第一篇：創業投資企業管理暫行辦法_國家發展改革委2005年第39號令

創業投資企業管理暫行辦法 國家發展改革委2005年第39號令.txt人和人的心最近又最遠，真誠是中間的通道。試金可以用火，試女人可以用金，試男人可以用女人--往往都經不起那

么一試。《創業投資企業管理暫行辦法》（國家發展改革委2005年第39號令）

中央政府門戶網站2006年06月9日來源：國務院辦公廳

《辦法》規定：

“本辦法所稱創業投資企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的主要從事創業投資的企業組織。本辦法所稱創業投資，系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發

育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式。所稱創業企業，系指

在中華人民共和國境內注冊設立的處于創建或重建過程中的成長性企業，但不含已經在公開

市場上市的企業。”

“國家對創業投資企業實行備案管理。凡遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，應當接受創業投資企業管理部門的監管，投資運作符合有關規定的可享受政策扶持。未遵照

本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，不受創業投資企業管理部門的監管，不享受政策

扶持。”

“國家與地方政府可以設立創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保等方式扶持創

業投資企業的設立與發展。具體管理辦法另行制定。國家運用稅收優惠政策扶持創業投資企

業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。具體辦法由國務院財稅部

門會同有關部門另行制定。創業投資企業可以通過股權上市轉讓、股權協議轉讓、被投資企

業回購等途徑，實現投資退出。國家有關部門應當積極推進多層次資本市場體系建設，完善

創業投資企業的投資退出機制。”（發展改革委提供）

創業投資企業管理暫行辦法 國家發改委2005年第39號令

2005-11-16

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《創業投資企業管理暫行辦法》2005年9月7日國務院批準，2005年11月15日國

家發展改革委、科技部、財政部、商務部、中國人民銀行、國家稅務總局、國家工商行政管

理總局、中國銀監會、中國證監會、國家外匯管理局聯合發布，自2006年3月1日起施行。

國家發展和改革委員會主任：馬凱

二○○五年十一月十五日

創業投資企業管理暫行辦法

第一章總則

第一條為促進創業投資企業發展，規范其投資運作，鼓勵其投資中小企業特別是中小高新技術企業，依據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業促進法》等法律法規，制定本辦法。

第二條本辦法所稱創業投資企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的主要從事創業投資的企業組織。

前款所稱創業投資，系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式。

前款所稱創業企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的處于創建或重建過程中的成長性企業，但不含已經在公開市場上市的企業。

第三條國家對創業投資企業實行備案管理。凡遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，應當接受創業投資企業管理部門的監管，投資運作符合有關規定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，不受創業投資企業管理部門的監管，不享受政策扶持。

第四條創業投資企業的備案管理部門分國務院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務院管理部門為國家發展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創業投資企業備案管理業務上接受國務院管理部門的指導。

第五條外商投資創業投資企業適用《外商投資創業投資企業管理規定》。依法設立的外商投資創業投資企業，投資運作符合相關條件，可以享受本辦法給予創業投資企業的相關政策扶持。

第二章創業投資企業的設立與備案

第六條創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立。

以公司形式設立的創業投資企業，可以委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構，負責其投資管理業務。委托人和代理人的法律關系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關法律法規。

第七條申請設立創業投資企業和創業投資管理顧問企業，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。

第八條在國家工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向國務院管理部門申請備

案。

在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。

第九條創業投資企業向管理部門備案應當具備下列條件：

（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。

（二）經營范圍符合本辦法第十二條規定。

（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。

（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人。單個投資者對創業投資企業的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應當以貨幣形式出資。

（五）有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構負責其投資管理業務的，管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任。

前款所稱“高級管理人員”，系指擔任副經理及以上職務或相當職務的管理人員。

第十條創業投資企業向管理部門備案時，應當提交下列文件：

（一）公司章程等規范創業投資企業組織程序和行為的法律文件。

（二）工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。

（四）高級管理人員名單、簡歷。

由管理顧問機構受托其投資管理業務的，還應提交下列文件：

（一）管理顧問機構的公司章程等規范其組織程序和行為的法律文件。

（二）管理顧問機構的工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）管理顧問機構的高級管理人員名單、簡歷。

（四）委托管理協議。

第十一條管理部門在收到創業投資企業的備案申請后，應當在5個工作日內，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創業投資企業的備案申請后，應當在20個工作日內，審查申請人是否符合備案條件，并向其發出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應當在書面通知中說明理由。

第三章創業投資企業的投資運作

第十二條創業投資企業的經營范圍限于：

（一）創業投資業務。

（二）代理其他創業投資企業等機構或個人的創業投資業務。

（三）創業投資咨詢業務。

（四）為創業企業提供創業管理服務業務。

（五）參與設立創業投資企業與創業投資管理顧問機構。

第十三條創業投資企業不得從事擔保業務和房地產業務，但是購買自用房地產除外。

第十四條創業投資企業可以以全額資產對外投資。其中，對企業的投資，僅限于未上市企業。但是所投資的未上市企業上市后，創業投資企業所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。

第十五條經與被投資企業簽訂投資協議，創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資。

第十六條創業投資企業對單個企業的投資不得超過創業投資企業總資產的20％。

第十七條創業投資企業應當在章程、委托管理協議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。

第十八條創業投資企業可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業績報酬，建立業績激勵機制。

第十九條創業投資企業可以事先確定有限的存續期限，但是最短不得短于7年。

第二十條創業投資企業可以在法律規定的范圍內通過債權融資方式增強投資能力。

第二十一條創業投資企業應當按照國家有關企業財務會計制度的規定，建立健全內部財務管理制度和會計核算辦法。

第四章對創業投資企業的政策扶持

第二十二條國家與地方政府可以設立創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保等方式扶持創業投資企業的設立與發展。具體管理辦法另行制定。

第二十三條國家運用稅收優惠政策扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。具體辦法由國務院財稅部門會同有關部門另行制定。

第二十四條創業投資企業可以通過股權上市轉讓、股權協議轉讓、被投資企業回購等途徑，實現投資退出。國家有關部門應當積極推進多層次資本市場體系建設，完善創業投資企業的投資退出機制。

第五章對創業投資企業的監管

第二十五條管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當遵循本辦法第二、第三章各條款的規定進行投資運作，并接受管理部門的監管。

第二十六條管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當在每個會計年度結束后的4個月內向管理部門提交經注冊會計師審計的年度財務報告與業務報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。

前款所稱重大事件，系指：

（一）修改公司章程等重要法律文件。

（二）增減資本。

（三）分立與合并。

（四）高級管理人員或管理顧問機構變更。

（五）清算與結業。

第二十七條管理部門應當在每個會計年度結束后的5個月內，對創業投資企業及其管理顧問機構是否遵守第二、第三章各條款規定，進行年度檢查。在必要時，可在第二、第三章相關條款規定的范圍內，對其投資運作進行不定期檢查。

對未遵守第二、三章各條款規定進行投資運作的，管理部門應當責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。

第二十八條省級（含副省級城市）管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區創業投資企業的備案情況，并于每個會計年度結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創業投資企業的投資運作情況。

第二十九條國務院管理部門應當加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導。對未履行管理職責或管理不善的，應當建議其改正；造成不良后果的，應當建議其追究相關管理人員的失職責任。

第三十條創業投資行業協會依據本辦法和相關法律、法規及規章，對創業投資企業進行自律管理，并維護本行業的自身權益。

第六章附則

第三十一條本辦法由國家發展和改革委員會會同有關部門解釋。

第三十二條本辦法自2006年3月1日起施行。

轉自：國家發改委

第二篇：創業投資企業管理暫行辦法

《創業投資企業管理暫行辦法》解讀

郭向軍

劉健鈞

（國家發展和改革委員會，北京100824）

摘要：本文在對“創業投資”進行準確法律界定的基礎上，闡述了《創業投資企業管理暫行辦法》扶持創業投資發展并引導其投資方向的立法宗旨以及政策扶持的主要方式，并就該辦法為何僅調整創業投資基金以及所提供的特別法律保護、所確定的政府監管方式和研究制定有關配套規章與政策，進行了論證和解讀。關鍵詞：創業投資；風險投資；風險企業；創投法律

作者簡介：郭向軍，國家發展和改革委員會財政金融司副司長；劉健鈞，管理學博士后，國家發展和改革委員會財政金融司副處長。

中圖分類號：DF438 文獻標識碼：A

國家發展和改革委等十部委聯合起草的《創業投資企業管理暫行辦法》經國務院批準后，于2005年11月15日發布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發布的《國務院關于實施〈國家中長期科學和技術發展規劃綱要〉若干配套政策的通知》，進一步明確“制定《創業投資企業管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創業投資企業，允許證券公司開展創業投資業務。為便于創業投資界、科技創業界、企業界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創業投資企業管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀。

