A）。A.收養(yǎng)成立地法

B.法院地法 C.收養(yǎng)人屬人法

D.被收養(yǎng)人屬人法

7、無人繼承財產，各國法律大都規(guī)定（D）。

A.歸被繼承人旁系親屬所有

B.歸與被繼承人生前關系密切的人所有 C.歸慈善機構所有

D.歸國家所有

8、涉外繼承中，對死者的遺產不分動產和不動產，也不論財產位于何國，其繼承都適用一個統(tǒng) 一的沖突規(guī)范，從而導致適用同一準據法，這種確定涉外繼承準據法的方法在國際私法 上稱之為（A）

A.單一制

B.區(qū)別制

C.分割制

D.聯(lián)合財產制

9、《死者遺產繼承法律適用公約》規(guī)定了（C）繼承制度。

A.區(qū)別制

B.分割制

C.同一制

D.共同制

10、物之所在地法原則決定（BCDE）A.外國法人財產清算法律適用問題 B.物權客體范圍 C.物權的種類和內容

D.物權的取得、轉移、變更和消滅的條件 E.動產與不動產的識別

二、1、名詞解釋 國籍沖突

國籍沖突有兩種表現(xiàn)形式，一種是國籍的積極沖突，指一個人同時具有兩個或者兩個以上國家的國籍；另一種是國籍的消極沖突，指一個人不具有任何國家的國籍。

2、最惠國待遇

締約一方現(xiàn)在和將來給予任何第三方的一切特權、優(yōu)惠和豁免，也同樣給予締約對方。

3、國家管轄豁免

指一國不受他國的立法，司法和行政管轄，除非經過一國同意，他國司法機關不得受理針對該國或該國的行為和財產提起的訴訟,也不得對該國的財產采取訴訟保全措施和強制執(zhí)行。

4、分割制

指在涉外繼承中，將被繼承人的遺產區(qū)分為動產和不動產，分別適用不同的法律，動產適用被繼承人的屬人法，不動產適用不動產所在地法。

三、1、簡述題

簡述我國涉外繼承法律適用的規(guī)定。

1985年《繼承法》第36條規(guī)定，中國公民繼承境外遺產，外國人繼承我國境內遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。1986年《民法通則》對上述進行修改，第149條規(guī)定“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律”。《涉外民事關系法律適用法》31條規(guī)定，“法定繼承，適用被繼承人死亡時經常居所地法律，但不動產法定繼承，適用不動產所在地法律”。

2、簡述我國關于自然人國籍和住所的規(guī)定。

關于國籍的規(guī)定

《中華人民共和國國籍法》對中國國籍的取得、喪失和恢復做了規(guī)定。我國《國籍法》采取雙系血統(tǒng)主義確定國籍，只要父母雙方或任意一方為中國國民的，本人無論出生在國內還是國外，都具有中國國籍。我國堅持“一個國籍”原則，提出不承認中國公民的雙重國籍，定居外國的中國國民，志愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。關于住所的規(guī)定 《民法通則》第15條規(guī)定，“公民以他的戶籍所在地的居所地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。” 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見（試行）》第5條規(guī)定，“公民的經常住所地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。”

四、1、論述題

論述我國涉外結婚、涉外離婚法律適用的規(guī)定

涉外結婚的法律適用：

《民法通則》第147條規(guī)定“中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律”

《涉外民事關系法律適用法》第21條規(guī)定“結婚條件，適用當事人共同經常居住地法律，沒有共同經常居住地的，適用共同國籍國法律，沒有共同國籍，在一方當事人經常居住地或國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。” 第22條規(guī)定“結婚手續(xù)符合婚姻締結地法律，一方當事人經常居住地法律或者國籍國法律的，均為有效”。涉外離婚的法律適用：

《涉外民事關系法律適用法》第26條規(guī)定，“協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居住地法律或者國籍國法律，當事人沒有選擇的，適用共同經常居住地法律，沒有共同經常居住地的，適用共同國籍國法律，沒有共同國籍國的，適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律。” 第27條規(guī)定，“訴訟離婚，適用法院地法律。”

2、（1）論述物之所在地法原則

物權依物之所在地法是解決物權法律沖突的法律原則，該原則的實施首先要確定物之所在地法，而物之所在地法的確定首先要確定物之所在地。（2）物之所在地法是各國解決涉外物權法律沖突的基本法律，但并非是解決所有物權沖突的法律。物之所在地法主要解決以下物權法律沖突： ① ② ③ ④ ⑤（3）① ② ③ ④ ⑤ ⑥ ⑦ 識別動產和不動產 決定物權客體的范圍 決定物權的種類和內容

決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件 決定物權的保護方法

物之所在地法適用例外，適用其他沖突規(guī)范： 運送中的物品的法律適用

船舶、飛機等運輸工具的法律適用 與人身關系聯(lián)系密切的動產的法律適用 外國人財產清算的法律適用 無主地、外空物體的法律適用 無體物

外國國家財產的法律適用。

第三篇：《國際私法》形成性考核冊答案

《國際私法》形成性考核冊 作業(yè)1

一、不定向選擇題

1．國際私法主要解決（D）

A、區(qū)際法律沖突 B、時際法律沖突 C、人際法律沖突 D、不同國家之間的法律沖突

2．（C）是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式

A.國際條約 B.國際慣例 C.國內立法 D.國內判例

3．在判例法國家，權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國，可以作為解決涉外民事爭議的權威著作是（A）。

A、戴西和莫里斯的《沖突法論》 B、戚希爾和諾思的《國際私法》

C、巴蒂福爾的《國際私法總論》 D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》

4．19世紀以前，國際私法的主要表現(xiàn)形式是（C）。

A、成文法 B、判例法 C、學說法 D、成文法與學說法并存

5．以當事人本國法作為屬人法起始于（C）。

A、1756年《巴伐利亞法典》 B、1794年《普魯士法典》

C、1804年《法國民法典》 D、1898年《日本法例》

6．意思自治原則是（D）提出來的。

A．格勞秀斯 B．胡伯 C．奧斯汀 D．杜摩蘭

7．既得權說是（C）提出來的。

A、巴托魯斯 B、杜摩蘭 C、戴西 D、庫克

8．在“侵權行為適用侵權行為地法”這一沖突規(guī)范中，“侵權行為”系（A）

A、范圍 B、系屬 C、連接點 D、準據法

9．侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是（B）。

A、侵權行為 B、侵權行為地 C、侵權行為法律 D、適用侵權行為地法律

10．在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是（A）A．單邊沖突規(guī)范 B．雙邊沖突規(guī)范

C．選擇型沖突規(guī)范 D．重疊型沖突規(guī)范

11．在我國，國際私法的淵源可以表現(xiàn)為（ABCD）。

A、國內立法 B、國內判例 C、國際條約 D、國際慣例 E、國際私法權威學者的學說

12．屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式，主要解決（CD）等方面的法律沖突。

A、物權方面的 B、行為地方面的C、人的能力、身份、家庭財產方面的 D、財產繼承方面的13．物之所在地法解決與物權有關的法律沖突，具體說來，物之所在地法（ACD）。

A、決定物權客體的范圍 B、運送中的物品的物權關系

C、決定動產與不動產的識別與區(qū)分 D、決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件

14．國際私法上法律沖突產生的原因主要有（ABD）：

A、對同一民事關系，相關國家的法律作出了不同的規(guī)定

B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系，法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突

