第一篇：《最高院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之釋義

《最高院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之釋義

一、違法分包、非法轉包掛靠等造成合同無效時，工程價款的處理辦法。

（一）如果建筑工程質量合格，可以參照合同約定的結算工程價款進行結算。

（二）如果建筑工程經竣工驗收不合格，分兩種情況處理：

1、可以修復的，修復后經竣工驗收合格，應由承包方承擔修復費用；

2、修復后不合格的，將不支付承包人的工程價款。

（三）如果發包人對建筑工程有過錯，也應承擔相應責任，如：提供設計不合理，提供或指定購買的材料不符合強制標準，直接指定分包人分包專業工程等。

建議：

1、對于建筑企業：（1）盡量避免違法分包、非法轉包掛靠給沒有資質的施工人；（2）施工中注意對施工設計方案、圖紙等材料的搜集、保存；（3）注意對對方提供的材料進行檢驗、材料保存；（4）注意及時進行發函簽證；（5）驗收不合格及時修復、修復后及時提交驗收材料；（6）如果發包人以合同無效為由拒絕支付工程款，應以該《解釋》為據，據理力爭。

2、對發包人：（1）事前告知或在合同中約定不得違法承包、轉包、掛靠；（2）與設計單位訂立好合同、評估設計方案的合理性；（3）對由發包人提供的建筑材料進行進貨憑證的保存、事先的檢驗以及與承包人共同檢驗共同簽署合格證明等；（3）及時驗收。對于不合格能修復的，計算延誤工期，用以索賠，對于不能修復的，拒絕支付工程款。

二、承包人非法轉包、違法分包或沒有資質的實際施工人借用資質簽訂的合同無效。法院可以收繳當事人已經取得的非法所得。這里的非法所得包括：掛靠費、轉包費、分包費、手續費、管理費、施工人的毛利等。

三、關于建筑工程施工合同的效力問題?！督忉尅芬幎宋宸N無效的情形：

（一）承包人未取得資質或超越資質等級；

（二）沒有資質而借用資質；

（三）必須招標而未招標或招標無效的；

（四）非法轉包；

（五）違法分包。另外還有《民法通則》和《合同法》等基本法律規定的合同無效的情形。

四、“陰陽合同”問題。在建筑工程招標中，有的當事人為獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程再簽訂一份或多份與中標合同的工程價款等主要內容不一致的合同?！督忉尅返?1條明確規定應當以“陽合同”及備案的中標合同作為結算的工程價款依據。因為法律、行政法規規定中標合同的變更須經過法定的程序。

建議：

1、對于發包人、承包人應避免簽訂“陰合同”，避免其無效，如簽訂了中標合同并備案后，出現了變更合同的法定事由，雙方協商一致后可以變更合同，但是合同變更的內容，應當及時到有關部門備案，如不備案，就不能作為結算依據。

2、對于承包人來說，如果已簽訂了“陰陽合同”，就可以要求以陽合同約定的工程價款結算。這樣一項工程可能多得幾百萬到幾千萬的利潤。如發包人不同意，可以依據該《解釋》依法起訴。如果有類似案件已在訴訟階段，應考慮現在撤訴，待2005年1月1日后再起訴，因為該《解釋》自2005年1月1日起施行。

五、發包人為拖欠工程價款而拖延結算審核，怎么辦？

在現實中，工程經竣工驗收合格后，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發包人審核。而有的發包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不答復或者根本不答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。該《解釋》作了規定：當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件，按照約定處理，依據承包人提交的結算報告中的價款支付。這樣，可能得到高出合同價款的20%到40%的利潤。

建議：

1、對承包人來說應做好合同約定，講究訂立合同的技巧，對竣工結算問題細致約定。

2、對于答復期限沒有約定的怎么辦？合同對答復期限沒有明確約定的，可以認定約定期限均為28天。但是這里要求承包人能夠拿出已提交竣工結算報告的證據為前提，所以對于承包人在收集保存證據方面提出了更高的要求。

六、解除合同的條件

（一）發包人的解除權：承包人具有下列情形之一的，發包人請求解除合同的，給予支持：

1、明確表示或以行為表明不履行合同主要義務的；

2、未在合同約定的期限內完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

3、已經完成的工程質量不合格，并拒絕修復的；

4、違法分包、非法轉包的。

建議：

1、承包人進度遲緩，發包人及時發函催告并給予合理期限；

2、承包人以行為表明不履行合同主要義務的表現：（1）勞務人員、機械設備撤離工地；

（2）經合理催告仍不開工等。還有承包人的行為表明其已無能力繼續履行合同義務的，如：承包人在其他工程中面臨索賠而可能破產的；承包人在本工程中拖欠材料價款額巨大，無法繼續施工的；承包人已無能力組織施工人員繼續施工等。出現以上現象，發包人應及時發函催告，通知承包人提供履行保證，如不能提供保證并繼續履約，將行使不安履行抗辯權解除合同。

3、合同解除：由承包人就違約事由索賠損失。其損失包括：合同約定的遲延履行違約金，整個工程工期遲延的全部損失。

（二）承包人的解除權：發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除合同的，應予支持：

1、未按約定支付價款；

2、提供的主要建筑材料、建筑物配件和設備不符合強制性標準的；

3、不履行合同約定和協助義務的。

建議：

1、這里的“催告”對承包人的法律素養提出了更高的要求。要以適當的方式和適當的時間執行，內容要恰當、到位、友好，并要注意保留證據。

2、未按約定支付價款，包括不及時支付進度款，一旦發包人遲延支付進度款，承包人就應及時發函催告，并給予合理期限，如再次遲延支付，承包人就可解除合同，發包人違約，可以要求賠償損失，這里的損失包括整個工程的可得利潤，以及遲延支付工程款的利息、租賃機械、器具的費用，遣返勞務人員的費用，未使用的材料價款等。

3、對發包人提供的建筑材料、建筑物配件和設備要及時檢驗、及時發函簽證。

七、建筑施工合同排除了專屬管轄

以前法律界對建筑施工合同的管轄理解不一，多理解為屬不動產糾紛、適用專屬管轄：即在不動產所在地管轄。這次的《解釋》規定，建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

建議：就承包人來說為排除地方主義保護，可以在合同中約定工程所在地以外的仲裁委員會仲裁作為爭議解決的方式，可以排除地方保護，以維護其合法權益。

八、對工程實際竣工日期的爭議。

現實中發包人與承包人往往對實際竣工日期發生爭議。因為這牽涉到是否延誤工期，違約及賠償等現實利益?！督忉尅贩謩e進行了規定：

1、經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

2、承包人提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

3、建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

建議：

1、承包人應保存提交驗收報告的證據，發包人應對承包人提交的驗收報告材料的完備性進行審查，如不全應及時發函告知。

2、發包人不能擅自使用未經驗收的工程，如質量有問題可能得不到賠償。

3、承包人應搜集并保存發包人已使用該建筑工程的證據，如開業典禮錄像、報紙開業啟示等。

九、勞務分包于承包人有法律意義

作為建筑企業，在實務中承包的風險較多，如工人的傷亡要承擔工傷賠償責任，工人的社會保險負擔等；如將勞務分包給有勞務作業資質的承包人，建筑企業就可免去以上風險和負擔，并可以就工程質量、工期等問題向勞務企業轉移風險?！督忉尅访鞔_了這種合同有效性，這將是今后建筑行業漸趨通行的做法。

十、墊資合法化

以往的實踐中，法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業法人間違規拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合發布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規定，但對于是否應當認定墊資無效，卻有不同認識，大多認定無效。

《解釋》規定當事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資及其利息的，應當予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。

我國已加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國企業，也可能是外國企業，而國際建筑市場是允許墊資的；如果我們認定無效，違反了國際慣例，與國際建筑市場的發展潮流相悖，而且也是與《合同法》的規定不符的。建議：

