第一篇:2012年國際私法形成性考考核冊作業
2012年國際私法形成性考考核冊作業
《國際私法》形考作業1答案
一、不定向選擇題
1.國際私法主要解決(D)A、區際法律沖突B、時際法律沖突 C、人際法律沖突D、不同國家之間的法律沖突
2.(C)是國際私法淵源的最早表現形式。
A.國際條約B.國際慣例C.國內立法D.國內判例
3.在判例法國家,權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》B、戚希爾和諾思的《國際私法》C、巴蒂福爾的《國際私法總論》D、薩維尼的《現代羅馬法體系》
4.19世紀以前,國際私法的主要表現形式是(C)。A、成文法B、判例法C、學說法D、成文法與學說法并存
5.以當事人本國法作為屬人法起始于(C)。
A、1756年《巴伐利亞法典》B、1794年《普魯士法典》C、1804年《法國民法典》D、1898年《日本法例》
6.意思自治原則是(D)提出來的。A.格勞秀斯B.胡伯C.奧斯汀D.杜摩蘭
7.既得權說是(C)提出來的。
A、巴托魯斯B、杜摩蘭C、戴西D、庫克:
8.在“侵權行為適用侵權行為地法”這一沖突規范中,“侵權行為”系(A)
A、范圍B、系屬C、連接點D、準據法
9.侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規范的連接點是(B)。
A、侵權行為B、侵權行為地C、侵權行為法律D、適用侵權行為地法律
10.在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規范是(A)
A.單邊沖突規范B.雙邊沖突規范C.選擇型沖突規范D.重疊型沖突規范
11.在我國,國際私法的淵源可以表現為(ABCD)。A、國內立法 B、國內判例 C、國際條約 D、國際慣例 E、國際私法權威學者的學說
12.屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式,主要解決(CD)等方面的法律沖突。A、物權方面的B、行為地方面的C、人的能力、身份、家庭財產方面的D、財產繼承方面的13.物之所在地法解決與物權有關的法律沖突,具體說來,物之所在地法(ACD)。
A、決定物權客體的范圍B、運送中的物品的物權關系C、決定動產與不動產的識別與區分D、決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件)
14.國際私法上法律沖突產生的原因主要有(ABD):
A、對同一民事關系,相關國家的法律作出了不同的規定
B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系,法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突C、對同一法律概念,相關國家作出了不同的法律解釋D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力
15.統一實體規范是指在(CD)中規定的用來確定當事人權利與義務的規范。
A.國內立法B.國內判例C.國際條約D.國際慣例
16.國際私法的范圍應包括(ABCD)。
A.沖突規范B.統一實體規范C.外國人民事法律地位規范
D.國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范
17.經沖突規范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法,而該國是一個多法域國家,存在區際法律沖突。各國一般采取(ABD)方法確定準據法,解決區際法律沖突。
A.以法院地沖突規范中的連接點確定準據法.B.按多法域國家的區際私法確定準據法
C.當事人協商確定準據法D.法院地沖突規范專門針對多法域國家的法律適用規定了應以哪一法域的法律作 1
為準據法
18.識別可以基于以下(ABC)原因產生。A、有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質 B、有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C、與案件有關國家之間,一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的 D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋
19.廣義的反致包括(BCD)。
A.循環反致B.間接反致C.狹義反致D.轉致
20.最高人民法院《關于貫徹執行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第194條規定:“當事人規避我國(BD)法律規范的行為,不發生適用外國法律的效力。”
A、任意性B、強制性C、規范性D、禁止性
二、簡述題;
1、我國區際法律沖突的法律特征。“
答:(1)我國的區際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突,也包括相同社會制度之間的法律沖突。(2)我國的區際法律沖突表現為三*法律體系之間的法律沖突。
(3)我國的區際法律沖突還表現為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍。
(4)我國的區際法律所體現的各法域的權利使單一制的中國帶有復合制的特征。
2、簡述法律本座說。
答:19世紀,德國法學家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關系本座說。薩維尼認為,每一法律關系都有一個確定的“本座”,即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時,應根據法律性質確定法律關系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關系適用的法律。
3、簡述沖突規范的概念及法律特征。
答:沖突規范是指涉外民事法律關系應適用哪一國法律來調整的規范。具有以下法律特征:.(1)沖突規范不直接規定當事人的權利和義務,只指出該民事關系應適用何國法。(2)沖突規范和準據法相結合,才能最終確定當事人的權利和義務。
三、論述題
查閱有關資料后,評述法律關系本座說及其在國際私法中的地位。P.30
四、課堂討論題
我國是否應當采用反致制度。
反致制度的產生已有100多年的歷史,利弊之爭及其他理論之爭一直不斷。雖然反致制度尚存在許多明顯的缺點,但從反致的歷史發展及客觀現實來看,在國際私法領域還是需要反致制度的,重要的是更好的發展該制度使其符合國際私法的目的與宗旨。反致是國際私法上特有的制度,它包含三種類型,即直接反致、間接反致和轉致。考察反致的本質一般涉及四個方面的量度:歷史案例、政治環境、經濟條件和現實狀況等,而其本質在這四個量度的綜合作用下就表現為通過擴大本國法的適用范圍來達到維護本國人的利益和本國的國家利益。
我國未來的立法和司法實踐應該在借鑒西方經驗的基礎上設置這一制度,并且從反致的本質角度上講既是必要的又是可行的,在相關立法中有限制的接受反致制度,從而可以是涉外案件的判決結果更加的合理,符合法律的一般原則
理由是:1.采用反致有損內國國家主權。2.采用反致有悖于國際私法的基本原則。3.堅持沖突規范與實體規范二者不可分割,將使涉外民事案件無法解決。4.采用反致就是否定本國沖突規范。5.采用反致使案件無論在哪一國家審理都會得到相同的判決結果只有在特定的條件下才能實現。6.采用反致會給法院工作帶來諸多不便。
《國際私法》形考作業2答案
一、不定向選擇題
1C 2D 3A 4D 6ABD 7D 8A 9B 10A 11B 12D 13D 90D 14D 15A 16B 17CD 18ABD 19ABC 20BCDE
二、簡述題:
1、簡述最惠國待遇的特點。
答:(1)最惠國待遇的依據常常是一項雙邊或多邊條約的規定。(2)受惠國取得施惠國給予任何第三國的優惠待遇,無需向施惠國履行任何申請手續。(3)在最惠國條款中,一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規定,即目前一般實行的是有限制的最惠國待遇。
2、簡述動產三分說
答:“動產三分”說是由德國法學家薩維尼提出,他把動產分為三類:)a' X7 l& a-~” x
(1)不能確定其所在地的,這類動產經常處于變動狀態,應適用當事人住所地法。(2)能夠確定其所在地的,應適用物之所在地法。(3)所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李,對這類動產可以根據具體情況,或適用當事人住所地法或適用財產所在地法。.3、簡述當事人選擇合同準據法的方式
答:當事人選擇合同準據法的方式通常有兩種,即明示的意思自治和默示的意思自治。(1)明示的意思自治。指合同當事人在締約之前或在爭議發生之后,以文字或言詞明確作出選擇合同準據法的意思表示。(2)默示的意思自治。指在合同中沒有明確規定合同準據法的情況下,通過締約行為或其他一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。
三、案例分析題
1)有管轄權。本案合同糾紛,雖然挪威艾格利股份有限公司已搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貸款,但由于雙方在合同中并未約定管轄法律,大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴,該地的中國法院有管轄權。
2)本案應適用中國法律。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款,因此,根據《民法通則》145條規定,本案應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。由于合同簽訂地在中國,起運港在中國,而且按照CIF價格條件,是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費,并承擔貨物越過船舷以前的風險,故本案中與合同有最密切聯系的國家是中國,應適用中國法律。
四、課堂討論見書p205頁
“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質”的綜合分析,從而確定準據法。
“量”的分析。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來,然后將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區確定為最強聯系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數字計算,只要列舉出來,找到聯系最多的國家就行了,而是深層次的綜合分析。并且要與“質”的分析相結合,才能最終確定某一合同的最強聯系地。
“質”的分析,法官在選擇法律時,應當根據各種聯結因素的相對重要程度,來確定在特定問題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少,而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象,其難點在于如何確定各種聯系的相對重要程度。
大陸法系國家的“特征履行”說
“特征性履行”說是大陸法系國家用來判定最密切聯系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質,以何方的履行最能體現合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯系原則相結合,使合同準據法的確定具有了確定性和可預見性。特征性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題,一是確定合同特征性履行的標準,即依據什么標準如何判定哪一方的履行為特征性履行。二是確定合同特征性履行的場所。即在確定了特征性履行方之后,又要在地理或空間上尋找一個連結點,以最終確定合同應適用的法律。
在確定合同特征性履行的標準上,法學理論與實踐一直存在分歧,歸納起來主要是兩種觀點:
第一種觀點認為,既然在雙務合同中,一方當事人要支付貨幣來履行義務(如價款、傭金),即所謂金錢履行,而另一方則為非金錢履行(如交貨、提供勞務)。在一般情況下,為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單,也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜,不同類型的合同也各不相同;這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區別的依據。以買賣合同為例,買方的義務是支付貨款,領受貨物,賣方的義務是交貨。這里,賣方的交貨義務就體現了這個合同的特征,從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上,將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯系的法律,且簡單明了,易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中,就顯得無能為力了。
第二種觀點認為,客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準,確定合同的特征性履行,并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質,而是要通過考察合同的功能,尤其是合同企圖實現的具體的社會目的,考察合同各方面相互間的關系,從而將最能體現社會功能的一方當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法,即認為確定合同特征性履行應該具體合同具體分析,在分析過程中,即要考慮各方當事人的具體利益,更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準,很難把握,因而在各國的立法與實踐中,多數采用第一種做法確定特征履行方。
《國際私法》形考作業3答案
一、不定向選擇題
1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A
簡述題
1、簡述涉外婚姻的實質要件及我國涉外結婚、離婚法律適用的規定
答:(1)涉外婚姻的實質要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質要件是指法律規定的,在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結婚的必備條件主要包括以下內容:男女雙方自愿、兩性結合、符合法定婚齡;禁止條件主要包括:近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結婚。(2)我國關于涉外結婚和離婚法律適用主要規定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中,即中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法;離婚適用受理案件的法院所在地法。
2、簡述我國涉外法定繼承的法律制度
答:我國《繼承法》第36條規定:“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的遺產,動產適用被繼承人住所地法律,不動產適用不動產所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產,動產適用被繼承人住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。”由此可見,中國在涉外法定繼承的法律適用上采用區別制。而且,《民法通則》第149條也進行了明確的規定:“遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。
3、簡述域外送達的方式
答:域外送達是指在國際民事訴訟中,請求國依據其參與的國際條約或其本國法律規定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要 有以下幾種:(1)外交途徑送達(2)領事途徑送達(3)中央機關送達(4)法院送達(5)郵寄送達(6)個人送達(7)公告送達
論述題
1、論《死者遺產繼承法律適用公約》:
答:《死者遺產繼承法律適用公約》于1988年海牙國際私法會議第十六屆大會通過。是涉外繼承法律適用的重要成果。是調整涉外繼承實體要件的主要的國際條約。其主要內容如下:(1)在適用范圍方面,除遺囑方式、遺囑能力、與夫妻財產有關的問題、與繼承無直接關系而產生或轉移的權利和財產外,一切遺產繼承的法律適用問題均適用本公約。(2)在法律適用方面,只要受理案件的法院所在地國參加了公約,該法院就要適用公約,即使公約指向的法律為非締約國法律,本公約同樣適用。(3)在準據法選擇方面,公約采用了繼承法律適用的同一制,即將死者遺產看作一個不可分割的整體,不區分遺產中的動產和不動產,統一適用準據法;而且,該公約有條件承認當事人的意思自治原則,即當事人一方可以明示方式指定有關國家的法律作為調整繼承整體問題的準據法,但這種指定法律的行為只有在該當事人在指定法律時或死亡時具有該有關國家的國籍或在該國擁有慣常居所時方為有效。(4)在準據法的調整內容方面,公約規定包括:確認繼承人、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權;引行為而引起的繼承權的剝奪和損失;在確定繼承人、不動產遺囑繼承人或動產遺囑
繼承人的繼承份額時,任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務;可處分的遺產部分,不可剝奪的利益和對遺產處分的其他限制;遺囑處分的實質有效性等
2、論確定涉外民事管轄權的原則
答:涉外民事管轄權是指一國法院依國際條約和國內法受理和審判涉外民商事案件的權限。其核心問題是一國法院依據何原則或標準取得涉外案件管轄權。可以看出,確定國際民事案件管轄權的依據何原則只能是國際條約何國內立法。因此,除依國際條約的規定確定管轄權外,應依據各國國內立法以下列原則確定管轄權:(1)“屬人管轄”原則。即以當事人的國籍確定管轄權。主要適用于與人身有關聯的案件,特別是離婚、監護、親子、繼承等案件;(2)“屬地管轄”原則,即一國法院依據本國與某涉外民事案件的地域聯系而行使管轄權。主要適用于受案法院能夠控制被告或其財產的案件,以物之所在地為連接因素的案件以及以訴訟原因發生地為聯系因素的案件;(3)“專屬管轄”原則。即對涉及本國公共利益或出于保護本國當事人利益規定某些民事案件為本國法院專屬管轄,排除他國法院的管轄權。主要適用于對本國公共秩序何本國當事人利益重大的民事案件;(4)“協議管轄”原則。即依據當事人達成的管轄權協議或條款,將其爭議交由某一國法院審理。是意思自治原則在國際民事訴訟中的體現,也是對屬人管轄何屬地管轄的變更何補充。主要適用于有關合同或財產權益爭議案件;(5)“平行管轄”原則。即在多國法院有管轄權的情況下,當事人選擇一國法院審理案件。主要適用于合同或財產權益爭議案件。
四、案例分析題1、1)中國根據民政部發布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第六條規定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚,還是一方要求離婚,一律按訴訟程序辦理,不使用行政程序辦理,即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2)公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴,屬于有關身份關系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規定,該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此,對于本案,廣州市白云區人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規定,中國公民和外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律,本案應適用中國婚姻法審判。
2、我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項,應當適用我國法律。該分居協議不符合我國婚姻法的規定,故不能承認和協助執行,該分居協議系按照巴西法律允許的方式達成的,故只能按照巴西法律規定的程序向巴西有關方面申請承認,邊、王二人的分居協議是按照巴西法律達成的,巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規定相抵觸,承認和執行邊、王二人的分居協議有悖我國的公共秩序,所以我國不能承認邊、王二人的分居協議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決,而不能是當事人之間的協議。
