第一篇:效力存在欠缺的民事行為
第六節效力存在欠缺的民事行為
一、絕對無效民事行為
(一)絕對無效的民事行為的概念:
已經成立,嚴重欠缺生效要件,自始、絕對、確定、當然、永久。
絕對無效:對無效民事行為有爭議時,任何人都可以提出確認無效的主張。
確定無效:無效民事行為不但從開始沒有效力,而且以后的任何事實也無法再使其產生法律上的效力。
當然無效:無需有人提出無效的主張,也不需經過司法撤銷程序,無效民事行為本身就是無效的。
如何理解:比如雙方履行完畢的毒品買賣?
核心:事實層面與價值層面。
(二)無效民事行為的分類
1、行為能力欠缺
2、違反禁止性規范(法律、行政法規)。注意區分禁止性規范的分類:效力性規范與管理性規范。前者如無行為能力人實施的民事行為;后者證券從業人員參與股票交易。
3、損害國家利益的行為。如何界定國家利益?國有企業的利益是否是國家利益?
4、損害社會公共利益。如何界定社會公共利益。給情婦買房是否是損害社會公共利益? 案例:某地一位大款與一位小姐訂立了一份合同,此位大款給這個小姐25萬元,買一套住房。條件是,這個小姐不許再與別的男人結婚。
(三)絕對無效民事行為的效力。
無撤銷、追認的可能
案例:某村村民張某有1畝自留地臨近集鎮,王某系個體戶,準備在此鎮做生意。于是同張某協商,以一萬元的價格購買此地作為宅基準備建房。土地管理部門發現后,予以制止,王某建房未成。于是王某向張某追索此款,但張某以不是他不同意賣為由,拒不返還此款。王某遂向法院起訴,要求張某歸還購地款。在此案的處理上,法院存在不同的意見。一種意見認為,應當駁回原告的訴訟請求,因為非法買賣關系不受法律保護。一種意見認為,此款應當返還,在判決返還后再對雙方進行處罰。
(四)評價:不宜絕對化,國家的價值評判與民眾的意思自治的沖突。
二、可撤銷民事行為
(一)概念:成立并已經生效
(二)種類
1、重大誤解。何謂重大誤解:當事人、標的。
案例:李某的父親生前是一個集郵愛好者,去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣,在后來的幾次搬家中他都覺得這些郵票不好處理。一日,李某的朋友劉某來吃飯,無意間發現了這幾本郵票,劉某也是一集郵愛好者,他隨即表示愿意全部購買,最后以5000元的價格將郵票全部拿走,李某對這一價格也比較滿意。事過不久,李某從父親生前的一朋友處得知,他父親所留的郵票中,有5張相當珍貴,可能每張都值5000元;同時另一同事告訴他,劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某,要求退還劉某的5000元錢取回郵票。但劉某堅決不同意。雙方協商不成,李某訴至法院,要求撤銷合同,返還郵票。
問:(1)李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?
(2)法院應如何對待李某的請求?
有一個老太太去世了,她有一個女兒,女兒在收拾母親遺物的時候發現她媽媽的箱子底下有一個包袱,包袱里面又包了一個小包袱,打開一看,里面有一個瓷器,上面寫著是明朝某年制。她想,怎么我們家還有這么珍貴的東西啊!聽說鄰居一個老頭退休了,正在街上炒文物,她就把那個老頭叫來鑒定一下這個瓷器到底能值多少錢。這老頭一看,說不得了啦!這個瓷器是明朝的,起碼能賣10萬塊。這個女孩說,我正缺錢花呢,我怎么把它賣了呢?這個老頭說:這樣吧,你想賣我就幫你個忙吧,要不,你干脆賣給我吧。這個女孩說:那你要買就不能要10萬塊錢了,就8萬吧。這個老頭就跟她簽訂了一個合同,給了她8萬塊錢,把那瓷器拿回去了。拿到那個瓷器后,老頭自己到文物市場上一賣,人家一鑒定,原來是個贗品。
這個時候老頭起訴到法院,要求那個小女孩歸還8萬元錢。那個女孩說:這可是你自己說賣10萬元的,我還少賣了2萬呢!