C、對同一法律概念，相關國家作出了不同的法律解釋

D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力

15.統(tǒng)一實體規(guī)范是指在（CD）中規(guī)定的用來確定當事人權利與義務的規(guī)范。

A．國內立法 B．國內判例 C．國際條約 D．國際慣例

16．國際私法的范圍應包括（ABCD）。

A．沖突規(guī)范 B．統(tǒng)一實體規(guī)范 C．外國人民事法律地位規(guī)范

D．國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范

17．經沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。各國一般采取（ABD）方法確定準據法，解決區(qū)際法律沖突。

A．以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準據法

B．按多法域國家的區(qū)際私法確定準據法

C．當事人協(xié)商確定準據法

D．法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應以哪一法域的法律作為準據法

18．識別可以基于以下（ABC）原因產生。

A、有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質

B、有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇

C、與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋

19．廣義的反致包括（BCD）。

A．循環(huán)反致 B．間接反致 C．狹義反致 D．轉致

20．最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：“當事人規(guī)避我國（BD）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。”

A、任意性 B、強制性 C、規(guī)范性 D、禁止性

二、簡述題

1、我國區(qū)際法律沖突的法律特征。

答：（1）我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相同社會制度之間的法律沖突。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件（2）我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三法律體系之間的法律沖突。（3）我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍。（4）我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權利使單一制的中國帶有復合制的特征。

2、簡述法律本座說。

答：19世紀，德國法學家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關系本座說。薩維尼認為，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據法律性質確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系適用的法律。

3、簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。

答：沖突規(guī)范是指涉外民事法律關系應適用哪一國法律來調整的規(guī)范。具有以下法律特征：

（1）沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人的權利和義務，只指出該民事關系應適用何國法。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件下載,免費QQ,Q幣,性感美眉 ,絕色、清純、靚麗、火辣、性感、端莊、嫵媚！少女、少婦、模特、明星、白領麗人全包括！網友自拍成人笑話, 現(xiàn)代文學, 戀愛笑話, 名人笑話, 愚人笑話, 校園（2）沖突規(guī)范和準據法相結合，才能最終確定當事人的權利和義務。

三、論述題

查閱有關資料后，評述法律關系本座說及其在國際私法中的地位。P.30

《國際私法》形考作業(yè)2答案

一、不定向選擇題

1．普遍優(yōu)惠制度是發(fā)達國家給予發(fā)展中國家制成品和半制成品的何種待遇?(C)

A.最惠國待遇 B．國民待遇 C非互惠待遇 D．互惠待遇

2．當事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內國國籍，這種情況下國籍的確定方法是(D)。A．以當事人最后取得的國籍為其國籍 B．以當事人住所地國家的國籍為其國籍

C.由法院確定當事人的國籍 D．以內國國籍為其國籍

3．一個人在國內有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是(A）.A．以其內國的住所為住所 B．以當事人選擇的住所為住所

C.以最后取得的住所為住所 D．依最密切聯(lián)系的原則確定住所

4．對外國法人，我國以其(D)為標準確定其國籍。

A．法人住所地 B．法人管理中心所在地

C．法人主要營業(yè)所所在地 D．法人注冊登記地

6．根據我國法律規(guī)定，下列哪一項是票據行為方式的準據法?(ABD)

A.行為實施地法 B．出票地法

C.票據債務人的屬人法 D．付款地法

7．在物權關系上，主張動產和不動產一律適用物之所在地法始于(D)。

A．13世紀 B．17世紀 巴18世紀 D．19世紀

8．我國海商法規(guī)定的關于船舶所有權的取得、轉讓、變更和消滅應適用的準據法是什么?(A)

A.船旗國法 B.船舶所在地法

C.船舶的原所有人的住所地法 D．所有權轉移合同簽訂時的船舶的所在地法

9．《保護工業(yè)產權巴黎公約》規(guī)定應提供給該公約締約方的國民(B)。

A．最惠國待遇 B．國民待遇 C.不歧視待遇 D．普遍優(yōu)惠待遇

10．確定合同準據法最基本的學說是(A)。

A.意思自治說 B．客觀標志說 C.最密切聯(lián)系說 D．特征性履行說

11．我國法律規(guī)定，涉外合同的當事人沒有選擇合同應適用的法律時，合同適用(B)。

A．合同締結地法 B.與合同有最密切聯(lián)系的法律

C．合同履行地法 D．合同自體法

12．美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉讓給法國人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應適用的法律是(D)。

A．美國法 B．法國法 C．可以選擇適用美國法或法國法 D．中國法

13．法國人格里婿在我國某海濱城市購沿海別墅一幢，兩年后因其所在公司委派他常駐印度開展業(yè)務，決定將此別墅出售給其商業(yè)伙伴美國人彼魯。此合同適用(D)。

A．法國法律 B．美國法律 C印度法律 D．中國法律

14．在中國境內履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應適用的法律是(D)。

A．投資國的法律 B．文明國家的法律

C．當事人雙方約定的國家的法律 D．中華人民共和國法律

15．1985年(國際貨物銷售合同法律適用公約)適用于(A)。

A．營業(yè)地位于不同國家的當事人之間訂立的合同

B．具有不同國籍的當事人之間訂立的合同

C.住所位于不同國家的當事人之間訂立的合同

D．管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的合同

16．在我國，侵權行為事實地和侵權結果發(fā)生地不一致時，由(B)確定侵權行為地。

A．當事人 B．人民法院 C.致害人 D．受害人 E.法人代表的權限

17．“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指(CD)。

A．出版單位的國籍 B．銷售單位的國籍 C．作者的國籍 D．作品的國籍

18．涉外合同之債的法律適用，主要有(ABD)。

A．意思自治說 B．客觀標志說 C.合同自體法說 D．最密切聯(lián)系說

19．一國法人到外國進行經濟活動，須經外國認許。各國采用的認許制度有(ABC)。

A．特別認許制 B．一般認許制 C.相互認許制 D．分別認許制

20．物之所在地法決定(BCDE)。

A．外國法人財產清算法律適用問題 B．物權客體范圍 C.物權的種類和內容

D物權的取得、轉移、變更和消滅的條件 E．動產與不動產的識別

二、簡述題

1、簡述最惠國待遇的特點。

答：（1）最惠國待遇的依據常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。

（2）受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇，無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。

（3）在最惠國條款中，一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規(guī)定，即目前一般實行的是有限制的最惠國待遇。

2、簡述動產三分說

答：“動產三分”說是由德國法學家薩維尼提出，他把動產分為三類：

（1）不能確定其所在地的，這類動產經常處于變動狀態(tài)，應適用當事人住所地法。

（2）能夠確定其所在地的，應適用物之所在地法。

（3）所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李，對這類動產可以根據具體情況，或適用當事人住所地法或適用財產所在地法。

3、簡述當事人選擇合同準據法的方式

答：當事人選擇合同準據法的方式通常有兩種，即明示的意思自治和默示的意思自治。（1）明示的意思自治。指合同當事人在締約之前或在爭議發(fā)生之后，以文字或言詞明確作出選擇合同準據法的意思表示。（2）默示的意思自治。指在合同中沒有明確規(guī)定合同準據法的情況下，通過締約行為或其他一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。