《辦法》以發展的觀點理解創業投資

制定任何法律性文件的前提是對所調整對象加以準確界定。在對“創業投資”進行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：

一、遵循語義學原理，統一使用“創業投資”稱謂 由于在英語中已經習慣于用“venture”（其最初含義為“冒險”）一詞來指稱“創業（活動）”及其結果“企業”，所以，在英語環境中，將“創業投資”俗稱為“venture capital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習慣不同，而所有的俗稱并不是經過嚴格推敲的學術概念，更不是經過準確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現代語義學的原理，“結合受語國的語境，翻譯出符合受語國習慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成“new mother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣。《辦法》遵循現代語義學的原理，將“venture capital”統一稱為“創業投資”，不僅能準確揭示本質內涵，而且能自不待言地體現高風險屬性。

二、在全面考察基礎上概括出最一般內涵，以避免片面性 創業投資作為“支持創業的投資制度創新”，隨著“創業”概念的擴展，其投資對象也相應地拓展。在上個世紀40年代至70年代，創業活動主要是指創建新企業，所以，當時美國的創業投資主要支持創建新企業。與之相對應，成立于上個世紀70年代初的美國創業投資協會，就只能從“支持創建新企業”角度來界定“創業投資”。可是，到80年代以后，隨著創業活動發展到包括企業重建在內的廣義創業活動，創業投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層收購”支持企業重建等廣義創業活動。因此，當創業投資在上個世紀80年代以后在其他國家開始發展時，世界各國都將投資支持廣義創業活動包括在“創業投資”概念中。特別是在英國，由于創業投資剛剛起步之時就主要面臨通過支持企業重建實現老企業再創業的課題，所以，英國的創業投資從一開始就主要支持老企業再創業。

盡管美國創業投資協會由于歷史傳統，曾經堅持從經典的“支持創建新企業”角度來界定“創業投資”，并將其作為吸收會員單位的重要原則；但是，到上個世紀80年代以后，它的會員機構仍然是越來越多地介入“管理層收購”和“非管理層收購”等非經典創業投資業務。因為，所謂“非經典創業投資” 與“經典創業投資”除了投資階段有所不同外，其運作機制卻是大同小異的。它們區別于公開證券投資的共同特點，都是以非公開股權投資即“私人股權投資”（private equity investment）方式投資于有增值潛力的企業，以期在未來主要通過轉讓股權獲得資本增值收益。

由于所謂“非經典創業投資”其實是“經典創業投資”自然發展的結果，它們在運作機制上無法截然區分，所以，目前即使是在美國，越來越多的業內人士和學者傾向于從廣義角度來界定創業投資概念。這樣，“創業投資”和“私人股權投資”便在世界范圍內成為相互通用的概念。只不過它們在揭示同一個概念時的角度有所不同罷了。“創業投資”能夠鮮明地揭示投資對象是“創業企業”（包括再創業過程中的企業），而非“成熟企業”。但既然是對未上市的創業企業進行股權投資，其投資方式自不待言地要以“私人股權”方式進行，而不可能以“公開流通股權”方式進行。“私人股權投資”能夠鮮明地揭示投資方式是“私人股權”，而非“公開流通證券”。但既然投資方式是“私人股權”，則由于相對“公開流通證券”投資方式而言，不僅具有更高的經營風險，而且具有更高的道德風險（所投資企業無需接受公眾監督）和流動性風險（所投資企業的資產無法在公開市場流通），所以，只有選擇具有高增值潛力的創業企業進行投資，才可望以高的資本增值收益來彌補這種投資的多重高風險。可見，“私人股權投資”的投資對象也必定是“創業企業”。

正是由于以發展的觀點，歷史地全面地理解了創業投資，《辦法》將“創業投資”界定為“系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式”。其中“創業企業”，系指處于創建或重建過程中的高成長性企業。之所以稱為“過程”，是因為“創建企業”這種特定意義上的創業活動貫穿于種子期、起步期、擴張期、成熟前的過渡期等各個持續的階段。在企業陷入困境時，“重建”便成為“創建企業”不可或缺的階段。

三、將創業投資的對象限定于未上市成長性企業

在制定《辦法》過程中，也存在著另一種對所謂“風險投資”的極端理解，即認為所有投資都有風險，都是“風險投資”，因此不宜人為規定“風險投資”只能投資于未上市企業，還應允許其投資于公開上市證券。這種由于誤解所謂“風險投資”而對其作過于寬泛的理解，顯然混淆了“創業投資”作為“私人股權投資”與“公開證券投資”的本質區別。

在國外，雖然也有一些創業投資公司介入上市公司的收購，但這種收購并不是純粹通過二級市場買賣股票來獲得價差收入，而是通過將陷入困境因而價值被嚴重低估的上市公司進行重建來獲取資本增值收益。因此，與一般意義上的對上市公司股票進行投資是有本質區別的。從操作過程看，創業投資公司為了實現對企業進行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉變為非上市公司，這樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業進行改造、改制。在重建成功后，創業投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉讓給其他投資者，以實現投資退出。在這整個過程中，投資和退出環節雖然都可能是在證券市場上進行的，但其中幫助所投資企業重建這個最重要的環節卻是以“私人股權投資者”的身份進行的，創業投資公司必須面臨其作為“私人股權投資者”所特有的流動性風險。所以，這種形式的“創業投資”必須服從于“私人股權投資”的運作機制，而與“公開流通證券投資”的運作機制炯然相異。

需要強調的是，雖然在學術上，將這種以“私人股權”方式對處于重建過程中的上市公司進行投資視為“創業投資”是成立的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準確界定的特征，所以法律層面的“創業投資”概念只能以所投資企業是“未上市企業”作為底線。否則，一旦允許創業投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權”方式進行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創業企業”界定為“系指處于創建或重建過程中的高成長性企業”的同時，又規定“不含已經在公開市場上市的企業”。

此外，為了體現對“創業投資”的政策引導性，《辦法》在總則中，還開宗明義地提出：鼓勵創業投資企業投資中小企業特別是中小高新技術企業。

以扶持創投發展并引導其投資方向作為立法宗旨

創業投資者作為投資者的本質特征是風險規避者，或者至少是風險中立者，趨利避險同樣是創業投資運作的基本原則。盡管與銀行相比，創業投資能夠承擔更高的風險，但所承擔的風險也通常是憑借創業投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風險。因此，顯然不能寄希望于創業投資者象賭徒那樣，主動地為風險而冒險（按照投資經濟學的區分，賭徒的本質特征是愛好風險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運氣）。由于創業企業相對于成熟企業的顯著特征是產品、市場營銷模式或企業組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產品風險、市場風險和管理風險，在創業環境欠佳的國家和地區還要面臨政策風險，所以，要使社會資本轉化為創業投資，光憑一句口號是不現實的。尤其是對中小創業企業特別是中小高新技術創業企業進行投資時，還必然要面臨投資的規模效益低、技術風險大等問題，因此，要鼓勵創業資本投資中小創業企業特別是中小高新技術創業企業，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。

正是由于較好地理解了創業投資“趨利避險”的市場化運作原則，《辦法》注重通過實質性政策扶持創業投資發展，并引導其投資方向。《辦法》所規定的扶持政策主要有三個方面：一是運用稅收政策扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業尤其是中小高新技術企業的投資。二是國家和與地方政府可以設立政策性創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保方式，促進民間資金設立創業投資基金。三是積極推進多層次資本市場發展，包括通過扶持發展產權交易市場等措施，拓寬創業投資退出渠道。

考慮到有關部門對創業投資體制建設的認識都有個過程，《辦法》對創業投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經達成共識的三個方面扶持政策明確規定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎，國家發展改革委后來很快就“支持保險公司投資創業投資企業”和“允許證券公司開展創業投資業務”問題，與中國保監會、中國證監會達成了共識，并在2006年2月14日發布的《國務院關于實施<國家中長期科學和技術發展規劃綱要>若干配套政策的通知》中予以明確。

遵循可操作性原則，僅調整政策扶持的創投企業

在過去20多年里，我國在創業投資立法方面走了彎路。不少同仁一想到要發展創業投資，就要立個《創業投資法》或是《風險投資法》。其愿望是好的。但是，針對一般性創業投資行為立法，既不可行，也沒有必要。因為，一方面，一般性創業投資行為涉及資本來源、投資過程、資本退出和收益分配等多個環節，需要一個完整的法律法規體系來為之提供法律保障。例如，組建創業投資機構涉及公司法、合伙企業法等法律；投資過程涉及合同法、所投資企業所適用的企業組織法；資本退出則涉及證券法等法律；收益分配還要涉及稅法、有關會計準則，等等。可見，要制定一個包羅萬象的《創業投資法》顯然不是一件易事。另一方面，如果包括《公司法》、《合伙企業法》、《合同法》、《證券法》在內的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創業投資行為制定單行的《創業投資法》。