2、顯失公平:注意區分事件本身的顯失公平,與因欺詐、脅迫或乘人之危等導致的顯
失公平。
一伙外地人到了北京,住在某個五星級的賓館里面,這幾個外地人要喝茶,就進了賓館的夜總會。一進門小姐問,幾位先生要干什么?先生講,我們要喝茶,清茶一杯。七個人嘛,上七杯茶吧。茶上來一看,是不錯,就是壺小了一點,喝了沒幾口就沒水了。就說再來點水吧。喝完了,買單吧。一位先生很大方地拿出100元,小姐說請你再看看賬單,先生又拿出50元,小姐又說,請先生再看一下。再一看可不是“150元”了,而是“1500元”。那還是七八年以前的事了。這個人一下傻了,還有喝茶喝了1500元的?把你們經理找來,我們喝的茶怎么這么貴?經理說,你們喝的是皇帝喝的西湖御用極品龍井茶,70元一壺,你們七個人,我們收500元;我們這里沒有續水的習慣,你們一共要了兩次,就1000元。加上我們小姐的微笑服務費500元正好是1500元。
3、以欺詐、脅迫手段或乘人之危導致意思表示不自由。
案例:《人民法院案例選》中有一個案例:一個中學老師上課的時候,發現一個同學不專心聽講,低頭在看東西,老師過來就沒收了他正在看的一個筆記本。下課后老師找他談話,他說我的那個本是集郵本,老師一看,發現是一個破筆記本上貼著好些郵票。老師說,集郵也不是這么集,我也很喜歡集郵,明天到我家我教你怎么集郵。這個老師是想樹一個后進學生轉變的典型。結果這個學生到了老師家,跟這個老師談話,老師說:這個星期咱們就到這兒,下星期再來。集郵本也就沒還給他。后來這個學生不來上學了,老師由于各種原因也找不到他。過了一年多以后,教委剛給老師分了新房子,剛搬到新房子里,就有人來敲門,老師開門一看,正好是那個同學。小伙子講:“我到這兒來不為別的,就是想起來,一年多以前你沒收了我的一個破本,里面有幾張郵票。”老師說是有這么回事。“請你把我的本還給我吧。”老師說:“非常對不起,這次搬家我給弄丟了。”同學說:“我昨天看到*上有一條消息,說有一張郵票叫?全國山河一片紅?,現在能賣10萬元,我那本里面就有一張這種郵票。”老師說那本丟了,怎么辦呀。學生說:那你是我老師,我也不能打你,也不能罵你,我就待在你家客廳里,你什么時候把郵票給我找到,我什么時候離開。”這個學生叫了幾個小伙子到這個老師家來喝酒,一直鬧到了凌晨。這個老師實在受不了了,就說:“實在是沒辦法了,那我就賠你吧。不過確實賠不起你10萬塊錢,我全家也就五六千塊錢了。”于是他給那個同學寫了一個條:“我丟了某某同學一張?全國山河一片紅?郵票,現在我找不到了,只能傾我所有,賠付×××元錢。”
第二天早上到學校一講,大家都說你辦了一件錯誤的事情,既然你沒拿他的郵票,你就不應該賠這錢。于是他就起訴到了法院。法院能否保護這個老師的合法利益呢?
鄭老漢在老伴亡故后與獨生子共同相依為命,近日,因兒子感染疾病,急需治療費用,苦于爺倆都下崗了,十分著急。鄰居王某早就想購買鄭老漢家祖傳的一幅鄭板橋字畫,一直因鄭老漢不想出賣而不得。這次,王某認為機會來了,遂找到鄭老漢,提出以5萬元的價格購買該幅實際價值20萬元的字畫,鄭老漢因倉卒之間還無法找到買主,不得已答應了這樁買賣。雙方交貨付款完畢。后鄭老漢的兒子終因不治身亡,鄭老漢十分痛心,心灰意冷,明確表示不再追究王某的責任。逾半月,鄭老漢終因過度思念兒子也亡故了。其弟鄭老二繼承了鄭老漢的遺產,得知鄭老漢與王某的買賣后,要求王某補足差價。但是王某不肯。于是兩人就到法院請求訴訟。
(1)鄭老漢與王某之間的字畫買賣行為效力如何?為什么?