1、發包人和承包人今后不必為墊資條款作掩飾，應就自愿原則，充分協商，合理簽訂合同。

2、對于墊資利息應有約定，該《解釋》規定當事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率，如超出，對超出部分無效。然而2004年10月28日國家上調貸款利率，并規定貸款利率不設上下限?！督忉尅匪诘某^部分不予保護的規定，是對這種國家調息沒有預見性的。自2004年10月28日后，合同約定過高的利息也應支持。

3、隨著建筑市場的激烈競爭，建筑企業被要求墊資的情況越來越多，建筑企業應充分考慮自己的實力，避免盲

目承諾墊資，如墊資不到位，就造成違約，將賠償發包人的損失。訂立合同應就墊資比例、進度款支付、違約責任詳細斟酌，仔細簽訂。

第二篇：《最高院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之釋義

《最高院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的

解釋》釋義

一、違法分包、非法轉包掛靠等造成合同無效時，工程價款的處理辦法。

（一）如果建筑工程質量合格，可以參照合同約定的結算工程價款進行結算。

（二）如果建筑工程經竣工驗收不合格，分兩種情況處理：

1、可以修復的，修復后經竣工驗收合格，應由承包方承擔修復費用；

2、修復后不合格的，將不支付承包人的工程價款。

（三）如果發包人對建筑工程有過錯，也應承擔相應責任，如：提供設計不合理，提供或指定購買的材料不符合強制標準，直接指定分包人分包專業工程等。

建議：

1、對于建筑企業：（1）盡量避免違法分包、非法轉包掛靠給沒有資質的施工人；（2）施工中注意對施工設計方案、圖紙等材料的搜集、保存；（3）注意對對方提供的材料進行檢驗、材料保存；（4）注意及時進行發函簽證；（5）驗收不合格及時修復、修復后及時提交驗收材料；（6）如果發包人以合同無效為由拒絕支付工程款，應以該《解釋》為據，據理力爭。

2、對發包人：（1）事前告知或在合同中約定不得違法承包、轉包、掛靠；（2）與設計單位訂立好合同、評估設計方案的合理性；（3）對由發包人提供的建筑材料進行進貨憑證的保存、事先的檢驗以及與承包人共同檢驗共同簽署合格證明等；（3）及時驗收。對于不合格能修復的，計算延誤工期，用以索賠，對于不能修復的，拒絕支付工程款。

二、承包人非法轉包、違法分包或沒有資質的實際施工人借用資質簽訂的合同無效。法院可以收繳當事人已經取得的非法所得。這里的非法所得包括：掛靠費、轉包費、分包費、手續費、管理費、施工人的毛利等。

三、關于建筑工程施工合同的效力問題。

《解釋》規定了五種無效的情形：

（一）承包人未取得資質或超越資質等級；

（二）沒有資質而借用資質；

（三）必須招標而未招標或招標無效的；

（四）非法轉包；

（五）違法分包。另外還有《民法通則》和《合同法》等基本法律規定的合同無效的情形。

四、“陰陽合同”問題。在建筑工程招標中，有的當事人為獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程再簽訂一份或多份與中標合同的工程價款等主要內容不一致的合同?！督忉尅返?1條明確規定應當以“陽合同”及備案的中標合同作為結算的工程價款依據。因為法律、行政法規規定中標合同的變更須經過法定的程序。

建議：

1、對于發包人、承包人應避免簽訂“陰合同”，避免其無效，如簽訂了中標合同并備案后，出現了變更合同的法定事由，雙方協商一致后可以變更合同，但是合同變更的內容，應當及時到有關部門備案，如不備案，就不能作為結算依據。

2、對于承包人來說，如果已簽訂了“陰陽合同”，就可以要求以陽合同約定的工程價款結算。這樣一項工程可能多得幾百萬到幾千萬的利潤。如發包人不同意，可以依據該《解釋》依法起訴。如果有類似案件已在訴訟階段，應考慮現在撤訴，待2005年1月1日后再起訴，因為該《解釋》自2005年1月1日起施行。

五、發包人為拖欠工程價款而拖延結算審核，怎么辦？

在現實中，工程經竣工驗收合格后，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發包人審核。而有的發包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不答復或者根本不答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。該《解釋》作了規定：當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件，按照約定處理，依據承包人提交的結算報告中的價款支付。這樣，可能得到高出合同價款的20%到40%的利潤。

建議：

1、對承包人來說應做好合同約定，講究訂立合同的技巧，對竣工結算問題細致約定。

2、對于答復期限沒有約定的怎么辦？合同對答復期限沒有明確約定的，可以認定約定期限均為28天。但是這里要求承包人能夠拿出已提交竣工結算報告的證據為前提，所以對于承包人在收集保存證據方面提出了更高的要求。

六、解除合同的條件

（一）發包人的解除權

承包人具有下列情形之一的，發包人請求解除合同的，給予支持：

1、明確表示或以行為表明不履行合同主要義務的；

2、未在合同約定的期限內完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

3、已經完成的工程質量不合格，并拒絕修復的；

4、違法分包、非法轉包的。

建議：

1、承包人進度遲緩，發包人及時發函催告并給予合理期限；

2、承包人以行為表明不履行合同主要義務的表現：（1）勞務人員、機械設備撤離工地；（2）經合理催告仍不開工等。還有承包人的行為表明其已無能力繼續履行合同義務的，如：承包人在其他工程中面臨索賠而可能破產的；承包人在本工程中拖欠材料價款額巨大，無法繼續施工的；承包人已無能力組織施工人員繼續施工等。出現以上現象，發包人應及時發函催告，通知承包人提供履行保證，如不能提供保證并繼續履約，將行使不安履行抗辯權解除合同。

3、合同解除：由承包人就違約事由索賠損失。其損失包括：合同約定的遲延履行違約金，整個工程工期遲延的全部損失。

（二）承包人的解除權

發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除合同的，應予支持：

1、未按約定支付價款；

2、提供的主要建筑材料、建筑物配件和設備不符合強制性標準的；

3、不履行合同約定和協助義務的。

建議：

1、這里的“催告”對承包人的法律素養提出了更高的要求。要以適當的方式和適當的時間執行，內容要恰當、到位、友好，并要注意保留證據。

2、未按約定支付價款，包括不及時支付進度款，一旦發包人遲延支付進度款，承包人就應及時發函催告，并給予合理期限，如再次遲延支付，承包人就可解除合同，發包人違約，可以要求賠償損失，這里的損失包括整個工程的可得利潤，以及遲延支付工程款的利息、租賃機械、器具的費用，遣返勞務人員的費用，未使用的材料價款等。

3、對發包人提供的建筑材料、建筑物配件和設備要及時檢驗、及時發函簽證。

七、建筑施工合同排除了專屬管轄

以前法律界對建筑施工合同的管轄理解不一，多理解為屬不動產糾紛、適用專屬管轄：即在不動產所在地管轄。這次的《解釋》規定，建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。建議：就承包人來說為排除地方主義保護，可以在合同中約定工程所在地以外的仲裁委員會仲裁作為爭議解決的方式，可以排除地方保護，以維護其合法權益。

八、對工程實際竣工日期的爭議。

現實中發包人與承包人往往對實際竣工日期發生爭議。因為這牽涉到是否延誤工期，違約及賠償等現實利益。《解釋》分別進行了規定：

1、經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

2、承包人提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

3、建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

建議：

1、承包人應保存提交驗收報告的證據，發包人應對承包人提交的驗收報告材料的完備性進行審查，如不全應及時發函告知。

2、發包人不能擅自使用未經驗收的工程，如質量有問題可能得不到賠償。

3、承包人應搜集并保存發包人已使用該建筑工程的證據，如開業典禮錄像、報紙開業啟示等。

九、勞務分包于承包人有法律意義

作為建筑企業，在實務中承包的風險較多，如工人的傷亡要承擔工傷賠償責任，工人的社會保險負擔等；如將勞務分包給有勞務作業資質的承包人，建筑企業就可免去以上風險和負擔，并可以就工程質量、工期等問題向勞務企業轉移風險。《解釋》明確了這種合同有效性，這將是今后建筑行業漸趨通行的做法。

