第一篇：從證據的角度解讀《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

從證據的角度解讀《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解

釋》

山西省成誠律師事務所文/冀振江律師

證據是用來證明事物的憑證。如果將證據用于訴訟，證據就由一般的證

據轉變為訴訟證據，作為訴訟證據其作用就是要證明案件的真實情況或客觀

事實。因此《民事訴訟法》對訴訟證據有嚴格的規定，即訴訟證據必須具備

三個法律特征才合法有效，第一個特征是證據的客觀性，這種客觀性是指證

據是客觀存在的材料；第二個特征是證據的關聯性，這種關聯性是指所證事

實與案件存在著內在的聯系，并能證明待證事實的一部或全部；第三個特征

是證據的合法性，這種合法性是指證據必須是具備實體法所規定的特定形

式，并必須按照特定的程序提供、收集和審查核實。以上三個特征密切相連，缺一不可。客觀性是證據的本質特征，關聯性是反映證據與案件事實之間的關系，合法性則是證據客觀性和關聯性的重要保障。訴訟又俗稱“打官司”，“打官司”打的是什么？打的是證據。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，（簡稱解釋）就是對建設工程施工合同發生糾紛打官司時如何適用

法律問題的解釋。適用法律是以認定事實為前提條件，事實的認定又是以證

據為基礎，故在解讀《解釋》時必然涉及到證據問題。現從證據的角度對最

高院之解釋進行解讀。具體解讀如下：

?合同證據與《解釋》

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》其指向非常明確，是針對人民法院審理建設工程施工合同糾紛案件適

用法律問題所作的解釋。從解釋的整體內容看，合同作為認定事實的主要證

據貫穿于審理案件適用法律的全過程，可以說合同證據在解釋中比其他證據

更具有重要地位。這種重要性表現在合同證據是連接各訴訟主體的紐帶，是

明確當事人之間權利義務的文書，是認定當事人合同行為的事實基礎，也是人民法院適用法律的前提，合同證據這種重要地位其他證據是不可替代的。

合同以訴訟證據的形式表現其作用，就是要證明案件的真實情況或客觀事實。但是在實踐中同一事實會出現不同的合同證據，也就是我們俗稱的“陰陽合同”，“陰陽合同”往往會給合同事實的認定帶來爭議，為此，《解釋》的第二十一條就該問題作了專門規定，即“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程款的依據。該規定事實上排除了“陰合同”的證據效力，是對“陽合同”的證明效力進一步確認。為什么要作出這樣的規定？因為合同的訂立應當遵循平等自愿的原則，一方當事人不得將自己的意志強加給另一方，往往“陰合同”是一方當事人利用其優勢地位逼迫另一方當事人簽訂的不平等條約，倘若予以采用確認其效力就會損害弱勢群體的利益，故應當否認其證據效力。

在《解釋》中對合同的認定有兩種結果即有效合同和無效合同，有效合同的證據效力是無可質疑的，倘若一方當事人未按合同的約定履行義務，必然構成違約，要承擔相應的違約責任。是不是無效合同就沒有證據效力？可以明確的講，無效合同并不等于無證據效力的合同，無效合同僅是不受法律保護的合同，但它還具備一定的證據效力，因為它也能證明案件的真實情況或客觀事實，如解釋第一條雖然認定了三類合同為無效合同，但是第二條對無效合同的處理又規定了“承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應當予以支持。”說明了無效合同與無證據效力之間有本質上的差別應當引起注意。

合同證據是審理案件的主要證據，但是在看待合同證據時，不能就合同論合同，事實上合同是由一系列的合同文件組成，從建設工程施工合同組成上看，單合同本身就有三個部分，即《協議書》、《通用條款》、《專用條款》，除此之外的中標通知書、投標書及附件、標準、規范及有關技術文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書、發包人與承包人之間有關工程的洽商、變更或書面協議或文件等。故看待合同證據應當從廣義的角度、全面的角度去看，倘若就合同論合同，忽視合同文件的組成，將會給很多合同事實的認定帶來問題。如解釋的第三條、第十六條第三款規定中竣工驗收不合格，第十條規定中解除合同后已完工程質量不合格問題，以什么為標準判定，這就需要以合同文件中所列證據的標準、規范及有關技術文件和圖紙進行印證或反駁；還有第十六條第二款規定指出的結算問題，第十九條規定指出的工程量等發生爭議，又涉及到合同文件中的工程量清單、投標書及附件、中標通知書、圖紙變更等，因此看待合同證據，也要重視合同文件的組成。

建設工程施工合同糾紛在訴訟中，往往同一工程項目會出現若干個訴訟主體，并出現若干個合同證據，解釋的第二十六條規定：“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。”第二款又規定：“實際承包人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任。”該條的規定已給出若干個主體，即實際施工人、轉包人、發包人，還隱含著承包人。他們之間的關系只能用合同聯系在一起，即發包人與承包人之間形成建設工程施工合同、承包人與轉包人之間形成轉包合同、承包人與分包人之間形成分包合同、實際施工人與承包人或轉包人或分包人又形成實際施工合同，在訴訟中認定以上事實均需合同證據證明。因此，在解讀解釋時還要對主合同證據引出的從合同證據引起注意。

?其他相關證據與解讀

《解釋》的第一條規定的無效合同，其確認是以是否有無資質、是否招投標及中標是否有效為條件。倘若承包人提供不出應當具備的資質等級證書，或其他訴訟人能提供證據證明實際施工人是借用資質證的，或承包人或發包人提供不出已招標的相關文件，或其他訴訟人能提供中標無效證據的，建設工程合同為無效合同，該條的規定已將資質證書、招投標文件、中標通知書及無效中標的證據作為主要證據使用，即通過這些證據對合同的效力進行認定。