(2)鄭老二是否有權請求變更或者撤銷該買賣行為?為什么?
(三)效力:以撤銷與否而定。
撤銷權:行使對象與性質認定;簡單形成權與形成訴權。
三、效力待定的民事行為
(一)概念:已經成立但尚未生效
(二)類型
1、限制行為能力人不能獨立實施的行為。例如:小學生捐款;催告與追認,一個月的期限。
2、無權處分行為:涉及合同法與物權法的體系沖突(本節重點)
《合同法》第51條:無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。
《物權法》第九條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力。
第二十三條 動產物權的設立和轉讓,自交付時發生效力,但法律另有規定的除外。以買賣他人之物為例。
《擔保法》第四十一條 當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。
第六十四條 出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。質押合同自質物移交于質權人占有時生效。
案例說明:甲因外出,將自己的一臺電視機交乙保管,乙以自己的名義賣與丙,丙不知情,且支付了相應對價。下列表述中,正確的是:
A乙與丙之間的買賣行為屬于效力未定的民事行為,理由是欠缺代理權
B 乙與丙之間的買賣行為屬于效力未定的民事行為,理由是欠缺處分權
C乙與丙之間的買賣行為屬于無效的民事行為,理由是乙欠缺處分權
D乙與丙之間的買賣行為屬于可撤銷的民事行為,理由是乙欠缺代理權
沖突的協調:以特別法為準。
3.無權代理
4.無權代表:法定代表人或主要負責人。
四、民事行為無效的法律后果
(一)返還財產:請求權基礎問題,是取回權、原物返還請求權、還是不當得利返
還請求權?
(二)賠償損失:以善意與否區分賠償范圍
(三)其它后果:追繳。
第七節附條件與附期限的民事法律行為
1附條件民事法律行為的概念。附條件民事法律行為是指在民事法律行為中規定一定條件,并且把該條件的成就或者不成就作為確定行為人的民事權利和民事義務發生法律效力或者失去法律效力的根據的民事法律行為。
2所附條件的特征:(1)應是將來發生的事實;(2)應是不確定的事實;(3)應是當事人約定的事實;(4)應是合法的事實。
3所附條件的類型:
(1)延緩條件與解除條件。延緩條件又稱停止條件,是指民事法律行為中所確定的民事權利和民事義務要在所附條件成就時才能發生法律效力。解除條件又稱消滅條件,是指民事法律行為中所確定的民事權利和民事義務在所附條件成就時失去法律效力。
(2)積極條件與消極條件。積極條件,是指以發生某種客觀事實為其條件的內容。肯定條件又可分為肯定的延緩條件和肯定的解除條件。消極條件,是指以不發生某種事實為條件的內容。否定條件與肯定條件相反,它以一定事實的不發生為條件成就,而以一定事實的發生為條件不成就。
4所附條件的成就及成就的擬制。條件成就是指構成條件的內容已經實現。對于積極條件,以條件事實的發生為條件成就。對于消極條件,以條件事實的發生為條件不成就。依
據合同法第54條第2款規定,當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的,視為條件已成就;不正當地促成條件成就的,視為條件不成就。擬制的構成要件是:(1)阻止條件成就或不成就的人,須為因條件成就或不成就而受利益的當事人。如為第三人阻止條件的成就或不成就,不為擬制。(2)此當事人須以不正當行為阻止條件的成就或不成就。何為不正當,應以誠實信用原則來衡量。
實例演練
甲將房屋租與乙居住,雙方約定甲的兒子從外地大學畢業后回來工作時租賃合同生效。這一約定屬于哪種條件?