十、墊資合法化

以往的實踐中，法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業法人間違規拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯合發布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規定，但對于是否應當認定墊資無效，卻有不同認識，大多認定無效。

《解釋》規定當事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資及其利息的，應當予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。

我國已加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國企業，也可能是外國企業，而國際建筑市場是允許墊資的；如果我們認定無效，違反了國際慣例，與國際建筑市場的發展潮流相悖，而且也是與《合同法》的規定不符的。建議：

1、發包人和承包人今后不必為墊資條款作掩飾，應就自愿原則，充分協商，合理簽訂合同。

2、對于墊資利息應有約定，該《解釋》規定當事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率，如超出，對超出部分無效。然而2004年10月28日國家上調貸款利率，并規定貸款利率不設上下限?！督忉尅匪诘某^部分不予保護的規定，是對這種國家調息沒有預見性的。自2004年10月28日后，合同約定過高的利息也應支持。

3、隨著建筑市場的激烈競爭，建筑企業被要求墊資的情況越來越多，建筑企業應充分考慮自己的實力，避免盲目承諾墊資，如墊資不到位，就造成違約，將賠償發包人的損失。訂立合同應就墊資比例、進度款支付、違約責任詳細斟酌，仔細簽訂。

中華人民共和國最高人民法院公告

最高人民法院

關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于２００４年９月２９日由最高人民法院審判委員會第１３２７次會議通過，現予公布，自２００５年１月１日起施行。

二○○四年十月二十五日

根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：

(一)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

第三條 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。第五條 承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。第七條 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支持。第八條 承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；

（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

（三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；

（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

第九條 發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）未按約定支付工程價款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

（三）不履行合同約定的協助義務的。

第十條 建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規定處理。

因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發包人請求減少支付工程價款的，應予支持。

第十二條 發包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任：

（一）提供的設計有缺陷；

（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；

（三）直接指定分包人分包專業工程。

承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。

第十三條 建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。

因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。

第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

第二十條 當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。

第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。

第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

第二十五條 因建設工程質量發生爭議的，發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。第二十七條 因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。

保修人與建筑物所有人或者發包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。

第二十八條 本解釋自二○○五年一月一日起施行。

施行后受理的第一審案件適用本解釋。

施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準。

第三篇：最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋(2012)

最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

為正確審理買賣合同糾紛案件，根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規定，結合審判實踐，制定本解釋。

本解釋于2012年3月31日最高人民法院審判委員會第1545次會議討論通過了《買賣合同解釋》。本解釋自2012年7月1日起施行。

最高院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

一、買賣合同的成立及效力

第一條 當事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結算單、發票等主張存在買賣合同關系的，人民法院應當結合當事人之間的交易方式、交易習慣以及其他相關證據，對買賣合同是否成立作出認定。

對賬確認函、債權確認書等函件、憑證沒有記載債權人名稱，買賣合同當事人一方以此證明存在買賣合同關系的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第二條當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務，對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第三條當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。

第四條人民法院在按照合同法的規定認定電子交易合同的成立及效力的同時，還應當適用電子簽名法的相關規定。

二、標的物交付和所有權轉移

第五條 標的物為無需以有形載體交付的電子信息產品，當事人對交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產品或者權利憑證即為交付。

(合同法第61條合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。)

第六條 根據合同法第一百六十二條的規定，買受人拒絕接收多交部分標的物的，可以代為保管多交部分標的物。買受人主張出賣人負擔代為保管期間的合理費用的，人民法院應予支持。

(合同法162條：出賣人多交標的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價格支付價款；買受人拒絕接收多交

部分的，應當及時通知出賣人。)

買受人主張出賣人承擔代為保管期間非因買受人故意或者重大過失造成的損失的，人民法院應予支持。

第七條 合同法第一百三十六條規定的“提取標的物單證以外的有關單證和資料”，主要應當包括保險單、保修單、普通發票、增值稅專用發票、產品合格證、質量保證書、質量鑒定書、品質檢驗證書、產品進出口檢疫書、原產地證明書、使用說明書、裝箱單等。

（合同法136條：出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。）

第八條 出賣人僅以增值稅專用發票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據證明交付標的物的事實合同約定或者當事人之間習慣以普通發票作為付款憑證，買受人以普通發票證明已經履行付款義務的，人民法院應予支持，但有相反證據足以推翻的除外。

第九條 出賣人就同一普通動產訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：

（一）先行受領交付的買受人請求確認所有權已經轉移的，人民法院應予支持；

（二）均未受領交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未受領交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持。

第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：

（一）先行受領交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權轉移登記手續等合同義務的，人民法院應予支持；

（二）均未受領交付，先行辦理所有權轉移登記手續的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；

（三）均未受領交付，也未辦理所有權轉移登記手續，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權轉移登記手續等合同義務的，人民法院應予支持；

（四）出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權轉移登記，已受領交付的買受人請求將標的物所有權登記在自己名下的，人民法院應予支持。

三、標的物風險負擔

第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項規定的“標的物需要運輸的”，是指標的物由出賣人負責辦理托運，承運人系獨立于買賣合同當事人之外的運輸業者的情形。標的物毀損、滅失的風險負擔，按照合同法第一百四十五條的規定處理。

（合同法145條：當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。）

第十二條 出賣人根據合同約定將標的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人負擔，但當事人另有約定的除外。第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。

第十四條 當事人對風險負擔沒有約定，標的物為種類物，出賣人未以裝運單據、加蓋標記、通知買受人等可識別的方式清楚地將標的物特定于買賣合同，買受人主張不負擔標的物毀損、滅失的風險的，人民法院應予支持。

四、標的物檢驗

第十五條 當事人對標的物的檢驗期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認單等載明標的物數量、型號、規格的，人民法院應當根據合同法第一百五十七條的規定，認定買受人已對數量和外觀瑕疵進行了檢驗，但有相反證據足以推翻的除外。

(合同法157條：買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。)

第十六條 出賣人依照買受人的指示向第三人交付標的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標準與買受人和第三人之間約定的檢驗標準不一致的，人民法院應當根據合同法第六十四條的規定，以出賣人和買受人之間約定的檢驗標準為標的物的檢驗標準。

（合同法64條：當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。）

第十七條 人民法院具體認定合同法第一百五十八條第二款規定的“合理期間”時，應當綜合當事人之間的交易性質、交易目的、交易方式、交易習慣、標的物的種類、數量、性質、安裝和使用情況、瑕疵的性質、買受人應盡的合理注意義務、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所處的具體環境、自身技能以及其他合理因素，依據誠實信用原則進行判斷。

（合同法158條：當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數量或質量符合約定。）

合同法第一百五十八條第二款規定的“兩年”是最長的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。

第十八條 約定的檢驗期間過短，依照標的物的性質和交易習慣，買受人在檢驗期間內難以完成全面檢驗的，人民法院應當認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據本解釋第十七條第一款的規定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。

約定的檢驗期間或者質量保證期間短于法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間的，人民法院應當以法律、行政法規規定的檢驗期間或者質量保證期間為準。

第十九條 買受人在合理期間內提出異議，出賣人以買受人已經支付價款、確認欠款數額、使用標的物等為由，主張買受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當事人另有約定的除外。

第二十條 合同法第一百五十八條規定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經過后，買受人主張標的物的數量或者質量不符合約定的，人民法院不予支持。出賣人自愿承擔違約責任后，又以上述期間經過為由翻悔的，人民法院不予支持。