國際私法作業4
一、略
二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫
本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》,法律出版社,1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。
全書主要內容為:緒論、英格蘭法院的管轄權、關于法律沖突的一般規則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。沃爾夫認為,國際私法的職能是:“在同時都是有效的幾個法律體系中,決定哪個法律體系應該適用于一些特定的事實。”根據作者的解釋,這一定義包含4個要點:
1、國際私法的規則適用于一些特定的事實,適用于未經法律接觸過的,未經認定為產生某種法律關系的一些事實。
2、法院可以選擇的各個法律體系,限于同時都是有效的那些法律體系。
3、可以選擇的幾個法律體系,大半是在各個地區中施行的那些法律體系。
4、一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的,有的需要適用幾個法律體系。
在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時,沃爾夫指出:國際私法現在是國家的法律,這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規則是一切國家或者至少是一些國家所共有的,現在也不再被認為是超國家的,而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標—全世界沖突規則的統一距離還很遙運,而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。主要包括:
1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍,以及在人際法中,他所屬的人的類別;
2、法人的所在地;
3、物的所在地;
4、船的國旗;
5、行為地;
6、預期行為發生效力的地
方;
7、契約當事人關于他們的契約適用什么法律的協議;
8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點,住所原則比國籍原則更具有某些優點。但住所原則也有它的缺點。
法院在適用外國法時應將其作為“事實”還是作為“法律”來看待,沃爾夫認為,正確而簡單的答案是:
1、法院對于它受理的事實所適用的是“法律”,而不僅僅是事實;
2、法院所適用的法律是外國法,而且始終是外國法。
沃爾夫的《國際私法》一書,資料豐富,論述詳細,同時引用大量案例,闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點,對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。
《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼圣
本書是著名國際私法學家姚壯和任繼圣合著的一本國際私法論著。全書包括4部分,共14章。第一部分總論部分,包括國際私法概論、沖突規范、外國人的民法地位。第二部分國際民法部分。包括具有涉外因素的所有權、債、知識產權、家庭、繼承。第三部分國際商法部分。包括具有涉外因素的買賣、運輸、結算、保險。第四部分國際民事訴訟和仲裁程序部分。包括國際民事訴訟基本問題、國際商事和海事仲裁。
作者認為,國際私法的對象是具有涉外因素的民事法律關系,簡稱涉外民法關系或國際私法關系。國際私法調整涉外民法關系使用的規范主要包括 4種:沖突規范、規定外國人民事法律地位的規范、直接規定當事人之間權利義務的實體規范、國際民事訴訟和仲裁程序規范。沖突規范是國際私法規范的一個重要組成部分,它是指出某種涉外民法關系應適用何國法律處理的規范。沖突規范在國際私法中的存在是很早的,并且是大量的,但作者同時也指出,“盡管沖突規范在國際私法中早就大量存在,在調整涉外民法關系時曾起過主要作用,今后還會發揮一定的作用,但它只是國際私法規范的組成之一,它在國際私法中的作用與地位,已隨著國際私法的向前發展而在某些領域內逐漸減弱。” 作者提出,國際私法的淵源具有多樣性和兩重性,既有國內立法,也有國際立法,具體說包括國際條約、國內立法和國際慣例。《國際私法基礎》一書是中華人民共和國建國后第一部比較系統地論述國際私法的著作,該書結合國際上一些著名的案例和我國實踐中發生的案例進行論述,對了解國際私法的理論與實際有重要的參考價值。
第二篇:《國際私法》形成性考核冊2018最新
《國際私法》形成性考核冊
作業1(第1章~第3章)
一、不定項選擇題.1、國際私法上法律沖突產生的原因主要有(ABD)
A、對同一民事關系,相關國家的法律作出了不同的規定
B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系,法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突
C、對同一法律概念,相關國家作出了不同的法律解釋
D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力
2、統一實體規范是指在(CD)中規定的用來確定當事人權利與義務的規范。
A.國內立法
B.國內判例
C.國際條約
D.國際慣例
3、在判例法國家,權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》
B、戚希爾和諾思的《國際私法》
C、巴蒂福爾的《國際私法總論》
D、薩維尼的《現代羅馬法體系》
4、從自然法的角度對國際私法進行研究,認為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統一法律,這一學派稱之為(C)。
A.二元論學派
B.民族主義學派
C.國際法學派
D.國內法學派
5、在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規范是(A)
A.單邊沖突規范
B.雙邊沖突規范
C.選擇型沖突規范
D.重疊型沖突規范
6、法院地法這一系屬公式主要解決(D)。
A、有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產繼承方面的法律沖突
B、不動產物權方面的法律沖突
C、行為方式有效性方面的法律沖突
D、涉外民事訴訟程序方面的法律沖突
7、識別的依據是國際私法學者爭論不休的問題.依何種法律進行識別,學者們的主張主要有(ABCD)。
A:依法院地法識別
B:依準據法識別
C:用分析法學和比較法的方法識別 D:按不同的情況依據不同的法律進行識別
8、經沖突規范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法,而該國是一個多法域國家,存在區際法律沖突。各國一般采取(ABD)方法確定準據法,解決區際法律沖突。A.以法院地沖突規范中的連接點確定準據法
B.按多法域國家的區際私法確定準據法 C.當事人協商確定準據法
D.法院地沖突規范專門針對多法域國家的法律適用規定了應以哪一法域的法律作為準據法
9、國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。
A.鮑富萊蒙離婚案
B.貝科克訴杰克遜侵權案
C.福果繼承案
D.特魯弗特繼承案
10、甲國法院審理某一涉外民事案件,根據甲國的沖突規范規定應適用乙國法,而根據乙國 的沖突規范規定應適用丙國法,根據丙國沖突規范規定應適用甲國法,甲國法院適用甲國的 實體法審結案件,這在國際私法上稱為(C)。
A.反致
B.轉致
C.間接反致
D.循環反致
二、名詞解釋
1、法律域外效力: 又稱為法律的屬人效力,是指一國法律對具有本國國籍的人,不論該人位于本國境內還是位于本國境外都具有拘束力,都發生法律效力。
2、公共秩序保留: 是指本國法院在審理涉外民事案件時,根據本國的沖突規范的指引應適用外國法為準據法,而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。
3、直接適用的法: 是指國家為保障政治、經濟和社會的重大利益而制定的,無需經過沖突規范的指引,可以徑直適用于國際民商事法律關系的強行性規范。
4、沖突規范: 又叫法律適用規范、法律選擇規范,是由國內法或國際條約規定的指明不同性質的涉外民商事法律關系應適用何種法律的規范。
三、簡述題
1、法律沖突產生的原因是什么? 答:法律沖突產生的主要原因是:
一、相關國家的法律對同一民事關系作出了不同的規定; 二、一國法律的域內效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一民事關系,法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突;
三、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力。
2、簡述識別的對象。答:識別是人們對客觀事物的認識活動,這一認識活動的對象只能是事實情況而非其它。
一、識別的對象不是沖突規范。
二、識別的對象不是沖突規范中的連接點,也不是沖突規范中的系屬。
四、論述題
1、系屬公式。
答:所謂系屬公式,就是把一些解決法律沖突的規則固定化,使它成為國際上公認的或為大多數國家所采用的處理原則,以便解決同類性質的法律關系的法律適用問題。幾種常見的系屬公式:
①、屬人法,是以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式。②、物之所在地法,是民事法律關系的客體物所在國家的法律,它常用來解決有關物權,特別是不動產物權的法律沖突問題。
③、行為地法,是指法律行為發生地所屬法域的法律,它起源于“場所支配行為”這一法律古諺。由于法律行為的多樣性,行為地法又派生出下列一些系屬公式:(1)合同締結地法;(2)合同履行地法,;(3)婚姻舉行地法;(4)侵權行為地法。④、當事人合意選擇的法律。
⑤、法院地法,它常用來解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突。
⑥、旗國法,就是旗幟所屬國家的法律,它常用來解決船舶、航空器在運輸過程中發生糾紛時的法律沖突問題。⑦最密切聯系地法,是與涉外民事法律關系有最密切聯系的國家的法律。
2、論法律沖突的調整。
答:
(一)間接調整方法
所謂間接調整方法是指在有關的國內法或國際條約中規定某類涉外民商事法律關系受何種法律來調整或支配,而不直接規定如何調整涉外民商事法律關系當事人之間的實體權利與義務關系的一種方法。但采用沖突規范解決法律沖突存在一定的局限性,表現在:沖突規范只指出適用何國法,并不具體解決當事人權利義務問題;沖突規范指向的外國法有的得不到適用,因為國際私法上還有一系列制度減損沖突規范的效力,如反致,公共秩序保留等。
(二)直接調整方法
所謂直接調整方法就是用直接規定當事人的權利義務的實體規范來直接確定涉外民商事法律關系當事人之間的權利義務的一種方法。采用直接調整的方法,特別是用制定國際間統一適用的實體法的方法是解決法律沖突的最根本、最徹底的辦法,但是也應該看得到,采用這種方法也存在一定的局限性,表現在: 由于各國利益常常難以協調,制定國際統一實體法規范并非易事,需要國際社會長時間的努力才能達成統一規則; 由于各國復雜因素的影響,有些領域幾乎不可能通過國際統一實體規范來消除法律沖突。
作業2(第4章~第7章)
一、不定項選擇題。
1、一個人在國外有兩個或兩個以上住所,其住所的確定方法有(ABC)。
A.以最后取得的住所為住所 B.以居所為住所
C.依最密切聯系原則確定住所
D.由當事人選擇一個住所為住所
2、國際私法上外國人民事法律地位,主要有(ABCD)制度。
A.國民待遇
B.最惠國待遇
C.普遍優惠待遇
D.不歧視待遇 3、2010任何《法律適用法》對人格權的法律適用作出了規定,“人格權的內容,適用權利人(A)法律”。
A、經常居所地 B、住所地 C、國籍國 D、選擇適用的
4、對婚姻實質要件法律沖突,各國采用的沖突規則主要有(ABCD)。
A.婚姻舉行地法 B.當事人人本國法
C.當事人住所地法 D.以 婚姻舉行地法或屬人法為主兼采有關國家的法律。
5、對婚姻形式要件法律沖突,各國采用的沖突規則主要有(ABCD)。A.婚姻舉行地法 B.當事人本國法
C.以婚姻舉行地法為原則,當事人屬人法為例外
D.以當事人屬人法為原則,婚姻舉行地法為例外。
6、收養形式要件的準據法,各國大都主張適用(A)。
A、收養成立地法 B、法院地法 C、收養人屬人法 D、被收養人屬人法
7、無人繼承財產,各國法律大都規定(D)。
A.歸被繼承人旁系親屬所有 B.歸與被繼承人生前關系密切的人所有 C.歸慈善機構所有 D.歸國家所有
8、涉外繼承中,對死者的遺產不分動產和不動產,也不論財產位于何國,其繼承都適用一 個統一的沖突規范,從而導致適用同一準據法,這種確定涉外繼承準據法的方法在國際私法 上稱之為(A)。
A.單一制 B.區別制 C.分割制 D.聯合財產制
9、《死者遺產繼承法律適用公約》規定了(C)繼承制度。
A.區別制 B.分割制 C.同一制 D.共同制
10、物之所在地法原則決定(ABCD)。
A.物權客體范圍 B.物權的種類和內容
C.物權的取得、轉移、變更和消滅的條件
D.動產與不動產的識別
二、名詞解釋
1、國籍沖突
答:是指一個人同時具有不止一個國籍或不具有任何國籍的法律狀態。
2、最惠國待遇
答:指給惠國承擔條約義務,將它已經給予或將來給予第三國的公民或法人的優惠同樣給予締約他方的自然人或法人。
3、國家管轄豁免
答:指一個國家及其財產未經該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產不得被另一國家扣押或用于強制執行。
4、分割制
答:指在涉外繼承中,將死者的遺產區分為動產和不動產,分別適用不同沖突規范所指引的準據法,即動產適用死者的屬人法,不動產適用物之所在地法。
三、簡述題
1、簡述我國涉外繼承法律適用的規定。
答:根據我國繼承法和民法通則的規定,我國處理涉外法定繼承的法律適用規定是:(1)動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產適用不動產所在地法律;(2)中華人民共和國訂有條約、協定的,按條約、協定辦理。
處理涉外遺囑繼承,我國目前尚無明確的法律適用規定,實踐中多參照一般民事行為和涉外法定繼承的法律適用原則。
2、簡述我國關于自然人國籍和住所的規定。
答:關于自然人國籍的規定:我國《國籍法》采取雙系血統主義確定國籍和堅持“一個國籍”的原則,父母雙方或任意一方為中國國民,本人都具有中國國籍,不承認中國公民的雙重國籍,定居外國的中國公民,志愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。關于自然人住所的規定:我國《民法通則》和《民通意見》的相關規定,公民以他的戶籍所在地的居住地為住所。經常居住地與住所不一致的,經常居住地視為住所。當事人住所不明或不能確定的,以其經常居住地為住所;當事人有幾個住所的,以產生糾紛的民事關系有最密切聯系的住所為住所。
四、論述題
1、論述我國涉外結婚、涉外離婚法律適用的規定。答:我國《民法通則》第147條規定:“中華人民共和國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律”。
我國在不同國籍的當事人(包括無國籍人)結婚問題上,采用的是行為地法的原則,不論是婚姻成立的實質要件還是婚姻成立的形式要件,均以婚姻成立地所在國家(地區)的法律為準據法。中國公民同外國人在中國境內結婚的,適用中國法。中國公民同外國人在中國境外結婚的,適用相應國家(地區)的法律。
在不同國籍的當事人(包括無國籍人)離婚問題上,我國采用的是法院地法的原則,以受理離婚案件的法院所在國家(地區)的法律為準據法。以中國公民為一方、外國人為另一方的離婚案件由中國法院受理的,適用中國法。由其他國家(地區)的法院受理的,適用相應的國家(地區)的法律。
2、論述物之所在地法原則。
答:物之所在地法是各國解決涉外物權法律沖突的基本法律,但并非是解決所有特權沖突的法律,從世界各國的立法和實踐來看,特之所在地法主要解決以下物權法律沖突:
(一)識別動產和不動產
(二)決定物權客體的范圍
(三)決定物權的種類和內容
(四)決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件
(五)決定物權的保護方法
作業3(第8章~第10章)
一、不定項選擇題
1、涉外合同之債的法律適用,主要有(AD)。
A、意思自治說 B、客觀標志說 C、合同自體法說 D、最密切聯系說
2、我國加入《聯合國國際貨物銷售合同公約》時對公約(BCD)作出保留。
A.第1條第(1)款(A)項 B.第1條第(1)款(B)項
C.第11條 D.第12條
3、提單的法律職能表現為(ABC)。
A.海上貨物運輸合同的憑證 B.托運人交付貨物的收據
C.貨物所有權的憑證 D.物權所有權轉移的證明
4、國際技術轉讓合同適用的法律有(ABD)。
A.許可人住所地法 B.被許可人住所地法
C.許可人國籍國法 D.當事人選擇的法律
5、我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是(D)。
A.《瓜達拉哈拉公約》
B.《海牙議定書》
C.《關于鐵路貨物運輸的國際公約》 D.《國際鐵路貨物聯運協定》
6、韓國某汽車公司、日本某汽車公司、德國某汽車公司與中國某汽車公司在日本簽訂在中國建立合資 企業的協議。協議書約定合同履行過程中發生爭議適用被告方法律。該協議在履行中發生糾紛,中國某汽車公司在中國法院提起訴訟。該案應適用(D)法律。
A.日本 B.韓國 C.德國 D.中國
7、侵權行為之債的準據法,世界各國主要適用(ABCD)。
A.侵權行為法 B.法院地法
C.重疊適用侵權行為地法和法院地法 D.與侵權行為有最密切聯系的法律
8、北京某高校學生甲與美國一高校聯系到該校就讀,獲準。與學生甲住同一宿舍的學生乙產生嫉妒,盜用學生甲的名義給美國的學校發一函件,稱不愿到該校就讀。學校遂取消學生甲的入學資格。學生甲得知此事后,在中國法院提起訴訟。本案應適用的法律是(D)。
A.美國法律
B.中國法律 C.當事人在中國法律或美國法律之間作出選擇 D.法院在中國法律或美國法律之間作出選擇。
9、我國法律把(AB)都視為侵權行為地。
A.侵權行為實施地 B.侵權結果發生地
C.侵權行為預謀地 D.與侵權行為有關的地方均作為侵權行為地
10、船舶碰撞的法律適用,各國一般主張適用(BCD)。
A.當事人國籍國法 B.碰撞發生地法 C.法院地法 D.船旗國法
二、名詞解釋題
1、意思自治原則
答:意思自治原則是確定合同準據法最基本的原則。主張在合同法律關系方面,當事人既然可以依據“契約自由“原則按照自己的意志創設合同權利、義務關系,那么他們當然也有權利自行決定該協議應該適用的法律。
2、客觀標志說
答:客觀標志說是指法院依照“場所支配行為”的原則,以與合同有關的客觀標志為依據確定合同的準據法。
3、特殊合同
答:特殊合同是指經濟地位不平等主體之間簽訂的合同,或者合同標的物對所在地有重大影響的合同。
4、侵權行為之債
答:侵權行為之債是指行為人不法侵害他人財產權利或人身權利而使他人遭受損害時,行為人依法應對受害人承擔責任,構成侵權行為之責。
三、簡述題
1、試述國際貨物買賣合同的法律適用。
答:國際貨物買賣合同由當事人協商訂立,但實踐中使用較多的是格式合同。適用的法律范圍:
(一)首先由雙方當事人協商確定,當事人可以通過訂立法律適用條款約定合同應適用的法律范圍。
(二)當整個沒有選擇合同應適用的法律時,可以根據具體情況適用國際條約,也可以根據沖突規范確定合同應適用的法律。
(三)、不論采取哪種方法確定合同的準據法,可能被適用的法律歸納為三大類:國內法、國際條約、國際慣例。
2、試述我國涉外合同的法律適用原則。答:(一)意思自治原則(二)最密切聯系原則
(三)投資領域合同強制適用中國法原則
(四)適用國際條約和國際慣例的原則
(五)意思自治原則的限制
四、論述題
1、試述最密切聯系原則。答:最密切聯系原則是指一國法院審理涉外民事案件,當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下,法院依據最密切聯系原則,選擇一個與該法律關系本質上有重大聯系,利害關系最密切的國家的法律予以適用。
最密切聯系原則是以客觀標志后進行綜合分析,找出與該合同有最密切聯系的客觀標志,然后根據該標志的指引,確定合同應適用的法律。