《解釋》的第八條、第九條是關于解除建設工程施工合同的規定，無論是發包人請求解除合同，還是承包人請求解除合同必須依據可解除合同的情形提供相應的證據，并且對有催告要求的應當履行催告義務，否則其解除合同的主張難以得到支持。尤其是對催告有要求的，催告方必須舉出已催告的證據，即催告證據有發文記錄、帶回執的催告信函或經公證的催告函。在這方面催告人在催告時應當留下證據，來保證訴訟效果。

《解釋》的第三條、第八條、第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條、第十五條對工程質量的驗收問題及處理了進行相應的規定，在進行工程施工合同實施的過程中質量爭議是經常發生的，工程質量是否存在問題固然要依據質量標準、規范及技術文件和圖紙要求進行判定，但是這種判定還要與具體的實際、相關證據相結合，如已完成的工程檢查、驗收、記錄和報告以及質量問題整改重新驗收簽證。倘若雙方的證據還不足以認定，還可申請鑒定。倘若要證明質量問題的責任方，即是承包人原因造成還是發包人原因造成，還需提供其他證據予以證明。

《解釋》的第十四條、第十六條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十二條規定了竣工驗收、結算、交付使用和利息的計算。建設工程竣工驗收是工程竣工結算的前提條件，竣工結算應當付款，然后交付工程，這里涉及到竣工驗收及承包人應當提交竣工驗收報告及竣工驗收資料，結算承包人應當提交結算書和相應的結算資料及對有爭議的結算鑒定；還涉及到工程交付日和欠付工程款的利息計算等，倘若相關證據出現問題也會給主張權利帶來障礙，應當引起重視。

?訴訟證據規則與《解釋》

最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》（下稱證據規則）是規定民事訴訟證據應用的司法規范依據。《解釋》是針對審理建設工程施工合同案件適用法律問題作出的解釋，它屬于民事訴訟審判的范疇，并且《解釋》的第二十八條規定本解釋自二 00 五年一月一日起施行，施行后受理的第一

審案件適用本解釋。故證據規則必然適用于本解釋。本文是從證據的角度解讀最高人民法院的解釋，因此解讀應當結合證據規則，下面結合證據規則進行重點提示。、根據規則的第一條規定：“原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當附有符合起訴條件的相應的證據材料。”第二條規定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據事實或者反駁對方的訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”《解釋》是審理施工合同適用法律問題的解釋，它是以訴訟為前提條件，《解釋》中的訴訟當事人無論是作為原告，還是作為被告對其主張都有責任提供證據加以證明，否則就要承擔舉證不能的法律后果。、證據規則第三十四條規定：“當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據材料，當事人在舉證期限內不提交的，視為放棄舉證權利。對于當事人提交的證據材料人民法院審理時不組織質證，但當事人同意質證的除外。當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。”該條提出了訴訟當事人舉證的期限及當事人增加、變更訴訟請求或提起反訴的期限，倘若《解釋》中的一方當事人不注意其規定，將會被視為放棄本應有的權利，使自己在訴訟中處于不利。、證據規則第二十五條規定：“當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。符合本規定第二十七條規定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用的或者拒不提供相關材料致使案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。”《解釋》中涉及到工程結算價款的鑒定和工程質量的鑒定，無論是哪一方當事人申請鑒定，均應依證據規則規定履行自己的法律義務，因為證據規則明確規定鑒定是申請鑒定一方的證據，若不按規定履行其法律義務，同樣要承擔舉證不能的法律后果。、證據規則第四十九條規定：“對書證、物證、視聽資料進行質證時，當事人有權要求出示證據的原件或者原物。”在訴訟時，若當事人不能向法庭提供證據的原件或者原物的，其證據難以采信。尤其是在建設工程施工合同糾紛案件中，涉及到的證據很多，由于一些當事人不注重原件的保管或獲取，最后很有可能承擔舉證不能的法律后果。

《最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的頒布實施，無疑給規范審理建設工程施工合同糾紛提供了較為具體的、可操作性的司法性依據，但是訴訟當事人是否能夠提供合法有效的證據，對整體的審理也會產生影響。本解讀希望能給當事人在應用證據方面提供幫助。

第二篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》主要條款摘要

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

第九條 發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）未按約定支付工程價款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

（三）不履行合同約定的協助義務的。

第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間

第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

第三篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>理解與適用

（三）(2011-10-19 10:16:59)轉載▼

標簽： 分類： 建設工程施工合同

民商事審判參考 雜談

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>理解與適用

（三）2011-08-30 21:31 第十三條建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

【法條參考】

《合同法》第279條：“建設工程竣工后，發包人應當根據施工圖紙及說明書、國家頒發的施工驗收規范和質量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發包人應當按照約定支付價款，并接收該建設工程。建設工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。” 《建筑法》第61條：“交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。

建筑工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。” 《建設工程質量管理條例》第16條：“建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收。建設工程竣工驗收應當具備下列條件：

（一）完成建設工程設計和合同約定的各項內容；

（二）有完整的技術檔案和施工管理資料；

（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告；

（四）有勘察、設計、施工、工程監理等單位分別簽署的質量合格文件；

（五）有施工單位簽署的工程保修書。建設工程經驗收合格的，方可交付使用。”

《建筑法》第60條：“建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質量缺陷；對已發現的質量缺陷，建筑施工企業應當修復。”