A肯定條件B否定條件C延緩條件D解除條件
【答案】AC
5附期限的民事法律行為。附期限的民事法律行為,是指在民事法律行為中約定一定期限,并把該期限的到來作為行為人的民事權利和民事義務發生、變更、消滅的前提的民事法律行為。期限必屬將來事實和必成事實,期限可分始期和終期。
實例演練2002年12月1日,劉某與王某簽訂了一份房屋租賃合同。合同約定:劉某將房屋10間出租給王某開餐館,每月租金人民幣1萬元。合同還約定,本合同自2003年1月1日起生效。合同簽訂后,王某要求劉某于10日內將房屋交其使用,因劉某的房屋騰空需要一定時間,直到2002年12月31日劉某才將房屋交付王某使用。王某因裝修花去1個月的時間,直到2003年1月底餐館才開業。王某認為,因劉某的原因致使其晚開業1個月,要求劉某免收1個月的房租,而劉某不同意免收房租,雙方發生糾紛。本案中,下列表述正確的是:A劉某與王某所簽訂的房屋租賃合同是附始期的合同
B劉某與王某所簽訂的房屋租賃合同是附終期的合同
C王某有權要求劉某免收1個月的房租
D王某無權要求劉某免收1個月的房租
【答案】AD
第二篇:民事行為——效力未定
一、效力未定民事行為的概念
這是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示,在第三人意思表示前,效力處于不確定狀態的民事行為。對于效力未定之行為,民法通則沒有作出體系化規定,但在具體制度中卻規定了效力未定行為。合同法第48條之無權代理、第51條之無權處分、第84條之債務承擔皆為對效力未定行為之規定,該法第47條對限制民事行為能力人訂立合同的效力的規定,也是對民法通則相關規定的補充。
效力未定行為的特點,是行為人已完成行為,行為外表已健全,但其效力卻有賴于第三人表示是“同意”還是“不同意”,第三人的行為屬于輔助行為,在作出前該行為的效力處于不確定狀態。
效力未定民事行為與可撤銷民事行為不同,可撤銷行為在撤銷前是有效的民事行為,只是在撤銷后溯及開始發生無效后果,其效力“有效”或“無效”有待表意人定奪;而效力未定行為的法律效力處于不確定狀態,在確定前既非有效亦非無效,究竟是有效或無效有待第三人定奪。
效力未定民事行為與無效民事行為也不同,無效民事行為自始無效,不可能起死回生;而效力未定行為,效力既可能向有效發展,也可能歸于無效。
效力未定的民事行為具有以下特征:
1、效力待定合同的產生是因為該意思表示不完全具備合同的生效要件。但它也并非是因為不符合意思表示真實和不違反法律及社會公共利益這兩要件,而是不符合當事人具備相應的民事行為能力這一要件。
2.效力未定的民事行為,其是否發生效力尚未確定,須待其他的行為而確定。所謂其他的行為,可以是第三人的同意,也可以是有權人的追認,還可以是補正某種權源的行為。這使得效力未定的民事行為不同于無效的民事行為。無效的民事行為,自始就確定當然地無效,不因任何其他行為而再生效力,也不因任何其他行為而確認其不生效力。
3.效力未定的民事行為,既存在轉換成無效民事行為的可能性,也存在轉換成有效民事行為的可能性。因此,效力未定的民事行為不同于可撤銷的民事行為,可撤銷的民事行為,從行為成立之時就發生法律效力,只不過有撤銷權的一方當事人有權予以撤銷,從而使其效力歸于消滅。
4.效力未定的民事行為,在經權利人承認后即發生法律效力,成為有效民事行為。這使它與無效民事行為相區別,后者是絕對的無效。它與可撤銷民事行
為也不相同,后者在權利人撤銷前是有效的,而它在權利人承認前并不發生效力,而是處于效力待定狀態。
二、效力未定民事行為的類型
(一)無權處分行為
無權處分行為是指無處分權人以自己名義對他人權利標的所為之處分行為,該行為若經有權利人同意,效力溯自處分之時起有效;若有權利人不同意,則效力確定為無效。合同法第51條規定,無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。
(二)欠缺代理權的代理行為
無代理權人所為之“代理行為”對本人是沒有效力的,但若本人事后追認,就成為名正言順的“代理行為”,對本人發生效力;若本人否認,則該行為對行為人生效。在本人承認與否認前,該行為的效力處于不確定狀態。合同法第48條第1款規定,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。
(三)債務承擔