五、違約責任

第二十一條 買受人依約保留部分價款作為質量保證金，出賣人在質量保證期間未及時解決質量問題而影響標的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。

第二十二條 買受人在檢驗期間、質量保證期間、合理期間內提出質量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受人自行或者通過第三人修理標的物后，主張出賣人負擔因此發生的合理費用的，人民法院應予支持。

第二十三條 標的物質量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規定要求減少價款的，人民法院應予支持。當事人主張以符合約定的標的物和實際交付的標的物按交付時的市場價值計算差價的，人民法院應予支持。

（合同法第111條：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。）

價款已經支付，買受人主張返還減價后多出部分價款的，人民法院應予支持。第二十四條 買賣合同對付款期限作出的變更，不影響當事人關于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點應當隨之變更。

買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

買賣合同約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協議等未涉及逾期付款責任，出賣人根據對賬單、還款協議等主張欠款時請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應予支持，但對賬單、還款協議等明確載有本金及逾期付款利息數額或者已經變更買賣合同中關于本金、利息等約定內容的除外。

買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準利率為基礎，參照逾期罰息利率標準計算。

第二十五條 出賣人沒有履行或者不當履行從給付義務，致使買受人不能實現合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應當根據合同法第九十四條第（四）項的規定，予以支持。

（合同法第94條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；）

第二十六條 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規定處理。

（合同法第114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。）第二十七條 買賣合同當事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構成違約等為由進行免責抗辯而未主張調整過高的違約金的，人民法院應當就法院若不支持免責抗辯，當事人是否需要主張調整違約金進行釋明。

一審法院認為免責抗辯成立且未予釋明，二審法院認為應當判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。

第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償的數額總和不應高于因違約造成的損失。

第二十九條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院應當根據當事人的主張，依據合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規定進行認定。

（合同法第113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

合同法第119條：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。）

第三十條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

第三十一條 買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持。

第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣人對標的物的瑕疵擔保責任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標的物的瑕疵，出賣人主張依約減輕或者

免除瑕疵擔保責任的，人民法院不予支持。

第三十三條 買受人在締約時知道或者應當知道標的物質量存在瑕疵，主張出賣人承擔瑕疵擔保責任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導致標的物的基本效用顯著降低的除外。

六、所有權保留

第三十四條 買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條關于標的物所有權保留的規定適用于不動產的，人民法院不予支持。

（合同法第134條：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。）

第三十五條 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：

（一）未按約定支付價款的；

（二）未按約定完成特定條件的；

（三）將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。

取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。

第三十六條 買受人已經支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

在本解釋第三十五條第一款第（三）項情形下，第三人依據物權法第一百零六條的規定已經善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

第三十七條 出賣人取回標的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內，消除出賣人取回標的物的事由，主張回贖標的物的，人民法院應予支持。

買受人在回贖期間內沒有回贖標的物的，出賣人可以另行出賣標的物。出賣人另行出賣標的物的，出賣所得價款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償的價金后仍有剩余的，應返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償的，人民法院應予支持，但原買受人有證據證明出賣人另行出賣的價格明顯低于市場價格的除外。

七、特種買賣

第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規定的“分期付款”，系指買受人將應付的總價款在一定期間內至少分三次向出賣人支付。

（合同法第167條：分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。）

分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規定，損害買受人利益，買受人主張該約定無效的，人民法院應予支持。

第三十九條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時可以扣留已受領價金，出賣人扣留的金額超過標的物使用費以及標的物受損賠償額，買受人請求

返還超過部分的，人民法院應予支持。

當事人對標的物的使用費沒有約定的，人民法院可以參照當地同類標的物的租金標準確定。

第四十條 合同約定的樣品質量與文字說明不一致且發生糾紛時當事人不能達成合意，樣品封存后外觀和內在品質沒有發生變化的，人民法院應當以樣品為準；外觀和內在品質發生變化，或者當事人對是否發生變化有爭議而又無法查明的，人民法院應當以文字說明為準。

第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內已經支付一部分價款的，人民法院應當認定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。

在試用期內，買受人對標的物實施了出賣、出租、設定擔保物權等非試用行為的，人民法院應當認定買受人同意購買。

第四十二條 買賣合同存在下列約定內容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：

（一）約定標的物經試用或檢驗符合一定要求時，買受人應當購買標的物

（二）約定第三人經試驗對標的物認可時，買受人應當購買標的物；

（三）約定買受人在一定期間內可以調換標的物；

（四）約定買受人在一定期間內可以退還標的物。

第四十三條 試用買賣的當事人沒有約定使用費或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費的，人民法院不予支持。

八、其他問題

第四十四條 出賣人履行交付義務后訴請買受人支付價款，買受人以出賣人違約在先為由提出異議的，人民法院應當按照下列情況分別處理：

（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應當采取減少價款等補救措施的，屬于提出抗辯；

（二）買受人主張出賣人應支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應當提起反訴。

第四十五條 法律或者行政法規對債權轉讓、股權轉讓等權利轉讓合同有規定的，依照其規定；沒有規定的，人民法院可以根據合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規定，參照適用買賣合同的有關規定。

（合同法124條：本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定。）

權利轉讓或者其他有償合同參照適用買賣合同的有關規定的，人民法院應當首先引用合同法第一百七十四條的規定，再引用買賣合同的有關規定。

第四十六條 本解釋施行前本院發布的有關購銷合同、銷售合同等有償轉移標的物所有權的合同的規定,與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

第四篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>理解與適用

（三）(2011-10-19 10:16:59)轉載▼

標簽： 分類： 建設工程施工合同

民商事審判參考 雜談

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>理解與適用

（三）2011-08-30 21:31 第十三條建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

【法條參考】

《合同法》第279條：“建設工程竣工后，發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程。建設工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用?！?《建筑法》第61條：“交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。

建筑工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。” 《建設工程質量管理條例》第16條：“建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收。建設工程竣工驗收應當具備下列條件：

（一）完成建設工程設計和合同約定的各項內容；

（二）有完整的技術檔案和施工管理資料；

（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告；

（四）有勘察、設計、施工、工程監理等單位分別簽署的質量合格文件；

（五）有施工單位簽署的工程保修書。建設工程經驗收合格的，方可交付使用?！?/p>

《建筑法》第60條：“建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質量缺陷；對已發現的質量缺陷，建筑施工企業應當修復?！?/p>

【解讀】該規定表明：發包人的提前使用，其工程質量責任風險也由施工單位隨之轉移給發包人，而且工程交付的時間，亦可認定為發包人提前使用的時間。根據《建筑法》《合同法》的有關規定，施工單位對建筑工程質量承擔責任，這是原則。但是，根據本條規定，在建設工程未經過竣工驗收或者驗收未通過的情況下，發包人違反法律規定，擅自或強行使用，即可視為發包人對建筑工程質量是認可的，或者雖然工程質量不合格其自愿承擔質量責任。

目前，很多建筑工程沒有經過竣工驗收，發包人就擅自使用，而且這種情況有蔓延擴大的趨勢。發包人為什么不等建筑工程驗收合格后再使用呢？這是與經濟利益聯系在一起的。前年辦過一個湖北的案子，合同明確約定要簡易開業三年后再驗收，驗收合格后再支付工程款。這種形式對發包人最合算，因為工程價款支付，一般是驗收合格后，由施工乙方提供竣工結算報告給甲方審價，雙方達到合意后再支付工程款。驗收前提不具備，就是支付工程款的條件不具備，它可以達到拖延支付工程款的目的。甲方先期使用的期間算簡易開業時間，這三年甲方可以先把錢賺了，賺來的錢再支付工程款，從資本運作的角度來講對甲方最合算。發包人就擅自使用，又以使用部分質量不符合約定為理由主張權利的，法院為什么不支持呢？《合同法》、《建筑法》都明確規定建筑工程未經驗收不得交付使用，是一個強制性規定。用了就違法，擅自使用說明主觀上存在過錯，法律后果就是發包人對擅自使用部分的質量承擔責任，承包人不再承擔責任。但對于地基和結構還是由承包人承擔責任。