三、案例分析題

1986年4月30日，大連市土產進出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買賣合同，挪威艾格利股份有限公司向大連市土產進出口公司購買110噸塑料編織袋，價格條件CIF950美元／噸，裝期1987年2－3月。大連市土產進出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運，第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運。對上述兩批貨物，挪威艾格利股份有限公司均自提單開出之日起90天內信用證付款。但挪威艾格利股份有限公司收到貨物后以大連市土產進出口公司違約為由，申請挪威王國法院扣押上述兩份信用證項下款項。據此，開證行東方惠理銀行已書面通知中國銀行，該兩批貨物價款至今未付。大連市土產進出口公司因此提起訴訟，要求解除合同，判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。

請問：

1）本案大連市土產進出口公司向中國法院起訴，當地中國法院是否有管轄權？

2）本案能否適用中國法律，其法律依據是什么？有

參考答案

1）中國法院有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權。

2）關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據《民法通則》第145條規(guī)定，本案應適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照CIF價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨物越過船舷以前的風險，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國，應適用中國法律。

4、課堂討論

美國合同要素分析法和大陸法系特征性旅行說作為判定最密切聯(lián)系因素的方法二者對比有何優(yōu)缺點？

“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質”的綜合分析，從而確定準據法。

“量”的分析。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來，然后將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區(qū)確定為最強聯(lián)系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數字計算，只要列舉出來，找到聯(lián)系最多的國家就行了，而是深層次的綜合分析。并且要與“質”的分析相結合，才能最終確定某一合同的最強聯(lián)系地。

“質”的分析，法官在選擇法律時，應當根據各種聯(lián)結因素的相對重要程度，來確定在特定問題上與案件有最強聯(lián)系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少，而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象，其難點在于如何確定各種聯(lián)系的相對重要程度。

大陸法系國家的“特征履行”說

“特征性履行”說是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯(lián)系原則相結合，使合同準據法的確定具有了確定性和可預見性。特征性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題，一是確定合同特征性履行的標準，即依據什么標準如何判定哪一方的履行為特征性履行。二是確定合同特征性履行的場所。即在確定了特征性履行方之后，又要在地理或空間上尋找一個連結點，以最終確定合同應適用的法律。

在確定合同特征性履行的標準上，法學理論與實踐一直存在分歧，歸納起來主要是兩種觀點：

第一種觀點認為，既然在雙務合同中，一方當事人要支付貨幣來履行義務（如價款、傭金），即所謂金錢履行，而另一方則為非金錢履行（如交貨、提供勞務）。在一般情況下，為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單，也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜，不同類型的合同也各不相同；這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區(qū)別的依據。以買賣合同為例，買方的義務是支付貨款，領受貨物，賣方的義務是交貨。這里，賣方的交貨義務就體現(xiàn)了這個合同的特征，從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上，將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律，且簡單明了，易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中，就顯得無能為力了。

第二種觀點認為，客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準，確定合同的特征性履行，并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現(xiàn)的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關系，從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同特征性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多數采用第一種做法確定特征履行方。

總之一個比較自由,一個比較保守

《國際私法》形考作業(yè)3答案

一、不定向選擇題

1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A

二、簡述題

1、簡述涉外婚姻的實質要件及我國涉外結婚、離婚法律適用的規(guī)定

答：（1）涉外婚姻的實質要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質要件是指法律規(guī)定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結婚的必備條件主要包括以下內容：男女雙方自愿、兩性結合、符合法定婚齡；禁止條件主要包括：近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結婚。

（2）我國關于涉外結婚和離婚法律適用主要規(guī)定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中，即中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法；離婚適用受理案件的法院所在地法。

2、簡述我國涉外法定繼續(xù)的法律制度

答：我國《繼承法》第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”由此可見，中國在涉外法定繼承的法律適用上采用區(qū)別制。而且，《民法通則》第149條也進行了明確的規(guī)定：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”

3、簡述域外送達的方式

答：域外送達是指在國際民事訴訟中，哀求國依據其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種：（1）外交途徑送達（2）領事途徑送達（3）中央機關送達（4）法院送達（5）郵寄送達（6）個人送達（7）公告送達

三、論述題

1、見書p324頁

2、見書p341頁

四、案例分析題

1）中國根據民政部發(fā)布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第六條規(guī)定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自愿離婚，還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理，不使用行政程序辦理，即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。

2）公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴，屬于有關身份關系的訴訟，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此，對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規(guī)定，中國公民和外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法審判。

2、我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項，應當適用我國法律。該分居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定，故不能承認和協(xié)助執(zhí)行，該分居協(xié)議系按照巴西法律允許的方式達成的，故只能按照巴西法律規(guī)定的程序向巴西有關方面申請承認，邊、王二人的分居協(xié)議是按照巴西法律達成的，巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規(guī)定相抵觸，承認和執(zhí)行邊、王二人的分居協(xié)議有悖我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王二人的分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不能是當事人之間的協(xié)議。

國際私法作業(yè)4

一、略

二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫

本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》，法律出版社，1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。

全書主要內容為：緒論、英格蘭法院的管轄權、關于法律沖突的一般規(guī)則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。

沃爾夫認為，國際私法的職能是：“在同時都是有效的幾個法律體系中，決定哪個法律體系應該適用于一些特定的事實。”根據作者的解釋，這一定義包含4個要點：

1、國際私法的規(guī)則適用于一些特定的事實，適用于未經法律接觸過的，未經認定為產生某種法律關系的一些事實。

2、法院可以選擇的各個法律體系，限于同時都是有效的那些法律體系。

3、可以選擇的幾個法律體系，大半是在各個地區(qū)中施行的那些法律體系。

4、一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的，有的需要適用幾個法律體系。

在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時，沃爾夫指出：國際私法現(xiàn)在是國家的法律，這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規(guī)則是一切國家或者至少是一些國家所共有的，現(xiàn)在也不再被認為是超國家的，而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標—全世界沖突規(guī)則的統(tǒng)一距離還很遙運，而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。

要包括：

1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍，以及在人際法中，他所屬的人的類別；

2、法人的所在地；

3、物的所在地；

4、船的國旗；

5、行為地；

6、預期行為發(fā)生效力的地方；

7、契約當事人關于他們的契約適用什么法律的協(xié)議；

8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點，住所原則比國籍原則更具有某些優(yōu)點。但住所原則也有它的缺點。

法院在適用外國法時應將其作為“事實”還是作為“法律”來看待，沃爾夫認為，正確而簡單的答案是：

1、法院對于它受理的事實所適用的是“法律”，而不僅僅是事實；

2、法院所適用的法律是外國法，而且始終是外國法。

沃爾夫的《國際私法》一書，資料豐富，論述詳細，同時引用大量案例，闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點，對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。

《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼圣

第四篇：國際私法形成性考核冊參考答案

2010 年國際私法形成性考核冊答案 作業(yè) 1

一、不定項選擇題

1、ABC

2、C

3、A

4、A

5、A

6、A

7、C

8、C

9、B

10、A

11、ABCD

12、CD

13、ACD

14、ABD

15、CD

16、ABCD

17、ABD

18、ABC

19、BCD 20、BD

二、簡述題

1、P57-58 區(qū)際法律沖突是指一國之內不同法域，不同法律制度之間產生的法律沖突。我國區(qū)際法律沖 突的法律特征表現(xiàn)為：（1）我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括不同社會制度之間 的法律沖突。（2）我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突。（3）我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍問題。（4）我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權利使單一制的中國帶有某些復合制的特征。

2、P30 19 世紀，德國法學家費德里克·夫爾·馮·薩維尼提出法律關系本座說，把國際私法推進 到一個新階段。他認為每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系每一法律關系 都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行選擇時，應根據法 律關系的性質確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用 的法律。對各種特定的涉外民事關系適用其“本座”所在地的法律，且除個別的例外情況不 應拘泥于其為外國的法律。