2、我國法律對侵權責任的法律適用是如何規定的? 答: 1).我國《民法通則》第146條首先規定:“侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一個國家有住所的,也可以適用當事人該國法律或者住所地法律,中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的,不作為侵權行為處理。2).《民法通則》第146條第2款規定:以侵權行為地法律作為侵權責任法律適用基本原則,當事人共同屬人法作為輔助原則,“雙重可訴原則”作為例外原則。3).《民法通則》 第44條作出新規定:“侵權責任,適用侵權行為地法律,但當事人有共同經常居所地的,適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后,當事人協議選擇適用法律的,按照其協議。4)《涉外民事關系法律適用法》保留了《民法通則》的合理內核,去粗取精,與國際接軌,使我國一般侵權責任法律適用的規定走在世界前列。
作業4(第11章~第13章)
一、不定項選擇題
1、《保護文學藝術作品伯爾尼公約》確立的著作權保護原則有(ABCD)。
A、國民待遇原則
B、自動保護原則
C、獨立保護原則
D、最低限度保護原則
2、外觀設計專利優先權的期限為(B)。
A.3 個月 B.6 個月 C.12 個月 D.18 個月
3、《保護工業產權巴黎公約》規定馳名商標(D)。
A.非經法定程序不受保護
B.國家之間簽訂協議后給予保護 C.所有人申請保護后給予保護 D.自動獲得保護
4、《專利合作條約》規定專利申請案實行“早期公布”的辦法,在申請人提交申請案(D)內予以公布。
A.3個月 B.6個月 C.12個月 D.18個月
5、外國人訴訟權利能力和訴訟行為能力適用(AB)。
A.法院地法 B.當事人屬人法 C.行為地法 D.當事人選擇的法律
6、法院地給予外國人什么樣的訴訟權利,由(A)決定。
A.法院地法 B.當事人屬人法 C.行為地法 D.當事人選擇的法律
7、外國人委托律師作為訴訟代理人時,(D)。
A可以委托本國的律師 B可以委托第三國的律師 C可以委托任何一國的律師 D必須委托法院地國家的律師
8、涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素,由該地域所屬國法院 行使管轄權,這是(B)。
A屬人管轄 B屬地管轄 C協議管轄 D平行管轄
9、仲裁機構對案件的管轄權來自仲裁協議和申請人的申請,當事人之間無仲裁協議或仲裁協議無效則不得將爭議提交仲裁,仲裁機構也無權受理案件,這是仲裁協議(B)。
A對當事人的法律效力 B對仲裁機構的法律效力 C對法院的法律效力 D對執行仲裁裁決的法律效力
10、國際商事仲裁可仲裁的事項是(C)。
A婚姻、家庭、繼承糾紛
B收養、監護、撫養糾紛 C公民、法人和其他經濟組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛
D行政爭議糾紛
二、名詞解釋
1、屬人管轄
答:屬人管轄以當事人國籍為標志確定國際民事訴訟管轄權。涉外民事案件的當事人、不論是原告還是被告,也不論其居住在國內還是國外,只要具有本國國籍,本國法院就享有案件管轄權。
2、司法協助
答:指一國法院或其他主管機關,根據另一國法院或其他主管機關或有關當事人的請求,代為進行或實施某些與訴訟有關的行為,諸如送達訴訟文書、傳喚證人、搜集證據、承認及執行與外國法院的判決和仲裁機構的裁決等。
3、域外送達
答:指在國際民事訴訟中,請求國依據國際條約或本國法律規定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的行為。
4、仲裁協議 答:仲裁協議是雙方當事人同意將他們之間已經發生或者將來可能發生的國際商事爭議交付仲裁解決的一種書面協議。
三、簡述題
1、簡述我國知識產權法律適用的規定。答:《涉外民事關系法律適用法》借鑒國際知識產權保護立法,尊重國際通行做法,對涉外知識產權法律適用做出了規定,填補了我國知識產權法律適用立法的空白,把我國涉外知識產權保護提高到一個新階段。
一、知識產權的歸屬和內容的法律適用:知識產權的歸屬和內容,適用被請求保護地法律。
二、知識產權轉讓和許可使用的法律適用:當事人可以協議選擇知識產權轉讓和許可使用的法律,當事人沒有選擇的,適用履行義務最能體現該合同特征的一方當事人經常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯系的法律。
三、知識產權侵權責任的法律適用:知識產權的侵權責任,適用被請求保護地法律,當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。
2、簡述承認與執行外國法院判決的條件。答:(1)外國法院對案件具有管轄權。(2)外國法院判決是已生效判決。(3)訴訟程序公正。
(4)不存在訴訟競合情形。
(5)外國法院判決必須是合法取得的。
(6)外國法院適用了被請求國沖突規范所指引的準據法。(7)承認與執行外國法院判決了違反被請求國公共秩序。(8)存在互惠關系。
四、論述題
1、論述國際民事訴訟管轄權的確定依據。
答:涉外民事案件與兩個或者兩個以上國家相聯系,在涉外民事爭議發生后,需要依據當事人國籍、住所、經常居所地、營業地、行為地、訴訟標的物所在地、被告財產所在地、當事人合意選擇的法院地等連接因素確定管轄法院。從各國立法和國際民事訴訟實踐來看,國際民事訴訟管轄權的確定依據主要有如下幾種:
一、屬人管轄
涉外民事案件的當事人,不論是原告還是被告,也不論其居住在國內還是國外,只要具有本國國籍,本國法院就享有案件管轄權,主要是與人身有關聯的案件。
二、屬地管轄
屬地管轄體現了國家主權原則,一個主權國家對其領土范圍內的一切人、發生在本國領土內的事、位于本國領土內的物都享有完全和排他的管轄權。以地域為標志確定國際民事訴訟管轄權為各國所認可。
三、專屬管轄
國家出于對涉及本國公共秩序或出于保護本國當事人利益的考慮,規定特定民事案件為本國法院專屬管轄,排除他國法院的管轄權,主要有不動產、法人的成立解散或破產、婚姻家庭繼承、專利商標的案件。
四、協議管轄
協議管轄是當事人意思自治原則在國際民事訴訟程序中的運用,是對屬人管轄和屬地管轄的變更和補充。協議管轄可排除依屬人原則或屬地原則確立的法院管轄權,可以使對案件無管轄權的法院獲得管轄權,但也有一定的限制。
五、平行管轄
平行管轄案件多是與有關國家聯系不十分緊密,不屬于專屬管轄的范圍,且本國法院不排除外國法院管轄的案件,平行管轄權的確定完全取決于原告的選擇,主要適用于海事和航空運輸合同糾紛案件。
2、論述我國承認及執行外國仲裁裁決的制度。
答:我國承認及執行外國仲裁裁決的法律依據包括: ①我國加入的1958年《紐約公約》; ②我國締結的雙邊司法協助協定;
③與我國沒有條約關系的,按照互惠原則辦理。
一、管轄法院
申請我國法院承認及執行在另一締約國領土內作出的仲裁裁決,是由仲裁裁決的一方當事人提出的。對于申請應由下列中級人民法院受理:被執行人為自然人的,為戶籍所在地或者居住地;被執行人為法人的,為其主要辦事機構所在地;被執行人無住所、居所或主要辦事機構,但有財產的,為其財產所在地。
二、法院的審查
我國有管轄權的人民法院接到一方當事人的申請后,應對申請承認及執行的仲裁裁決進行審查。符合申請條件的裁定承認其效力并依照我國的法律規定程序執行;如何不符合條件的,應當裁定駁回申請,拒絕承認及執行。
三、當事人申請承認及執行裁決的期限向我國法院申請承認和執行的仲裁裁決,僅限于1958年《紐約公約》對我國生效后的另一締約國領土內做出的仲裁裁決,申請必須在2年內提出。與我國有協定或雙邊條約的按協定或條約的規定予以承認和執行,無條約關系的情況下,外國仲裁裁決要在我國的承認的執行,從法律上講,我國人民法院沒有承認及執行的義務。但是,在互惠的原則下,如果該國裁決不違背我國的社會公共利益,也可以承認和執行。
第三篇:《國際私法》形成性考核冊答案
《國際私法》形成性考核冊 作業1
一、不定向選擇題
1.國際私法主要解決(D)
A、區際法律沖突 B、時際法律沖突 C、人際法律沖突 D、不同國家之間的法律沖突
2.(C)是國際私法淵源的最早表現形式
A.國際條約 B.國際慣例 C.國內立法 D.國內判例
3.在判例法國家,權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》 B、戚希爾和諾思的《國際私法》
C、巴蒂福爾的《國際私法總論》 D、薩維尼的《現代羅馬法體系》
4.19世紀以前,國際私法的主要表現形式是(C)。
A、成文法 B、判例法 C、學說法 D、成文法與學說法并存
5.以當事人本國法作為屬人法起始于(C)。
A、1756年《巴伐利亞法典》 B、1794年《普魯士法典》
C、1804年《法國民法典》 D、1898年《日本法例》
6.意思自治原則是(D)提出來的。
A.格勞秀斯 B.胡伯 C.奧斯汀 D.杜摩蘭
7.既得權說是(C)提出來的。
A、巴托魯斯 B、杜摩蘭 C、戴西 D、庫克
8.在“侵權行為適用侵權行為地法”這一沖突規范中,“侵權行為”系(A)
A、范圍 B、系屬 C、連接點 D、準據法
9.侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規范的連接點是(B)。
A、侵權行為 B、侵權行為地 C、侵權行為法律 D、適用侵權行為地法律
10.在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規范是(A)A.單邊沖突規范 B.雙邊沖突規范
C.選擇型沖突規范 D.重疊型沖突規范
11.在我國,國際私法的淵源可以表現為(ABCD)。
A、國內立法 B、國內判例 C、國際條約 D、國際慣例 E、國際私法權威學者的學說
12.屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式,主要解決(CD)等方面的法律沖突。
A、物權方面的 B、行為地方面的C、人的能力、身份、家庭財產方面的 D、財產繼承方面的13.物之所在地法解決與物權有關的法律沖突,具體說來,物之所在地法(ACD)。
A、決定物權客體的范圍 B、運送中的物品的物權關系
C、決定動產與不動產的識別與區分 D、決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件
14.國際私法上法律沖突產生的原因主要有(ABD):
A、對同一民事關系,相關國家的法律作出了不同的規定
B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系,法律的域內效力與法律的域外效力產生沖突
C、對同一法律概念,相關國家作出了不同的法律解釋
D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力
15.統一實體規范是指在(CD)中規定的用來確定當事人權利與義務的規范。
A.國內立法 B.國內判例 C.國際條約 D.國際慣例
16.國際私法的范圍應包括(ABCD)。
A.沖突規范 B.統一實體規范 C.外國人民事法律地位規范
D.國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范
17.經沖突規范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法,而該國是一個多法域國家,存在區際法律沖突。各國一般采取(ABD)方法確定準據法,解決區際法律沖突。
A.以法院地沖突規范中的連接點確定準據法
B.按多法域國家的區際私法確定準據法
C.當事人協商確定準據法
D.法院地沖突規范專門針對多法域國家的法律適用規定了應以哪一法域的法律作為準據法
18.識別可以基于以下(ABC)原因產生。
A、有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質
B、有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇
C、與案件有關國家之間,一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋
19.廣義的反致包括(BCD)。
A.循環反致 B.間接反致 C.狹義反致 D.轉致
20.最高人民法院《關于貫徹執行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第194條規定:“當事人規避我國(BD)法律規范的行為,不發生適用外國法律的效力。”
A、任意性 B、強制性 C、規范性 D、禁止性
二、簡述題
1、我國區際法律沖突的法律特征。
答:(1)我國的區際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突,也包括相同社會制度之間的法律沖突。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件(2)我國的區際法律沖突表現為三法律體系之間的法律沖突。(3)我國的區際法律沖突還表現為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍。(4)我國的區際法律所體現的各法域的權利使單一制的中國帶有復合制的特征。
2、簡述法律本座說。
答:19世紀,德國法學家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關系本座說。薩維尼認為,每一法律關系都有一個確定的“本座”,即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時,應根據法律性質確定法律關系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關系適用的法律。
3、簡述沖突規范的概念及法律特征。
答:沖突規范是指涉外民事法律關系應適用哪一國法律來調整的規范。具有以下法律特征:
(1)沖突規范不直接規定當事人的權利和義務,只指出該民事關系應適用何國法。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件下載,免費QQ,Q幣,性感美眉 ,絕色、清純、靚麗、火辣、性感、端莊、嫵媚!少女、少婦、模特、明星、白領麗人全包括!網友自拍成人笑話, 現代文學, 戀愛笑話, 名人笑話, 愚人笑話, 校園(2)沖突規范和準據法相結合,才能最終確定當事人的權利和義務。
三、論述題
查閱有關資料后,評述法律關系本座說及其在國際私法中的地位。P.30
《國際私法》形考作業2答案
一、不定向選擇題
1.普遍優惠制度是發達國家給予發展中國家制成品和半制成品的何種待遇?(C)
A.最惠國待遇 B.國民待遇 C非互惠待遇 D.互惠待遇
2.當事人具有兩個或兩個以上的國籍,其中一個是內國國籍,這種情況下國籍的確定方法是(D)。A.以當事人最后取得的國籍為其國籍 B.以當事人住所地國家的國籍為其國籍
C.由法院確定當事人的國籍 D.以內國國籍為其國籍
3.一個人在國內有住所,在國外也有住所,其住所的確定方法是(A).A.以其內國的住所為住所 B.以當事人選擇的住所為住所
C.以最后取得的住所為住所 D.依最密切聯系的原則確定住所
4.對外國法人,我國以其(D)為標準確定其國籍。
A.法人住所地 B.法人管理中心所在地
C.法人主要營業所所在地 D.法人注冊登記地
6.根據我國法律規定,下列哪一項是票據行為方式的準據法?(ABD)
A.行為實施地法 B.出票地法
C.票據債務人的屬人法 D.付款地法
7.在物權關系上,主張動產和不動產一律適用物之所在地法始于(D)。
A.13世紀 B.17世紀 巴18世紀 D.19世紀
8.我國海商法規定的關于船舶所有權的取得、轉讓、變更和消滅應適用的準據法是什么?(A)
A.船旗國法 B.船舶所在地法
C.船舶的原所有人的住所地法 D.所有權轉移合同簽訂時的船舶的所在地法
9.《保護工業產權巴黎公約》規定應提供給該公約締約方的國民(B)。
A.最惠國待遇 B.國民待遇 C.不歧視待遇 D.普遍優惠待遇
10.確定合同準據法最基本的學說是(A)。
A.意思自治說 B.客觀標志說 C.最密切聯系說 D.特征性履行說
11.我國法律規定,涉外合同的當事人沒有選擇合同應適用的法律時,合同適用(B)。
A.合同締結地法 B.與合同有最密切聯系的法律
C.合同履行地法 D.合同自體法
12.美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年,約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉讓給法國人巴姆。后因付款兩人發生爭議在我國法院涉訴。這起案件應適用的法律是(D)。
A.美國法 B.法國法 C.可以選擇適用美國法或法國法 D.中國法
13.法國人格里婿在我國某海濱城市購沿海別墅一幢,兩年后因其所在公司委派他常駐印度開展業務,決定將此別墅出售給其商業伙伴美國人彼魯。此合同適用(D)。
A.法國法律 B.美國法律 C印度法律 D.中國法律
14.在中國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同應適用的法律是(D)。
A.投資國的法律 B.文明國家的法律
C.當事人雙方約定的國家的法律 D.中華人民共和國法律
15.1985年(國際貨物銷售合同法律適用公約)適用于(A)。
A.營業地位于不同國家的當事人之間訂立的合同
B.具有不同國籍的當事人之間訂立的合同
C.住所位于不同國家的當事人之間訂立的合同
D.管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的合同
16.在我國,侵權行為事實地和侵權結果發生地不一致時,由(B)確定侵權行為地。
A.當事人 B.人民法院 C.致害人 D.受害人 E.法人代表的權限
17.“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指(CD)。
A.出版單位的國籍 B.銷售單位的國籍 C.作者的國籍 D.作品的國籍
18.涉外合同之債的法律適用,主要有(ABD)。
A.意思自治說 B.客觀標志說 C.合同自體法說 D.最密切聯系說
19.一國法人到外國進行經濟活動,須經外國認許。各國采用的認許制度有(ABC)。
A.特別認許制 B.一般認許制 C.相互認許制 D.分別認許制
20.物之所在地法決定(BCDE)。
A.外國法人財產清算法律適用問題 B.物權客體范圍 C.物權的種類和內容
D物權的取得、轉移、變更和消滅的條件 E.動產與不動產的識別
二、簡述題
1、簡述最惠國待遇的特點。
答:(1)最惠國待遇的依據常常是一項雙邊或多邊條約的規定。
(2)受惠國取得施惠國給予任何第三國的優惠待遇,無需向施惠國履行任何申請手續。
(3)在最惠國條款中,一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規定,即目前一般實行的是有限制的最惠國待遇。
2、簡述動產三分說
答:“動產三分”說是由德國法學家薩維尼提出,他把動產分為三類:
(1)不能確定其所在地的,這類動產經常處于變動狀態,應適用當事人住所地法。
(2)能夠確定其所在地的,應適用物之所在地法。
(3)所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李,對這類動產可以根據具體情況,或適用當事人住所地法或適用財產所在地法。
3、簡述當事人選擇合同準據法的方式
答:當事人選擇合同準據法的方式通常有兩種,即明示的意思自治和默示的意思自治。(1)明示的意思自治。指合同當事人在締約之前或在爭議發生之后,以文字或言詞明確作出選擇合同準據法的意思表示。(2)默示的意思自治。指在合同中沒有明確規定合同準據法的情況下,通過締約行為或其他一些因素來推定當事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。
三、案例分析題
1986年4月30日,大連市土產進出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買賣合同,挪威艾格利股份有限公司向大連市土產進出口公司購買110噸塑料編織袋,價格條件CIF950美元/噸,裝期1987年2-3月。大連市土產進出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運,第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運。對上述兩批貨物,挪威艾格利股份有限公司均自提單開出之日起90天內信用證付款。但挪威艾格利股份有限公司收到貨物后以大連市土產進出口公司違約為由,申請挪威王國法院扣押上述兩份信用證項下款項。據此,開證行東方惠理銀行已書面通知中國銀行,該兩批貨物價款至今未付。大連市土產進出口公司因此提起訴訟,要求解除合同,判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。
請問:
1)本案大連市土產進出口公司向中國法院起訴,當地中國法院是否有管轄權?