與針對一般性的創業投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規定創業投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現一些并非真正從事創業投資的行為主體也打著“創業投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標的實現。但是，如果對各種創業投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創業投資種類繁多，形態各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業機構分散從事非組織化的創業投資；二是由兩個以上個人與非專業機構把資金集合在一起形成專業性創業投資基金，再通過專業性創業投資基金從事組織化的創業投資。從鼓勵各種形態的創業投資發展角度看，《辦法》似應將各種形態的創業投資行為都包括其中。但是，一般性創業投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業性創業投資基金從事組織化創業投資則較易于通過法律程序加以準確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調整對象僅限于專業性創業投資基金。這樣，不僅有利于政府對創業投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業性創業投資基金從事創業投資，以提高投資運作的效率。從國外經驗看，在絕大多數創業投資發達國家和地區，都僅僅針對專業性創業投資基金所從事的組織化創業投資進行立法。盡管英國等少數國家還針對非組織化創業投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創業投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。

需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質特點是基金財產的所有權必須轉移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產所有權并對基金承擔責任，較難適應創業投資通常要求投資主體對所投資企業行使股東權益并承擔股東責任的特點，所以信托方式較難適用于創業投資基金。事實上，國外各國的創業投資基金通常只按公司和合伙形式設立。雖然英國存在所謂“創業投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習慣。英國是投資基金的發源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當后來出現公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”。可見，英國所謂的“創業投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創業投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創業投資基金已經不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創業投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應創業投資的特點考慮，我國的創業投資基金仍以按公司和合伙形式設立更為適當。由于公司型創業投資基金和合伙型創業投資基金都是企業，故《辦法》將它們統稱為“創業投資企業”。

在不違背現行法律前提下為創業投資企業提供特別法律保護 為給今后創業投資基金可以按有限合伙形式設立提供法律空間，《辦法》第六條明確規定：“創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立”。由于目前以公司形式運作創業投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創業投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現行法律的前提下，主要為公司型創業投資基金的九大制度創新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經草擬好，并于2005年9月7日得到國務院批準，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。

一、關于創業投資企業的資本私募問題

修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規定仍比較原則。為確保創業投資企業在資本私募過程中僅涉及具有高風險鑒別能力和高風險承受能力的投資者，《辦法》在規定創業投資企業的投資者人數不超過200人（以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人）的同時，還特別規定“單個投資者對創業投資企業的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規定后，創業投資企業在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創業投資基金的現象，但在現實生活中這種現象較難出現。一是創業投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創業投資基金的設立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創業投資基金的投資中去，其間也必須經歷一個通過多方磋商對風險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當代理人。而就創業投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現實。

二、關于實行委托管理問題

隨著創業投資家隊伍的發育成熟，一些規模較小的創業投資企業委托創業投資管理顧問企業或其他創業投資企業代為其管理資產，不僅可以避免因為自身資本規模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創業投資管理的規模效應。對這種委托管理方式，《民法通則》和《合同法》等法律雖然提供了基本的法律基礎，但《公司法》卻僅僅規定“公司設經理”。因此，《辦法》通過將《公司法》中的“經理”理解為“既可以是自然人，也可以是機構”，從而規定公司型創業投資基金可以委托管理顧問機構作為“經理”負責其投資管理業務。

三、關于最低資本規模和出資制度問題

創業投資企業區別于加工貿易類企業的特點之一，是必須具備較大資本規模才具有抗風險能力。而且，創業投資企業無法像加工貿易類企業那樣事先確定好投資計劃，而只能在設立后對擬投資企業逐個進行謹慎調查，然后再決定是否投資。因此，只有實行承諾出資制，將投資者在設立之初承諾的出資分期到位，方可避免資本閑置。修訂前的《公司法》要求公司實行法定資本制度，因而資本閑置問題不可避免。新《公司法》對原來的法定資本制雖然有所改進，使得有限責任公司和以發起方式設立的股份公司的注冊資本在首期只需要到位20%，但這仍然是一種折衷的法定資本制，對公司型創業投資基金仍然不夠適應。例如，對設立一個10億元規模的創業投資基金而言，首期到位資本必須達2億元，這仍然會導致資本閑置。尤其是由于新《公司法》對以募集方式設立的股份公司仍實行法定資本制，因而使得主要將以私募方式設立（屬募集設立范疇）的創業投資基金更無法解決資本閑置問題。為此，《辦法》遵循“既不違背《公司法》，又適應創業投資基金特點”的原則，對創業投資企業的出資制度作出了創新性規定，即“實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本”。這樣，創業投資企業就可以以較大規模承諾資本和一定規模實收資本先期成立，待成立后再根據承諾協議和投資需要，逐步追加資本。由于每追加一次資本，就相應地更改一次注冊資本額，因此并不與《公司法》相抵觸。按照這一規定，同樣是設立一個10億元規模的創業投資基金，首期到位資本只需1000萬元，其余的9億9千萬元可以按《承諾出資協議》，在注冊后的5年內逐步補足。

四、關于以全額資產對外投資限制豁免問題 修訂前的《公司法》的第十二條第二款規定公司對其他公司的累計投資不得超過凈資產50%，同時又規定“國務院規定的投資公司和控股公司除外”，但由于在過去的十多年里，國務院并沒有對投資公司和控股公司的對外投資限制豁免問題作出過任何規定，所以，公司型創業投資基金以全額資產對外投資在過去一直存在法律障礙。新《公司法》雖然規定公司可以向其他企業投資，具體比例由章程規定，但并沒有明示創業投資公司就一定可以以全額資產對外投資。為此，《辦法》明確規定：“創業投資企業可以以全額資產對外投資”。這樣，創業投資基金就沒有必要經歷發起人與投資者通過艱難談判制定章程的過程，就可以自不待言地以全額資產對外投資。

五、關于以特別股權方式進行投資問題

創業投資區別于銀行貸款的典型特征是必須以股權方式對創業企業進行長期投資，這樣才能真正與創業企業共擔風險。但由于創業投資是一種權利義務高度不對稱的投資方式，在無法對所投資企業形成控制力的創業初期，常常需要以可轉換優先股和可轉換債券方式等特別股權方式進行投資。但新老《公司法》均只為公司發行普通股提供法律保護，對公司發行普通股以外的其他種類的股票則僅僅指出可以由國務院另行規定。為此，《辦法》作為經國務院批準的特別規定，只好特別允許創業投資基金所投資的創業公司可以向創業投資基金發行優先股、可轉換優先股等特別股權憑證。根據《辦法》所明確的“經與被投資企業簽訂投資協議，創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資”規定，創業投資企業終于可以以特別股權方式進行投資。

六、關于建立對管理人的成本約束機制問題

加工貿易類企業的管理運營費用因企業性質和發育階段不同而有很大的差異，無法進行事先的估計。創業投資企業的管理運營費用則僅僅涉及辦公用房租金、辦公設備的購置、差旅費、調研費以及管理人員的工資支出等，事先確定其管理運營費用不僅可行，而且必要。為此，《辦法》規定創業投資企業應當通過章程、委托管理協議等法律文件，事先約定管理運營費用或管理顧問費用的計提方式。這樣，就可望建立起對管理人的成本約束機制，避免管理人任意揮霍投資者資金的現象。

七、關于建立對管理人的激勵機制問題

由于創業投資區別于證券投資的一大特點，是創業投資是一種長期投資。因此，通過業績報酬，建立起對管理人的激勵機制尤其重要。所以，《辦法》從提供特別法律依據角度考慮，規定“創業投資企業可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業績報酬”。這樣，過去不少國有獨資或國有控股的創業投資公司，由于國有股東不理解通過業績報酬建立激勵機制的必要性，而使得激勵機制較難建立起來的問題，就比較好解決了。

八、關于建立對管理人的風險約束機制問題

由于創業投資區別于證券投資的另一大特點，是創業投資所形成的資產難以進行充分的信息披露，容易潛伏著較大的道德風險。因此，通過建立起對管理人的風險約束機制，也十分重要。為此，《辦法》借鑒國際慣例，規定“創業投資企業可以事先設立有限的存續期”。這樣，存續期一到，即可清盤，有利于強化對創業投資企業的風險約束。