3、P49-50 沖突規(guī)范：是指涉外民事關系應適用哪一國法律來調整的規(guī)范。特點：（1）沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人之間的權利與義務，只指出該民事關系應適用何國法。（2）沖突規(guī)范和準據法相結合，才能最終確定當事人的權利與義務。

三、論述題 P30-31（1）首先對法律關系本座說進行解釋，參見簡答題 2。（2）評論：薩維尼的法律關系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質選擇法律的方法，代之以通過法律性質選擇法律 的方法，這在方法論上是一個歷史性突破，他創(chuàng)造性他提出了解決法律選擇中的連接點，為 國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關重要的作用，薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具 有極具深遠的影響當今流行的“法律關系重心說”“最密切聯(lián)系說”等無一不是在法律本座、說基礎上發(fā)展起來的，他的這種學說對推動歐洲沖突法的法典化和沖突法的趨同化也是有重 大影響的并且使國際私法從荷蘭學派開創(chuàng)的特殊主義－國家主義的影響下解放了出來，重新 歸復到普遍主義－國際主義的軌道上來。

四、課堂討論報告 P85 P89 傳統(tǒng)國際私法追求的一個目標就是判決結果的一致性，特別是自薩維尼法律關系本座說問世 以來這，定一目標更為國際私法學者夢寐以求。各國沖突規(guī)范互不相同，彼此歧義：有的國家接受反致，有的國家不接受反致這就需要創(chuàng)造 條件，以期達到不論案件在哪一個國家審理，都將適用同一實體規(guī)范，從而得到同一判決結 果，承認反致，接受反致，就有可能實現(xiàn)判決結果一致性這一目標。現(xiàn)代國際私法追求案件解決的公正性和合理性，為實 現(xiàn)這一目的，就要增加法律選擇的靈 活性，采用反致就能夠增加法律選擇的靈活性。反致制度能夠滿足傳統(tǒng)國際私法的要求，符合現(xiàn)代國際私法的價值觀念，同時，它也是排除 和限制，外國法適用的一種手段，所以對反致制度，應予以肯定為宜。我國現(xiàn)行法律中對反致制度未作明確規(guī)定，但從某些司法解釋可以看出我國對反致的態(tài)度，我國法院審理涉外民事案件時，根據我國的沖突規(guī)范指引應適用外國法為準據法，該適用外 國法為準據法，該外國法為該國實體法，不包括沖突規(guī)范，確立了我國不接受反致和轉致的 立場。作業(yè) 2

一、不定項選擇題

1、C

2、D

3、A

4、D

6、D

7、D

8、A

9、B

10、A

11、B

12、D

13、D

14、A

15、A

16、B

17、CD

18、ABD

19、ABCD20、BCDE

二、簡述題

1、P120-121 最惠國待遇是指一個締約國根據條約的規(guī)定給予對方締約國的自然人或法人的待遇不低于 該締約國已經給予或將要給予任何第三國的自然人或法人的待遇。（1）最惠國待遇的依據常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。（2）受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇，無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。（3）在最惠國條款中，一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規(guī)定，即目前一般實行的是有 限制的最惠國待遇。

2、P158 薩維尼在批判“動產隨人” 原則之時，提出了與之相對的“動產三分說”即把動產分為三類：（1）不能確定其所在地的，這類動產經常處于變動狀態(tài)，故應適用當事人

住所地法；（2）能夠確定其所在地的，這類動產應適用物之所在地法；（3）所有者在住所地以外地方不定期 的托人保管的商品或旅行者在國外暫時寄存的隨身行李，對這類動產可以根據具體情況，或 適用當事人住所地法，或適用財產所在地法。薩維尼的“動產三分說”，將動產分為三類，按其能否確定所在地，提出了靈活的法律 適用標準，由單純的動產物權適用屬人法過渡到適用物之所在地法，其學說在理論上為物權 不分動產與不動產均適用物之所在地法奠定了基礎。

3、P199-204 當事人確定合同準據法的方式包括（1）意思自治原則（2）客觀標志原則（3）最密切聯(lián)系原則

三、案例分析題 1）中國法院有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法 院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有 管轄權。

2）關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據《民法通則》 第 145 條規(guī)定，本案應適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照 CIF 價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨 物越過船舷以前的風險，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國，應適用中國法律。

四、課堂討論 P205（1）（要點）美國的“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質” 的綜合分析，從而確定準據法。“量”的分析，法官將與合同有關的全部連接因素列舉出來，然后將連接因素在數量上最集 中的那個國家或地區(qū)確定為最強聯(lián)系地。“質”的分析，法官在選擇法律時，應當根據各種直接因素的相對重要程度，來確定特定問 題上與案件有最強聯(lián)系的國家的法律加以適用。（2）大陸法系國家的“特征履行”法，是大陸法系國家用來制定最密切聯(lián)系地的一種理論 和方法，它要求法院根據合同特殊性質，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法 律適用，它與最密切聯(lián)系原則相結合，使合同準據法的確定，具有了確定性和可預見性。在確定合同特征性履行的標準上，法學理論與實踐一直存在分歧，歸納起來主要是兩種 觀點： 第一種觀點認為，既然在雙方合同中，一方當事人要支付貨幣來履行義務（如價款、傭 金），即所謂金錢履行，而另一方則為非金錢履行（如交貨、提供勞務）。在一般情況下，為 金錢履行的那一方的履行義務較為簡單，也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務 較為復雜，不同類型的合同也各不相同； 這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區(qū)別 的依據。以買賣合同為例，買方的義務是支付貨款，領受貨物，賣方的義務是交貨。這里，賣方的交貨義務就體現(xiàn)了這個合同的特征，從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保 險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上，將合同中非支付金錢的一方 所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合 理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律，且簡單明了，易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合 同關系中，就顯得無能為力了。第二種觀點認為，客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準，確定合同的特征性履行，并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企 圖實現(xiàn)的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關系，從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方 當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同 特征性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要 考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多 數采用第一種做法確定特征履行方。總之一個比較自由,一個比較保守。作業(yè) 3

一、不定項選擇題

1、A

2、C

3、B

4、D

5、B

6、B

7、B

8、C9、B

10、A

11、A

13、B

14、A

15、A

16、D

17、C

18、B

19、B 20、A

12、A

二、簡述題

1、涉外婚姻的實質要件：①雙方自愿 ②男女兩性的結合 ③已達法定婚齡 ④禁止近親 結婚 ⑤禁止重婚 ⑥禁止患有一定疾病的人結婚 我國涉外結婚適用婚姻締結地法，涉外離婚適用法院地法。

2、我國《繼承法》第 36 條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在 中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所 在地法律，外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或在中華人民共和國境外的中國公民的 遺產，動產適用被繼承人住所地法，不動產適用不動產所在地法律。《民法通則》第 149 條規(guī)定：遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動 產適用不動產所地在法律。中華人民共和國與外國訂有條約，協(xié)定的按條約協(xié)定辦理。