關于“合理使用壽命”問題，目前國家還沒有統一的規定，具體各類建設工程的合理使用年限要根據建筑物的使用功能、所處的自然環境等因素，由有關技術部門作出判斷，根據《民用建筑設計通則(試行)》一般認為按民用建筑的主體結構確定的建筑耐久年限分為四級：一級耐久年限為100年以上，適用于重要的建筑和高層建筑(指10層以上住宅建筑、總高度超過24米的公共建筑及綜合性建筑)；二級耐久年限為50--100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為25--50年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時性建筑，耐久年限即為工程合理使用年限。【案例】

如某學校為解決職工住房與安居建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同，合同約定居安建筑公司負責施工建設，由學校提供建筑設計圖紙等，合同對工期、質量、價款、結算等作了約定。合同簽訂后，施工單位進場施工。學校也制定了分房方案，在施工藍圖上對房屋進行了分配。多年住房緊張的職工，因見內裝修逐漸完畢，不顧學校和施工隊的阻攔，強行搬進，到工程完工時，此樓已經全部投入使用。這時學校對工程進行驗收，發現樓梯間、門廳和部分房間的墻皮脫落、木地板起鼓等質量問題，學校要求施工單位進行返工，建筑公司拒絕對學校提出的質量問題進行返修，而學校迫于職工的壓力，花費數萬元進行了修復。隨后向法院起訴，請求建筑公司賠償因不履行返工和質量修繕義務而造成的經濟損失。經法院審理認為，按照法律規定，施工單位對工程質量負有全面的責任，不得規避，對于學校的職工宿舍出現的墻皮脫落、地板起鼓等應當依照《建筑法》和《合同法》及合同約定進行返工，但是這種義務是建立在建設單位不提前使用該工程的前提下，一旦建設單位提前使用了該建設工程，質量瑕疵的返工義務即行消失。因此對于施工單位的返工責任亦予以免除。學校在宿舍樓工程還沒有進行竣工驗收的情況下，對本單位職工擅自進入施工場地沒有采取可行、有效的措施加以避免，因此對于質量缺陷的修復責任應當自行承擔。

第十四條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期?！窘庾x】首先講講實際竣工日期有什么法律意義。實際竣工日期與工期是聯系在一起的，不按期就存在工期延誤的違約責任；還與支付工程價款的起算時間點聯系在一起；再一個是與拖欠工程款的違約責任計算利息的時間點聯系在一起的。所以，這是一個重要的時間點。但在適用法律的時候，各級法院的適用標準不一致，有必要進行統一。第十四條規定，當事人對建筑工程的實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：第一種是建筑工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期，而不是以承包方提交竣工驗收報告之日作為竣工日期，這里指的是一般正常情況，不包括發包方拖延驗收的情形。若經驗收屬于不合格工程，則需要承包方按合同約定標準或有關工程質量技術規范進行整改，并達到合同約定標準或符合有關工程質量技術規范，重新驗收合格之日作為實際竣工日期。從文字表述來看不會有歧義，但這一條在適用過程中問題很多，問題集中在竣工驗收合格之日是哪一天？大家都知道，建筑工程的開工時間是開工許可證上記載著開工日期，實際開工日期與記載的不一致的，法院也很好認定。但哪天是竣工日期呢？在2002年前竣工日期也是明確的，當時的竣工驗收方式是由質量監督管理站到現場進行驗收，召集承發包雙方當事人對工程項目進行分項驗收、綜合打分等。以質檢站在綜合驗收評定表上簽章的時間作為工程驗收合格時間。近年來隨著建筑市場的蓬勃發展，質監機構代表政府對建筑市場進行監控已經越來越不符合市場經濟發展的需要。國務院頒布的《建設工程質量管理條例》徹底改變了由質監機構代表政府對工程進行竣工驗收的傳統做法，而改由建設單位負責組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收，質監機構不再承擔代表政府直接參與工程質量檢驗的職責。建設單位在驗收中處于主導地位，質監機構的職能已經在淡化。2002年以后建設部對驗收方式進行改革，改為由承、發包雙方當事人為主體的自行驗收方式，建設工程的竣工質量驗收由建設單位負責組織進行，行政主管部門不再負責工程質量驗收評定和工程質量評定等級，對工程進行竣工檢查和驗收，是建設單位的權利和義務，驗收持續在工程的整個施工過程中。比如正負零完成以后，承包人通過簽證的方式交給發包人駐工地代表，駐工地代表簽署意見。發包人有異議的，雙方進行協商，提出整改意見，爭議再大的找有關部門進行鑒定。工程最終完工的時候由承包人、發包人、設計和監理這四個單位在上面簽章，這四方認可，然后送質檢部門蓋章，送工程檔案部門進行備案。按照現在的流程，哪個時間點算工程驗收合格之日呢？就產生了不同的觀點，一種觀點認為以四方在工程驗收聯議單上簽字的時間為驗收合格之日。第二種觀點認為以質檢站在四方認為合格的書面意見上簽署意見并蓋章的時候為驗收合格之日。第三種觀點認為以送工程檔案管理部門備案的時間為合格之日。第四種觀點認為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗收合格之日。我個人認為，現在沒有形成主導性的觀點，還是應當以四方簽署意見的時候為驗收合格之日。很多人不同意我這種觀點，認為質檢站是行使部分行政管理職能的事業單位，只有它認可工程質量才代表國家公權力認可了工程質量，質檢站還沒有簽章，只有當事人自行的決定，法院以此作為工程質量合格的依據，是沒有法律依據的。這種觀點也有一定的道理。【案例】

某建筑公司與某置業公司建筑安裝工程糾紛一案中，就涉及對工程實際竣工日期問題的爭議。雙方在合同中約定的竣工日期是1999年2月15日，某置業公司認為工程的實際竣工日期為2000年1月8日，延誤工期327天，要求按照合同約定追究某建筑公司逾期竣工的違約責任。某建筑公司認為工程的實際竣工日期為1999年6月20日，因為對“竣工”一詞的理解各有不同，法律上沒有明確的規定，只能依照行業慣例，以提交竣工驗收報告的時間為實際竣工時間。而某置業公司認為，建筑行業工程竣工時間是指，施工單位在工程完工經自檢合格后，向建設單位提交竣工驗收報告，并提交相關竣工驗收資料，在建設單位的主持下，由工程的設計方、監理方、勘察方、施工方等有關部門共同對工程進行驗收，工程經驗收如達到設計要求，符合國家的相關規范標準，參加驗收各方出具竣工驗收合格意見，該工程即竣工。如達不到上述標準，該工程不認為是竣工。某置業公司提交的房屋建筑工程竣工驗收備案表上載明的竣工日期為2000年1月8日，該備案表上不僅有雙方當事人的簽字蓋章，而且有監理、設計、質量部門的簽章認可，應作為認定工程實際竣工時間的依據。其他可以佐證的證據還有：某建筑公司1999年9月的施工月報表中記載，當月的累計完成施工產值同1999年6月相比增加160萬元，說明在1999年6月工程并未完工；工程的監理單位在1999年5月26日的備忘錄中，反映工程有10項未完成和需要整改的施工內容；某置業公司在1999年6月23日致某建筑公司的工程聯系函(某建筑公司于1999年6月24日簽收)中，指出有大量項目需進行整改和部分項目尚未完成，望某建筑公司抓緊施工和整改，這也可以說明工程在1999年6月20日并未竣工。法院最后審查認定工程的實際竣工時間為2000年1月8日。