債務承擔是債的效力不變而由第三人承受債務的民事法律行為。由于債務承擔的效果是更換債務人,而新債務人的清償能力影響到債權人利益,故債務承擔須經債權人同意始對債權人生效,在債權人同意之前,債務承擔行為處于效力不確定狀態。
(四)限制行為能力人待追認的行為
這是指限制民事行為能力人實施超越其民事行為能力范圍的行為。這類行為若獲法定代理人追認,即變為有效法律行為,反之,則為無效民事行為。合同法第47條第1款規定:限制民事行為能力人訂立的合同,經法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經法定代理人追認。
三、效力未定民事行為的效果
(一)追認
追認是追認權人實施的使他人效力未定行為發生效力的補助行為。追認屬于單方民事法律行為,在意思表示完成時生效,其作用在于補足效力未定行為所欠缺的法律要件。
追認權主體為誰,因行為的類型不同而不同。在無權處分,追認權屬于處分權人;在無權代理,追認權屬于本人(即被代理人);在債務承擔,追認權屬于債權人;在限制民事行為能力人實施的待追認行為,追認權屬
于法定代理人。追認權的實施方式,應由當事人以意思通知方式,向效力未定行為的相對人實施。
追認行為完成若使效力未定行為生效要件補足,除非追認權人有特別聲明,效力未定行為溯及自始發生效力。
(二)催告權
這是指相對人告知事實并催促追認權人在給定的期間內實施追認的權利。合同法第47條第2款規定:相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。第48條第2款規定:相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。根據規定,相對人催促追認權人行使追認權時,可以給予一個月的追認期間,若在此期間不追認的,視為拒絕追認。
(三)撤銷權
這是指效力未定行為的相對人撤銷其意思表示的權利。撤銷權與催促權都是相對人的權利,兩者的不同主要在于對效力未定行為的期待不同,相對人行使催促權,表示期待追認權人追認該行為,使其生效,而行使撤銷權,則表明相對人不希望該行為生效。撤銷權的法律要件是:(1)撤銷權的發生須在追認權人未予追認前,追認權一旦行使,效力未定行為即生效,相對人不得行使該項撤銷權。(2)撤銷之意思必須以明示的方式作出。(3)相對人須為善意,即對效力未定行為欠缺生效要件沒有過失。如明知對方行為人能力欠缺而為之,則不得享有撤銷權。
第三篇:民事行為的效力
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民事行為的效力
民事行為,是指自然人、法人或者其他組織設立、變更、終止民事權利和民事義務的行為。
(一)有效民事行為
1.主體合格。主體合格意味著行為人須具有相應的民事行為能力。
2.意思表示真實。民事行為當事人的意思表示必須是其內心真實意愿的表達,而非因欺詐、脅迫、乘人之危或重大誤解。
3.內容合法。民事行為的內容不違反法律或者社會公共利益,即民事法律行為須有合法性。
(二)效力待定民事行為
效力待定民事行為是指其有效或無效處于不確定狀態的民事行
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1.限制民事行為能力人實施的超越其能力范圍的行為
在未經其法定代理人同意的情況下,限制民事行為能力人實施的超越其行為能力范圍的民事行為是效力待定的。這種行為事后經法定代理人承認,可為有效。
2.無權代理行為
無權代理行為是指行為人沒有代理權、超越代理權范圍或代理權終止以后實施的代理行為。無權代理行為如事后得到被代理人的承認,可為有效。
3.未經債權人同意的債務轉移行為
債務人將所承擔的債務轉由他人承擔,必須經過債權人的同意才能有效。如果債務人轉移債務未經債權人同意,但事后得到債權人的承認,則債務轉移行為有效。
4.無權處分行為
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無權處分人處分他人之物行為,由于實施處分行為的人無處分權,因此經權利人追認該處分行為有效,權利人拒絕追認的,該處分行為無效。
《合同法解釋三》第三條規定,當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的,人民法院不予支持。