3、（1）外交送達（2）領事送達（5）郵寄送達（6）個人送達（3）中央機關送達（7）公告送達（4）法院送達

三、論述題

1、要點： 《死者遺產繼承法律適用公約》于 1988 年 10 月在海牙國際私法會議第 16 屆大會 獲得通過，該公約有五章 31 條。其主要內容有：

（1）公約的適用范圍 除遺產處分方式、處分遺產的能力、有關夫妻財產的爭議、非因繼承而設立而讓與的財產權 利、利益或財產事項不適用公約外，一切遺產繼承的法律適用問題均適用公約。即使應適用 的法律是一非締約國法律，公約仍應適用。（2）公約采用了“同一制”繼承制度 公約將死者的遺產看成是一個不可分割的整體，規(guī)定適用統(tǒng)一的準據法。這一準據法原則上 是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那時具有該國國籍，或者他在該國至少居住 5 年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時的國籍國法律支配，除非死者當時與另一國有 更密切的聯(lián)系。（3）意思自治原則 公約規(guī)定當事人可以指定適用于遺囑繼承的法律，但這種指定受到嚴格限制。一是當事人的 指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是 明示的。（4）繼承準據法的適用范圍 準據法適用于死者的全部遺產，不管這些遺產位于何處。準據法的具體適用范圍包括: A.確定繼承人、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權。B.因行為而引起的繼承權的剝奪和喪失。C.在確定繼承人、不動產遺囑繼承人或動產繼承人的份額時，任何返還或說明贈與物品、特 留份或遺物的義務。D.可處分的遺產部分，不可剝奪的利益和對遺產處分的其他限制。E.遺囑處分的實質有效性。公約排除了反致但規(guī)定允許轉致。(6 分)

2、要點：涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和同內立法的規(guī)定所確定的受理涉外民 事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。世界各國在確定涉外民事案件 管轄權時，主要采取以下原則：(1）屬人管轄原則．屬入管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權．涉外民事案件 的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家． 各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親屬、繼承等案件，原則上承認當事人 本國法院享有管轄權。（2）屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯(lián)系因素．由 該地域所屬同法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為：

A、以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權．各國確立本國涉外民事案件管 轄權，大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地域因素為基礎的． B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權．作為確定管轄權聯(lián)系因素的物有兩種，一種 是訴訟標的物，即訴訟當事人之間訟爭的財產，—種是為被告所有但與訴訟案件無關的財 產．以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權亦為各國普遍承認． C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權。訴訟原因發(fā)生地上要指契約案件中的契 約成立地、契約履行地．侵權案件中的侵權行為地．各國普遍承認契約糾紛案件、侵權案件 由契約成立地、契約履行地．侵權行為地法院管轄．（3）協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根據意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭 議發(fā)生后達成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理． 協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄．明示協(xié)議管轄指當事人達成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理，默示協(xié)議管轄指當事人之間未達成書畫協(xié)議，一方當事人在某國 法院提起訴訟，另—方當事人參加訴訟井進行答辯，從而構成對法院管轄權的確認． 各國在承認協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是： A，協(xié)議管轄僅適用于合同法律關系發(fā)生的爭議。B，當事人之間的協(xié)議應是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明． C、當

事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關國家的法律規(guī)定． D、協(xié)議管轄僅限于一審法院． E、當事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院． F、專屬管轄案件當事人不得以協(xié)議予以變更．（4）平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有 管轄權，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權．（5）專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權．

四、案例分析題 1 答：

1）在中國，根據民政部發(fā)布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第 6 條的規(guī)定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚，一 律按訴訟程序辦理，不適用行政程序辦理，即此種離婚不能按向婚姻登記機關辦理離婚登記 的程序獲得離婚的法律效果。2）中國公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴，屬于有關身份關系的訴訟，依照 《中 華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因 此對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權。根據《中華人民共和國民法通則》第 147 條的規(guī)定，中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法 審判.2、不承認 邊、王二人的分居協(xié)議是按巴西法律作出的巴西不準離婚的法律與我國婚姻法有關規(guī)定 相抵觸，承認和執(zhí)行邊、王二伯分居協(xié)議有悖于我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王 二人分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不 能是當事人之間的協(xié)議。作業(yè) 4

一、見期末復習指導案例分析，任選一

二、答題建議：可從書本任選幾中國際私法經典專著加以介紹

第五篇：2011年秋商法形成性考核答案

《商法》練習一

一、單項選擇題

1．有限責任公司給股東出具的出資證明書的法律性質屬于以下哪一種?(D)A。設權證書 B．設權證券

C。證權證券 D．證權證書

2。構成現(xiàn)代商法基本原則的是：(D)。

A。強化企業(yè)組織、提高經濟效率、維護交易公平

B．提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全

C．強化企業(yè)組織、提高經濟效率、保障交易安全

D．強化企業(yè)組織、提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全

3．在我國，具有商人性質的主體主要有以下幾種形式：(C)。

A．個體工商戶和個人獨資企業(yè)；合伙企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

B．合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

C．個體工商戶和個人獨資企業(yè)；合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

D．個體工商戶和個人獨資企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)．夕卜商投資企業(yè)

4。日本商法第262條設立的“表見代表董事”制度規(guī)定，經理、副經理、專職董事、常務董事和其他董事．使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(C)A．它是嚴格責任的體現(xiàn) B．它貫徹了提高經濟效率的原則

C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則

5。以下人員中，屬于商人的是：(B)。

A．某公司總裁 B．某個體商販

C．某股民 D．某公司董事長

6．股份有限公司的認股人在下列哪種情形下不可以抽回股本?(A)A．發(fā)起人未繳足股款 B．發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會

C．公司未按期募足股份 D．創(chuàng)立大會決議不設立公司

7．董事甲在一次董事會上。對一項議案表示異議，但表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴重損失。對此的以下判斷中哪一個為正確?(D)A.甲不應對公司損失負責，因為其曾對該議案表示過異議

B．甲應對公司損失負責，但應當因為曾經提出異議而減輕賠償責任

C．如果在表決時甲的異議已載于會議記錄中，甲可以免責

D．甲應對公司損失負責，因為表決時投了贊成票

8．股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表(B)以上表決權的股東通過。

A．三分之一 B．三分之二

C。二分之一 D.超過半數

9．有限責任公司設董事會，其成員為(B)人。《中華人民共和國公司法》第五十一條另有規(guī)定的除外。

A．3人至30人 B．3人至13人

C．2人至50人 D．3人至19人

10．董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(B)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選．或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前．原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。A．2 B．3 C．4 D．5

二、多項選擇題

1。下列表述中，哪些符合外觀法則的本意?(ACD)

A．對商事行為的內容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準

B．如果按客觀表象做出的解釋對表意人不利，則應采用有利于表意人的其他解釋

C．當事人對商事合同條款的解釋有分歧時，以市場參與者的通常理解或交易習慣為準

D．在商事主體或商事行為的性質不明的情況下，法律從有利于善意相對人的角度加以認定 2．為什么說英美法的商法概念屬于實質商法韻范疇?(ABCD)A．英美法沒有民法與商法的嚴格區(qū)分，也沒有相對于民法典意義上的商法典

B；英美的商法沒有確定的形式

C．英美的商事法律規(guī)范來自判例，而不是成文的商事立法

D．英美的商事法律規(guī)范有包括單行法律、判例、民間國治規(guī)章等等在內的廣泛淵源 3．以下國家采用民商分立的立法體例的?國家有(BCD)。

A．英國 B．法國 C．德國 D．日本 4．以下主體一中．哪些不屬于商人?(CD)

A．某合伙企業(yè) B．某個體商販

C．某公司總裁 D．某公司董事

5．日本商法第262條設立的“表見代表董事”制度規(guī)定，經理、副經理、擘職董事、常務董事和其他董事，使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(BC)A．它是嚴格責任的體現(xiàn) B．它是外觀法則的體現(xiàn)