【解讀】該規定表明：發包人的提前使用，其工程質量責任風險也由施工單位隨之轉移給發包人，而且工程交付的時間，亦可認定為發包人提前使用的時間。根據《建筑法》《合同法》的有關規定，施工單位對建筑工程質量承擔責任，這是原則。但是，根據本條規定，在建設工程未經過竣工驗收或者驗收未通過的情況下，發包人違反法律規定，擅自或強行使用，即可視為發包人對建筑工程質量是認可的，或者雖然工程質量不合格其自愿承擔質量責任。

目前，很多建筑工程沒有經過竣工驗收，發包人就擅自使用，而且這種情況有蔓延擴大的趨勢。發包人為什么不等建筑工程驗收合格后再使用呢？這是與經濟利益聯系在一起的。前年辦過一個湖北的案子，合同明確約定要簡易開業三年后再驗收，驗收合格后再支付工程款。這種形式對發包人最合算，因為工程價款支付，一般是驗收合格后，由施工乙方提供竣工結算報告給甲方審價，雙方達到合意后再支付工程款。驗收前提不具備，就是支付工程款的條件不具備，它可以達到拖延支付工程款的目的。甲方先期使用的期間算簡易開業時間，這三年甲方可以先把錢賺了，賺來的錢再支付工程款，從資本運作的角度來講對甲方最合算。發包人就擅自使用，又以使用部分質量不符合約定為理由主張權利的，法院為什么不支持呢？《合同法》、《建筑法》都明確規定建筑工程未經驗收不得交付使用，是一個強制性規定。用了就違法，擅自使用說明主觀上存在過錯，法律后果就是發包人對擅自使用部分的質量承擔責任，承包人不再承擔責任。但對于地基和結構還是由承包人承擔責任。

關于“合理使用壽命”問題，目前國家還沒有統一的規定，具體各類建設工程的合理使用年限要根據建筑物的使用功能、所處的自然環境等因素，由有關技術部門作出判斷，根據《民用建筑設計通則(試行)》一般認為按民用建筑的主體結構確定的建筑耐久年限分為四級：一級耐久年限為100年以上，適用于重要的建筑和高層建筑(指10層以上住宅建筑、總高度超過24米的公共建筑及綜合性建筑)；二級耐久年限為50--100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為25--50年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時性建筑，耐久年限即為工程合理使用年限。【案例】

如某學校為解決職工住房與安居建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同，合同約定居安建筑公司負責施工建設，由學校提供建筑設計圖紙等，合同對工期、質量、價款、結算等作了約定。合同簽訂后，施工單位進場施工。學校也制定了分房方案，在施工藍圖上對房屋進行了分配。多年住房緊張的職工，因見內裝修逐漸完畢，不顧學校和施工隊的阻攔，強行搬進，到工程完工時，此樓已經全部投入使用。這時學校對工程進行驗收，發現樓梯間、門廳和部分房間的墻皮脫落、木地板起鼓等質量問題，學校要求施工單位進行返工，建筑公司拒絕對學校提出的質量問題進行返修，而學校迫于職工的壓力，花費數萬元進行了修復。隨后向法院起訴，請求建筑公司賠償因不履行返工和質量修繕義務而造成的經濟損失。經法院審理認為，按照法律規定，施工單位對工程質量負有全面的責任，不得規避，對于學校的職工宿舍出現的墻皮脫落、地板起鼓等應當依照《建筑法》和《合同法》及合同約定進行返工，但是這種義務是建立在建設單位不提前使用該工程的前提下，一旦建設單位提前使用了該建設工程，質量瑕疵的返工義務即行消失。因此對于施工單位的返工責任亦予以免除。學校在宿舍樓工程還沒有進行竣工驗收的情況下，對本單位職工擅自進入施工場地沒有采取可行、有效的措施加以避免，因此對于質量缺陷的修復責任應當自行承擔。

第十四條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。【解讀】首先講講實際竣工日期有什么法律意義。實際竣工日期與工期是聯系在一起的，不按期就存在工期延誤的違約責任；還與支付工程價款的起算時間點聯系在一起；再一個是與拖欠工程款的違約責任計算利息的時間點聯系在一起的。所以，這是一個重要的時間點。但在適用法律的時候，各級法院的適用標準不一致，有必要進行統一。第十四條規定，當事人對建筑工程的實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：第一種是建筑工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期，而不是以承包方提交竣工驗收報告之日作為竣工日期，這里指的是一般正常情況，不包括發包方拖延驗收的情形。若經驗收屬于不合格工程，則需要承包方按合同約定標準或有關工程質量技術規范進行整改，并達到合同約定標準或符合有關工程質量技術規范，重新驗收合格之日作為實際竣工日期。從文字表述來看不會有歧義，但這一條在適用過程中問題很多，問題集中在竣工驗收合格之日是哪一天？大家都知道，建筑工程的開工時間是開工許可證上記載著開工日期，實際開工日期與記載的不一致的，法院也很好認定。但哪天是竣工日期呢？在2002年前竣工日期也是明確的，當時的竣工驗收方式是由質量監督管理站到現場進行驗收，召集承發包雙方當事人對工程項目進行分項驗收、綜合打分等。以質檢站在綜合驗收評定表上簽章的時間作為工程驗收合格時間。近年來隨著建筑市場的蓬勃發展，質監機構代表政府對建筑市場進行監控已經越來越不符合市場經濟發展的需要。國務院頒布的《建設工程質量管理條例》徹底改變了由質監機構代表政府對工程進行竣工驗收的傳統做法，而改由建設單位負責組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收，質監機構不再承擔代表政府直接參與工程質量檢驗的職責。建設單位在驗收中處于主導地位，質監機構的職能已經在淡化。2002年以后建設部對驗收方式進行改革，改為由承、發包雙方當事人為主體的自行驗收方式，建設工程的竣工質量驗收由建設單位負責組織進行，行政主管部門不再負責工程質量驗收評定和工程質量評定等級，對工程進行竣工檢查和驗收，是建設單位的權利和義務，驗收持續在工程的整個施工過程中。比如正負零完成以后，承包人通過簽證的方式交給發包人駐工地代表，駐工地代表簽署意見。發包人有異議的，雙方進行協商，提出整改意見，爭議再大的找有關部門進行鑒定。工程最終完工的時候由承包人、發包人、設計和監理這四個單位在上面簽章，這四方認可，然后送質檢部門蓋章，送工程檔案部門進行備案。按照現在的流程，哪個時間點算工程驗收合格之日呢？就產生了不同的觀點，一種觀點認為以四方在工程驗收聯議單上簽字的時間為驗收合格之日。第二種觀點認為以質檢站在四方認為合格的書面意見上簽署意見并蓋章的時候為驗收合格之日。第三種觀點認為以送工程檔案管理部門備案的時間為合格之日。第四種觀點認為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗收合格之日。我個人認為，現在沒有形成主導性的觀點，還是應當以四方簽署意見的時候為驗收合格之日。很多人不同意我這種觀點，認為質檢站是行使部分行政管理職能的事業單位，只有它認可工程質量才代表國家公權力認可了工程質量，質檢站還沒有簽章，只有當事人自行的決定，法院以此作為工程質量合格的依據，是沒有法律依據的。這種觀點也有一定的道理。【案例】