2)本案能否適用中國法律,其法律依據是什么?有
參考答案
1)中國法院有管轄權。本案合同糾紛,雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貨款,但由于雙方在合同中并未約定管轄法律,大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴,該地的中國法院有管轄權。
2)關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款,因此,根據《民法通則》第145條規定,本案應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國,起運港在中國,而且按照CIF價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨物越過船舷以前的風險,故本案中與合同由最密切聯系的國家是中國,應適用中國法律。
4、課堂討論
美國合同要素分析法和大陸法系特征性旅行說作為判定最密切聯系因素的方法二者對比有何優缺點?
“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質”的綜合分析,從而確定準據法。
“量”的分析。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來,然后將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區確定為最強聯系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數字計算,只要列舉出來,找到聯系最多的國家就行了,而是深層次的綜合分析。并且要與“質”的分析相結合,才能最終確定某一合同的最強聯系地。
“質”的分析,法官在選擇法律時,應當根據各種聯結因素的相對重要程度,來確定在特定問題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少,而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象,其難點在于如何確定各種聯系的相對重要程度。
大陸法系國家的“特征履行”說
“特征性履行”說是大陸法系國家用來判定最密切聯系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質,以何方的履行最能體現合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯系原則相結合,使合同準據法的確定具有了確定性和可預見性。特征性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題,一是確定合同特征性履行的標準,即依據什么標準如何判定哪一方的履行為特征性履行。二是確定合同特征性履行的場所。即在確定了特征性履行方之后,又要在地理或空間上尋找一個連結點,以最終確定合同應適用的法律。
在確定合同特征性履行的標準上,法學理論與實踐一直存在分歧,歸納起來主要是兩種觀點:
第一種觀點認為,既然在雙務合同中,一方當事人要支付貨幣來履行義務(如價款、傭金),即所謂金錢履行,而另一方則為非金錢履行(如交貨、提供勞務)。在一般情況下,為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單,也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜,不同類型的合同也各不相同;這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區別的依據。以買賣合同為例,買方的義務是支付貨款,領受貨物,賣方的義務是交貨。這里,賣方的交貨義務就體現了這個合同的特征,從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上,將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯系的法律,且簡單明了,易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中,就顯得無能為力了。
第二種觀點認為,客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準,確定合同的特征性履行,并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質,而是要通過考察合同的功能,尤其是合同企圖實現的具體的社會目的,考察合同各方面相互間的關系,從而將最能體現社會功能的一方當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法,即認為確定合同特征性履行應該具體合同具體分析,在分析過程中,即要考慮各方當事人的具體利益,更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準,很難把握,因而在各國的立法與實踐中,多數采用第一種做法確定特征履行方。
總之一個比較自由,一個比較保守
《國際私法》形考作業3答案
一、不定向選擇題
1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A
二、簡述題
1、簡述涉外婚姻的實質要件及我國涉外結婚、離婚法律適用的規定
答:(1)涉外婚姻的實質要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質要件是指法律規定的,在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結婚的必備條件主要包括以下內容:男女雙方自愿、兩性結合、符合法定婚齡;禁止條件主要包括:近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結婚。
(2)我國關于涉外結婚和離婚法律適用主要規定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中,即中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法;離婚適用受理案件的法院所在地法。
2、簡述我國涉外法定繼續的法律制度
答:我國《繼承法》第36條規定:“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的遺產,動產適用被繼承人住所地法律,不動產適用不動產所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產,動產適用被繼承人住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。”由此可見,中國在涉外法定繼承的法律適用上采用區別制。而且,《民法通則》第149條也進行了明確的規定:“遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。”
3、簡述域外送達的方式
答:域外送達是指在國際民事訴訟中,哀求國依據其參與的國際條約或其本國法律規定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種:(1)外交途徑送達(2)領事途徑送達(3)中央機關送達(4)法院送達(5)郵寄送達(6)個人送達(7)公告送達
三、論述題
1、見書p324頁
2、見書p341頁
四、案例分析題
1)中國根據民政部發布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第六條規定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚,還是一方要求離婚,一律按訴訟程序辦理,不使用行政程序辦理,即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2)公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴,屬于有關身份關系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規定,該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此,對于本案,廣州市白云區人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規定,中國公民和外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律,本案應適用中國婚姻法審判。
2、我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項,應當適用我國法律。該分居協議不符合我國婚姻法的規定,故不能承認和協助執行,該分居協議系按照巴西法律允許的方式達成的,故只能按照巴西法律規定的程序向巴西有關方面申請承認,邊、王二人的分居協議是按照巴西法律達成的,巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規定相抵觸,承認和執行邊、王二人的分居協議有悖我國的公共秩序,所以我國不能承認邊、王二人的分居協議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決,而不能是當事人之間的協議。
國際私法作業4
一、略
二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫
本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》,法律出版社,1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。
全書主要內容為:緒論、英格蘭法院的管轄權、關于法律沖突的一般規則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。
沃爾夫認為,國際私法的職能是:“在同時都是有效的幾個法律體系中,決定哪個法律體系應該適用于一些特定的事實。”根據作者的解釋,這一定義包含4個要點:
1、國際私法的規則適用于一些特定的事實,適用于未經法律接觸過的,未經認定為產生某種法律關系的一些事實。
2、法院可以選擇的各個法律體系,限于同時都是有效的那些法律體系。
3、可以選擇的幾個法律體系,大半是在各個地區中施行的那些法律體系。
4、一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的,有的需要適用幾個法律體系。
在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時,沃爾夫指出:國際私法現在是國家的法律,這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規則是一切國家或者至少是一些國家所共有的,現在也不再被認為是超國家的,而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標—全世界沖突規則的統一距離還很遙運,而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。
要包括:
1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍,以及在人際法中,他所屬的人的類別;
2、法人的所在地;
3、物的所在地;
4、船的國旗;
5、行為地;
6、預期行為發生效力的地方;
7、契約當事人關于他們的契約適用什么法律的協議;
8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點,住所原則比國籍原則更具有某些優點。但住所原則也有它的缺點。
法院在適用外國法時應將其作為“事實”還是作為“法律”來看待,沃爾夫認為,正確而簡單的答案是:
1、法院對于它受理的事實所適用的是“法律”,而不僅僅是事實;
2、法院所適用的法律是外國法,而且始終是外國法。
沃爾夫的《國際私法》一書,資料豐富,論述詳細,同時引用大量案例,闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點,對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。
《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼圣
第四篇:國際私法形成性考核冊參考答案
2010 年國際私法形成性考核冊答案 作業 1
一、不定項選擇題
1、ABC
2、C
3、A
4、A
5、A
6、A
7、C
8、C
9、B
10、A
11、ABCD
12、CD
13、ACD
14、ABD
15、CD
16、ABCD
17、ABD
18、ABC
19、BCD 20、BD
二、簡述題
1、P57-58 區際法律沖突是指一國之內不同法域,不同法律制度之間產生的法律沖突。我國區際法律沖 突的法律特征表現為:(1)我國的區際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突,也包括不同社會制度之間 的法律沖突。(2)我國的區際法律沖突表現為三大法系之間的法律沖突。(3)我國的區際法律沖突還表現為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍問題。(4)我國的區際法律所體現的各法域的權利使單一制的中國帶有某些復合制的特征。
2、P30 19 世紀,德國法學家費德里克·夫爾·馮·薩維尼提出法律關系本座說,把國際私法推進 到一個新階段。他認為每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相聯系每一法律關系 都有一個確定的“本座”,即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行選擇時,應根據法 律關系的性質確定法律關系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用 的法律。對各種特定的涉外民事關系適用其“本座”所在地的法律,且除個別的例外情況不 應拘泥于其為外國的法律。
3、P49-50 沖突規范:是指涉外民事關系應適用哪一國法律來調整的規范。特點:(1)沖突規范不直接規定當事人之間的權利與義務,只指出該民事關系應適用何國法。(2)沖突規范和準據法相結合,才能最終確定當事人的權利與義務。
三、論述題 P30-31(1)首先對法律關系本座說進行解釋,參見簡答題 2。(2)評論:薩維尼的法律關系本座說在國際私法發展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統治了幾百年的通過法律性質選擇法律的方法,代之以通過法律性質選擇法律 的方法,這在方法論上是一個歷史性突破,他創造性他提出了解決法律選擇中的連接點,為 國際私法的規范化和更具操作性起到了至關重要的作用,薩維尼的理論對國際私法的發展具 有極具深遠的影響當今流行的“法律關系重心說”“最密切聯系說”等無一不是在法律本座、說基礎上發展起來的,他的這種學說對推動歐洲沖突法的法典化和沖突法的趨同化也是有重 大影響的并且使國際私法從荷蘭學派開創的特殊主義-國家主義的影響下解放了出來,重新 歸復到普遍主義-國際主義的軌道上來。
四、課堂討論報告 P85 P89 傳統國際私法追求的一個目標就是判決結果的一致性,特別是自薩維尼法律關系本座說問世 以來這,定一目標更為國際私法學者夢寐以求。各國沖突規范互不相同,彼此歧義:有的國家接受反致,有的國家不接受反致這就需要創造 條件,以期達到不論案件在哪一個國家審理,都將適用同一實體規范,從而得到同一判決結 果,承認反致,接受反致,就有可能實現判決結果一致性這一目標。現代國際私法追求案件解決的公正性和合理性,為實 現這一目的,就要增加法律選擇的靈 活性,采用反致就能夠增加法律選擇的靈活性。反致制度能夠滿足傳統國際私法的要求,符合現代國際私法的價值觀念,同時,它也是排除 和限制,外國法適用的一種手段,所以對反致制度,應予以肯定為宜。我國現行法律中對反致制度未作明確規定,但從某些司法解釋可以看出我國對反致的態度,我國法院審理涉外民事案件時,根據我國的沖突規范指引應適用外國法為準據法,該適用外 國法為準據法,該外國法為該國實體法,不包括沖突規范,確立了我國不接受反致和轉致的 立場。作業 2