C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則 6．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABC)。

A．公司名稱 B．公司成立日期 C．公司注冊資本 D．股東個人財產數額

7．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABD)。

A．股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和Hl資日期

B．出資證明書的編號和核發(fā)日期。小資證明書由公司蓋章

C．股東個人財產數額

D．公司成立日期

8．有限責任公司的股東名冊，記載下列事項(ABC)。

A．股東的姓名或者名稱及住所 B．股東的出資額

C。出資證明書編號 D．股東個人財產數額 9．股東會行使下列職權：(ABC)。

A．決定公司的經營方針和投資計劃

B.選舉和更換非由職工代表擔任董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項

C．審議批準董事會的報告

D．任命經理

10．股東會行使下列職權：(ABC)。

A．審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告

B．審議批準公司的財務預算方案、決算方案

C．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 D．答定合同

三、名詞解釋

1．累積投票制：指股東大會選舉懂事或者監(jiān)事時每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權, 股東擁有表決權可以集中使用.2。回頭背書：又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務人為被背書人 所為的背書.3。破產申請：破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示.4．股票：股份有限公司發(fā)行的,表示股東按其持有的股份數額享受利益盒承擔義務的書面憑證.四、問答題

在什么情況下合伙人當然退伙? 合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。

合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

五、案例題

案情簡介

同合有限責任公司向復興有限責任公司購買化肥，價值510萬元，同合有限責任公司開具了 一張銀行承兌匯票．匯票上記載“不得背書轉讓”字樣。

復興有限責任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉讓給不夜城有限責任公司，不夜城有限 責任公司為了償付貸款，又將其背書轉讓給某服裝廠。

服裝廠于匯票付款期屆至時，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉讓的記載為由 拒絕付款。

服裝廠向不夜城有限責任公司、復興有限責任公司和同合有限責任公司追索，均遭拒絕。服 裝廠無奈之下。將不夜城有限責任公司告上法庭。

問題：

(1)服裝廠應怎樣實現(xiàn)其債權?(2)銀行拒絕付款的做法是否正確?說明理由。

(3)服裝廠能否行使提示付款權和追索權?(4)本案中，復興有限責任公司和不夜城有限責任公司應承擔什么責任?(5)匯票上記載“不得轉讓”字樣，復興有限責任公司、不夜城有限責任公司能否將此匯票轉讓?說明法律依據。

答：（1）．向其直接前手行使追索權，或依票據法的規(guī)定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據法》第二十七條的規(guī)定，票據的出票人在票據上記載“不得轉讓”字樣，票據持有人背書轉讓的，背書行為無效。背書轉讓后的受讓人不得享有票據權利，票據的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據責任。（3）．由于票據上記載不得背書轉讓，所以服裝廠不能行使提示付款權。其追索權的行使也有一定限制。票據法規(guī)定，記載有不得背書轉讓字樣的票據，被背書人繼續(xù)轉讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復興有限公司在轉讓票據后，負有保證票據到期能夠得到付款的責任，在票據不能得到付款時，應承擔連帶債務人的責任。不夜城公司須對此票據承擔付款的責任。（5）．《票據法》規(guī)定：出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的匯票不得轉讓。復興有限公司不能將此票據轉讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據轉讓給服裝廠。

《商法》練習二

一、單項選擇題

1。以下關于合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系說法錯誤的是(C)。

A．合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)主張抵消權

B．合伙人的債權人不得代位行使合伙人的權利

C．合伙人的債權人可以代位行使合伙人的權利

D．合伙人的債權人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財產份額

2．關于合伙人出資份額轉讓的說法錯誤的是(C)。

A．合伙出資份額的對外轉讓，必須經其他合伙人一致同意。、B.其他合伙人享有同等條件下的優(yōu)先購買權

C．內部轉讓須經合伙人的半數以上同意

D．內部轉讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意

3．根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪一項不可以成為合伙企業(yè)的合伙人(C)A．有完全民事行為能力的外國人

B．有完全民事行為能力的中國人

C．符合法定條件的未成年人

D．企業(yè)法人

4．某合伙企業(yè)三個合伙人分別出資20萬、10萬、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協(xié)議中約定，當事人對贏利獲得的20萬應如何分配(D)。

A.平均分配

B．按照出資比例分配

C．由法院按照當事人的貢獻做出決定

D。以上說法都不正確

5．為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，合伙人的債權人：(C)。

A．可以依法對合伙企業(yè)主張抵銷權

B．可以依法代位行使合伙人的權利

C．可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益

D。不得追索合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額

6．以下關于破產管理人的說法中。哪一個是錯誤的?(C)A．管理人由人民法院指定

B．管理人可以自行根據工作的需要聘用必要的工作人員

C．管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問

D．管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任

7．重整計劃的執(zhí)行人應當由以下哪一個擔任?(C)A．債權人 B．破產管理人

C．債務人 D．人民法院

8．以下哪一項不屬于破產費用?(C)A．破產案件的訴訟費用 B。管理、變價和分配債務人財產的費用

C．債權人參加破產程序的費用

D．管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用

9．債權人提出破產申請的，人民法院瘟當自收到申請之日起(B)日內通知l債務人。債務

人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起()日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起()日內裁定是否受理。(B)

A．5 5 7 B．5 7 10

C．5 5 10 D．5 7 7

10．以下說法中哪一個是錯誤的?(A)

A．企業(yè)法人有明顯喪失清償能方可能的。只能依法申請破產

B．破產案件由債務人住所地人民法院管轄

C．人民法院受理破產申請前．申請人可以請求撤回申請

D．債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到．申請之日起五日內通知債務人

二、多項選擇題

1．關于我國合伙企業(yè)概念，以下說法中哪些是正確的?(AB)A．合伙企業(yè)必須履行企業(yè)登記。領取營業(yè)執(zhí)照

B．合伙企業(yè)不包括合伙制的律師事務所、會計師事務所等非經工商登記的組織

C．合伙企業(yè)的合伙人以自然人為限

D。合伙企業(yè)不能采用有限合伙的形態(tài)

2．甲欲加人乙、丙、丁的合伙企業(yè)。在以下哪些情況下，甲不能被認為已成為新合伙人?（ABC A．乙、丙表示同意．丁未置可否

B．乙、丙、丁口頭表示同意．未簽訂書面協(xié)議

C．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；丁出國未歸，僅在電話中表示同意

D．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；戊依據丁從國外發(fā)回的傳真委托代為在該協(xié)議書上簽字 3．合伙人死亡的，其繼承人取得合伙人資格的條件包括(ABC)。

A．有合法繼承權

B。有合伙協(xié)議的約定或全體合伙人的一致同意

C．繼承人愿意

D。未成年的繼承人可以由其法定代理人代行其權利

4．合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(ABD)。

A。未履行出資義務

B。因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成重大損失

C。被依法宣告為無民事行為能力人

D．合伙協(xié)議約定的其他事由

5．以下事項中，須經合伙人一致同意的有哪些?(BCD)A。合伙人之間轉讓合伙企業(yè)財產份額

B。改變合伙企業(yè)名稱

C。同本合伙企業(yè)進行交易

D．以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保

6。有下列情形之一的，不得擔任管理人：(ABCD)。

A。因故意犯罪受過刑事處罰

B．曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書

C．與本案有利害關系)D。人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形

7。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料

B．調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告

C．決定債務人的內部管理事務

D．主持債權人會議

8．管理人履行下列職責：(ABC)。

A．決定債務人的日常開支和其他必要開支

B．在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)