某建筑公司與某置業公司建筑安裝工程糾紛一案中，就涉及對工程實際竣工日期問題的爭議。雙方在合同中約定的竣工日期是1999年2月15日，某置業公司認為工程的實際竣工日期為2000年1月8日，延誤工期327天，要求按照合同約定追究某建筑公司逾期竣工的違約責任。某建筑公司認為工程的實際竣工日期為1999年6月20日，因為對“竣工”一詞的理解各有不同，法律上沒有明確的規定，只能依照行業慣例，以提交竣工驗收報告的時間為實際竣工時間。而某置業公司認為，建筑行業工程竣工時間是指，施工單位在工程完工經自檢合格后，向建設單位提交竣工驗收報告，并提交相關竣工驗收資料，在建設單位的主持下，由工程的設計方、監理方、勘察方、施工方等有關部門共同對工程進行驗收，工程經驗收如達到設計要求，符合國家的相關規范標準，參加驗收各方出具竣工驗收合格意見，該工程即竣工。如達不到上述標準，該工程不認為是竣工。某置業公司提交的房屋建筑工程竣工驗收備案表上載明的竣工日期為2000年1月8日，該備案表上不僅有雙方當事人的簽字蓋章，而且有監理、設計、質量部門的簽章認可，應作為認定工程實際竣工時間的依據。其他可以佐證的證據還有：某建筑公司1999年9月的施工月報表中記載，當月的累計完成施工產值同1999年6月相比增加160萬元，說明在1999年6月工程并未完工；工程的監理單位在1999年5月26日的備忘錄中，反映工程有10項未完成和需要整改的施工內容；某置業公司在1999年6月23日致某建筑公司的工程聯系函(某建筑公司于1999年6月24日簽收)中，指出有大量項目需進行整改和部分項目尚未完成，望某建筑公司抓緊施工和整改，這也可以說明工程在1999年6月20日并未竣工。法院最后審查認定工程的實際竣工時間為2000年1月8日。

第二種情況是承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期，而不是以后來驗收合格之日為竣工日期。也就是說，承包人已經提交竣工驗收報告，而發包人為了達到拖欠工程款等其他目的，故意拖延驗收，那么本來應以驗收合格之日為實際竣工日期，為了保護承包人的合法權益，制裁發包人惡意阻止條件成就的行為，本條司法解釋規定，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。這樣規定也是為了強化發包人的及時驗收意識。至于在具體審理案件中如何認定“發包方拖延驗收”，可以參考《建筑裝飾施工合同》(甲種本)中的規定，該合同文本第三十二條載明：甲方代表在收到乙方送交的竣工驗收報告7天內無正當理由不組織驗收，或驗收后7天內不予批準且不能提出修改意見，視為竣工驗收報告已被批準，即可辦理結算手續。竣工日期為乙方送交竣工驗收報告的日期，需修改后才能達到竣工要求的，應為乙方修改后提交甲方驗收的日期。”2001年11月5日建設部發布的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》中也規定：“發包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。發承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日。” 第三種情況是建筑工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建筑工程之日為竣工日期。工程沒驗收，發包方擅自使用就意味著他有條件受益或者實際已經開始受益了，這種情況就以轉移占有工程之日為驗收合格日期。轉移占有是民法物權上的概念，主要指標的物轉移和風險轉移，即建筑工程的控制權利發生了轉移。【審判實踐中應當注意的問題】

1、審判實踐中，經常會遇到有關延期竣工糾紛的訴訟時效問題。比如，雙方在建設工程施工合同中約定了竣工日期，但承包方沒有如期竣工，實際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半。發包方起訴要求按合同約定追究承包方逾期竣工的違約責任。承包方卻認為，按照合同約定工程應當在某年某月竣工。如果這時工程沒有竣工，發包方就知道或應當知道自己的權利已被侵害，訴訟時效應當從此時開始計算，而發包方起訴時已經超過了兩年的訴訟時效期間，故應當駁回發包方的訴訟請求。筆者認為，由于承包方違約的狀態一直在持續，究竟承包方違約多少天，發包方要等工程實際竣工時才能計算出來，故訴訟時效的起算點應從工程實際竣工之日開始，而不是從雙方合同約定的竣工日期開始起算。