一、不定項選擇題
1、C
2、D
3、A
4、D
6、D
7、D
8、A
9、B
10、A
11、B
12、D
13、D
14、A
15、A
16、B
17、CD
18、ABD
19、ABCD20、BCDE
二、簡述題
1、P120-121 最惠國待遇是指一個締約國根據條約的規定給予對方締約國的自然人或法人的待遇不低于 該締約國已經給予或將要給予任何第三國的自然人或法人的待遇。(1)最惠國待遇的依據常常是一項雙邊或多邊條約的規定。(2)受惠國取得施惠國給予任何第三國的優惠待遇,無需向施惠國履行任何申請手續。(3)在最惠國條款中,一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規定,即目前一般實行的是有 限制的最惠國待遇。
2、P158 薩維尼在批判“動產隨人” 原則之時,提出了與之相對的“動產三分說”即把動產分為三類:(1)不能確定其所在地的,這類動產經常處于變動狀態,故應適用當事人
住所地法;(2)能夠確定其所在地的,這類動產應適用物之所在地法;(3)所有者在住所地以外地方不定期 的托人保管的商品或旅行者在國外暫時寄存的隨身行李,對這類動產可以根據具體情況,或 適用當事人住所地法,或適用財產所在地法。薩維尼的“動產三分說”,將動產分為三類,按其能否確定所在地,提出了靈活的法律 適用標準,由單純的動產物權適用屬人法過渡到適用物之所在地法,其學說在理論上為物權 不分動產與不動產均適用物之所在地法奠定了基礎。
3、P199-204 當事人確定合同準據法的方式包括(1)意思自治原則(2)客觀標志原則(3)最密切聯系原則
三、案例分析題 1)中國法院有管轄權。本案合同糾紛,雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法 院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貨款,但由于雙方在合同中并未約定管轄法律,大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴,該地的中國法院有 管轄權。
2)關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款,因此,根據《民法通則》 第 145 條規定,本案應適用與合同有最密切聯系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國,起運港在中國,而且按照 CIF 價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨 物越過船舷以前的風險,故本案中與合同由最密切聯系的國家是中國,應適用中國法律。
四、課堂討論 P205(1)(要點)美國的“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質” 的綜合分析,從而確定準據法。“量”的分析,法官將與合同有關的全部連接因素列舉出來,然后將連接因素在數量上最集 中的那個國家或地區確定為最強聯系地。“質”的分析,法官在選擇法律時,應當根據各種直接因素的相對重要程度,來確定特定問 題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。(2)大陸法系國家的“特征履行”法,是大陸法系國家用來制定最密切聯系地的一種理論 和方法,它要求法院根據合同特殊性質,以何方的履行最能體現合同的特性來決定合同的法 律適用,它與最密切聯系原則相結合,使合同準據法的確定,具有了確定性和可預見性。在確定合同特征性履行的標準上,法學理論與實踐一直存在分歧,歸納起來主要是兩種 觀點: 第一種觀點認為,既然在雙方合同中,一方當事人要支付貨幣來履行義務(如價款、傭 金),即所謂金錢履行,而另一方則為非金錢履行(如交貨、提供勞務)。在一般情況下,為 金錢履行的那一方的履行義務較為簡單,也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務 較為復雜,不同類型的合同也各不相同; 這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區別 的依據。以買賣合同為例,買方的義務是支付貨款,領受貨物,賣方的義務是交貨。這里,賣方的交貨義務就體現了這個合同的特征,從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保 險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上,將合同中非支付金錢的一方 所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合 理地找到與合同有最密切聯系的法律,且簡單明了,易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合 同關系中,就顯得無能為力了。第二種觀點認為,客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準,確定合同的特征性履行,并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質,而是要通過考察合同的功能,尤其是合同企 圖實現的具體的社會目的,考察合同各方面相互間的關系,從而將最能體現社會功能的一方 當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法,即認為確定合同 特征性履行應該具體合同具體分析,在分析過程中,即要考慮各方當事人的具體利益,更要 考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準,很難把握,因而在各國的立法與實踐中,多 數采用第一種做法確定特征履行方。總之一個比較自由,一個比較保守。作業 3
一、不定項選擇題
1、A
2、C
3、B
4、D
5、B
6、B
7、B
8、C9、B
10、A
11、A
13、B
14、A
15、A
16、D
17、C
18、B
19、B 20、A
12、A
二、簡述題
1、涉外婚姻的實質要件:①雙方自愿 ②男女兩性的結合 ③已達法定婚齡 ④禁止近親 結婚 ⑤禁止重婚 ⑥禁止患有一定疾病的人結婚 我國涉外結婚適用婚姻締結地法,涉外離婚適用法院地法。
2、我國《繼承法》第 36 條規定:中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在 中華人民共和國境內的外國人的遺產,動產適用被繼承人住所地法律,不動產適用不動產所 在地法律,外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或在中華人民共和國境外的中國公民的 遺產,動產適用被繼承人住所地法,不動產適用不動產所在地法律。《民法通則》第 149 條規定:遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動 產適用不動產所地在法律。中華人民共和國與外國訂有條約,協定的按條約協定辦理。
3、(1)外交送達(2)領事送達(5)郵寄送達(6)個人送達(3)中央機關送達(7)公告送達(4)法院送達
三、論述題
1、要點: 《死者遺產繼承法律適用公約》于 1988 年 10 月在海牙國際私法會議第 16 屆大會 獲得通過,該公約有五章 31 條。其主要內容有:
(1)公約的適用范圍 除遺產處分方式、處分遺產的能力、有關夫妻財產的爭議、非因繼承而設立而讓與的財產權 利、利益或財產事項不適用公約外,一切遺產繼承的法律適用問題均適用公約。即使應適用 的法律是一非締約國法律,公約仍應適用。(2)公約采用了“同一制”繼承制度 公約將死者的遺產看成是一個不可分割的整體,規定適用統一的準據法。這一準據法原則上 是死者死亡時的慣常居所地國家的法律,只要他那時具有該國國籍,或者他在該國至少居住 5 年時間。在其他情況下,繼承受死者死亡時的國籍國法律支配,除非死者當時與另一國有 更密切的聯系。(3)意思自治原則 公約規定當事人可以指定適用于遺囑繼承的法律,但這種指定受到嚴格限制。一是當事人的 指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是 明示的。(4)繼承準據法的適用范圍 準據法適用于死者的全部遺產,不管這些遺產位于何處。準據法的具體適用范圍包括: A.確定繼承人、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權。B.因行為而引起的繼承權的剝奪和喪失。C.在確定繼承人、不動產遺囑繼承人或動產繼承人的份額時,任何返還或說明贈與物品、特 留份或遺物的義務。D.可處分的遺產部分,不可剝奪的利益和對遺產處分的其他限制。E.遺囑處分的實質有效性。公約排除了反致但規定允許轉致。(6 分)
2、要點:涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和同內立法的規定所確定的受理涉外民 事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。世界各國在確定涉外民事案件 管轄權時,主要采取以下原則:(1)屬人管轄原則.屬入管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權.涉外民事案件 的當事人,不論是原告還是被告,也不管居住何處,當事人國籍國法院對案件享有管轄權。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家. 各國對與人身有關的案件,特別是離婚、監護、親屬、繼承等案件,原則上承認當事人 本國法院享有管轄權。(2)屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素.由 該地域所屬同法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為:
A、以住所、居所、臨時所在地為聯系因素確定管轄權.各國確立本國涉外民事案件管 轄權,大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地域因素為基礎的. B、以物之所在地為聯系因素確定管轄權.作為確定管轄權聯系因素的物有兩種,一種 是訴訟標的物,即訴訟當事人之間訟爭的財產,—種是為被告所有但與訴訟案件無關的財 產.以物之所在地為聯系因素確定管轄權亦為各國普遍承認. C、以訴訟原因發生地為聯系因素確定管轄權。訴訟原因發生地上要指契約案件中的契 約成立地、契約履行地.侵權案件中的侵權行為地.各國普遍承認契約糾紛案件、侵權案件 由契約成立地、契約履行地.侵權行為地法院管轄.(3)協議管轄原則。協議管轄原則是指雙方當事人根據意思自治原則,在爭議發生前或爭 議發生后達成協議,把他們之間的爭議交由某一國法院審理. 協議管轄可分為明示協議管轄和默示協議管轄.明示協議管轄指當事人達成書面協議,將爭議交由某國法院審理,默示協議管轄指當事人之間未達成書畫協議,一方當事人在某國 法院提起訴訟,另—方當事人參加訴訟井進行答辯,從而構成對法院管轄權的確認. 各國在承認協議管轄的同時,也規定了協議管轄的條件,這些條件主要是: A,協議管轄僅適用于合同法律關系發生的爭議。B,當事人之間的協議應是書面的,口頭協議須有書面證明. C、當
事人之間的協議必須有效,必須符合有關國家的法律規定. D、協議管轄僅限于一審法院. E、當事人協議選擇的法院須是與案件有實際聯系國家的法院. F、專屬管轄案件當事人不得以協議予以變更.(4)平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有 管轄權,原告可以選擇其中一國法院起訴,由該國法院行使管轄權.(5)專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序,保護本國當事人利益,一國主張某類案件只能由本國法院管轄,排除他國法院的管轄權.
四、案例分析題 1 答:
1)在中國,根據民政部發布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》第 6 條的規定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚,一 律按訴訟程序辦理,不適用行政程序辦理,即此種離婚不能按向婚姻登記機關辦理離婚登記 的程序獲得離婚的法律效果。2)中國公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴,屬于有關身份關系的訴訟,依照 《中 華人民共和國民事訴訟法》的規定,該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因 此對于本案,廣州市白云區人民法院有管轄權。根據《中華人民共和國民法通則》第 147 條的規定,中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律,本案應適用中國婚姻法 審判.2、不承認 邊、王二人的分居協議是按巴西法律作出的巴西不準離婚的法律與我國婚姻法有關規定 相抵觸,承認和執行邊、王二伯分居協議有悖于我國的公共秩序,所以我國不能承認邊、王 二人分居協議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決,而不 能是當事人之間的協議。作業 4
一、見期末復習指導案例分析,任選一
二、答題建議:可從書本任選幾中國際私法經典專著加以介紹
第五篇:《知識產權法》形成性考核冊作業
《知識產權法》科綜合作業
<知識產權法》形成性考核冊作業1參考答案
一、名詞解釋(每小題2分,共20分)
1、知識產權法:知識產權法是調整因創造、使用智力成果而產生的,以及早確認、保護和形式治理成果所有人的知識產權的過程中所發生的各種社會關系的法律規范的總稱。
2、商品裝潢指在商品或其包裝、容器以及其他附著物上所進行的裝飾。
3、商品商標:指使用于商品之上的商標,根據使用者的不同,分為制造商標和銷售商標。
4、證明商標:指對某種商品或者服務具有監督職能的組織證明某種產品或者服務產地、原料、制造方法、質量等特定品質的標志。
5、注冊商標: 經國家商標主管機關核準注冊的商標。
二、簡答題(每小題10分,共40分)
1. 請按你的理解給知識產權概念下個定義。答:知識產權是治理成果所有人和使用人給予自己所擁有的智力成果而依法享有的各項民事權利的總和,包括著作權、商標權、專利權、閥線圈、發明權以及其他科技成果權。知識產權是一個隨著科學技術、文學藝術的發展而不斷拓展和深化的概念。
2. 請試述知識產權的法律性質。答:知識產權是一種無形財產權,是一種特殊的民事權利,這就是知識產權的法律性質。
3. 請試述知識產權的范圍。答:(略)見教材第2至3頁。
4. 你認為知識產權法有哪些作用(最少四條)。答:(1)為智力成果完成人的權益提供了法律保障,調動了人們從事科學技術研究和文學藝術作品創作的積極性和創造性。(2)為智力成果的推官應用和傳播提供了法律機制,為智力成果轉化為生產力,運用到生產建設上去,產生了巨大的經濟效益和社會效益。(3)為國際經濟技術貿易和文化藝術的交流提供了法律準則,促進人類文明進步和經濟發展。(4)知識產權法律制度作為現代民商法的重要組成部分,隊對完善我國法律體系,建設法治國家具有重大意義。
三、案例(40分)某公司新生產一種環保型純天然礦泉水。經試銷顧客反響很好,銷售業績不斷上升,為防止他人假冒并樹立市場形象,取得信譽,公司決定申請商標注冊。公司想起名注冊商標為“神怡”,但又怕別人利用法律侵害其商標權益,如何注冊也不清楚。如果你作為商標代理人將提出哪些建議,并提供注冊咨詢服務。