九、關于通過債權融資提高創業投資企業投資能力問題 在國外，普遍允許創業投資企業通過適度負債提高投資能力。美國甚至通過政府擔保“小企業投資公司”公開發行10年期企業債券的方式，來扶持創業投資業的發展。但是在我國，由于《貸款通則》規定貸款資金不得用作對企業的股權投資，因而使得創業投資即使向銀行借到了貸款,也無法用作創業投資。為此，《辦法》依據《貸款通則》中的“國家規定的除外”條款，作出了“創業投資企業可以在法律規定的范圍內通過債權融資方式增強投資能力”的規定。

尊重創投企業自主設立與運作，僅實行備案監管

在美國、英國和我國臺灣地區，對給予政策扶持的創業投資企業一律實行前置審批和嚴格的事后監管。其目的，一是為了防止那些不具備起碼資質的發起人一哄而起地設立旨在享受政策扶持的創業投資基金，從而損害創業投資行業的形象；二是確保創業投資基金真正投資于政策扶持目標所鼓勵的創業企業，并防范出現行業性風險。但考慮到我國目前創業投資事業的主要問題是“發展不足”，為鼓勵更多的投資者自主設立創業投資企業，《辦法》沒有采用前置審批制度，而僅僅實行事后備案管理。備案管理的內容也僅僅限于三個方面：

一、審查備案條件

一是審查創業投資企業的經營范圍。要求其僅限于以自有資本從事創業投資業務、代理其他創業投資企業等機構或個人的創業投資業務、從事創業投資咨詢業務、為創業企業提供創業管理服務業務以及參與設立其他創業投資企業與創業投資管理顧問機構。二是審查創業投資企業是否具有起碼的最低資本額。要求實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。三是審查創業投資企業的管理團隊資質。要求必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。對委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構負責其投資管理業務的，也相應地要求管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任，從而體現出與自我管理型創業投資基金在管理資質上的公平對待。需要指出的是，以上有關管理團隊資質的備案條件是針對享受普惠性稅收政策的創業投資企業而言的，所規定的條件相對較低有利于照顧西部地區。對于希望進一步獲得政策性創業投資引導基金參股扶持的創業投資企業而言，則會在今后制定配套規章時提出相對較高的要求。

二、依據投資限制條款，對投資運作進行檢查

投資限制條款包括：（1）不得從事擔保業務和房地產買賣業務，但是購買自用房地產除外。（2）對企業的投資，僅限于未上市企業。但是所投資的未上市企業上市后，創業投資企業所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。（3）對單個企業的投資不得超過創業投資企業總資產的20％。從所有這些投資限制看，都不會導致對創業投資企業自主從事創業投資的干預，而僅僅是為了避免創業投資企業超范圍經營非創業投資，并與投資控股公司區別開來。

三、對違規行為適當處罰

對未按《辦法》規定進行投資運作的，責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。對已經享受稅收優惠政策的，應補繳應繳稅額。對已經享受政策性創業投資引導基金參股支持的，應退還政策性創業投資引導基金的出資。

為降低備案成本、提高備案效率，《辦法》對創業投資企業實行國家和省（含副省級城市）兩級備案管理。國家備案管理部門為國家發展改革委，省級備案管理部門原則上為省級發展改革部門。但考慮到在有些省級行政區，已經通過地方立法授予了科技部門對創業投資企業的管理職能，《辦法》規定“省級管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創業投資企業備案管理業務上接受國家發展和改革委員會的指導。為便于國家備案管理部門及時了解全國創業投資企業發展情況，并隨時對省級備案管理部門的有關工作進行監督檢查，《辦法》同時規定“省級管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區創業投資企業的備案情況，并于每個會計結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創業投資企業的投資運作情況。”

力求通過制定配套規章逐步完善創業投資體制

由于法律只能調整可以準確界定的對象而且要求在執法過程中具有可操作性，因此任何一部法律都是有局限性的。尤其是對于涉及到資本募集、投資運作和退出等多個環節的創業投資基金的運作而言，僅僅靠一部單行的《創業投資企業管理暫行辦法》來調整更不具有現實可行性。正是由于充分認識到單行法律法規規章的局限性，《辦法》力求通過制定一系列配套規章與政策，來逐步完善創業投資體制。

這些配套規章與政策包括：（1）制定創業投資企業稅收扶持政策，切實扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。（2）制定《創業投資引導基金管理規定》，鼓勵有關部門和地方政府設立創業投資引導基金。（3）制定創業投資企業通過債權融資方式增強投資能力的有關規定。（4）研究盡快推動創業板市場建設的具體方案和促進區域性產權交易市場規范發展的政策，以拓寬創業投資的退出渠道。（5）制定《保險公司投資創業投資企業規定》，以支持保險公司在法律規定的范圍內投資設立創業投資基金。（6）制定《證券公司開展創業投資業務規定》，以允許證券公司在法律規定的范圍，通過參股設立創業投資基金和創業投資管理公司，開展創業投資業務。（7）研究成立中國創業投資協會的具體方案，以便通過行業協會對創業投資企業進行自律管理，并維護本行業的自身權益。

第三篇：《創業投資企業管理暫行辦法》

《創業投資企業管理暫行辦法》

《創業投資企業管理暫行辦法》2005年9月7日國務院批準，2005年11月15日國家發展改革委、科技部、財政部、商務部、中國人民銀行、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、中國銀監會、中國證監會、國家外匯管理局聯合發布，自2006年3月1日起施行。

第一章 總則

第一條 為促進創業投資企業發展，規范其投資運作，鼓勵其投資中小企業特別是中小高新技術企業，依據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業促進法》等法律法規，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱創業投資企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的主要從事創業投資的企業組織。

前款所稱創業投資，系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式。

前款所稱創業企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的處于創建或重建過程中的成長性企業，但不含已經在公開市場上市的企業。

第三條 國家對創業投資企業實行備案管理。凡遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，應當接受創業投資企業管理部門的監管，投資運作符合有關規定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，不受創業投資企業管理部門的監管，不享受政策扶持。

第四條 創業投資企業的備案管理部門分國務院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務院管理部門為國家發展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創業投資企業備案管理業務上接受國務院管理部門的指導。

第五條 外商投資創業投資企業適用《外商投資創業投資企業管理規定》。依法設立的外商投資創業投資企業，投資運作符合相關條件，可以享受本辦法給予創業投資企業的相關政策扶持。

第二章 創業投資企業的設立與備案

第六條 創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立。

以公司形式設立的創業投資企業，可以委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構，負責其投資管理業務。委托人和代理人的法律關系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關法律法規。

第七條 申請設立創業投資企業和創業投資管理顧問企業，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。

第八條 在國家工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向國務院管理部門申請備案。

在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。

第九條 創業投資企業向管理部門備案應當具備下列條件：

（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。

（二）經營范圍符合本辦法第十二條規定。

（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。

（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人。單個投資者對創業投資企業的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應當以貨幣形式出資。

（五）有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構負責其投資管理業務的，管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任。

前款所稱“高級管理人員”，系指擔任副經理及以上職務或相當職務的管理人員。

第十條 創業投資企業向管理部門備案時，應當提交下列文件：

（一）公司章程等規范創業投資企業組織程序和行為的法律文件。

（二）工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。

（四）高級管理人員名單、簡歷。

由管理顧問機構受托其投資管理業務的，還應提交下列文件：

（一）管理顧問機構的公司章程等規范其組織程序和行為的法律文件。

（二）管理顧問機構的工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）管理顧問機構的高級管理人員名單、簡歷。

（四）委托管理協議。

第十一條 管理部門在收到創業投資企業的備案申請后，應當在5個工作日內，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創業投資企業的備案申請后，應當在20個工作日內，審查申請人是否符合備案條件，并向其發出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應當在書面通知中說明理由。

第三章 創業投資企業的投資運作

第十二條 創業投資企業的經營范圍限于：

（一）創業投資業務。

（二）代理其他創業投資企業等機構或個人的創業投資業務。

（三）創業投資咨詢業務。

（四）為創業企業提供創業管理服務業務。

（五）參與設立創業投資企業與創業投資管理顧問機構。

第十三條 創業投資企業不得從事擔保業務和房地產業務，但是購買自用房地產除外。

第十四條 創業投資企業可以以全額資產對外投資。其中，對企業的投資，僅限于未上市企業。但是所投資的未上市企業上市后，創業投資企業所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。

第十五條 經與被投資企業簽訂投資協議，創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資。

第十六條 創業投資企業對單個企業的投資不得超過創業投資企業總資產的20%。

第十七條 創業投資企業應當在章程、委托管理協議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。第十八條 創業投資企業可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業績報酬，建立業績激勵機制。