C．管理和處分債務人的財產

D．主持債權人會議

9。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序

B．提議召開債權人會議

C．人民法院認為管理人應當履行的其他職責

D．主持債權人會議

10。人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：(ABC)。

A。無償轉讓財產的

B。以明顯不合理的價格進行交易的 C．對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的D。簽訂新的合同

三、名詞解釋

1．證券期權交易：是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定時間內，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。

2．合伙企業(yè)分支機構：是指合伙企業(yè)在自身營業(yè)場所以外設立的，以合伙企業(yè)的財產從事本企業(yè)核定經營范圍內的業(yè)務活動的，從屬于合伙企業(yè)的經營機構

3．公司債券：是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和程序發(fā)行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時無條件償付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4．保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致使不能履行或不能完全履行保險合同義務時應承擔的法律責任，主要是財產方

四、問答題

什么是票據抗辯?票據_抗辯與民法上的抗辯的區(qū)別是什么? 答：票據抗辯，是指票據債務人根據票據法的規(guī)定對票據債權人拒絕履行義務的行為。

票據抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據抗辯與民法上抗辯的區(qū)別，從原理上講表現(xiàn)為以下兩點：①是否包括否認請求人的權利在內。民法上的抗辯權僅是對相對人請求權的行使予以對抗，并非徹底否認請求權的存在，例如時效消滅抗辯權；而票據抗辯不僅是對票據債權人請求權的以抗，而且包括了根本否認請求人享有票據權利的抗辯，如票據絕對應記載事項欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續(xù)抗辯。民法—亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權轉讓，債務人對原債權人的抗辯對新債權人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據抗辯因票據為流通證券且為無因證券，故不具有延續(xù)性的特點，創(chuàng)造了在流通中保障票據債務履行性的票據抗辯限制原理。票據抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據法為民事特別法，民法為一般民事法，票據法中對票據抗辯有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用票據法，但如票據法無特別規(guī)定，則仍適用民法關于債的抗辯的原理及規(guī)定。例如，在以基礎關系為依據的票據抗辯中，基礎關系抗辯即應適用民法抗辯的規(guī)定及原理。

五、案例題

案情簡介

A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠作為發(fā)起人募集設立了不夜城股份有限公司。

不夜城股份有限公司共有200萬股股份，A有限責任公司持有不夜城股份有限公司40萬股，B有限責任公司持有不夜城股份有限公司20萬股，常云冠持有10萬股。其余股份以無記名股票的形式發(fā)放募集。不夜城股份有限公司章程中規(guī)定實行累積投票制。

不夜城股份有限公司為獎勵公司杰出員工周倉，用稅前利潤收購了本公司1千股的股份。但是轉讓給周倉前，周倉辭職，不夜城股份有限公司遂決定由公司自己持有這l萬股股票。

不夜城股份有限公司董事會成員之間發(fā)生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會于董事辭職3個月后，決定召開臨時股東大會增選4名董事。

臨時股東大會會議召開15日前董事會通知了A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠，并公告了會議召開的時間地點和審議事項。

另有德毅章持有不夜城股份有限公司6萬股股票，在臨時股東大會召開10日前，德毅章提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會做出解散公司的決議。董事會認為德毅章的提案是無稽之談，未予理會。

不夜城股份有限公司臨時股東大會增選出4名董事。周某持有不夜城股份有限公司2萬股股票，周某由于沒有看到不夜城股份有限公司的公告÷致使沒有參加臨時股東大會．周某在決議做出之日起45日內向法院申請撤銷不夜城股份有限公司此次臨時股東大會增選4名董事的決議。

試問：

(1)法院是否應當支持周某的主張?(2)A有限責任公司、B有限責任公司、常云冠、不夜城股份有限公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權?(3)不夜城股份有限公司董事會對德毅章提案的處理是否符合法律規(guī)定?說明理由。

(4)不夜城股份有限公司召開臨時股東大會的程序有哪些不符合法律規(guī)定之處?(5)不夜城股份有限公司是否有權收購本公司股份?為什么?本案例中不夜城股份有限公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處? 答：

1、應該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬 常40萬

3、不符合規(guī)定，因為單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東有臨時提案權

4、董事會應在董事辭職后2個月內召開臨時股東大會；在大會召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時提案的權利。

5、不夜城股份有限公司有權收回本公司股份，因為符合公司法相關規(guī)定；本案中不夜城股份有限公司用于獎勵公司員工的股票應當1年內轉讓給職工，不得自己持有。

《商法》練習三

一、單項選擇題

1．關于匯票的下列說法中，何者為正確?(D)A．收款人可以寫全稱，也可以寫簡稱或代碼。

B．票據金額記載的中文大寫與數碼不一致的文大寫為準。

C．出票人為二人以上簽章的，所有簽章者對票據記載事項負連帶責任。

D．票據上記載“交付貨物后付款”一類的條件的。條件無效，但票據有效。

2．下列關于本票的表述中哪一個是錯誤的?(B)

A．我國票據法上的本票包括銀行本票和商業(yè)本票

B．本票的基本當事人只有出票人和收款人

C：本票無須承兌

D．本票是由出票人本人對持票人付款的票據

3．票據付款被冒領的，在哪種情況下，付款人不對票據權利人承擔付款責任?(A)A．付款人收到掛失止付通知的次日起3日內，沒有收到失票人向人民法院串請公示催告或者提起訴訟的證明，而于3日期滿后向持票人付款

B．付款人在收到掛失止付通知后，誤以掛失人為真正權利人，而向掛失人付款

C．在掛失止付前，即期匯票被提示付款，該匯票背書無背書人的簽名蓋章，付款人立即向持票人付款。

D．在掛失止付前，未到期的遠期匯票被提示付款，付款人立即JI甸持票人付款

4．票據丟失以后，失票人不可以采取的補救措施是：(D)A．掛失止付 B．公示催告

C．向人民法院起訴 D．和債務人協(xié)商

5．依票據法原理，票據無因性的含義是什么?(C)A．取得票據無需合法原因

B．轉讓票據須以向受讓方交付票據為先決條件

C．占有票據即能行使票據權利，不問占有原因和資金關系

D．出票、保證、背書等票據行為須依法定形式進行

6．上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份()以上的股東，將其持有的該公司的股票在買人后()內賣出，或者在賣出后()內又買人，由此所得II復益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有()以上股份的．賣出該股票不受()時間限制。(B)A。5％ 6個月 6個月 10％6個月

B．5％ 6個月 6個月 5％ 6個月

C。10％ 6個月 6個月 5％ 6個月

D．5％ 12個月 6個月 5％ 6個月

7．公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權要求董事會在()日內執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內執(zhí)行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(B)A．10 B．30 C．60 D.90 8．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到()時，應當在該事實發(fā)生之日起()日內，向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)

A．5％ 7 B．5％ 3 C.10％、3 D.5％ 5 9．投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一。個上市公司已發(fā)行的股份達到()后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少()，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后()日內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)

A．5％ 5％ 3 B．5％ 5％ 2 C．5％ 5％ 5 D．10％ 10％ 2 10．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到()時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份l的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應當約定：被收購公司股東承諾出售的股份數額()，收購人按比例進行收購。(A)