要求:寫一篇咨詢意見書(包括怎樣注冊、程序是什么、如何防止權益被侵害、可采取哪些方案。)
咨詢意見書公司:根據我國商標法及相關法規,我作為商標代理人,謹對貴公司申請“神怡”牌礦泉水注冊商標一事,出具咨詢意見如下:
一、怎樣申請注冊商標及申請程序。我國商標法規定,我國國內申請人可以通過兩種渠道辦理商標注冊,一是由申請人委托商標代理機構代為辦理注冊商標申請事宜,二是由申請人直接辦理。貴公司可以選擇其中之一進行辦理。若選擇委托辦理,貴公司首先應當注意選擇具有商標代理資質的商標代理機構就代理事項與之協商一致,簽訂委托代理合同,出具授權委托書,并向該機構交納代理費以及貴公司企業法人營業執照等有效證件的復印件。若選擇直接辦理,則應持企業介紹信、企業法人營業執照及有關申請文件,直接到商標局辦理注冊商標申請手續。無論采用哪種渠道,都必須填寫統一的《商標注冊申請書》報商標局,并提交商標圖樣及申請人身份證講的復印件。商標局在收到商標注冊申請之后,將依法對該申請進行形式審查和實質審查,經審查,對符合規定的,予以初步審定并予以公告。自公告之日起三個月內無異議者,予以核準注冊。對不符合規定的,予以駁回。申請人不服的,可以自收到駁回通知之日起15日內向商標復審委員會申請復審。對復審結果不服的,可以自收到復審結果通知書之日起30日內向人民法院起訴。
二、關于防止貴公司合法權益受損害的措施這個問題的實質是貴公司一旦獲得“神怡”牌礦泉水注冊商標后,應采取哪些措施予以保護的問題。關于商標保護,我國法律規定主要有行政保護和司法保護兩種方式。行政保護是指商標管理機關通過行政程序依法查處商標侵權行為來保護商標專用權。貴公司一旦發現自己擁有的注冊商標權益受到損害,如市場上出現假冒產品,就應當及時向商標管理機關報告,并積極搜集相關證據,配合商標管理機關打擊任何人對貴公司注冊商標合法權益的侵權行為。司法保護是指司法機關通過司法程序依法審理商標侵權案件,制裁商標侵權人,打擊假冒注冊商標犯罪來對商標專用權予以保護。如有必要,貴公司依法直接向人民法院起訴,請求司法保護。此外,貴公司也應加強注冊商標自我保護,包括通過學習增強商標保護意識,配備商標管理人員,采取各種預防措施,發生侵權事件后及時請求行政保護和司法保護等。
╳ ╳商標事務所商標代理人:╳ ╳ ╳ 年
年 月 日
<知識產權法》形成性考核冊作業2參考答案
王某在黑龍江省齊齊哈爾市于1990年4月1日向中國專利局受理處有幾名為“保溫鞋”的實用新型申請文件,郵戳日為1990年4分月1日,中國專利局受理處收到該申請文件的日期為1990年4月6日。李某在北京于1990年4月2日向中國專利局額受理處直接遞交一份與王某同樣的發明創造的專利申請文件,也名為“保溫鞋”的實新型專利申請。問:如何處理?為什么?(學生可以借鑒本參考答案,但不許照抄,否則以作業不及格論)
答:本題的考點是依法判斷王某與李某誰是該項專利的最先申請人,該項專利的申請權應當歸誰所有。我國《專利法》規定,兩個以上主題相同的發明創造分別向專利行政部門提出申請的,實行先申請原則。即誰是最先申請人,誰就是請求權人。確定的方法是,以申請日作為申請時間先后的判斷標準,以國務院專利行政部門受到專利申請文件之日為申請日,但是申請文件是郵寄的,以寄出的郵戳日為申請日。在本題中,王某是以郵寄方式申請的,郵戳日是1990年4月1日,因此他的申請日依法應確定為1990年4月1日。而李某是以直接遞交方式申請的,遞交時間是1990年4月2日,申請日為1990年4月2日。由此可見,王某是該項專利的最先申請人,因此國家專利局應確定該項專利的申請權歸王某所有。
《知識產權法》形成性考核冊作業3參考答案 作業3:案例答案要點 :關于故宮博物館國務院和某出版社糾紛的案例,考核的是分析問題、解決問題的能力。要求寫以原告的代理人身份寫一篇代理意見和以被告的律師身份寫一篇答辯意見。(本題無標準答案,只要言之有理,能自圓其說,予以發揮即可)
代理意見參考要點:我受某某律師事物所委托,擔任原告故宮博物館的代理人,現根據《民法通則》和《著作權法》等法律法規的規定,以事實為基礎,以法律為準繩,發表以下代理意見:
1、故宮博物館將900多套珍貴文物進行攝影、測量,編寫文字形成作品并經過“兩家出版社”出版,從而享有該作品的著作權。理由:(1)被告非法使用的原告790張圖片是經過原告故宮博物館對文物進行攝影、編寫文字而成,原告對每一張圖片享有攝影作品的著作權。(2)原告對900多張圖片配以文字,予以整理編輯,擁有對900套圖片文字匯編而成的匯編作品即出版物的著作權。
2、出版社侵犯了故宮博物館的著作權,構成了權利的侵犯,應當賠禮道歉,賠償損失。理由:(1)出版社未經原告許可,擅自使用其圖片,不僅是一種剽竊抄襲的侵權行為,而且是一種未經著作權人許可,以營利為目的,復制發行原告作品的侵權行為。結合教材283頁內容。被告的行為侵犯了原告的使用權,不屬于著作權法中合理使用的情形。結合教材314-316內容(2)被告未經原告同意,擅自匯編790張圖片,侵犯了原告的復制權和演繹權中的匯編權。結合教材288頁內容論述。(3)被告侵犯了原告的作品完整權,原告擅自使用790張圖片,編寫《宋清瓷器圖錄》一書,是對包含900張圖片的原告出版作品的篡改。結合教材281頁內容(4)被告侵犯了原告取得報酬權。原告向社會出租圖片資料版權費400遠,加工制作費400元,被告擅自使用圖片,造成原告經濟損失
3、根據《著作權法》等法規的規定,被告應當立即公開賠禮道歉,賠償損失等民事責任。原告的作品系珍貴文物,因此被告應按每張800遠乘2予以賠償,應賠償共計 元。
答辯參考要點:我接受某某律師事務所,作為被告出版社的辯護人,就故宮博物館訴出版社侵犯著作權一案,答辯如下:
1、出版人未侵犯故宮的著作權,不付賠償責任,原告的理由有漏洞。(請對以上原告代理意見從四個方面進行反駁,闡述了個人理由,接合教材有關內容根據自己理解論述)。
2、該書有作者,出版社只是出版了他人的作品,出版社沒有侵權圖書的著作權。作者非法使用原告圖片790張,是作者天津某教授具有侵犯原告著作權行為,應為此承擔相應的民事責任,不應由出版社承擔。原告應起訴作者的侵權行為
3、故宮博物館享有該作品的著作權,但原告故宮博物館提出的按每張800元乘2方式予以賠償,沒有法律依據,賠償額顯然跟我國法律規定相違背。作為被告的辯護人認為這種賠償方式是不應該成立的。就賠償問題來說,這個價格不應該這樣計算,相關法律法規并沒有規定翻兩倍的算法,對于賠償損失范圍,《著作權法》規定,以被害人的實際損失為限。
作業四:選擇與判斷題:
商標的概述
一、單選題
1.商標與實用藝術品不包括一下那些區別:()
A 實用藝術品僅限于作品本身,商標設計商品的外包裝
B 實用藝術品強調作品的藝術性,新穎性,創造性,商標強調可識別性
C內容不同,實用藝術品必須富于美感,以引發消費者的購買欲望,商標不一定要有美感,它強調識別性。
D 實用藝術品作為著作權法的保護對象,其權利產生不需要履行任何手續,作品從完成之日起自動產生著作權,商標是經過商標局審核后才可能取得相應的權利。
2.根據商標的用途可以分為()
A 文字商標和數字商標 B 商品商標和服務商標 C 防御商標和聯合商標 D 三維商標和組合商標
3.商標的保護期限是()年
A 10 B 50 C 20 D 15
二、多選題
1.商標的特征:()
A顯著性 B 新穎性 C 商標與特定的商品或服務不可分離 D商標是區別商品或服務的標志
2.根據商標的作用和功能劃分,可將商標分為()
A 證明商標 B集體商標 C防御商標 D 聯合商標
3.下列哪種屬于證明商標()
A “安全認證”的標志 B 茅臺酒 C 555 D 龍井茶
4.根據商標結構劃分分為()
A 文字商標 B 地理標志 C 圖形商標 D 三維商標
參考答案:
一、1C 2B 3A
二、1ACD 2ABCD 3ABD 4ACD
商標權
一、單選題
1.商標權的客體是指:()
A 注冊商標 B 由注冊而產生的社會關系 C 由注冊而產生的權利義務關系 D由注冊而產生的權利
2.以下哪一個不是判斷商標非功能性的:()
A該標識是否為商品性質所獨有 B該標識是否為取得技術成果所必須
C該標識是否為人意識所控制 D該標識是否為形成商品實質性價值
3.以下各項哪一個為禁止商標:()
A 紅新月 B 新月 C 紅海花 D 鉆石國
二、多選題
1.商標權主體的范圍:()
A 法人 B 其他經濟組織 C自然人 D商標權共有人 E外國人
2.商標顯著性來源于:()
A商標申請人申請而來 B商標標識本身固有的足以區別商品的來源的特性 C審核人授予 D 通過使用獲得顯著性 3.新穎性的考查方法:()
A在同一種商品和服務上比較倆商標是否相同 B在同一種商品和服務上比較倆商標是否近似
C在類似商品或者服務上比較倆商標是否相同 D在類似商品上比較倆商標是否近似 參考答案:
一、1A 2C 3A
二、1ABCDE 2BD 3ABCD
商標權的取得
一、單選題
1.對商標注冊的審查的形式有:()
A形式審查和實質審查 B 文件審查和調查審查 C 當事人審查和關系人審查
2.當事人對商標評審委員會的決定不服的,可以自收到通知之日起()向人民法院起訴。
A 10日 B 15日 C 30 日 C 5日
3.對商標局初步審查后予以公告的商標,自公告之日起(),()以提出異議,提出異議的理由與()標準相一致。
A 一個月 任何人 形式審查 B一個月 商標權人和利害關系人 實質審查
C 三個月 商標權人和利害關系人 形式審查 D 三個月 任何人 實質審查
4.我國采用那種注冊方式:()
A 自由注冊 B 許可注冊 C核準注冊 D 審核注冊
二、多選題
1.商標注冊的原則:()
A 混和注冊原則 B自愿注冊原則 C 申請在先原則 D優先權原則
2.在以下哪種情況下,外國商標可以在我國申請注冊:()
A 申請人所屬國與中國已達成協議的,按協議辦理。B 按照雙方共同參加的國際條約辦理
C按對等原則辦理。D按我國國內法辦理
3.商標代理機構具備條件:()
A 有三名以上專職商標代理人
B注冊資產100萬以上,有由批準機關認可的評估機構,律師事務所等中介機構的證明
C 負責人或組建負責人已取得《商標代理人資格證書》
D 報國家工商行政管理局批準,領取《發熱營業執照》或《營業執照》以及《商標代理機構證書》
4.商標代理機構的主要業務包括:()
A商標侵權投訴 B商標的評審 C商標使用許可合同備案 D申請商標注冊 參考答案:
一、1A 2C 3D 4C
二、1BCD 2ABC 3ACD 4ABCD
注冊商標的使用
一、單選題
1.注冊商標的保護期限是()從核準注冊之日起計算。
A 15年 B10年 C 20年 D 30年
2.商標有效期滿,需要繼續使用的,應當在期滿前()內申請續展注冊,在此期間未能提出申請的,可以給予(B)的寬展期。
A 三個月 三個月 B六個月 六個月 C 一年 一年 D 一個月 一個月
3.根據法律規定,許可人和被許可人應當在許可合同簽訂之日起()內,將許可合同副本教送其所在地縣級工商行政管理機關存查。
A 一個月 B 二個月 C 三個月 D 五個月
4.商標由于使用不當導致顯著性退化,當成為某一類商品或服務的()時,即不能在作為注冊商標受到法律保護。
A通用名稱 B顯著代表 C 產品質量惡化 D 代用稱呼
二、多選題
商標權的終止方式:()
A因注冊商標被注銷而終止 B因注冊商標被撤銷而終止
C因注冊商標辯稱商品通用名稱而終止 D因國際注冊期滿或由于在原屬國商標注冊失效而終止 參考答案:
一、1B 2B 3C 4A
二、ABCD
注冊商標的爭議和無效
一、單選題
1.提起注冊商標的爭議,在商標核準注冊之日起()年內提出的,在一定情況下。A 3年 B6年 C10年 D 5年
2.注冊商標人對商標局做出的撤銷注冊商標決定不服的,可以在受到決定通知之日()內,申請復議。
A 10日 B 15日 C 30日 D 一個月
3.在什么情況下,提起注冊商標爭議不受五年的限制:()
A 當事人在不知道在先權利存在的情況下,善意使用或注冊 B 惡意注冊的情況下 C 期間出現不可抗力 D 期間發生意外
二、多選題
1.他人享有的在先權利包括()A 已受保護的企業名稱權 B 商標印制權 C 姓名權 D 著作權
2.在以下那幾種情況下,提起撤銷沒有時間和主體的限制:()
A中有商品的地理標志,而該商品并非來源于該標志所標示的地區,誤導公眾,但是在修改后的《商標法》辦不之前已經善意注冊的繼續有效。B 商標使用了商品通用名稱或直接表示商品功能,用途等特點以及缺乏顯著性。
C 維標志本身具有功能性或具有實質性價值。D 欺騙手段或其他不正當手段取得注冊的,如虛構,隱瞞事實真相或偽造申請書件及有關文件進行注冊的。
3.下那幾種情況下,提起撤銷有時間和主體的限制:()
A不相同或不相類似的商品或服務上注冊易與馳名商標相混淆的商標,給公眾造成誤導的。
B未經授權,代理人或代表人以自己的名義將被代理人或被代表人的商標進行注冊的。
C標使用了《商標法》第十條明文禁止使用的文字,圖形。
D損害他人現有的在先權利,或以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。參考答案:
一、1D 2B 3B
二、1ACD 2BCD 3ABD
商標的管理
一、單選題
1.注冊商標被撤銷或欺滿不在續展的,自撤銷或期滿之日起()年內,商標局對與該商標相同或金斯敦商標注冊申請,不予核
準,但是因連續()年停止使用而被撤銷的商標除外。A 1 3 B 3 1 C 1 3 D 3 5
2.商標印制委托人人不包括以下哪一種()A 商標權利人 B未注冊使用人 C商標被許可人 D 商標印制管理人
二、多選題
1.冒充注冊商標包括以下幾種情況:()
A 在未注冊也未申請注冊的商標上使用注冊登記 B 雖已申請注冊但未獲得核準之前加注注冊標記
C 商標注冊人超出了核定使用的商品或服務范圍使用注冊商標,并加注注冊登記
D 超過了注冊商標保護期限,因未辦理續展手續注冊商標被注銷,或注冊商標使用不當被撤銷后,原注冊人仍繼續使用并加注注冊標記的
2.商標管理的意義:()
A可以督導商標行為規范化,促進商標功能更好地為市場服務。B 可以增強企業和商標使用人的法制觀念
C 避免和減少商標犯罪 D 通過監督管理可以不斷完善商標法律制度
三、判斷題
1.我國商標管理實行商標分散,分級管理的原則。()
2.在商標被撤銷之后,如有相同或近似商標申請注冊不受時間限制。()參考答案:
一、1C 2D
二、1ABCD 2ABCD
三、1錯 2對
商標權的保護
一、單選題
1.對注冊商標權保全期限一次不得超過()個月。A 3 B 2 C 6 D 12 2.我國在處理商標侵權案件時,采取了()A 單軌制 B雙軌制 C 多軌制 D 多層制
3.商標民事糾紛第一審案件,由侵權行為地或被告住所地的()人民法院管轄。
A 中級以上 B基層 C基層以上 D只由中級
二、多選題
1.注冊商標的專用權所保護的范圍:()
A核準的注冊的商標 B 特許注冊的商標 C自動使用的商標 D 核定使用的商標
2.以下有哪些方法可以解決商標侵權的處理()
A 當事人向人民法院起訴 B 當事人向工商行政管理機關投訴
C工商行政管理部門依職權主動查處商標侵權行為 D當事人協商解決
3.申請訴前臨時禁止令必須具備的條件:()
A 商標注冊人或者利害關系人有證據證明行為人侵犯或即將侵犯商標專用權 B法院如不及時采取措施,權利人將遭受無法彌補的損失 C 商標權已遭到實際侵害 D商標注冊人或利害關系人提出申請 E 只有商標注冊人可以提出申請
4.商標法所保護的商標權范圍限定范圍:()
A 商標權收到侵害 B注冊商標在法律保護期內 C核定使用的商標或服務 D核準注冊的商標
5.馳名商標顯著性的退化包括以下幾種情形:()
A 在商業活動公眾商標成為該商品或服務的代名詞 B引人誤解,尤其是在商品或服務的性質,質量或產源方面 C 公眾對該商標的知曉程度很高 D 人們普遍使用
參考答案:
一、1C 2B 3A
二、1AD 2ABCD 3ABD 4BCD 5AB
專利法概述
一、單項選擇題
1、專利制度起源于()A 歐洲 B 美國 C 法國 D 威尼斯
2、專利制度發展史上第一個真正的發明專利產生在()A 德國 B 英國 C 美國 D 意大利3、1474年3月19日,()定了世界上第一部專利法 A 英國 B 法國 C 中國 D 威尼斯共和國
4、新中國第一部《專利法》于()式通過并頒布 A 1988 B 1987 C 1979 D 1984
二、判斷題
1、專利和專利技術一樣,都具有公開性
2、專利權的客體無論向社會公開與否,都受專利法的保護
3、專利權必須由國家專利主管機關授予
參考答案:
一、1A 2D 3D 4D