第十九條 創業投資企業可以事先確定有限的存續期限，但是最短不得短于7年。

第二十條 創業投資企業可以在法律規定的范圍內通過債權融資方式增強投資能力。

第二十一條 創業投資企業應當按照國家有關企業財務會計制度的規定，建立健全內部財務管理制度和會計核算辦法。

第四章 對創業投資企業的政策扶持

第二十二條 國家與地方政府可以設立創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保等方式扶持創業投資企業的設立與發展。具體管理辦法另行制定。第二十三條 國家運用稅收優惠政策扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。具體辦法由國務院財稅部門會同有關部門另行制定。

第二十四條 創業投資企業可以通過股權上市轉讓、股權協議轉讓、被投資企業回購等途徑，實現投資退出。國家有關部門應當積極推進多層次資本市場體系建設，完善創業投資企業的投資退出機制。

第五章 對創業投資企業的監管

第二十五條 管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當遵循本辦法第二、第三章各條款的規定進行投資運作，并接受管理部門的監管。第二十六條 管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當在每個會計結束后的4個月內向管理部門提交經注冊會計師審計的財務報告與業務報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。

前款所稱重大事件，系指：

（一）修改公司章程等重要法律文件。

（二）增減資本。

（三）分立與合并。

（四）高級管理人員或管理顧問機構變更。

（五）清算與結業。

第二十七條 管理部門應當在每個會計結束后的5個月內，對創業投資企業及其管理顧問機構是否遵守第二、第三章各條款規定，進行檢查。在必要時，可在第二、第三章相關條款規定的范圍內，對其投資運作進行不定期檢查。對未遵守第二、三章各條款規定進行投資運作的，管理部門應當責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。

第二十八條 省級（含副省級城市）管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區創業投資企業的備案情況，并于每個會計結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創業投資企業的投資運作情況。

第二十九條 國務院管理部門應當加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導。對未履行管理職責或管理不善的，應當建議其改正；造成不良后果的，應當建議其追究相關管理人員的失職責任。

第三十條 創業投資行業協會依據本辦法和相關法律、法規及規章，對創業投資企業進行自律管理，并維護本行業的自身權益。

第六章 附則

第三十一條 本辦法由國家發展和改革委員會會同有關部門解釋。

第三十二條 本辦法自2006年3月1日起施行。

第四篇：企業投資項目核準暫行辦法 國家發展改革委令第19號

企業投資項目核準暫行辦法

中華人民共和國國家發展和改革委員會令

第19號

依據《中華人民共和國行政許可法》和《國務院關于投資體制改革的決定》，為了規范政府對企業投資項目的核準活動，特制定《企業投資項目核準暫行辦法》，現予發布施行。

國家發展和改革委員會主任 馬凱

二○○四年九月十五日

第一章 總

則

第一條

為適應完善社會主義市場經濟體制的需要，進一步推動我國企業投資項目管理制度的改革，根據《中華人民共和國行政許可法》和《國務院關于投資體制改革的決定》，制定本辦法。

第二條

國家制訂和頒布《政府核準的投資項目目錄》（以下簡稱《目錄》），明確實行核準制的投資項目范圍，劃分各項目核準機關的核準權限，并根據經濟運行情況和宏觀調控需要適時調整。

前款所稱項目核準機關，是指《目錄》中規定具有企業投資項目核準權限的行政機關。其中，國務院投資主管部門是指國家發展和改革委員會;地方政府投資主管部門，是指地方政府發展改革委（計委）和地方政府規定具有投資管理職能的經貿委（經委）。

第三條

企業投資建設實行核準制的項目，應按國家有關要求編制項目申請報告，報送項目核準機關。項目核準機關應依法進行核準，并加強監督管理。

第四條

外商投資項目和境外投資項目的核準辦法另行制定，其他各類企業在中國境內投資建設的項目按本辦法執行。

第二章 項目申請報告的內容及編制

第五條

項目申報單位應向項目核準機關提交項目申請報告一式5份。項目申請報告應由具備相應工程咨詢資格的機構編制，其中由國務院投資主管部門核準的項目，其項目申請報告應由具備甲級工程咨詢資格的機構編制。

第六條

項目申請報告應主要包括以下內容:

（一）項目申報單位情況。

（二）擬建項目情況。

（三）建設用地與相關規劃。

（四）資源利用和能源耗用分析。

（五）生態環境影響分析。

（六）經濟和社會效果分析。

第七條

國家發展改革委將根據實際需要，編制并頒發主要行業的項目申請報告示范文本，指導企業的項目申報工作。

第八條

項目申報單位在向項目核準機關報送申請報告時，需根據國家法律法規的規定附送以下文件:

（一）城市規劃行政主管部門出具的城市規劃意見;

（二）國土資源行政主管部門出具的項目用地預審意見;

（三）環境保護行政主管部門出具的環境影響評價文件的審批意見;

（四）根據有關法律法規應提交的其他文件。

第九條

項目申報單位應對所有申報材料內容的真實性負責。

第三章 核準程序

第十條

企業投資建設應由地方政府投資主管部門核準的項目，須按照地方政府的有關規定，向相應的項目核準機關提交項目申請報告。

國務院有關行業主管部門隸屬單位投資建設應由國務院有關行業主管部門核準的項目，可直接向國務院有關行業主管部門提交項目申請報告，并附上項目所在地省級政府投資主管部門的意見。

計劃單列企業集團和中央管理企業投資建設應由國務院投資主管部門核準的項目，可直接向國務院投資主管部門提交項目申請報告，并附上項目所在地省級政府投資主管部門的意見;其它企業投資建設應由國務院投資主管部門核準的項目，應經項目所在地省級政府投資主管部門初審并提出意見，向國務院投資主管部門報送項目申請 報告（省級政府規定具有投資管理職能的經貿委、經委應與發展改革委聯合報送）。

企業投資建設應由國務院核準的項目，應經國務院投資主管部門提出審核意見，向國務院報送項目申請報告。

第十一條

項目核準機關如認為申報材料不齊全或者不符合有關要求，應在收到項目申請報告后5個工作日內一次告知項目申報單位，要求項目申報單位澄清、補充相關情況和文件，或對相關內容進行調整。

項目申報單位按要求上報材料齊全后，項目核準機關應正式受理，并向項目申報單位出具受理通知書。

第十二條

項目核準機關在受理核準申請后，如有必要，應在4個工作日內委托有資格的咨詢機構進行評估。

接受委托的咨詢機構應在項目核準機關規定的時間內提出評估報告，并對評估結論承擔責任。咨詢機構在進行評估時，可要求項目申報單位就有關問題進行說明。

第十三條

項目核準機關在進行核準審查時，如涉及其它行業主管部門的職能，應征求相關部門的意見。相關部門應在收到征求意見函（附項目申請報告）后7個工作日內，向項目核準機關提出書面審核意見;逾期沒有反饋書面審核意見的，視為同意。

第十四條

對于可能會對公眾利益造成重大影響的項目，項目核準機關在進行核準審查時應采取適當方式征求公眾意見。對于特別重大的項目，可以實行專家評議制度。

第十五條

項目核準機關應在受理項目申請報告后20個工作日內，做出對項目申請報告是否核準的決定并向社會公布，或向上級項目核準機關提出審核意見。由于特殊原因確實難以在20個工作日內做出核準決定的，經本機關負責人批準，可以延長10個工作日，并應及時書面通知項目申報單位，說明延期理由。

項目核準機關委托咨詢評估、征求公眾意見和進行專家評議的，所需時間不計算在前款規定的期限內。

第十六條

對同意核準的項目，項目核準機關應向項目申報單位出具項目核準文件，同時抄送相關部門和下級項目核準機關;對不同意核準的項目，應向項目申報單位出具不予核準決定書，說明不予核準的理由，并抄送相關部門和下級項目核準機關。經國務院核準同意的項目，由國務院投資主管部門出具項目核準文件。

第十七條

項目申報單位對項目核準機關的核準決定有異議的，可依法提出行政復議或行政訴訟。

第四章 核準內容及效力

第十八條

項目核準機關主要根據以下條件對項目進行審查:

（一）符合國家法律法規;

（二）符合國民經濟和社會發展規劃、行業規劃、產業政策、行業準入標準和土地利用總體規劃;

（三）符合國家宏觀調控政策;

（四）地區布局合理;

（五）主要產品未對國內市場形成壟斷;

（六）未影響我國經濟安全;

（七）合理開發并有效利用了資源;

（八）生態環境和自然文化遺產得到有效保護;

（九）未對公眾利益，特別是項目建設地的公眾利益產生重大不利影響。

第十九條

項目申報單位依據項目核準文件，依法辦理土地使用、資源利用、城市規劃、安全生產、設備進口和減免稅確認等手續。

第二十條

項目核準文件有效期2年，自發布之日起計算。項目在核準文件有效期內未開工建設的，項目單位應在核準文件有效期屆滿30日前向原項目核準機關申請延期，原項目核準機關應在核準文件有效期屆滿前作出是否準予延期的決定。項目在核準文件有效期內未開工建設也未向原項目核準機關申請延期的，原項目核準文件自動失效。