A．30％不到預定收購的股份數額的 B．30％超過預定收購的股份數額的

C．20％不到預定收購的股份數額的D．20％超過預定收購的股份數額的二、多項選擇題

1．下列選項中，有關票據背書的正確說法有哪些?(ACD)A．出票人在票據上記載不得轉讓的，票據不得轉讓

B．背書人在票據上記載不得轉讓的，票據可以轉讓

C．背書有轉讓背書和質押及委托收款背書

D．背書是無條件的

2．甲簽發(fā)匯票一張，匯票上記載收款人為乙、保證人為丙、金額為20萬元、匯票到期日為1997年11月1日。乙持票后將其背書轉讓給丁，丁再背書轉讓給戊，戊要求付款銀行付款時被以背書不具連續(xù)性為由拒絕付款。該事件中的票據債務人有哪些?(ABCD)A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

3。在以下哪些情況下，票據的持票人可以行使追索權?(ABCD)

A．匯票被拒絕承兌 B．支票被拒絕付款

C．匯票付款人死亡 D．本票付款人被宣告破產

4．票據丟失以后，失票人可以采取的補救措施有哪些?(BC)A。掛失止付 B．公示催告

C．向人民法院起訴 D．和債務人協(xié)商 5。有關承兌的以下說法中，哪些是正確的?(BD)A。承兌是匯票特有的票據行為 B．承兌是無條件的C．見票即付的匯票無需承兌 D．承兌記載在匯票的正面

6。某證券公司的注冊資本為8000萬元，其不得經營下列哪些業(yè)務?(ACD)A．證券自營業(yè)務 B．證券投資咨詢業(yè)務

C．證券經紀業(yè)務 D。證券保薦業(yè)務

7。公司公開發(fā)行新股，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．公司營業(yè)執(zhí)照 B．公司章程：

C．股東大會決議 D．招股說明書

8．公司公開發(fā)行新股，應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．財務會計報告

B。代收股款銀行的名稱及地址

C。承銷機構名稱及有關的協(xié)議

D．依照《中華人民共和國證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書 9。公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：(ABC)。

A．股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元．有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元

B．累計債券余額不超過公司凈資產的40％

C．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息

D．董事會同意

lO．公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：(ABCD)。

A。籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策

B．債券的利率不超過國務院限定的利率水平

C．國務院規(guī)定的其他條件 D．上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當符合《中華人民共和國證券法》關于公開發(fā)行股票的條件。并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準

三、名詞解釋

1．再保險：保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或全部份分散其他保險公司的保險業(yè)務

2．公司的實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

3．告知的義務：指在保險合同訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況,如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。

4．合伙企業(yè)分支機構：指合伙人在自身營業(yè)場所外設立的,以合伙企業(yè)的財產從事本企業(yè)核定經營范圍內的內務活動的,從屬合伙企業(yè)的經營機構.四、問答題

我國破產法規(guī)定之破產財產清償順序。企業(yè)破產財產清償順序

條 破產財產優(yōu)先撥付破產費用后，按照下列順序清償：

（一）破產企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產企業(yè)所欠稅款；

（三）破產債權。

破產財產不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題

案情簡介

甲、乙、丙合伙經營一個合伙企業(yè)，取名為“三義合”。合伙協(xié)議中約定：甲、乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負責人。凡5萬元以上的業(yè)務須經甲、乙、丙三人一致同意。

某日，甲、乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標的6萬元。因流動資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。甲、乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲、乙、丙三人認為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。

后來．由于一筆大生意的失敗．導致無法履行與丁簽訂的買賣合同。也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權，產生糾紛。此時丙也向甲、乙提出退伙的請求。

試問：

(1)該合伙取名為“三義合”是否合法?(2)該合伙與銀行簽訂的抵押合同是否有效?(3)丙與丁簽訂的合同是否有效?(4)戊對于該合伙企業(yè)的債務是否應該承擔責任? 答：

1、該合伙取名為?三義合?不合法，因為其名稱容易讓人產生歧義。

2、合同有效，因為該抵押雖然未辦理登記，只是不發(fā)生物權效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因為合伙企業(yè)內部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業(yè)應當承擔責任。因為戊入伙時經過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當企業(yè)產生債務時，應當由全體合伙人共同承擔連帶責任。

《商法》練習四

一、單項選擇題 1．關于保險合同中的保險人責任免除條款，以下說法中哪些是不正確的?(A)A．投保人應當仔細閱讀該條款，對其意義不能理解的后果自負

B。無論投保人是否仔細閱讀該條款，保險人都有向投保人明確說明的義務

C。保險人對免責條款做出明確說明的，投保人不得于事后以不理解為由否認其效力

D．保險人未對免責條款加以明確說明的，該條款不發(fā)生效力 2．在再保險中，哪個不符合法律規(guī)定?(C)A．通知投保人向再保險人交付保險金

B．應再保險接受人的要求，再保險的分出人應當將其自負責任及原保險的有關情況告知再保險接受人

C．再保險的分出入不得以再保險接受人未履行保險責任為由，拒絕履行或者延遲履行其原保險責任

D．對投保人、被保險人或者再保險接受人的業(yè)務和財產情況；負有保密的義務 3。我國保險法的基本原則包括：(B)

A．公開原則 B．守法原則和公平競爭原則

C．公平原則 D．公正原則

4．當保險事故發(fā)生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪個不符合保險法的規(guī)定?(B)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提

供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和卡才料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規(guī)定就可索賠

C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料

D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險

人的調查結論的，可以提起訴訟

5．關于保險經紀人和保險代理人，以下表述中哪一個是正確的?(B)A。保險經紀人和代理人都可以由個人或單位擔任

B。保險經紀人和代理人都是從保險人處取得手續(xù)費或者傭金

C．保險經紀人和代理人辦理保險業(yè)務，都不自己承擔責任

D．保險經紀人和代理人辦理保險業(yè)務都是基于被保險人的利益

二、多項選擇題

1．當保險事故發(fā)生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪些符合保險法的規(guī)聲?(ACD)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和材料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規(guī)定就可索賠

C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料

D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟

2．保險法中規(guī)定的代位請求賠償權的基本內容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險標的的損害造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起．在賠償金范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利

B．被保險人已經從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人已取得的賠償金額

C．保險人行使代位請求賠償的權利,不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利

D．保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人有權放棄對第三者請求賠償的權利 3．保險合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險合同?(BCD)

A．投保人 B．保險人

C．作為受益人的第三人 D．作為被保險人的第三人

4．保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當實施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險責任的，應當賠償或者給付保險金

B．在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協(xié)議后30日內,履行賠償或者給付保險金的義務

C．保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依約賠償或者給付保險金

D。保險人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險金的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失

5．王某與保險公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險金條件的人身保險合同，被保險人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯誤的?(ABC)A。兩份保險合同均有效 B．第一份有效第二份無效

C．第一份無效第二份有效 D.兩份均無效

三、名詞解釋

1．特殊的普通合伙企業(yè)：指合伙企業(yè)的一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2．期后背書：是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書

3。合伙企業(yè)：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)。

4．保險合同：投保人與保險人約定保險權利義務關系的協(xié)議

四、問答題

上市公司之要約收購。

答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表示，待被收購上市公司發(fā)出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發(fā)出收購要約之前，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；

六、收購的期限、收購的價格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發(fā)行的股份總數的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。

收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。

五、案例題

案情簡介

甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。

假設銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：

1．根據票據無因性原則，銀行是否應當支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行是否應該拒絕支付?

答：

1、根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。

3、應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。