(三)可變更、可撤銷的民事行為
可變更、可撤銷的民事行為,是指欠缺有效條件,當事人依法有權請求人民法院予以變更或者撤銷的民事行為。可變更、可撤銷的民事行為的幾種情形
1.因受欺詐、脅迫、乘人之危實施的未損害國家利益的民事行為。
2.因重大誤解而實施的民事行為。
3.內容顯失公平的民事行為。
撤銷請求權屬于形成權的一種,一經行使,即產生民事行為因變更內容而有效或因被撤銷而無效的后果。根據我國《合同法》第5
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(四)無效民事行為
無效民事行為是指已經成立,但因欠缺法定有效要件,除法律另有規定外,自始不發生法律效力的民事行為。無效民事行為包括以下情形:
1.行為人不具有行為能力實施的民事行為
無民事行為能力人實施的行為,因沒有意思表示能力,不發生法律效力。
2.意思表示不自由且損害國家利益的行為
意思表示自由是意思表示真實的前提,若在意思形成和表示過程中欠缺自由甚至完全不自由,例如以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益的合同。
3.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的行為
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惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的行為,是行為人雙方共同合謀進行的,以損害國家、集體或者第三人利益為目的的民事行為。
4.以合法形式掩蓋非法目的行為
以合法形式掩蓋非法目的行為,是指以虛假的合法行為作表面行為,掩蓋非法目的的行為。
5.違反法律或者社會公共利益的行為
所謂違法行為,不僅指違反民法規范,也包括違反其他部門法的規范,同時包括違反國家政策,損害社會公共利益的行為。
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第四篇:勞動合同欠缺必備條款的效力及處理
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勞動合同欠缺必備條款的效力及處理
《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)第十七條第一款規定,“勞動合同應當具備以下條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
(三)勞動合同期限;
(四)工作內容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;
(九)法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。”本條規定了勞動合同的必備條款。由于相當一部分勞動者和用人單位對于如何簽訂勞動合同,勞動合同中應具有哪些內容缺少必要的知識和經驗,隨意簽訂了勞動合同,而合同的內容不規范、不完善,從而帶來一系列的問題,影響勞動關系的和諧穩定。實踐中由于勞動合同欠缺必備條款引起的糾紛不在少數。
一、欠缺必備條款勞動合同的效力
一種觀點認為:《勞動合同法》第十七條使用的是“應當”二字,立法上屬于強制性規定。《勞動合同法》第二十六條明確規定,“違反法律、行政法規強制性規定的勞動合同無效。”因此,如果勞動合同
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欠缺必備條款時,應當認定勞動合同無效,根據《勞動合同法》第八十二條,“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資”的規定,勞動者得以此為由主張勞動關系存續期間的雙倍工資差額。
筆者對上述觀點持不同意見,筆者認為勞動合同欠缺必備條款時,并不必然導致勞動合同無效。具體理由如下:
首先,認定勞動合同無效不利于對勞動者權益的保護。實踐中關于勞動合同效力的爭議發生時,往往勞動關系已經存續了一段時間,如果僅僅因為勞動合同欠缺了某項必備條款即認定其無效,不利于勞動合同存續期間雙方權利義務的確定。因為一般情況下勞動合同并非欠缺所有的必備條款,而是欠缺某一項或者幾項。此時一旦認定勞動合同無效,則上述有關權利義務的確定就因為缺乏約定而變得復雜,即使最終確定也違背了勞動合同雙方的真實意愿。