二、1錯 2錯 3對
專利權的主體
一、單項選擇題
1、兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造向中國專利局提出申請,應將專利權授予()
A. 先發明人 B. 先申請人 C. 先發現人 D. 先使用人
2、如果對本單位的物質技術條件的利用對發明創造而言是必不可少的決定性作用的條件,則該發明創造應屬()
A 職務發明創造 B 非職務發明創造
C 一般創造 D 一般發明
3、合作完成的發明創造,是指兩個以上的()作研究、設計所完成的發明創造。
A 單位或個人 B 單位
C 個人 D 國家
4、一項技術要再外國受到保護必須依照()請專利。
A 外國人所在國 B 該國所在國
C 外國人所在國和該國所在國 D 外國所在國或者該國所在國
5、《巴黎公約》成員國間都必須互給()
A 最惠國待遇 B 毗鄰國優惠
C 公平待遇 D 國民待遇
二、多項選擇題
1、專利權得主體包括有()A 發明人 B 設計人
C 取得專利權得單位 D 外國人
2、完成職務發明創造得發明人或設計人享有得權利有()A 署名權 B 精神獎勵
C 物質獎勵 D 使用權
三、判斷題
1、合同優先原則在專利法上的運用,有利于調動科研人員的積極性。()
2、申請專利權及取得的專利權歸受托人,委托人不可以免費使用。()
3、取得專利權的單位,包括法人和其他組織。()
4、在中國沒有經常居所或營業所的外國人在中國申請專利,如果其所屬國同中國簽訂了雙邊協議或者共同參加了有關的國際條約,則按該雙邊協議或國際條約的規定辦理。()
參考答案:
一、1B 2A 3A 4B 5D
二、1ABCD 2ABC
三、1對 2錯 3對 4對
專利權的客體
一、單項選擇題
1、依據我國專利法,實用新型和外觀設計專利申請在()
A.遞交申請文件后即可授權 B.初審合格后即可授權 C.申請文件公開后即可授權 D.經過實質審查后方可授權
2、甲就乙的某項發明專利向專利復審委員會提出宣告無效請求,專利復審委員會經審查作出維持發明專利權的決定,甲對此決定不服,向人民法院起訴,該案的被告是()
A. 乙 B. 審查該項專利的審查員 C. 中國專利局 D. 專利復審委員會
二、多項選擇題
1、按照規定,不可以授予實用新型專利權的發明創造有()
A 各種方法、產品的用途 B 無確定形狀的產品 C 不可移動的建筑物 D 單純的線路
2、外觀設計保護方式有()
A 單獨立法 B 利用專利發驚醒保護。C 利用版權進行保護
D 利用商標法進行保護 參考答案:
一、1D 2D
二、1ABCD 2ABCD
授予專利權的實質性條件
一、單項選擇題
1、對新穎性判斷的時間標準,我國采取的是()標準 A 發明日 B 登記日 C 批準日 D 申請日
2、國外觀設計專利權被授予后,任何單位或者個人未經專利權人許可,不得為生產經營目的()
A. 制造、使用、銷售其外觀設計專利產品 B. 制造、銷售其外觀設計專利產品
C. 制造其外觀設計專利產品 D. 銷售其外觀設計專利產品
3、我國發明與實用新型新穎性判斷的地域性標準是()
A 絕對新穎性標準 B 本國新穎性標準 C 混合新穎性標準 D 外國新穎性標準
4、喪失新穎性的例外規定,當事人可以在公開的()立即提出外觀設計專利申請
A 一年內 B 二年內 C 一年半內 D 6個月內
二、多項選擇題
1、發明和實用新型專利的實質性條件有()A 新穎性 B 創造性 C 工業實用性 D 獨創性
2、發明與實用新型專利權中公眾得知現有技術的途徑包括()A 書面公開 B 使用公開 C 直接公開 D 口頭公開
3、明創造的實用性條件把下列類型()在可專利的范圍外。
A 發現、科學原理、科學理論 B 美學或者藝術創作 C 抽象性思維或概念 D 國際公認的醫療業不屬于產業
三、判斷題
1、如果一項發明創造由于利用或者被濫用而可能造成危害的,不應被拒絕授予專利權()
2、如果在公開行為發生之日至專利申請提出之日之間,有人提出相同的發明創造專利申請的,則前提出的申請將喪失新穎性()
參考答案:
一、1D 2A 3C 4D
二、1ABC 2ABCD
三、1對 2錯
專利權的取得、無效和終止
一、單項選擇題
1、我國專利申請的原則為()A 先發明原則 B 先申請原則 C 優先權原則 D 其他原則
2、關于專利權效力的問題,正確的說法是()A.專利權的終止導致專利權自始無效 B.專利權的撤銷導致專利權自始無效
C.被宣告無效的專利權自宣告無效之日起無效 D.專利權一經終止就不能恢復
3權期限從在中國的實際神情日起計算,發明專利為()實用新型專利和外觀設計專利為()
A 20年、10年 B 10年、20年 C 15年、15年 D 20年、20年
4、發明專利申請人于1989年5月4日以郵寄方式將其專利申請文件寄給國家專利局,但專利局通知申請人的專利申請日是 1999年5月21日.造成這種結果的原因可能是()A.專利局以其受理專利申請的日期為申請日 B.因專利申請文件不齊備;推遲了專利申請日
C.因寄出專利申請文件的郵戳日不清晰,故以其收到專利申請文件的日期為申請日
5、專利權人沒有按期繳納年費的,專利權在()止。A 期限屆滿 B 1年內 C 半年內 D 法院判決
二、多項選擇題
1、申請外觀設計專利應當提交的文件()A 請求書 B 圖片或照片 C 簡要說明 D 使用外觀設計的產品樣品和模型
2專利的審批制度包括有()A 登記制 B 文獻報告制 C 審查制 D 登記制以及審查制 參考答案:
一、1B 2B 3A 4C 5A
二、1ABCD 2ABC
專利權的內容
一、單項選擇題
發明專利有效期和實用新型和外觀設計專利有效期分別為()
A 20年、20年 B 20年、10年 C 10年、10年 D 10年、20年
二、多項選擇題
1、專利實施的強制許可適用于()A 發明專利 B 實用新型專利 C 外觀設計
2、專利權人的權利有()A 署名權 B 禁止權 C 許可權 D 轉讓權
3、專利權人的義務有()A 繳納專利年費 B 不得濫用專利權 C 不得侵犯他人權利 D 限制專利權的使用 參考答案:
一、B
二、1AB 2ABCD 3AB
專利權的保護
一、單項選擇題
1、折中原則又稱為()A 中性原則 B 中間原則 C 中等原則 D 主題限定原則
2、發明或者實用新型專利權的保護范圍以其()內容為準。A 說明書 B 附圖 C 權利要求書 D 實物
3、我國權利要求書的解釋原則是()A 周邊限定原則 B 中心限定原則 C 折中原則 D 特殊原則
4、W向法院起訴Z侵權,應該由()在地法院管轄。A W
B Z C W或Z
D W 和Z
5、專利權管理機關處理專利權糾紛在性質上屬于()
A 民事權利行為 B 行政權利行為 C 刑事權利行為 D 一般行為
6、關于方法專利權的侵權,舉證責任在()方。A 原告 B 被告 C 原告和被告 D 原告或被告
7、侵犯專利權的訴訟時效為()A 1年 B 三年 C 二年 D 半年
8、侵權人違法所得額在()上,才須承擔刑事責任。A 10萬元 B 50萬元 C 5萬元 D 20萬元
二、多項選擇題
1、外觀設計專利權的保護范圍包括()
A 產品相同,外觀設計相近似 B 外觀設計相同,產品相近似 C 產品相同,外觀設計相同 D 產品近似,外觀設計近似
2、侵權專利行為的類型有()A 直接侵權 B 間接侵權 C 民事侵權 D 人身侵權
3、在我國,對于侵犯專利權可以采取()措施。A 民事制裁 B 刑事制裁 C 罰款 D 行政制裁
4、專利侵權的舉證范圍包括()面的事實。A 實體法 B 侵權內容 C 程序法 D 侵權對象
5、其他違反權利權的行為除了侵犯發明人或設計人的合法權益和假冒他人專利外,還包括以下那些()
A 泄露國家機密 B 假冒專利 C 濫用職權 D 專利行政部門參與經營活動
三、判斷題
1、先用權人可以是自己實施該發明創造,也可以任意轉讓和許可他人實施()
2、專利權的保護范圍要比權利要求書記載的范圍稍窄()
3、一項技術構思如果在說明書或附圖中得到體現,但在權利要求書中沒有記載,則這項技術構思就不在專利權的保護范圍內()
4、如果根據申請時的現有技術,某一技術是未知要素,則該權利要求書中也可以包括該技術。()
5、兩種以上要素結合的設計,只有兩種以上要素完全相同時才能認為是相同的設計。()
參考答案:
一、1D 2C 3C 4B 5A 6B 7C 8A
二、1ABCD 2AB 3ABD 4AC 5ABCD
三、1錯 2對 3對 4錯 5對
著作權法概述
一、多選題:
1. 著作權是基于作者創作的()等作品依法所產生的權利 A.文學 B.藝術 C.科學 D.工程技術
2. 廣義的著作權包括()A.著作人身權 B.著作財產權 C.著作鄰接權 D.其他與著作權有關的權利
3. 依我國法律規定,傳播者主要指()A.藝術表演者 B.錄音錄象制品制作者 C.廣播電視組織 D.圖書、報刊出版者
4. 關于著作權的概念,下列說法正確的是()
A.作品是著作權以及一切與著作權有關的權利產生的前提和基礎 B.作品是基于作者的創作活動而產生的C.著作權是依法產生的權利 D.在我國,著作權與版權在法律上是不同的 參考答案:
一、1ABCD 2ABCD 3ABCD 4ABC
著作權的客體
二、單選題:
1. 不屬于我國著作權法保護的作品有()A.即興演說B.劇本C.時事新聞D.繪畫
2. 關于作品獨創性的理解正確的是()A.前所未有 B.實質性進步
C.作者通過獨立構思和創作而產生,不是抄襲、剽竊他人的現成之作 D.未在過內外出版物上公開發表過
3. 不屬于我國著作權法保護的有()A.宣揚法輪功的雜志 B.甲寫的一部未發表的小說
C.擺放在公園的抗非英雄的雕塑 D.甲在街頭公開的演說 多選題:
1. 教師甲和教師乙共同為教學任務而編寫的教材屬于()A.職務作品B.非職務作品C.合作作品D.非合作作品
2. 屬于演繹作品的有()A. 年鑒B.期刊C.教材D.譯著
3.新聞記者甲在業余時間翻譯了一部外國小說,該譯著屬于()A.職務作品B.非職務作品C.演繹作品D.原創作品 參考答案:
一、1C 2C 3C 4A
二、1AC 2ABCD 3BC
著作權的主體
三、單選題
1. 甲委托乙拍攝一組照片,未訂立合同約定著作權歸屬,該照片著作權屬于()
A.甲 B.乙 C.甲、乙共同 D.無法確定
2.()原作品進行的第二次、第三次甚至更多次創作的作品,其方式改編、翻譯、注釋、整理等
A.匯編作品 B.獨創作品 C.演繹作品 D.委托作品
3.著作權()轉讓
A.人身權可以 B.財產權可以 C.身權和財產權權都可以D.人身權和財產權都不可以多選題
1.關于匿名作品的著作權行使,正確的是()
A.合法持有人不可享有著作權
B.匿名作品拾得者和行使著作權
C.作者身份確定后,原持有人不得繼續行使著作權,應回歸作者或其繼承人行使
D.作者身份確定后,原件的合法持有人行使著作權所獲收入為原持有人所有
2. 關于職務作品歸屬,正確的是()
A.作品完成一年內,未經單位同意,作者不得許可第三人以單位使用的相同方式使用該作品
B.由法律規定的某些特殊職務作品署名權由作者享有,著作權的其他權利有法人或其他組織享有
C.法人或其他組織不得享有全部著作權
D.作者有權獲得適當的獎勵
3.下面關于著作權行使正確的是()
A.因為美術作品的創作人對美術作品享有著作權,要經過原件所有人的許可,才可拿美術作品去展覽。
B.合作作品由合作作者共同享有著作權,一方可阻止他方行使著作權
C.第三人要使用演繹作品,只須經得演繹作品作者的許可
D.匯編人在進行匯編創作時,如果使用的是受著作權保護的作品,必須經原作品著作權人的同意,并向其支付報酬 參考答案:
一、1B 2C 3B
二、1ABC 2BC 3AD
著作權的內容
四、單選題
1. 甲于1966年4月3日創作了一幅畫,1999年1月6日年死亡,著作財產權保護期限于()截止。
A.2016年12月31日
B.2006年12月31日
C.2049年12月31日
D.2039年12月31日
2. 《伯爾尼公約》規定,攝影作品的保護期至少應為作品完成后()年
A.20 B.25 C.30 D.35 3.一匿名作品于1985年7月8日發表,后經確定為甲的作品,甲于2000年4月6日死亡,該作品保護期限截止為()
A.2035年7月8日 B.2035年12月31日 C.2050年4月6日 D.2050年12月31日
4。甲和乙于1989年8月4日共同合作完成一作品,甲于2001年12月3日死亡,乙于2002年4月3日死亡,該作品財產權的保護期限截止為()
A.2039年12月31日 B.2051年12月31日 C.2052年12月31日 D.2052年4月3日
5、我國規定電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、攝影作品,其發表權、使用權和獲得報酬權的保護期為()
A.25年B.30年C.40年D.50年
多選題
1.著作人身權和民法上的一般人身權區別和聯系,正確的是()
A.一般人身權依公民的出生或法人的設立而產生,著作人身權依作者創作完成作品為前提
B.著作權的權利主體范圍比一般人身權的權利主體范圍小 C.兩者都可以轉讓 D.都與特定的權利主體人身緊密相連
2.關于發表權,正確的說法有()A.它是一次性權利 B.發表權只能有作者本人行使 C.發表的方式多種多樣 D.發表的時間只能是作品初次公之于眾時
3. 下列不屬于合理使用的有()
A.為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經發表的作品 B.義演已經發表的作品 C.為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當引用他人已經發表的作品 D.將已經發表的作品改成盲文出版
4. 對于強制許可,以下說法正確的是()
A.無論作品發表與否,都可適用強制許可 B.使用人有需要使用的正當理由
C.使用人應向國家著作權主管機關申請使用,經批準才能獲得使用權 D.使用需支付報酬
5. 關于法定許可,以下說法正確的是()
A.法定許可不必經著作權人的許可 B.對未發表的作品也可進行法定許可
C.法定許可使用的主要目的主要為了牟利 D.需支付報酬
參考答案:
一、1C 2B 3D 4C 5D
二、1ABD 2ACD 3ACD 4BCD 5ACD
著作權的行使和轉讓
五、單選題
1. 根據國家版權局頒布的《出版文字作品報酬規定》原創作品的稿酬基本標準為:()
A每千字10—50元 B每千字3—10元 C每千字50—100元 D每千30—100元
2. 根據著作權法的規定:作者生前未發表的作品如果作者未明確表示不發表,作者死亡后()發表權可由其繼承人或受贈人行使。A 10年 B 20年 C 50年 D 100年
3. 著作權轉讓不同與一般財產權的轉讓,最突出的特點在于()A 可分性 B 要式性 C 有償性 D 諾成性
4. 作者死后既無繼承人又無人受遺贈的,其生前未發表作品的發表權由()使
A 著作權行政管理部門 B 作者生前所在單位 C 國家 D作品原件的合法所有人 多選題
1.著作權的行使方式包括:()A 許可使用 B 轉讓 C 繼承 D 贈與
2.著作權無人繼承又無人受遺贈的,其()應有著作權行政管理部門保護
A 署名權 B 修改權 C 獲得報酬權 D保護作品完整權
3.著作權集體管理具有以下那些特征()A 集中 B 強制性 C 規模化 D經濟的保護和利用著作權
4.以下哪些權利可以繼承()A 修改權 B 獲得報酬權 C 發表權 D 使用權 判斷題
1. 著作權使用許可合同的價格必須按照國家版權局指定的付酬標準確定()
2. 在著作權的許可使用中,被許可方只能按照合同約定的范圍,期限和方式使用作品,不得擅自將所獲得的使用權再行許可第三人。()
參考答案:
一、1D 2C 3A 4D
二、1ABC 2ABD 3ACD 4BCD
三、1錯 2對
鄰接權
六、單選題
1.我國著作權法對表演者的財產權利的保護期限是()A 50年 B100年 C10年 D 30年
2.出版者對板式設計的權利保護期限是()年 A 50 B10 C 20 D 30 3.著作權人向報社期刊投稿的,自稿件發出之日起()內未收到報社通知決定刊登的,或者至稿件發出之日起,()內未收到期刊社定刊登的,可以將同一作品向其他報社,期刊社投稿 A 30 15 B 15 30 C 30 30 D 20 15
4.著作權人或者著作權人地址不明的,應當在一個月內將報酬寄送到()
A 出版者 B 著作權人所在地的政府部門 C 國家版權局指定的機構 D 相關組織 多選題