第二十一條

已經核準的項目，如需對項目核準文件所規定的內容進行調整，項目單位應及時以書面形式向原項目核準機關報告。原項目核準機關應根據項目調整的具體情況，出具書面確認意見或要求其重新辦理核準手續。

第二十二條

對應報項目核準機關核準而未申報的項目，或者雖然申報但未經核準的項目，國土資源、環境保護、城市規劃、質量監督、證券監管、外匯管理、安全生產監管、水資源管理、海關等部門不得辦理相關手續，金融機構不得發放貸款。第五章 法律責任 第二十三條

項目核準機關及其工作人員，應嚴格執行國家法律法規和本辦法的有關規定，不得變相增減核準事項，不得拖延核準時限。

第二十四條

項目核準機關的工作人員，在項目核準過程中濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊、索賄受賄的，依法給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十五條

咨詢評估機構及其人員，在評估過程中違反職業道德、造成重大損失和惡劣影響的，應依法追究相應責任。

第二十六條

項目申請單位以拆分項目、提供虛假材料等不正當手段取得項目核準文件的，項目核準機關應依法撤消對該項目的核準。

第二十七條

項目核準機關要會同城市規劃、國土資源、環境保護、銀行監管、安全生產等部門，加強對企業投資項目的監管。對于應報政府核準而未申報的項目、雖然申報但未經核準擅自開工建設的項目，以及未按項目核準文件的要求進行建設的項目，一經發現，相應的項目核準機關應立即責令其停止建設，并依法追究有關責任人的法律和行政責任。

第六章 附

則

第二十八條

省級政府投資主管部門和具有核準權限的國務院有關行業主管部門，可按照《中華人民共和國行政許可法》、《國務院關于投資體制改革的決定》以及本辦法的精神和要求，制訂具體實施辦法。

第二十九條

事業單位、社會團體等非企業單位投資建設《政府核準的投資項目目錄》內的項目，按照本辦法進行核準。

第三十條

本辦法由國家發展和改革委員會負責解釋。

第三十一條

本辦法自發布之日起施行。此前發布的有關企業投資項目審批管理的規定，凡與本辦法有抵觸的，均按本辦法執行。

第五篇：《創業投資企業管理暫行辦法》解讀

《創業投資企業管理暫行辦法》解讀

郭向軍

劉健鈞

（國家發展和改革委員會，北京100824）

摘要：本文在對“創業投資”進行準確法律界定的基礎上，闡述了《創業投資企業管理暫行辦法》扶持創業投資發展并引導其投資方向的立法宗旨以及政策扶持的主要方式，并就該辦法為何僅調整創業投資基金以及所提供的特別法律保護、所確定的政府監管方式和研究制定有關配套規章與政策，進行了論證和解讀。關鍵詞：創業投資；風險投資；風險企業；創投法律

作者簡介：郭向軍，國家發展和改革委員會財政金融司副司長；劉健鈞，管理學博士后，國家發展和改革委員會財政金融司副處長。

中圖分類號：DF438 文獻標識碼：A

國家發展和改革委等十部委聯合起草的《創業投資企業管理暫行辦法》經國務院批準后，于2005年11月15日發布，2006年3月1日實施。剛剛于2月14日發布的《國務院關于實施〈國家中長期科學和技術發展規劃綱要〉若干配套政策的通知》，進一步明確“制定《創業投資企業管理暫行辦法》配套政策”，支持保險公司投資創業投資企業，允許證券公司開展創業投資業務。為便于創業投資界、科技創業界、企業界、保險界、證券界等社會各界全面而深入地理解《創業投資企業管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），特就其六個方面的要義，作個簡單解讀。

《辦法》以發展的觀點理解創業投資

制定任何法律性文件的前提是對所調整對象加以準確界定。在對“創業投資”進行法律界定的問題上，《辦法》較好地遵循了以下三大原則：

一、遵循語義學原理，統一使用“創業投資”稱謂 由于在英語中已經習慣于用“venture”（其最初含義為“冒險”）一詞來指稱“創業（活動）”及其結果“企業”，所以，在英語環境中，將“創業投資”俗稱為“venture capital”，自然有其合理性。但是，由于不同民族的語言習慣不同，而所有的俗稱并不是經過嚴格推敲的學術概念，更不是經過準確界定的法律概念，因此，在翻譯這類俗稱時，一定要遵循現代語義學的原理，“結合受語國的語境，翻譯出符合受語國習慣的實際意義”。就象“新娘”作為中國人的俗稱，雖然有其流行的理由，但將其譯成英文時就不能直譯成“new mother”（新媽媽），而只能意譯成“bride”一樣。《辦法》遵循現代語義學的原理，將“venture capital”統一稱為“創業投資”，不僅能準確揭示本質內涵，而且能自不待言地體現高風險屬性。

二、在全面考察基礎上概括出最一般內涵，以避免片面性 創業投資作為“支持創業的投資制度創新”，隨著“創業”概念的擴展，其投資對象也相應地拓展。在上個世紀40年代至70年代，創業活動主要是指創建新企業，所以，當時美國的創業投資主要支持創建新企業。與之相對應，成立于上個世紀70年代初的美國創業投資協會，就只能從“支持創建新企業”角度來界定“創業投資”。可是，到80年代以后，隨著創業活動發展到包括企業重建在內的廣義創業活動，創業投資的外延也拓展到通過“管理層收購”和“非管理層 收購”支持企業重建等廣義創業活動。因此，當創業投資在上個世紀80年代以后在其他國家開始發展時，世界各國都將投資支持廣義創業活動包括在“創業投資”概念中。特別是在英國，由于創業投資剛剛起步之時就主要面臨通過支持企業重建實現老企業再創業的課題，所以，英國的創業投資從一開始就主要支持老企業再創業。

盡管美國創業投資協會由于歷史傳統，曾經堅持從經典的“支持創建新企業”角度來界定“創業投資”，并將其作為吸收會員單位的重要原則；但是，到上個世紀80年代以后，它的會員機構仍然是越來越多地介入“管理層收購”和“非管理層收購”等非經典創業投資業務。因為，所謂“非經典創業投資” 與“經典創業投資”除了投資階段有所不同外，其運作機制卻是大同小異的。它們區別于公開證券投資的共同特點，都是以非公開股權投資即“私人股權投資”（private equity investment）方式投資于有增值潛力的企業，以期在未來主要通過轉讓股權獲得資本增值收益。

由于所謂“非經典創業投資”其實是“經典創業投資”自然發展的結果，它們在運作機制上無法截然區分，所以，目前即使是在美國，越來越多的業內人士和學者傾向于從廣義角度來界定創業投資概念。這樣，“創業投資”和“私人股權投資”便在世界范圍內成為相互通用的概念。只不過它們在揭示同一個概念時的角度有所不同罷了。“創業投資”能夠鮮明地揭示投資對象是“創業企業”（包括再創業過程中的企業），而非“成熟企業”。但既然是對未上市的創業企業進行股權投資，其投資方式自不待言地要以“私人股權”方式進行，而不可能以“公開流通股權”方式進行。“私人股權投資”能夠鮮明地揭示投資方式是“私人股權”，而非“公開流通證券”。但既然投資方式是“私人股權”，則由于相對“公開流通證券”投資方式而言，不僅具有更高的經營風險，而且具有更高的道德風險（所投資企業無需接受公眾監督）和流動性風險（所投資企業的資產無法在公開市場流通），所以，只有選擇具有高增值潛力的創業企業進行投資，才可望以高的資本增值收益來彌補這種投資的多重高風險。可見，“私人股權投資”的投資對象也必定是“創業企業”。

正是由于以發展的觀點，歷史地全面地理解了創業投資，《辦法》將“創業投資”界定為“系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式”。其中“創業企業”，系指處于創建或重建過程中的高成長性企業。之所以稱為“過程”，是因為“創建企業”這種特定意義上的創業活動貫穿于種子期、起步期、擴張期、成熟前的過渡期等各個持續的階段。在企業陷入困境時，“重建”便成為“創建企業”不可或缺的階段。

三、將創業投資的對象限定于未上市成長性企業

在制定《辦法》過程中，也存在著另一種對所謂“風險投資”的極端理解，即認為所有投資都有風險，都是“風險投資”，因此不宜人為規定“風險投資”只能投資于未上市企業，還應允許其投資于公開上市證券。這種由于誤解所謂“風險投資”而對其作過于寬泛的理解，顯然混淆了“創業投資”作為“私人股權投資”與“公開證券投資”的本質區別。