其次,法律的解釋不僅要看法條文義本身,也要綜合整部法律的內在體系,結合該法條在該部法律中的地位對其含義進行理解。雖然《勞動合同法》第十七條規定了勞動報酬為勞動合同的必備條款,但同時第十一條規定,“約定勞動報酬不明的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規定的標準執行;沒有集體合同或者集體合同未規定的,實行同工同酬。”可見欠缺勞動報酬條款并不導致勞動合同無效,法律咨詢s.yingle.com
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而是可以通過其它方式補正;另外,第八十一條規定,“ 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任”,該條規定至少明確了兩層含義:
一、勞動合同欠缺必備條款時并不必然無效,可以允許當事人補正;
二、勞動合同欠缺必備條款應當由行政機關予以處理,司法機關也無權就此作出勞動合同無效的認定。因此《勞動合同法》的立法本意并不認為缺少第十七條規定的部分必備條款即導致勞動合同無效。
最后,用人單位向勞動者支付雙倍工資的依據是《勞動合同法》第八十二條,根據此條規定,第一,即使勞動合同因欠缺必備條款而被認定為無效,也并不能認定用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同。第二,此條的立法本意是督促用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同,規范用工制度。勞動合同最主要的作用是證明勞動關系,明確雙方當事人的權利義務,保護勞動者合法權益。《勞動合同法》第八十二條在實踐中不可濫用,僅因雙方簽訂的合同欠缺了某項條款即讓用人單位承擔雙倍工資的懲罰,不符合公正原則,也不符合《勞動合同法》的立法本意。
二、對欠缺必備條款勞動合同的處理
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既然欠缺必備條款并不必然導致勞動合同無效,那么當勞動合同出現欠缺必備條款的時候應如何處理呢?筆者認為應具體問題具體分析。
(一)勞動合同欠缺當事人身份信息的處理
筆者認為應該區分兩種不同情況對待:第一,如果勞動合同對該二項內容的欠缺,致使無法確定勞動合同當事人的任何一方,則該合同缺少起碼的成立要件,應認定該合同尚未成立,自然也就無法發生法律效力。第二,如果只是欠缺其中的部分,比如缺少勞動者的住址,而該部分缺少不影響對雙方當事人身份的確定,則不影響該勞動合同的效力。
(二)勞動合同欠缺勞動合同期限的處理
這又分兩種情況:第一,缺少起始日期。此種情形下,雙方勞動關系的起始日期是客觀存在的,因此可以根據相關的證據予以確定;第二,缺少終止日期。有觀點認為,此時應該認定雙方簽訂的勞動合同為無固定期限勞動合同。主要理由有兩條:
1、《勞動合同法》 第十四條明確規定,“無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。”勞動合同缺少終止日期,符合《勞動合同法》中
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無固定期限勞動合同的定義;
2、實踐中勞動合同的文本通常由用人單位提供,用人單位應當對勞動合同的周密負注意義務,因此當勞動合同終止時間欠缺時,應按利于勞動者一方的原則進行解釋。筆者不同意上述觀點,首先,無固定期限勞動合同是用人單位與勞動者協商一致確定無終止時間的勞動合同,缺少終止日期并不能理解為雙方協商一致達成合意的結果。其次,把勞動合同理解為格式合同并不妥當,實踐中,勞動合同樣本雖然是由用人單位提供,但是,合同中涉及當事人權利義務的主要條款還是要由雙方當事人協商一致才能確定,不符合格式合同定義。筆者認為,此種情況下應該根據《勞動合同法》第八十一條做出處理,應由雙方事后協商確定,如協商不成的,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,用人單位應當承擔賠償責任。
(三)勞動合同欠缺工作內容和工作地點的處理