第二種情況是承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期，而不是以后來驗收合格之日為竣工日期。也就是說，承包人已經提交竣工驗收報告，而發包人為了達到拖欠工程款等其他目的，故意拖延驗收，那么本來應以驗收合格之日為實際竣工日期，為了保護承包人的合法權益，制裁發包人惡意阻止條件成就的行為，本條司法解釋規定，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。這樣規定也是為了強化發包人的及時驗收意識。至于在具體審理案件中如何認定“發包方拖延驗收”，可以參考《建筑裝飾施工合同》(甲種本)中的規定，該合同文本第三十二條載明：甲方代表在收到乙方送交的竣工驗收報告7天內無正當理由不組織驗收，或驗收后7天內不予批準且不能提出修改意見，視為竣工驗收報告已被批準，即可辦理結算手續。竣工日期為乙方送交竣工驗收報告的日期，需修改后才能達到竣工要求的，應為乙方修改后提交甲方驗收的日期。”2001年11月5日建設部發布的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》中也規定：“發包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。發承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日?！?第三種情況是建筑工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建筑工程之日為竣工日期。工程沒驗收，發包方擅自使用就意味著他有條件受益或者實際已經開始受益了，這種情況就以轉移占有工程之日為驗收合格日期。轉移占有是民法物權上的概念，主要指標的物轉移和風險轉移，即建筑工程的控制權利發生了轉移?！緦徟袑嵺`中應當注意的問題】

1、審判實踐中，經常會遇到有關延期竣工糾紛的訴訟時效問題。比如，雙方在建設工程施工合同中約定了竣工日期，但承包方沒有如期竣工，實際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半。發包方起訴要求按合同約定追究承包方逾期竣工的違約責任。承包方卻認為，按照合同約定工程應當在某年某月竣工。如果這時工程沒有竣工，發包方就知道或應當知道自己的權利已被侵害，訴訟時效應當從此時開始計算，而發包方起訴時已經超過了兩年的訴訟時效期間，故應當駁回發包方的訴訟請求。筆者認為，由于承包方違約的狀態一直在持續，究竟承包方違約多少天，發包方要等工程實際竣工時才能計算出來，故訴訟時效的起算點應從工程實際竣工之日開始，而不是從雙方合同約定的竣工日期開始起算。

2、發包方因承包方逾期竣工而同意先行接受已完工程的，承包方只承擔未完部分工程逾期的違約責任。

3、建設工程的交付，除建筑物本身外，承包方應同時交付完整的工程技術資料，包括竣工圖、材料設備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關工程竣工交付的其他條件。如果工程交付時承包人未交付法定相關圖紙、資料而發包人未使用工程的，視為未交付；發包人已使用的，承包人承擔延期交付工程技術資料的違約責任。

第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。【解讀】在施工過程中，發包人認為工程不合格，承包人認為沒問題，雙方有爭議，共同找質量檢測機構進行檢測，檢測有期間，這個期間必然會延誤工期，延期期間算誰的？這個順延的概念和拖延是對應的。如果鑒定合格，這個期間由發包人承擔，算順延工期期間；如果鑒定不合格，這個期間就算是拖延期間，由承包人對這個期間承擔拖延工期的違約責任。

問：依據《司法解釋》第15條規定，工程質量鑒定合格的，施工方因停工造成的損失可不可以向發包人主張？

答：《司法解釋》第15條僅說了工期可以順延，但常識告訴我們，施工方停工就會造成損失，那么這部分除工期順延之外的損失該如何處理呢？施工合同在示范文本中對這個問題其實是有明確規定的。我現在來讀一下示范文本通用條款的第18條“重新檢驗”約定：“無論工程師是否進行驗收，當其要求對已經隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應按要求進行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復。檢驗合格，發包人承擔由此發生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應順延工期。檢驗不合格，承包人承擔發生的全部費用，工期不予順延?！蔽依斫?，這就是《司法解釋》第15條的制定依據。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據，我在這里集中談一下我的觀點。

我們知道，《司法解釋》中有不少規定，要從法律法規中找依據，確實找不到。例如這15條，還有第18條：“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日?！钡?。司法實踐中存在的這些具體問題又客觀要求有統一的答案，其答案在示范文本通用條款中卻有相應的約定，而且還都符合行業的操作習慣。示范文本的全稱應是“建設工程施工合同示范文本”，有協議書，通用條款和專用?？钊糠纸M成，現在業內正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設部共同以1999第313號文件公布施行的。示范文本中通用條款的法律地位屬于行業交易習慣，由政府主管部門推薦使用具有一定的權威性。我國《合同法》第62條規定：“質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！币虼?，《司法解釋》制訂過程中有不少具體問題的處理標準和原則采納了示范文本的通用條款的約定。以本問題為例，其答案也就十分清楚，如果施工過程中因質量問題引起停工，看鑒定結果而定，如質量確屬合格，則因此引起的所有損失由發包人承擔，工期相應順延；而如質量不合格，則作相反的處理。

第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款?！窘庾x】需要說明的是什么是計價方法，什么是計價標準？

首先講計價方法。建設部2001年11月5日頒布的部門規章《城市基礎設施和民用房屋計價管理辦法》，規定的方法有三種。第一種是固定價。就是包死的，一口價。固定價包括總價固定和單價固定兩種。比如建某個樓，總價為170萬，這是總價固定；建這個樓，成本在170到180萬左右，是單價固定。除了總價跟單價固定外還允許小額浮動，比如某個樓總價是170萬固定，但合同約定隨著工程量的增減允許在10萬元以內上下浮動，這仍然是固定價。固定價適合于500萬元以下的小額工程，因為小額工程對大體的價格是可以預測的。第二種是成本加酬金。利潤是一個比例，不是一個定數，是隨著成本變化而變化的。比如說利潤是建筑工程總造價的3%，它不是定數，在結算的時候算出利潤，叫成本加酬金的計算方法。這種方式適用于翻建改建舊工程。第三種計價方法叫可調價。就是工程價款的總數是不確定的，但計算工程價款的因素是確定的，或者說它的標準是確定的。比如說施工圖加預算加簽證，施工圖上有大體的預算，結算由當事人委托中介機構審定；有的是預算加簽證，工程最終結算以雙方認可的中介機構的審價為準；有的還規定了很多其它方式?？烧{價的總數是看不出來的，但是確定價格的因素是確定的?？烧{價從目前情況來看是適用最廣的一種。