2、發包方因承包方逾期竣工而同意先行接受已完工程的，承包方只承擔未完部分工程逾期的違約責任。

3、建設工程的交付，除建筑物本身外，承包方應同時交付完整的工程技術資料，包括竣工圖、材料設備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關工程竣工交付的其他條件。如果工程交付時承包人未交付法定相關圖紙、資料而發包人未使用工程的，視為未交付；發包人已使用的，承包人承擔延期交付工程技術資料的違約責任。

第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。【解讀】在施工過程中，發包人認為工程不合格，承包人認為沒問題，雙方有爭議，共同找質量檢測機構進行檢測，檢測有期間，這個期間必然會延誤工期，延期期間算誰的？這個順延的概念和拖延是對應的。如果鑒定合格，這個期間由發包人承擔，算順延工期期間；如果鑒定不合格，這個期間就算是拖延期間，由承包人對這個期間承擔拖延工期的違約責任。

問：依據《司法解釋》第15條規定，工程質量鑒定合格的，施工方因停工造成的損失可不可以向發包人主張？

答：《司法解釋》第15條僅說了工期可以順延，但常識告訴我們，施工方停工就會造成損失，那么這部分除工期順延之外的損失該如何處理呢？施工合同在示范文本中對這個問題其實是有明確規定的。我現在來讀一下示范文本通用條款的第18條“重新檢驗”約定：“無論工程師是否進行驗收，當其要求對已經隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應按要求進行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復。檢驗合格，發包人承擔由此發生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應順延工期。檢驗不合格，承包人承擔發生的全部費用，工期不予順延。”我理解，這就是《司法解釋》第15條的制定依據。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據，我在這里集中談一下我的觀點。

我們知道，《司法解釋》中有不少規定，要從法律法規中找依據，確實找不到。例如這15條，還有第18條：“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。”等。司法實踐中存在的這些具體問題又客觀要求有統一的答案，其答案在示范文本通用條款中卻有相應的約定，而且還都符合行業的操作習慣。示范文本的全稱應是“建設工程施工合同示范文本”，有協議書，通用條款和專用專款三部分組成，現在業內正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設部共同以1999第313號文件公布施行的。示范文本中通用條款的法律地位屬于行業交易習慣，由政府主管部門推薦使用具有一定的權威性。我國《合同法》第62條規定：“質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。”因此，《司法解釋》制訂過程中有不少具體問題的處理標準和原則采納了示范文本的通用條款的約定。以本問題為例，其答案也就十分清楚，如果施工過程中因質量問題引起停工，看鑒定結果而定，如質量確屬合格，則因此引起的所有損失由發包人承擔，工期相應順延；而如質量不合格，則作相反的處理。

第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。【解讀】需要說明的是什么是計價方法，什么是計價標準？

首先講計價方法。建設部2001年11月5日頒布的部門規章《城市基礎設施和民用房屋計價管理辦法》，規定的方法有三種。第一種是固定價。就是包死的，一口價。固定價包括總價固定和單價固定兩種。比如建某個樓，總價為170萬，這是總價固定；建這個樓，成本在170到180萬左右，是單價固定。除了總價跟單價固定外還允許小額浮動，比如某個樓總價是170萬固定，但合同約定隨著工程量的增減允許在10萬元以內上下浮動，這仍然是固定價。固定價適合于500萬元以下的小額工程，因為小額工程對大體的價格是可以預測的。第二種是成本加酬金。利潤是一個比例，不是一個定數，是隨著成本變化而變化的。比如說利潤是建筑工程總造價的3%，它不是定數，在結算的時候算出利潤，叫成本加酬金的計算方法。這種方式適用于翻建改建舊工程。第三種計價方法叫可調價。就是工程價款的總數是不確定的，但計算工程價款的因素是確定的，或者說它的標準是確定的。比如說施工圖加預算加簽證，施工圖上有大體的預算，結算由當事人委托中介機構審定；有的是預算加簽證，工程最終結算以雙方認可的中介機構的審價為準；有的還規定了很多其它方式。可調價的總數是看不出來的，但是確定價格的因素是確定的。可調價從目前情況來看是適用最廣的一種。