在國外，雖然也有一些創業投資公司介入上市公司的收購，但這種收購并不是純粹通過二級市場買賣股票來獲得價差收入，而是通過將陷入困境因而價值被嚴重低估的上市公司進行重建來獲取資本增值收益。因此，與一般意義上的對上市公司股票進行投資是有本質區別的。從操作過程看，創業投資公司為了實現對 企業進行重建的目的，往往需要將這家上市公司首先轉變為非上市公司，這樣才能不受股市價格波動的影響，對重建企業進行改造、改制。在重建成功后，創業投資公司再將新公司重新推動上市，或是將所持股份轉讓給其他投資者，以實現投資退出。在這整個過程中，投資和退出環節雖然都可能是在證券市場上進行的，但其中幫助所投資企業重建這個最重要的環節卻是以“私人股權投資者”的身份進行的，創業投資公司必須面臨其作為“私人股權投資者”所特有的流動性風險。所以，這種形式的“創業投資”必須服從于“私人股權投資”的運作機制，而與“公開流通證券投資”的運作機制炯然相異。

需要強調的是，雖然在學術上，將這種以“私人股權”方式對處于重建過程中的上市公司進行投資視為“創業投資”是成立的；但是，由于法律只能界定在操作過程中可以準確界定的特征，所以法律層面的“創業投資”概念只能以所投資企業是“未上市企業”作為底線。否則，一旦允許創業投資公司投資于上市公司，就很難在操作過程中保證其必然以“私人股權”方式進行投資。正是為了確保法律定義的可操作性，《辦法》在將“創業企業”界定為“系指處于創建或重建過程中的高成長性企業”的同時，又規定“不含已經在公開市場上市的企業”。

此外，為了體現對“創業投資”的政策引導性，《辦法》在總則中，還開宗明義地提出：鼓勵創業投資企業投資中小企業特別是中小高新技術企業。

以扶持創投發展并引導其投資方向作為立法宗旨

創業投資者作為投資者的本質特征是風險規避者，或者至少是風險中立者，趨利避險同樣是創業投資運作的基本原則。盡管與銀行相比，創業投資能夠承擔更高的風險，但所承擔的風險也通常是憑借創業投資家的慧眼能夠加以評估和可望控制的風險。因此，顯然不能寄希望于創業投資者象賭徒那樣，主動地為風險而冒險（按照投資經濟學的區分，賭徒的本質特征是愛好風險本身，并指望在小概率事件上中大彩的運氣）。由于創業企業相對于成熟企業的顯著特征是產品、市場營銷模式或企業組織管理體系還不夠成熟，存在著較大的產品風險、市場風險和管理風險，在創業環境欠佳的國家和地區還要面臨政策風險，所以，要使社會資本轉化為創業投資，光憑一句口號是不現實的。尤其是對中小創業企業特別是中小高新技術創業企業進行投資時，還必然要面臨投資的規模效益低、技術風險大等問題，因此，要鼓勵創業資本投資中小創業企業特別是中小高新技術創業企業，就必須拿出實實在在的政策扶持措施來。

正是由于較好地理解了創業投資“趨利避險”的市場化運作原則，《辦法》注重通過實質性政策扶持創業投資發展，并引導其投資方向。《辦法》所規定的扶持政策主要有三個方面：一是運用稅收政策扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業尤其是中小高新技術企業的投資。二是國家和與地方政府可以設立政策性創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保方式，促進民間資金設立創業投資基金。三是積極推進多層次資本市場發展，包括通過扶持發展產權交易市場等措施，拓寬創業投資退出渠道。

考慮到有關部門對創業投資體制建設的認識都有個過程，《辦法》對創業投資的扶持政策沒有采取畢其功于一役的做法，而是先將已經達成共識的三個方面扶持政策明確規定于《辦法》中，待出臺《辦法》后再爭取其他扶持政策。由于《辦法》的出臺為研究制定其他方面配套政策提供了較好的法律基礎，國家發展改革委后來很快就“支持保險公司投資創業投資企業”和“允許證券公司開展創業投資業務”問題，與中國保監會、中國證監會達成了共識，并在2006年2月 14日發布的《國務院關于實施<國家中長期科學和技術發展規劃綱要>若干配套政策的通知》中予以明確。

遵循可操作性原則，僅調整政策扶持的創投企業

在過去20多年里，我國在創業投資立法方面走了彎路。不少同仁一想到要發展創業投資，就要立個《創業投資法》或是《風險投資法》。其愿望是好的。但是，針對一般性創業投資行為立法，既不可行，也沒有必要。因為，一方面，一般性創業投資行為涉及資本來源、投資過程、資本退出和收益分配等多個環節，需要一個完整的法律法規體系來為之提供法律保障。例如，組建創業投資機構涉及公司法、合伙企業法等法律；投資過程涉及合同法、所投資企業所適用的企業組織法；資本退出則涉及證券法等法律；收益分配還要涉及稅法、有關會計準則，等等。可見，要制定一個包羅萬象的《創業投資法》顯然不是一件易事。另一方面，如果包括《公司法》、《合伙企業法》、《合同法》、《證券法》在內的法律體系完備以后，就沒必要再針對一般性創業投資行為制定單行的《創業投資法》。

與針對一般性的創業投資行為進行立法既不可行也沒有必要不同的是，通過立法規定創業投資享受政策扶持的條件和程序卻是完全必要的。否則，就必然出現一些并非真正從事創業投資的行為主體也打著“創業投資”的旗號來騙取政策扶持，從而導致扶持政策的被濫用，不利于扶持政策目標的實現。但是，如果對各種創業投資行為都給予政策扶持，同樣會遇到實施政策扶持的可操作性問題。因為，創業投資種類繁多，形態各異，按組織化程度的不同，可分為兩大類別：一是由個人和非專業機構分散從事非組織化的創業投資；二是由兩個以上個人與非專業機構把資金集合在一起形成專業性創業投資基金，再通過專業性創業投資基金從事組織化的創業投資。從鼓勵各種形態的創業投資發展角度看，《辦法》似應將各種形態的創業投資行為都包括其中。但是，一般性創業投資行為具有變動不居的特點，對其實施政策扶持不僅要面臨不確定性的問題，而且還要面臨效率低下的問題。與之不同的是，通過專業性創業投資基金從事組織化創業投資則較易于通過法律程序加以準確界定，對其實施政策扶持的可操作性也較強。所以，《辦法》將調整對象僅限于專業性創業投資基金。這樣，不僅有利于政府對創業投資進行集中扶持，也有利于鼓勵投資者通過專業性創業投資基金從事創業投資，以提高投資運作的效率。從國外經驗看，在絕大多數創業投資發達國家和地區，都僅僅針對專業性創業投資基金所從事的組織化創業投資進行立法。盡管英國等少數國家還針對非組織化創業投資進行立法，但實踐表明：對非組織化創業投資實施政策扶持的成本非常高，而效果卻不如人意。

需要進一步指出的是，投資基金的組織形式有公司、合伙和信托三種，但由于信托型投資基金的本質特點是基金財產的所有權必須轉移到受托人，由受托人以受托人的名義行使基金財產所有權并對基金承擔責任，較難適應創業投資通常要求投資主體對所投資企業行使股東權益并承擔股東責任的特點，所以信托方式較難適用于創業投資基金。事實上，國外各國的創業投資基金通常只按公司和合伙形式設立。雖然英國存在所謂“創業投資信托”，但這里的“投資信托”完全是由于英國人的稱謂習慣。英國是投資基金的發源地，而投資基金最早又起源于信托，所以英國人很自然地將投資基金都歸諸于“信托”。當后來出現公司型投資基金時，為了與真正意義上的信托型投資基金相區別，公司型投資基金便被稱為“投資信托”，真正意義上的信托型投資基金則被稱為“單位信托”。可見，英國所謂的“創業投資信托”并不是真正意義上的信托型投資基金，而是公司型創 業投資基金。從我國實際看，目前以公司形式運作創業投資基金已經不存在根本性的法律障礙；在《合伙企業法》被修改完善后，以有限合伙形式運作創業投資基金也將是不錯的選擇。因此，從適應創業投資的特點考慮，我國的創業投資基金仍以按公司和合伙形式設立更為適當。由于公司型創業投資基金和合伙型創業投資基金都是企業，故《辦法》將它們統稱為“創業投資企業”。