計價標準也有三種：一種叫工程定額的計價方法。按照不同的地區、不同的時間段、甚至按照企業不同的所有制性質劃分不同的取費定額，比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標準是完全不一樣的。定額是由建設部下屬的建設工程質量管理總站與各省的分站編制的。定額的性質是一個任意性規范，當事人可以選擇約定。如2001年訂立的合同可以選用2001年的定額，也可以選擇適用96定額。96定額是最高的，所以很多當事人在2000年以后簽訂的合同選用96定額，主要是為了降低成本，是由市場競爭所決定的。定額是帶有很重的計劃經濟體制色彩，把市場主體在不同的時間和不同地區劃分不同的取費標準，還有的是按照資質等級來取費，但它不是一個門檻。定額在建筑行業并不因為它帶有計劃經濟體制色彩而阻礙經濟的發展，恰恰相反，就目前建筑市場情況來看，定額起到了規范市場的作用。因為定額相當于一個保護價，保護了建筑行業的最低利潤，保護了低于成本的競爭。招投標法等有關法律明確規定，建筑工程的標的不允許低于成本，與其它商品的傾銷一樣，低于成本的銷售是違法行為。所以定額保證了這個行業的正當利潤，保證了建筑市場的正常發展，而且法院審判這類案件，在沒有標準的時候可以套用定額來計算工程價款。定額標準為任意性規范，準許合同約定與定額標準不相一致。建設工程施工合同約定的工程款結算標準與建筑行業主管部門頒布的工程定額標準和造價計價辦法不一致的，應以合同約定為準。當事人以合同約定與定額標準不一致為由，請求按照工程定額標準結算的，人民法院不予支持。同樣道理，當事人簽訂低或高于承包人企業類別、資質等級定額標準的建設工程合同也屬市場經營行為，應當認定雙方簽訂的建設工程施工合同有效。第二種方式叫綜合單價計價方法。定額并不是一個最終發展趨勢，所以建設部于2003年7月頒布《建設工程工程量清單計價規范》，推行工程量清單計價，也叫綜合單價計價方法。工程量清單指表現擬建工程的分部分項工程項目、措施項目、其他項目名稱和相應數量的明細清單。工程價款含直接費、間接費、利潤和稅金四個部分，直接費和間接費是工程價款里面的成本。所以按照這個工程價款構成，建筑工程的取費分為兩種計價方法。一種叫工程單價計價方法，只計取工程款里面的直接費，間接費，利潤和稅金另行取費。另一種就是綜合單價計價方法，即工程量清單計價，它分項、綜合計算單價。第三種，合理低價。工程量清單計價也不是最終發展趨勢，最終發展趨勢是一個合理低價。合理低價是招投標的標的之一。招投標有兩個情況，一種是無標的的，一種是合理低價。合理低價保留了施工行業的最低利潤，所以是最終的發展趨勢。目前建筑市場是這三種計價標準并行。

如果當事人在履行合同中對原約定已通過補充協議、會議紀要、工程對賬簽證、技術聯系單等形式予以變更的，以變更后的約定作為結算標準。建設工程施工合同約定工程款實行包干的，包干范圍內的工程款一次包定，當事人要求變更的，人民法院不予支持。

因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

【解讀】請注意這里的用詞含義，是“可以”，而不是“應當”，是“參照”而不是“按照”。由于原合同體現了當事人最初簽訂合同的真實意思表示，所以參照的時間標準是簽訂原合同時，而不是發生爭議時。

前面我講過設計變更導致工程量變化的情況，如五層加建到六層了，這就是工程量變化了。質量標準發生變化的情況，如把商品房變成寫字樓了，即工程性質發生了變化。這種變化意味著施工合同的性質發生了變化，施工的范圍發生了變化，意味著原來的合同不能適用了。這種情況下如何結算？首先倡導當事人協商一致，創設一個新的結算標準。不能協商一致的，就可以參照簽訂建筑工程施工合同時當地建筑工程行政主管部門發布的計價標準和方法結算工程款。也就是按照市場價格信息來結算工程款。這也是國際上通行的標準，國際咨詢造價工程師聯合會有一個通用的合同文本，叫非的克文本，這個文本上明確規定，沒有合同變更設計的情況下，應該適用市場上的價格信息。市場價格信息是指在全國大中城市定期發布的，影響建筑工程價款主要元素的市場價格信息。比如建筑市場的勞動力價格，企業按照資質等級支出的管理費用，建筑三材主要的價格等等。這里說的是“可以參照”，只是提出了一個示范性的意見，沒有強制性的意思。

對工程量的增減，由雙方進行確認。一般情況下，工程量依據雙方在履行合同中達成的簽證等書面文件確認。當事人對工程量有爭議的，應當就其主張承擔舉證責任。因設計變更引起工程量增減，增減幅度在合同約定范圍內，按約定結算工程款。在約定幅度以外，承包方提出增加部分的工程量或者減少后剩余部分的工程量報價經發包方確認的，應作為結算工程款的依據。

建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規定處理?！窘庾x】在這個司法解釋里有三條適用一個標準結算。工程經過竣工驗收以后不合格，修復后仍然不合格的，就不支付工程價款。第三條這個原則適用于合同有效履行、合同有效解除以及合同無效。體現了質量至高的原則。

第十七條當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。【解讀】

本條是關于計付欠付工程款利息支付標準的規定。利息屬于法定孽息，發包人欠付承包人工程價款時就應當向債權人支付利息，這是民法債的一般原則。建設工程是一種特殊的商品，建設工程的交付也是一種交易行為，一方交付商品，對方就應當付款，該款就產生利息，欠付的價款利息與價金之間存在著隨附關系。利息的計付標準應當是國家法律規定的基準利率，因為利率法定是中央銀行法和商業銀行法規定的基本原則?！咎接憽?/p>

一、發包人支付欠付工程款利息的性質是法定孳息

（一）一種觀點認為支付欠付工程款利息屬于承擔違約責任的方式。理由是：

第一，《合同法》第107條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第283條對發包人欠付工程價款應承擔的違約責任作出相應規定。支付欠付工程價款利息應當以發包人欠付工程款為前提，即以違約事實存在為前提，承擔的欠付工程款利息應定性為違約責任，即違約方應當賠償守約方的損失。

第二，與房地產開發經營案件的比較。人民法院審理開發經營型房地產糾紛案件，像土地使用權出讓合同、土地使用權轉社合同、房地產項目轉讓合同、合作建房合同等糾紛案件，對投資方投資不到位的，一般不以欠付投資款利息作為計付違約金標準。最高人民法院《關于審理房地產管理法施行前房地產開發經營案件若干問題的解答》第九部分——違約責任部分，一般適用違約賠償原則。在特殊情況下，以利息的倍數作為計付違約金的標準。第44條規定：違約方將對方的投資款挪作他用并獲利的，如所獲利潤高于或等同于對方實際損失的，應將其所獲利潤作為對方的損失予以賠償；如所獲利潤低于對方的實際損失，應當賠償對方的實際損失；如違約方所獲利潤無法確定的，可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失。本條是違約金結算標準的規定，“可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失”，只是在損失無法確定時以投資款的利息的倍數作為支付違約賠償金的標準，并不是有關孳息的規定。

房地產開發經營合同無效時，只有在特定情況下，才以返還本息作為處理原則，即資金尚未投入實際建設的，可由以土地使用權作為投資的一方將對方投入的資金予以返還，并支付同期同類銀行貸款的利息。實務時，房地產開發經營合同無效，一般人民法院判決占有不動產的一方向投資方返還投資款時并不全額支付利息，而是將利息作為損失由雙方按照過錯責任比例分擔，利息并不當然隨附本金支付，而是按照導致合同無效的過錯比例由雙方當事人分擔，以體現投資方應當承擔投資的商業風險。由此可見，房地產開發經營合同糾紛案件中，在合同有效或者合同無效時，均不以支付利息作為欠付投資款或者返還投資款的孳息處理。本質上講工程欠款利息也不是工程款孽息，應作為承擔違約賠償的一種方式更合適些，或稱為因違約應賠償的損失更確切。履行建設工程施工合同中，發包人欠付工程款的違約行為發生時應當按照合同約定向承包人支付違約金，而不是法定孽息。

（二）另一種觀點認為，發包人應當向承包人支付的欠付工程款利息的性質是法定草息

何為法定孽息呢?孽息，稱為母物所生之收益，在民法包括天然孽息與法定孳息而言。法定孳息謂因法律關系所得之收益也。關于法定孽息之定義，學說亦不一致?！兜聡穹ǖ洹返?9條第3項規定，因法律關系(物或者權利)所生之收益為孽息，德國學者多稱為擬制的孽息。日本民法則規定為物之使用對價之金錢及他物。我國臺灣地區“民法”第69條第2項規定，稱法定孽息者，惟利息、租金及其他因法律關系所得之收益，系仿德國民法之例。然其范圍較德國民法為廣。其應說明者，有以下四點：