計價標準也有三種：一種叫工程定額的計價方法。按照不同的地區、不同的時間段、甚至按照企業不同的所有制性質劃分不同的取費定額，比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標準是完全不一樣的。定額是由建設部下屬的建設工程質量管理總站與各省的分站編制的。定額的性質是一個任意性規范，當事人可以選擇約定。如2001年訂立的合同可以選用2001年的定額，也可以選擇適用96定額。96定額是最高的，所以很多當事人在2000年以后簽訂的合同選用96定額，主要是為了降低成本，是由市場競爭所決定的。定額是帶有很重的計劃經濟體制色彩，把市場主體在不同的時間和不同地區劃分不同的取費標準，還有的是按照資質等級來取費，但它不是一個門檻。定額在建筑行業并不因為它帶有計劃經濟體制色彩而阻礙經濟的發展，恰恰相反，就目前建筑市場情況來看，定額起到了規范市場的作用。因為定額相當于一個保護價，保護了建筑行業的最低利潤，保護了低于成本的競爭。招投標法等有關法律明確規定，建筑工程的標的不允許低于成本，與其它商品的傾銷一樣，低于成本的銷售是違法行為。所以定額保證了這個行業的正當利潤，保證了建筑市場的正常發展，而且法院審判這類案件，在沒有標準的時候可以套用定額來計算工程價款。定額標準為任意性規范，準許合同約定與定額標準不相一致。建設工程施工合同約定的工程款結算標準與建筑行業主管部門頒布的工程定額標準和造價計價辦法不一致的，應以合同約定為準。當事人以合同約定與定額標準不一致為由，請求按照工程定額標準結算的，人民法院不予支持。同樣道理，當事人簽訂低或高于承包人企業類別、資質等級定額標準的建設工程合同也屬市場經營行為，應當認定雙方簽訂的建設工程施工合同有效。第二種方式叫綜合單價計價方法。定額并不是一個最終發展趨勢，所以建設部于2003年7月頒布《建設工程工程量清單計價規范》，推行工程量清單計價，也叫綜合單價計價方法。工程量清單指表現擬建工程的分部分項工程項目、措施項目、其他項目名稱和相應數量的明細清單。工程價款含直接費、間接費、利潤和稅金四個部分，直接費和間接費是工程價款里面的成本。所以按照這個工程價款構成，建筑工程的取費分為兩種計價方法。一種叫工程單價計價方法，只計取工程款里面的直接費，間接費，利潤和稅金另行取費。另一種就是綜合單價計價方法，即工程量清單計價，它分項、綜合計算單價。第三種，合理低價。工程量清單計價也不是最終發展趨勢，最終發展趨勢是一個合理低價。合理低價是招投標的標的之一。招投標有兩個情況，一種是無標的的，一種是合理低價。合理低價保留了施工行業的最低利潤，所以是最終的發展趨勢。目前建筑市場是這三種計價標準并行。

如果當事人在履行合同中對原約定已通過補充協議、會議紀要、工程對賬簽證、技術聯系單等形式予以變更的，以變更后的約定作為結算標準。建設工程施工合同約定工程款實行包干的，包干范圍內的工程款一次包定，當事人要求變更的，人民法院不予支持。

因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

【解讀】請注意這里的用詞含義，是“可以”，而不是“應當”，是“參照”而不是“按照”。由于原合同體現了當事人最初簽訂合同的真實意思表示，所以參照的時間標準是簽訂原合同時，而不是發生爭議時。

前面我講過設計變更導致工程量變化的情況，如五層加建到六層了，這就是工程量變化了。質量標準發生變化的情況，如把商品房變成寫字樓了，即工程性質發生了變化。這種變化意味著施工合同的性質發生了變化，施工的范圍發生了變化，意味著原來的合同不能適用了。這種情況下如何結算？首先倡導當事人協商一致，創設一個新的結算標準。不能協商一致的，就可以參照簽訂建筑工程施工合同時當地建筑工程行政主管部門發布的計價標準和方法結算工程款。也就是按照市場價格信息來結算工程款。這也是國際上通行的標準，國際咨詢造價工程師聯合會有一個通用的合同文本，叫非的克文本，這個文本上明確規定，沒有合同變更設計的情況下，應該適用市場上的價格信息。市場價格信息是指在全國大中城市定期發布的，影響建筑工程價款主要元素的市場價格信息。比如建筑市場的勞動力價格，企業按照資質等級支出的管理費用，建筑三材主要的價格等等。這里說的是“可以參照”，只是提出了一個示范性的意見，沒有強制性的意思。

對工程量的增減，由雙方進行確認。一般情況下，工程量依據雙方在履行合同中達成的簽證等書面文件確認。當事人對工程量有爭議的，應當就其主張承擔舉證責任。因設計變更引起工程量增減，增減幅度在合同約定范圍內，按約定結算工程款。在約定幅度以外，承包方提出增加部分的工程量或者減少后剩余部分的工程量報價經發包方確認的，應作為結算工程款的依據。

建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。【解讀】在這個司法解釋里有三條適用一個標準結算。工程經過竣工驗收以后不合格，修復后仍然不合格的，就不支付工程價款。第三條這個原則適用于合同有效履行、合同有效解除以及合同無效。體現了質量至高的原則。

第十七條當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。【解讀】

本條是關于計付欠付工程款利息支付標準的規定。利息屬于法定孽息，發包人欠付承包人工程價款時就應當向債權人支付利息，這是民法債的一般原則。建設工程是一種特殊的商品，建設工程的交付也是一種交易行為，一方交付商品，對方就應當付款，該款就產生利息，欠付的價款利息與價金之間存在著隨附關系。利息的計付標準應當是國家法律規定的基準利率，因為利率法定是中央銀行法和商業銀行法規定的基本原則。【探討】

一、發包人支付欠付工程款利息的性質是法定孳息

（一）一種觀點認為支付欠付工程款利息屬于承擔違約責任的方式。理由是：

第一，《合同法》第107條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第283條對發包人欠付工程價款應承擔的違約責任作出相應規定。支付欠付工程價款利息應當以發包人欠付工程款為前提，即以違約事實存在為前提，承擔的欠付工程款利息應定性為違約責任，即違約方應當賠償守約方的損失。

第二，與房地產開發經營案件的比較。人民法院審理開發經營型房地產糾紛案件，像土地使用權出讓合同、土地使用權轉社合同、房地產項目轉讓合同、合作建房合同等糾紛案件，對投資方投資不到位的，一般不以欠付投資款利息作為計付違約金標準。最高人民法院《關于審理房地產管理法施行前房地產開發經營案件若干問題的解答》第九部分——違約責任部分，一般適用違約賠償原則。在特殊情況下，以利息的倍數作為計付違約金的標準。第44條規定：違約方將對方的投資款挪作他用并獲利的，如所獲利潤高于或等同于對方實際損失的，應將其所獲利潤作為對方的損失予以賠償；如所獲利潤低于對方的實際損失，應當賠償對方的實際損失；如違約方所獲利潤無法確定的，可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失。本條是違約金結算標準的規定，“可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失”，只是在損失無法確定時以投資款的利息的倍數作為支付違約賠償金的標準，并不是有關孳息的規定。