1. 鄰接權的主體有()A 作者 B表演者 C 音像制作者 D 出版者
2.圖書出版者的權利包括()A 發表權 B 署名權 C 修改權 D 板式設計權
3. 音錄錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有許可他人()并獲得報酬的權利
A 復制 B 發行 C 出租 D 通過信息網絡相公眾傳播
判斷題
1. 我國著作權法表演者僅僅是自然人不包括法人()
2. 表演者的權利保護期限,截止于該表演發生后的第50年的一月一日()
3.表演者包括演員,歌唱家,音樂家,舞蹈家,和表演,歌唱,傳達,朗誦,演奏,或以其他方式表演文學或藝術作品的其他人員()
參考答案:
一、1A 2B 3B 4C
二、1BCD 2BD 3ABCD
三、1錯 2錯 3對
著作權的保護
一、多選題
1.以下選項中屬于侵犯著作權的行政責任的是:()
A 賠禮道歉 B 沒收違法所得 C沒收,銷毀侵權復制品 D罰款 E停止侵害
2.海關采取邊境措施的內容有:()
A 中止放行侵權商品,避免其在本地的自由流通 B可以對意圖從本地出口的侵權商品中止放行 C 中止申請人的不合理的申請 D中止過量的商品的流通 參考答案:
一、1BCD 2AB
反不正當競爭
一、單項選擇題
1、《保護工業產權巴黎公約》列舉的三種不正當競爭行為不包括()A、混淆行為 B、毀譽行為 C、誤導行為 D、盜版行為 2、1967年簽定的()將反不正當競爭權利納入知識產權的范圍b A、《保護工業產權巴黎公約》 B、《成立世界知識產權組織公約》
C、《與貿易有關的知識產權協議》 D、《關于集成電路的知識產權條約》
二、多項選擇題
我國《反不正當競爭法》所規定的與知識產權有關的不正當競爭有()A、假冒或仿冒行為 B、虛假宣傳行為 C、侵犯商業秘密 D、商業誹謗行為 參考答案:
一、1D 2B
二、ABCD
商業秘密權
一、單項選擇題
下列哪個不屬于商業秘密的構成要件()A、秘密性 B、價值性 C、獨占性 D、實用性
二、多項選擇題
1、商業秘密的范圍包括()
A、技術信息 B、客戶信息 C、經營信息 D、管理信息
2、侵害商業秘密行為的法律責任包括()A、民事責任 B、行政責任 C、商事責任 D、刑事責任
3、以下與商業秘密有關的是()
A、《與貿易有關的知識產權協議》 B、《反不正當競爭保護的示范法》C、《保護工業產權巴黎公約》 D、《伯爾尼公約》
三、判斷題
商業秘密的價值性表明與獲得該信息所付出的勞動成本之間有必然、絕對的正比關系()參考答案:
一、C
二、1ABC 2ABD 3AB
三、錯
集成電路布圖設計
一、多項選擇題
1、集成電路布圖設計的特性是什么()A、無形性 B、實用性 C、表現形式非任意性 D、可復制性
2、布圖設計包括()A、建筑設計 B、布圖設計 C、工藝技術 D、外觀設計 參考答案:一1ACD 2BC
植物新品種權
一、單項選擇
藤本植物、林木、果樹和觀賞樹木品種權的期限是()A、15年 B、20年 C、30年 D、50年
二、多項選擇
1、對植物新品種的法律保護上,各國主要有哪幾種立法例()
A、雙軌制保護模式 B、專利法保護模式 C、專門立法保護模式 D、援用國際條約模式
2、植物新品種具有的特性是()A、新穎性 B、特異性 C、一致性 D、固定性
3、品種權的限制包括()A、合理使用 B、權利用盡 C、獨立創作 D、強制許可 參考答案:
一、B
二、1ABC 2ABC 3AD
數據庫
一、單項選擇題
數據庫成為知識產權體系中的概念起始于()年 A、1980 B、1985 C、1990 D、1995
二、多項選擇題
1、據庫的特征是()A、集合體 B、有序集合體 C、可訪問性 D、可復制性
2、數據庫的保護方式主要有()A、版權法保護 B、國際公約保護 C、特別法保護 D、反不正當競爭法 參考答案:
一、D
二、1ABC 2ACD
商號、原產地名稱和貨源標記
一、單項選擇題
商號的國際保護起源于()A、《商標、商號及不正當競爭示范法》 B、《與貿易有關的知識產權協議》
C、《保護工業產權巴黎公約》 D、《伯爾尼公約》
二、判斷題
關于地理標記的第一個專門性國際條約是1981年在馬德里締結的《制止商品產地虛假或欺騙性標記的馬德里協定》()參考答案:
一、C
二、錯
知識產權的邊境保護
一、單項選擇題
1、我國知識產權邊境保護的管理機構主要是()
A、外交部 B、海關 C、各地中級人民法院 D、國務院知識產權管理部門
2、以下各項中哪個為知識產權的邊境保護提供了一個基本框架()
A、《與貿易有關的知識產權協議》 B、《巴黎公約》 C、《成立世界知識產權組織公約》 D、《伯爾尼公約》 參考答案:
一、1B 2A
知識產權國際管理組織
一、單選題::
1、世界知識產權組織的英文簡稱是()A、WIPO B、TRIPS C、ILO D、WTO
2、世界知識產權組織于()宣告成立 A、1997年 B、1970年 C、1974年 D、1976年
3、世界貿易組織的英文簡稱是()A、WTO B、GATT C、TRIPS D、WIPO
4、世界貿易組織于()正式成立 A/1994年2月2日 B、1995年1月1日 C、1994年5月1日 D、1995年5月1日
5、世界貿易組織的爭端解決機構的英文簡稱是()a、DSB b、ALT c、SDR d、KLE
6、世界貿易組織的前身是()A、GATT B、WIPO C、TRIPS D、KLTT 參考答案:
一、1A 2C 3A 4B 5A 6A
保護工業產權巴黎公約
一、單選題:
1、最早訂立的有關工業產權的國際公約是()A、巴黎公約 B、伯爾尼公約 C、倫敦公約 D、烏拉圭公約
2、我國于()決定加入《巴黎公約》 A、1983年 B、1988年 C、1984年 D、1982年
3、《巴黎公約》于()在我國正式生效
A、1983年3月4日 B、1985年3月19日 C、1993年2月2日 D、1984年3月3日
4、《巴黎公約》規定的發明專利和實用新型的優先權期限是()A、10個月 B、13個月 C、12個月 D、16個月
5、《巴黎公約》規定的工業品外觀設計和商標的優先權期限是()A、4個月 B、10個月 C、3個月 D、6個月
參考答案:
一、1A 2C 3B 4C 5D
保護文學藝術作品伯爾尼公約
一、單選題:
1、世界上第一部版權法是英國()A、安娜法令 B、烏拉圭法令 C、倫敦法令 D、利物浦法令
2、世界上最早的版權國家公約是()A、伯爾尼公約 B、巴黎公約 C、倫敦公約 D、紐約公約
3、《伯爾尼公約》對作品版權保護期限一般是作者有生之年及其死后()A、30年 B、60年 C、50年 D、40年
4、《伯爾尼公約》于()生效 A、1990年 B、1987年 C、1887年 D、1910年
5、我國于()加入《伯爾尼公約》 A、1991年 B、1992年 C、1993年 D、1994年 參考答案:
一、1A 2A 3C 4C 5B
與貿易有關的知識產權協議
一、單選題:
1、《與貿易有關的知識產權協議》的英文簡稱是()
A、TRIPS B、WTO C、GATT D、DSB
2、《與貿易有關的只是產權協議》規定“商標的首次注冊及其續展的期限均不少于()” A、7年 B、3年 C、5年 D、6年
3、《與貿易有關的只是產權協議》規定“如維持注冊所需要使用的商標,則只有在至少連續()不使用后方可注銷注冊”
A、7年 B、3年 C、5年 D、6年
4、《與貿易有關的只是產權協議》規定的專利權保護期限是“不少于()起的20年終”
A、申請日 B、提交申請日 C、發現日 D、決定申請日
5、《與貿易有關的只是產權協議》規定的鄰接權的保護期限至少為()A、50年 B、40年 C、60年 D、70年 參考答案:
一、1A 2A 3B 4B 5A
一、多選題:
1. 著作權是基于作者創作的()等作品依法所產生的權利 A.文學 B.藝術 C.科學 D.工程技術
2. 廣義的著作權包括()A.著作人身權 B.著作財產權 C.著作鄰接權 D.其他與著作權有關的權利
3. 依我國法律規定,傳播者主要指()A.藝術表演者 B.錄音錄象制品制作者 C.廣播電視組織 D.圖書、報刊出版者
4. 關于著作權的概念,下列說法正確的是()
A.作品是著作權以及一切與著作權有關的權利產生的前提和基礎 B.作品是基于作者的創作活動而產生的C.著作權是依法產生的權利 D.在我國,著作權與版權在法律上是不同的 參考答案:
一、1ABCD 2ABCD 3ABCD 4ABC
二、單選題:
1. 不屬于我國著作權法保護的作品有()A.即興演說B.劇本C.時事新聞D.繪畫
2. 關于作品獨創性的理解正確的是()A.前所未有 B.實質性進步
C.作者通過獨立構思和創作而產生,不是抄襲、剽竊他人的現成之作 D.未在過內外出版物上公開發表過
3. 不屬于我國著作權法保護的有()A.宣揚法輪功的雜志 B.甲寫的一部未發表的小說
C.擺放在公園的抗非英雄的雕塑 D.甲在街頭公開的演說 多選題:
1. 教師甲和教師乙共同為教學任務而編寫的教材屬于()A. 職務作品B.非職務作品C.合作作品D.非合作作品
2. 屬于演繹作品的有()A. 年鑒B.期刊C.教材D.譯著
3.新聞記者甲在業余時間翻譯了一部外國小說,該譯著屬于()A.職務作品B.非職務作品C.演繹作品D.原創作品 參考答案:
一、1C 2C 3C 4A
二、1AC 2ABCD 3BC
三、單選題
1. 甲委托乙拍攝一組照片,未訂立合同約定著作權歸屬,該照片著作權屬于()A.甲 B.乙 C.甲、乙共同 D.無法確定 2.()原作品進行的第二次、第三次甚至更多次創作的作品,其方式改編、翻譯、注釋、整理等 A.匯編作品 B.獨創作品 C.演繹作品 D.委托作品
3.著作權()轉讓
A.人身權可以 B.財產權可以 C.身權和財產權權都可以D.人身權和財產權都不可以多選題
1.關于匿名作品的著作權行使,正確的是()
A.合法持有人不可享有著作權 B.匿名作品拾得者和行使著作權
C.作者身份確定后,原持有人不得繼續行使著作權,應回歸作者或其繼承人行使
D.作者身份確定后,原件的合法持有人行使著作權所獲收入為原持有人所有
2. 關于職務作品歸屬,正確的是()
A.作品完成一年內,未經單位同意,作者不得許可第三人以單位使用的相同方式使用該作品
B.由法律規定的某些特殊職務作品署名權由作者享有,著作權的其他權利有法人或其他組織享有
C.法人或其他組織不得享有全部著作權 D.作者有權獲得適當的獎勵
3.下面關于著作權行使正確的是()
A.因為美術作品的創作人對美術作品享有著作權,要經過原件所有人的許可,才可拿美術作品去展覽。
B.合作作品由合作作者共同享有著作權,一方可阻止他方行使著作權 C.第三人要使用演繹作品,只須經得演繹作品作者的許可 D.匯編人在進行匯編創作時,如果使用的是受著作權保護的作品,必須經原作品著作權人的同意,并向其支付報酬 參考答案:
一、1B 2C 3B
二、1ABC 2BC 3AD
四、單選題
1. 甲于1966年4月3日創作了一幅畫,1999年1月6日年死亡,著作財產權保護期限于()截止。
A.2016年12月31日 B.2006年12月31日
C.2049年12月31日 D.2039年12月31日
2. 《伯爾尼公約》規定,攝影作品的保護期至少應為作品完成后()年 A.20 B.25 C.30 D.35 3.一匿名作品于1985年7月8日發表,后經確定為甲的作品,甲于2000年4月6日死亡,該作品保護期限截止為()
A.2035年7月8日 B.2035年12月31日 C.2050年4月6日 D.2050年12月31日
4。甲和乙于1989年8月4日共同合作完成一作品,甲于2001年12月3日死亡,乙于2002年4月3日死亡,該作品財產權的保護期限截止為()A.2039年12月31日 B.2051年12月31日 C.2052年12月31日 D.2052年4月3日
5、我國規定電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、攝影作品,其發表權、使用權和獲得報酬權的保護期為()
A.25年B.30年C.40年D.50年 多選題
1.著作人身權和民法上的一般人身權區別和聯系,正確的是()
A.一般人身權依公民的出生或法人的設立而產生,著作人身權依作者創作完成作品為前提 B.著作權的權利主體范圍比一般人身權的權利主體范圍小 C.兩者都可以轉讓 D.都與特定的權利主體人身緊密相連
2.關于發表權,正確的說法有()
A.它是一次性權利 B.發表權只能有作者本人行使 C.發表的方式多種多樣 D.發表的時間只能是作品初次公之于眾時
3. 下列不屬于合理使用的有()
A.為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經發表的作品 B.義演已經發表的作品 C.為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當引用他人已經發表的作品 D.將已經發表的作品改成盲文出版
4. 對于強制許可,以下說法正確的是()
A.無論作品發表與否,都可適用強制許可 B.使用人有需要使用的正當理由 C.使用人應向國家著作權主管機關申請使用,經批準才能獲得使用權 D.使用需支付報酬
5. 關于法定許可,以下說法正確的是()
A.法定許可不必經著作權人的許可 B.對未發表的作品也可進行法定許可 C.法定許可使用的主要目的主要為了牟利
D.需支付報酬
參考答案:
一、1C 2B 3D 4C 5D
二、1ABD 2ACD 3ACD 4BCD 5ACD
五、單選題
1. 根據國家版權局頒布的《出版文字作品報酬規定》原創作品的稿酬基本標準為:()
A每千字10—50元 B每千字3—10元 C每千字50—100元 D每千30—100元
2. 根據著作權法的規定:作者生前未發表的作品如果作者未明確表示不發表,作者死亡后()發表權可由其繼承人或受贈人行使。A 10年 B 20年 C 50年 D 100年
3. 著作權轉讓不同與一般財產權的轉讓,最突出的特點在于()A 可分性 B 要式性 C 有償性 D 諾成性
4. 作者死后既無繼承人又無人受遺贈的,其生前未發表作品的發表權由()使
A 著作權行政管理部門 B 作者生前所在單位 C 國家 D作品原件的合法所有人 多選題
1.著作權的行使方式包括:()A 許可使用 B 轉讓 C 繼承 D 贈與
2.著作權無人繼承又無人受遺贈的,其()應有著作權行政管理部門保護
A 署名權 B 修改權 C 獲得報酬權 D保護作品完整權
3.著作權集體管理具有以下那些特征()A 集中 B 強制性 C 規模化 D經濟的保護和利用著作權
4.以下哪些權利可以繼承()A 修改權 B 獲得報酬權 C 發表權 D 使用權 判斷題
1. 著作權使用許可合同的價格必須按照國家版權局指定的付酬標準確定()
2. 在著作權的許可使用中,被許可方只能按照合同約定的范圍,期限和方式使用作品,不得擅自將所獲得的使用權再行許可第三人。()
參考答案:
一、1D 2C 3A 4D
二、1ABC 2ABD 3ACD 4BCD
三、1錯 2對
六、單選題
1.我國著作權法對表演者的財產權利的保護期限是()A 50年 B100年 C10年 D 30年
2.出版者對板式設計的權利保護期限是()年 A 50 B10 C 20 D 30 3.著作權人向報社期刊投稿的,自稿件發出之日起()內未收到報社通知決定刊登的,或者至稿件發出之日起,()內未收到
期刊社定刊登的,可以將同一作品向其他報社,期刊社投稿 A 30 15 B 15 30 C 30 30 D 20 15
4.著作權人或者著作權人地址不明的,應當在一個月內將報酬寄送到()
A 出版者 B 著作權人所在地的政府部門 C 國家版權局指定的機構 D 相關組織 多選題
1. 鄰接權的主體有()A 作者 B表演者 C 音像制作者 D 出版者
2.圖書出版者的權利包括()A 發表權 B 署名權 C 修改權 D 板式設計權
3. 音錄錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有許可他人()并獲得報酬的權利
A 復制 B 發行 C 出租 D 通過信息網絡相公眾傳播
判斷題
1. 我國著作權法表演者僅僅是自然人不包括法人()
2. 表演者的權利保護期限,截止于該表演發生后的第50年的一月一日()
3.表演者包括演員,歌唱家,音樂家,舞蹈家,和表演,歌唱,傳達,朗誦,演奏,或以其他方式表演文學或藝術作品的其他人員()
參考答案:
一、1A 2B 3B 4C
二、1BCD 2BD 3ABCD
三、1錯 2錯 3對