1、母物不以物為限，即由權利所生之收益，亦為孽息。

2、法定孽息為因法律關系之收益。所謂法律關系，指一切法律關系而言，其基于法律行為或基于法律之規定，在所不同。故因租賃關系所得之租金，故為孽息，即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息。所謂收益，一般稱以物或權利之使用之收益，委以他人所得之對價。收益多為定期，其非為定期者，此可視為母物之代價者為限。

4、物之使用后，須有所受取之物或其同種同物之返還請求權。使用非消費物時，應當返還原物。消費使用時，應返還同種同量之物。臺灣地區學者的觀點是“即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息”，發包人拖欠工程價款產生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”，應屬于法定孳息范疇。

認為拖欠工程價款利息為法定孽息的理由還有：第一，建設工程施工合同與房地產開發經營合同相比較而言，前者屬于加工承攬合同，后者多為引起物權變化的債權合同，在性質上存在一定的差異。定作人(建設工程施工合同中的發包人)欠付承攬人(建設工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時，欠付工程價款的利息與本金之間關系上看，更具有隨附性；與房地產開發經營合同相比較而言，顯得更為緊密。開發商欠付投資款的行為是違約行為，通常應向相對人支付約定違約金而不是欠付投資款利息，而工程結算后發包人仍然不向承包人支付工程價款，此時欠付的工程價款通常認為已經轉化為類似借款合同的性質，只是一個簡單的債權債務關系，在這種情形下發包人應當向承包人支付欠付工程價款的利息。第二，國外的立法例對定作人欠付承攬人報酬時應當支付報酬及利息也有相應規定。國際通行的FIDIC土木工程施工條件規定：雇主未能在合同約定的付款期內支付工程款的，雇主應當按照投標書附件中規定的利率，從應付之日起向承包人支付全部未付款利息?！兜聡穹ǖ洹返?41條規定：(1)1．(承攬契約)報酬應在工作驗收時支付。2．工作系分部分驗收而報酬系各部分確定者，應于每部分驗收時，給付該部分的報酬。(2)定作人對以金錢確定報酬者，自驗收時起應支付利息，但準許延期支付報酬者，不在此限。由于建設工程施工合同屬于特殊的加工承攬合同，在大多數國外立法例中，并不將承攬合同與建設工程合同劃分為兩種不同類型的合同，建設工程合同原則適用承攬合同的規定，不能適用的情形，作出特殊規定。我國《合同法》第287條也規定：本章沒有規定的，適用承攬合同的有關規定。我國立法也是將建設工程合同作為一種特殊的承攬合同看待。由此看出，在發包人欠付工程款時，發包人應當向承包人支付欠付工程價款利息，國外立法例規定也表明利息與本金之間存在隨附性，應當從欠付本金時支付利息。規定的本質在于利息屬法定孽息，而不是違約金。第三，工程欠款利息與墊資利息的異同。本解釋第6條第1款規定：當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還的，應予支持；但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的除外。第3款規定：當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。由此規定可以看出，是否支付墊資利息服從于當事人的約定，只要約定在中央銀行規定的基準利率的法定幅度范圍內，就應認定約定有效。同樣，承包人與發包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的，承包人請求返還利息的，人民法院也不予支持。墊資是承包人先代發包人墊付的工程價款，其本質也是工程價款，只不過不是發包人支付的而已，有買賣合同的賒銷的意味。墊資款與工程價款在內涵上并無區別，區別在于墊資是承包人自愿的，而欠付工程價款則是發包人的違約行為。既然墊資是自愿行為，在承攬工程時承包人主動要求墊資，以達到承接建設工程的目的；如果在訴訟中人民法院支持承包人請求返還墊資款利息的請求，則顯然與誠信原則相悖，故本解釋作出了“當事人對墊資沒有約定，承包人請求支付墊資利息的，不予支持”的規定。國外的立法例也多將墊資與工程欠款區分開來，如《德國民法典》第645條：(1)I．工作在驗收前因定作人供給的材料的瑕疵，或因定作人對工作進行所為的指示，致工作滅失或毀損，或不能完成，而無可歸責于承攬人的事由參與其中時，承攬人得請求已服勞務的報酬以及償還不包括在報酬之內的墊資。第648條規定：如工作尚未完成，承攬人得為了與給付的勞務相符的一部分報酬和在報酬中未計算在內的墊資，請求讓與保全抵押權??。由此看出，《德國民法典》對“已付勞務的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區別對待的，適用不同的規定。第四，建設部起草的《建筑法》(修訂征求意見稿)第30條規定：“發包單位逾期支付工程價款的，除按照合同約定向承包單位支付違約金外，還應當按照當期的銀行貸款利率支付雙倍逾期工程價款利息并賠償其他損失。發包單位未按照合同約定支付工程價款的，經承包單位催告，發包單位仍不支付的，勘察、設計、監理企業和中介服務機構可以滯留成果文件，暫停提供服務，直至終止合同，并有權要求發包單位支付已經完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失?！睆纳鲜鲆幎梢钥闯觯犯豆こ炭畛税淬y行規定支付法定孳息之外，還應支付違約金，還應適用合同里面的索賠條款，造成損失的應賠償損失。法定孳息、違約金、索賠條款在施工合同里是并用的。

綜上，我們認為，本條規定的利息性質為法定孽息。

二、條文解析

“利息支付標準”是指利率。如前所述，既然欠付工程價款的利息性質為法定擎息，合同約定的利率應當在國家法定利率上下限內才予以保護，當約定的利率違反國家規定時，則不予保護。當事人沒有約定利息結算標準的，應當按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息，本質上也是按照法定利率計息。為何在有約定和沒有約定的情況下都不能超過法定利率計息呢?法定利率也叫做基準利率，是由中國人民銀行發布的?！吨袊嗣胥y行法》第22條規定：中國人民銀行為執行貨幣政策，可以運用確定中央銀行基準利率的貨幣政策工具?！渡虡I銀行法》第38條規定：商業銀行應當按照中國人民銀行規定的貸款利率的上下限，確定貸款利率?！逗贤ā返?04條規定：辦理貸款業務的金融機構貸款的利率，應當按照中國人民銀行規定的貸款利率的上下限確定。按照上述法律規定，當事人對償還欠付工程款利息沒有約定時，應當按照商業銀行確定的同期貸款利率計算利息。以往的審判實踐中，有的法院在判決發包人償還欠付工程款時，也附帶判決發包人償還欠付工程款的利息；有的則不判利息，作法不同，執法標準不統一。今后，各級人民法院應當嚴格按照本解釋規定，對欠付工程款的，支持承包人請求發包人支付工程欠款利息的訴

第五篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（范文）

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條規定：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其它證據確認實際發生的工程量。

1、乙方首先要舉證證明B套圖紙比A套圖紙增加的工程量部分，甲方是同意其施工的。該舉證責任在承包人。乙方可以通過B套圖紙交接手續、圖紙會審記錄等書證，證明此節。

2、乙方要提供證據證明，實際增加的工程量是多少。本案中，雖然沒有簽證直接證據，但乙方可以通過下列“其它證據”確認實際發生的工程量：A、B兩套圖紙的對比，建筑物實物證據。

3、對于實際發生的增加的工程量部分，按照合同約定條款，按照北京市2001預算定額和同期建材市場信息價，據實結算，要求增加工程款300萬。

4、本案提醒工程承包人，一定要小心、妥善保管好發包人交付的每一份圖紙，特別是與投標書相對應的那份施工圖，千萬不能因為發包人原設計圖紙不使用了、重新設計新圖紙了，就松懈對原圖紙的收集、保存！實踐中，常有承包商，因為丟失舊圖紙、而按新圖紙施工的，雖增加了不少工程量，但無法在原中標合同價款基礎上主張增加工程款，從而使承包人遭受重大經濟損失。施工企業務必關注此問題?！?/p>