房地產開發經營合同無效時，只有在特定情況下，才以返還本息作為處理原則，即資金尚未投入實際建設的，可由以土地使用權作為投資的一方將對方投入的資金予以返還，并支付同期同類銀行貸款的利息。實務時，房地產開發經營合同無效，一般人民法院判決占有不動產的一方向投資方返還投資款時并不全額支付利息，而是將利息作為損失由雙方按照過錯責任比例分擔，利息并不當然隨附本金支付，而是按照導致合同無效的過錯比例由雙方當事人分擔，以體現投資方應當承擔投資的商業風險。由此可見，房地產開發經營合同糾紛案件中，在合同有效或者合同無效時，均不以支付利息作為欠付投資款或者返還投資款的孳息處理。本質上講工程欠款利息也不是工程款孽息，應作為承擔違約賠償的一種方式更合適些，或稱為因違約應賠償的損失更確切。履行建設工程施工合同中，發包人欠付工程款的違約行為發生時應當按照合同約定向承包人支付違約金，而不是法定孽息。

（二）另一種觀點認為，發包人應當向承包人支付的欠付工程款利息的性質是法定草息

何為法定孽息呢?孽息，稱為母物所生之收益，在民法包括天然孽息與法定孳息而言。法定孳息謂因法律關系所得之收益也。關于法定孽息之定義，學說亦不一致。《德國民法典》第99條第3項規定，因法律關系(物或者權利)所生之收益為孽息，德國學者多稱為擬制的孽息。日本民法則規定為物之使用對價之金錢及他物。我國臺灣地區“民法”第69條第2項規定，稱法定孽息者，惟利息、租金及其他因法律關系所得之收益，系仿德國民法之例。然其范圍較德國民法為廣。其應說明者，有以下四點：

1、母物不以物為限，即由權利所生之收益，亦為孽息。

2、法定孽息為因法律關系之收益。所謂法律關系，指一切法律關系而言，其基于法律行為或基于法律之規定，在所不同。故因租賃關系所得之租金，故為孽息，即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息。所謂收益，一般稱以物或權利之使用之收益，委以他人所得之對價。收益多為定期，其非為定期者，此可視為母物之代價者為限。

4、物之使用后，須有所受取之物或其同種同物之返還請求權。使用非消費物時，應當返還原物。消費使用時，應返還同種同量之物。臺灣地區學者的觀點是“即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息”，發包人拖欠工程價款產生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”，應屬于法定孳息范疇。

認為拖欠工程價款利息為法定孽息的理由還有：第一，建設工程施工合同與房地產開發經營合同相比較而言，前者屬于加工承攬合同，后者多為引起物權變化的債權合同，在性質上存在一定的差異。定作人(建設工程施工合同中的發包人)欠付承攬人(建設工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時，欠付工程價款的利息與本金之間關系上看，更具有隨附性；與房地產開發經營合同相比較而言，顯得更為緊密。開發商欠付投資款的行為是違約行為，通常應向相對人支付約定違約金而不是欠付投資款利息，而工程結算后發包人仍然不向承包人支付工程價款，此時欠付的工程價款通常認為已經轉化為類似借款合同的性質，只是一個簡單的債權債務關系，在這種情形下發包人應當向承包人支付欠付工程價款的利息。第二，國外的立法例對定作人欠付承攬人報酬時應當支付報酬及利息也有相應規定。國際通行的FIDIC土木工程施工條件規定：雇主未能在合同約定的付款期內支付工程款的，雇主應當按照投標書附件中規定的利率，從應付之日起向承包人支付全部未付款利息。《德國民法典》第641條規定：(1)1．(承攬契約)報酬應在工作驗收時支付。2．工作系分部分驗收而報酬系各部分確定者，應于每部分驗收時，給付該部分的報酬。(2)定作人對以金錢確定報酬者，自驗收時起應支付利息，但準許延期支付報酬者，不在此限。由于建設工程施工合同屬于特殊的加工承攬合同，在大多數國外立法例中，并不將承攬合同與建設工程合同劃分為兩種不同類型的合同，建設工程合同原則適用承攬合同的規定，不能適用的情形，作出特殊規定。我國《合同法》第287條也規定：本章沒有規定的，適用承攬合同的有關規定。我國立法也是將建設工程合同作為一種特殊的承攬合同看待。由此看出，在發包人欠付工程款時，發包人應當向承包人支付欠付工程價款利息，國外立法例規定也表明利息與本金之間存在隨附性，應當從欠付本金時支付利息。規定的本質在于利息屬法定孽息，而不是違約金。第三，工程欠款利息與墊資利息的異同。本解釋第6條第1款規定：當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還的，應予支持；但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的除外。第3款規定：當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。由此規定可以看出，是否支付墊資利息服從于當事人的約定，只要約定在中央銀行規定的基準利率的法定幅度范圍內，就應認定約定有效。同樣，承包人與發包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的，承包人請求返還利息的，人民法院也不予支持。墊資是承包人先代發包人墊付的工程價款，其本質也是工程價款，只不過不是發包人支付的而已，有買賣合同的賒銷的意味。墊資款與工程價款在內涵上并無區別，區別在于墊資是承包人自愿的，而欠付工程價款則是發包人的違約行為。既然墊資是自愿行為，在承攬工程時承包人主動要求墊資，以達到承接建設工程的目的；如果在訴訟中人民法院支持承包人請求返還墊資款利息的請求，則顯然與誠信原則相悖，故本解釋作出了“當事人對墊資沒有約定，承包人請求支付墊資利息的，不予支持”的規定。國外的立法例也多將墊資與工程欠款區分開來，如《德國民法典》第645條：(1)I．工作在驗收前因定作人供給的材料的瑕疵，或因定作人對工作進行所為的指示，致工作滅失或毀損，或不能完成，而無可歸責于承攬人的事由參與其中時，承攬人得請求已服勞務的報酬以及償還不包括在報酬之內的墊資。第648條規定：如工作尚未完成，承攬人得為了與給付的勞務相符的一部分報酬和在報酬中未計算在內的墊資，請求讓與保全抵押權??。由此看出，《德國民法典》對“已付勞務的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區別對待的，適用不同的規定。第四，建設部起草的《建筑法》(修訂征求意見稿)第30條規定：“發包單位逾期支付工程價款的，除按照合同約定向承包單位支付違約金外，還應當按照當期的銀行貸款利率支付雙倍逾期工程價款利息并賠償其他損失。發包單位未按照合同約定支付工程價款的，經承包單位催告，發包單位仍不支付的，勘察、設計、監理企業和中介服務機構可以滯留成果文件，暫停提供服務，直至終止合同，并有權要求發包單位支付已經完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失。”從上述規定可以看出，欠付工程款除了按銀行規定支付法定孳息之外，還應支付違約金，還應適用合同里面的索賠條款，造成損失的應賠償損失。法定孳息、違約金、索賠條款在施工合同里是并用的。