此時是否應認定雙方合意為無固定工作內容和工作地點,因而導致用人單位有單方調整勞動者工作崗位或工作地點的權利,頗有爭議。筆者認為,此時用人單位無權擅自變更勞動者工作內容或工作地點。理由如下:
1、盡管雙方沒有書面約定工作內容與工作地點,但勞動合同已經得到實際履行,此時應認定為雙方以實際履行方式對工作內容和工作地點達成了補充協議;
2、工作內容和工作地點是勞動合同的實質性內容,直接影響勞動者的實質利益,因此其變更必須經雙方協
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商,如果允許用人單位擅自變更,會導致用工管理權的濫用,勞動者的權利無法得到保障。勞動合同如欠缺工作內容和工作地點,用人單位如想變更工作崗位和工作地點,應當依據《勞動合同法》的相關規定。
(四)勞動合同欠缺工作時間、社會保險、勞動報酬的處理
該四項必備條款所涉及內容,均有相關法律法規規定,在雙方沒有約定的情況下,可以按照相關法律法規確定。比如關于工作時間有《國務院關于職工工作時間的規定》,關于社會保險有《社會保險費征繳暫行條例》等規定,關于勞動報酬《勞動合同法》第十一條有明確規定,其它內容也各有相關的法律法規,參照相關的規定,足以確定以上欠缺內容。
《勞動合同法》對必備條款的規定較之前更加詳盡,在出臺前,大多數用人單位都有自己的合同文本,并且可能已使用了很多年,但若只是照搬之前的文本,往往容易遺漏個別必要條款。所以“按規定”簽訂勞動合同不僅僅是指“按時”簽訂,用人單位在執行《勞動合同法》時,對于新法的立法精神一定要深刻領會,要樹立起必備條款不可或缺的法律意識,避免因合同必備條款不清而引起的勞資糾紛,保護企業的合法利益。
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第五篇:初中生寒假作業欠缺檢討書
初中生寒假作業欠缺檢討書
在有過錯的情況下,為了避免今后再出現此類事件,我們常常被要求寫檢討書,以對出現的問題和過錯進行檢討,在寫檢討書的時候要注意用語誠懇。寫檢討書需要注意哪些問題呢?以下是小編為大家整理的初中生寒假作業欠缺檢討書,供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。
您好!
實在是非常的抱歉,我因為在放假期間玩的太入迷,導致在學習還沒能情況下就一直沉迷于的放松之中。這不僅僅讓我寒假期間在學習上基本沒有什么長進,甚至在一些基礎的工作任務上,都沒能做好!就像是這次的,作為一名初中生,我自然知道作業的重要性。但是在過去的幾個月里,我一直只想著去游戲,去放縱自己,讓自己的心漸漸的在寒假的歡樂中散漫了起來。但是,我并沒有一直這樣下去。在后面,我認識到了自己的錯誤,并且通過調整自己,開始積極的在寒假的后期完成自己的`任務。
可是,在放送了許久的當時,自己對于任務和寒假作業,已經非常混亂了。寒假的聯絡不便,自己也沒能聯系上同學們。最終,自己只能靠回憶和猜測來完成自己的寒假作業。對此,我真的感到非常的抱歉。當然,這樣的做法是無奈之舉。在回到學校后,我發現自己居然還有這么多的任務和工作沒能完成!這使得我非常的慚愧!自己作為一名學生,沒能及時的完成自己的學習任務已經是非常痛心的事情了,但是自己的作業也沒能完成,而且居然還差這么多!我真的不知道怎么去表達自己的心情,但是心中早已填滿了懊悔。
在這次的錯誤發生后,我也曾向著去彌補,在正式開學前將自己的錯誤彌補起來!但是,通過最后一段時間的努力,我失望的發現自己根本沒有足夠的時間去完成這些欠缺的作業,只能寫多少算多少的盡力去完成自己的任務。
我很慚愧,通過這次的錯誤,我才認識到,自己如果不去認真的完成自己的任務,就會導致非常嚴重的后果!如果我們按時、嚴格的將自己的作業分批次去完成,怎么還會剩下這么多呢?如果我能嚴格的管理自己,也就不會造成這些眾多的問題!如果我能認識到,責任和義務是多么的重要,我也就不會這樣放縱自己!
我真的很慚愧,自己沒能完成老師布置的任務。沒能完成自己的作業。但是在這次的反省中,我已經有了清晰的認識!在今后的學習中,我會嚴格的要求自己,管理自己!讓自己在學習中成為一名有目標,有原則的人!我不會再犯下同樣的錯誤,過去的錯誤,我也會努力的去彌補,希望老師能原諒我,再給我一次改過的機會!
此致
敬禮!
檢討人:xxx
20xx年x月x日