綜上，我們認為，本條規定的利息性質為法定孽息。

二、條文解析

“利息支付標準”是指利率。如前所述，既然欠付工程價款的利息性質為法定擎息，合同約定的利率應當在國家法定利率上下限內才予以保護，當約定的利率違反國家規定時，則不予保護。當事人沒有約定利息結算標準的，應當按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息，本質上也是按照法定利率計息。為何在有約定和沒有約定的情況下都不能超過法定利率計息呢?法定利率也叫做基準利率，是由中國人民銀行發布的。《中國人民銀行法》第22條規定：中國人民銀行為執行貨幣政策，可以運用確定中央銀行基準利率的貨幣政策工具。《商業銀行法》第38條規定：商業銀行應當按照中國人民銀行規定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。《合同法》第204條規定：辦理貸款業務的金融機構貸款的利率，應當按照中國人民銀行規定的貸款利率的上下限確定。按照上述法律規定，當事人對償還欠付工程款利息沒有約定時，應當按照商業銀行確定的同期貸款利率計算利息。以往的審判實踐中，有的法院在判決發包人償還欠付工程款時，也附帶判決發包人償還欠付工程款的利息；有的則不判利息，作法不同，執法標準不統一。今后，各級人民法院應當嚴格按照本解釋規定，對欠付工程款的，支持承包人請求發包人支付工程欠款利息的訴

第四篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

法釋[2004]14號

2004年10月25日

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2004年9月29日由最高人民法院審判委員會第1327次會議通過，現予公布，自2005年1月1日起施行。

最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

（2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過 法釋[2004]14號）

根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

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第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

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第三條 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。(相關文章：相關案例48篇 評論文章1篇)

第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

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第五條 承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

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第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

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第七條 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支持。

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第八條 承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；

（二）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

（三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；

（四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

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第九條 發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：

（一）未按約定支付工程價款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

（三）不履行合同約定的協助義務的。

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第十條 建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規定處理。因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。

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第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發包人請求減少支付工程價款的，應予支持。

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第十二條 發包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任：

（一）提供的設計有缺陷；

（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；

（三）直接指定分包人分包專業工程。

承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。

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第十三條 建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

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第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

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第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

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第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。

因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。

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第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

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第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。

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第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

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第二十條 當事人約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。

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第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

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第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。

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第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。

(相關文章：相關案例19篇)

第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

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第二十五條 因建設工程質量發生爭議的，發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

(相關文章：相關案例5篇 評論文章1篇)

第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

(相關文章：相關案例535篇 評論文章2篇)

第二十七條 因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。

保修人與建筑物所有人或者發包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。(相關文章：相關案例9篇)

第二十八條 本解釋自2005年1月1日起施行。

施行后受理的第一審案件適用本解釋。

施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準。

第五篇：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（范文）

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條規定：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發生的，可以按照當事人提供的其它證據確認實際發生的工程量。

1、乙方首先要舉證證明B套圖紙比A套圖紙增加的工程量部分，甲方是同意其施工的。該舉證責任在承包人。乙方可以通過B套圖紙交接手續、圖紙會審記錄等書證，證明此節。

2、乙方要提供證據證明，實際增加的工程量是多少。本案中，雖然沒有簽證直接證據，但乙方可以通過下列“其它證據”確認實際發生的工程量：A、B兩套圖紙的對比，建筑物實物證據。

3、對于實際發生的增加的工程量部分，按照合同約定條款，按照北京市2001預算定額和同期建材市場信息價，據實結算，要求增加工程款300萬。

4、本案提醒工程承包人，一定要小心、妥善保管好發包人交付的每一份圖紙，特別是與投標書相對應的那份施工圖，千萬不能因為發包人原設計圖紙不使用了、重新設計新圖紙了，就松懈對原圖紙的收集、保存！實踐中，常有承包商，因為丟失舊圖紙、而按新圖紙施工的，雖增加了不少工程量，但無法在原中標合同價款基礎上主張增加工程款，從而使承包人遭受重大經濟損失。施工企業務必關注此問題。”