在不違背現行法律前提下為創業投資企業提供特別法律保護 為給今后創業投資基金可以按有限合伙形式設立提供法律空間，《辦法》第六條明確規定：“創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立”。由于目前以公司形式運作創業投資基金雖然不存在根本性的法律障礙，但《公司法》、《證券法》畢竟還不能完全照顧公司型創業投資基金募集與運作的特點，所以《辦法》在不違背現行法律的前提下，主要為公司型創業投資基金的九大制度創新提供了特別法律保護。盡管這九個方面的特別法律保護條款在《公司法》、《證券法》還沒有修訂以前就已經草擬好，并于2005年9月7日得到國務院批準，但相對于2005年10月27日才頒布的《公司法》、《證券法》修訂本而言，《辦法》仍然能夠顯示出前瞻性。

一、關于創業投資企業的資本私募問題

修訂前的《公司法》和《證券法》都對私募采取了回避態度。修訂后的《公司法》和《證券法》雖然不再回避私募，但就私募對象和具體方式的規定仍比較原則。為確保創業投資企業在資本私募過程中僅涉及具有高風險鑒別能力和高風險承受能力的投資者，《辦法》在規定創業投資企業的投資者人數不超過200人（以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人）的同時，還特別規定“單個投資者對創業投資企業的投資金額不得低于100萬元”。有了這一限制性規定后，創業投資企業在資本私募過程中就較難涉及向小投資者募集資金了，因而大大增強了可操作性。雖然從邏輯上可能出現多個小投資者將錢湊夠100萬元，然后再以其中的某個人的名義投資創業投資基金的現象，但在現實生活中這種現象較難出現。一是創業投資作為一種參與決策型的投資方式，投資者如果不能參與到創業投資基金的設立與運作過程中，就很難對其投資。二是即使眾多投資者愿意以別的某個人的名義參與到對創業投資基金的投資中去，其間也必須經歷一個通過多方磋商對風險進行充分評估的漫長過程，才可能最終確定一個值得大家信賴的投資者充當代理人。而就創業投資基金的募集而言，這個過程所花費的成本實在是高得難以成為現實。

二、關于實行委托管理問題

隨著創業投資家隊伍的發育成熟，一些規模較小的創業投資企業委托創業投資管理顧問企業或其他創業投資企業代為其管理資產，不僅可以避免因為自身資本規模小難以請到一流管理團隊的問題，還可提高創業投資管理的規模效應。對這種委托管理方式，《民法通則》和《合同法》等法律雖然提供了基本的法律基礎，但《公司法》卻僅僅規定“公司設經理”。因此，《辦法》通過將《公司法》中的“經理”理解為“既可以是自然人，也可以是機構”，從而規定公司型創業投資基金可以委托管理顧問機構作為“經理”負責其投資管理業務。

三、關于最低資本規模和出資制度問題

創業投資企業區別于加工貿易類企業的特點之一，是必須具備較大資本規模才具有抗風險能力。而且，創業投資企業無法像加工貿易類企業那樣事先確定好投資計劃，而只能在設立后對擬投資企業逐個進行謹慎調查，然后再決定是否投 資。因此，只有實行承諾出資制，將投資者在設立之初承諾的出資分期到位，方可避免資本閑置。修訂前的《公司法》要求公司實行法定資本制度，因而資本閑置問題不可避免。新《公司法》對原來的法定資本制雖然有所改進，使得有限責任公司和以發起方式設立的股份公司的注冊資本在首期只需要到位20%，但這仍然是一種折衷的法定資本制，對公司型創業投資基金仍然不夠適應。例如，對設立一個10億元規模的創業投資基金而言，首期到位資本必須達2億元，這仍然會導致資本閑置。尤其是由于新《公司法》對以募集方式設立的股份公司仍實行法定資本制，因而使得主要將以私募方式設立（屬募集設立范疇）的創業投資基金更無法解決資本閑置問題。為此，《辦法》遵循“既不違背《公司法》，又適應創業投資基金特點”的原則，對創業投資企業的出資制度作出了創新性規定，即“實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本”。這樣，創業投資企業就可以以較大規模承諾資本和一定規模實收資本先期成立，待成立后再根據承諾協議和投資需要，逐步追加資本。由于每追加一次資本，就相應地更改一次注冊資本額，因此并不與《公司法》相抵觸。按照這一規定，同樣是設立一個10億元規模的創業投資基金，首期到位資本只需1000萬元，其余的9億9千萬元可以按《承諾出資協議》，在注冊后的5年內逐步補足。

四、關于以全額資產對外投資限制豁免問題

修訂前的《公司法》的第十二條第二款規定公司對其他公司的累計投資不得超過凈資產50%，同時又規定“國務院規定的投資公司和控股公司除外”，但由于在過去的十多年里，國務院并沒有對投資公司和控股公司的對外投資限制豁免問題作出過任何規定，所以，公司型創業投資基金以全額資產對外投資在過去一直存在法律障礙。新《公司法》雖然規定公司可以向其他企業投資，具體比例由章程規定，但并沒有明示創業投資公司就一定可以以全額資產對外投資。為此，《辦法》明確規定：“創業投資企業可以以全額資產對外投資”。這樣，創業投資基金就沒有必要經歷發起人與投資者通過艱難談判制定章程的過程，就可以自不待言地以全額資產對外投資。

五、關于以特別股權方式進行投資問題

創業投資區別于銀行貸款的典型特征是必須以股權方式對創業企業進行長期投資，這樣才能真正與創業企業共擔風險。但由于創業投資是一種權利義務高度不對稱的投資方式，在無法對所投資企業形成控制力的創業初期，常常需要以可轉換優先股和可轉換債券方式等特別股權方式進行投資。但新老《公司法》均只為公司發行普通股提供法律保護，對公司發行普通股以外的其他種類的股票則僅僅指出可以由國務院另行規定。為此，《辦法》作為經國務院批準的特別規定，只好特別允許創業投資基金所投資的創業公司可以向創業投資基金發行優先股、可轉換優先股等特別股權憑證。根據《辦法》所明確的“經與被投資企業簽訂投資協議，創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資”規定，創業投資企業終于可以以特別股權方式進行投資。

六、關于建立對管理人的成本約束機制問題

加工貿易類企業的管理運營費用因企業性質和發育階段不同而有很大的差異，無法進行事先的估計。創業投資企業的管理運營費用則僅僅涉及辦公用房租金、辦公設備的購置、差旅費、調研費以及管理人員的工資支出等，事先確定其管理運營費用不僅可行，而且必要。為此，《辦法》規定創業投資企業應當通過章程、委托管理協議等法律文件，事先約定管理運營費用或管理顧問費用的計提 方式。這樣，就可望建立起對管理人的成本約束機制，避免管理人任意揮霍投資者資金的現象。

七、關于建立對管理人的激勵機制問題

由于創業投資區別于證券投資的一大特點，是創業投資是一種長期投資。因此，通過業績報酬，建立起對管理人的激勵機制尤其重要。所以，《辦法》從提供特別法律依據角度考慮，規定“創業投資企業可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業績報酬”。這樣，過去不少國有獨資或國有控股的創業投資公司，由于國有股東不理解通過業績報酬建立激勵機制的必要性，而使得激勵機制較難建立起來的問題，就比較好解決了。

八、關于建立對管理人的風險約束機制問題

由于創業投資區別于證券投資的另一大特點，是創業投資所形成的資產難以進行充分的信息披露，容易潛伏著較大的道德風險。因此，通過建立起對管理人的風險約束機制，也十分重要。為此，《辦法》借鑒國際慣例，規定“創業投資企業可以事先設立有限的存續期”。這樣，存續期一到，即可清盤，有利于強化對創業投資企業的風險約束。

九、關于通過債權融資提高創業投資企業投資能力問題

在國外，普遍允許創業投資企業通過適度負債提高投資能力。美國甚至通過政府擔保“小企業投資公司”公開發行10年期企業債券的方式，來扶持創業投資業的發展。但是在我國，由于《貸款通則》規定貸款資金不得用作對企業的股權投資，因而使得創業投資即使向銀行借到了貸款,也無法用作創業投資。為此，《辦法》依據《貸款通則》中的“國家規定的除外”條款，作出了“創業投資企業可以在法律規定的范圍內通過債權融資方式增強投資能力”的規定。

尊重創投企業自主設立與運作，僅實行備案監管

在美國、英國和我國臺灣地區，對給予政策扶持的創業投資企業一律實行前置審批和嚴格的事后監管。其目的，一是為了防止那些不具備起碼資質的發起人一哄而起地設立旨在享受政策扶持的創業投資基金，從而損害創業投資行業的形象；二是確保創業投資基金真正投資于政策扶持目標所鼓勵的創業企業，并防范出現行業性風險。但考慮到我國目前創業投資事業的主要問題是“發展不足”，為鼓勵更多的投資者自主設立創業投資企業，《辦法》沒有采用前置審批制度，而僅僅實行事后備案管理。備案管理的內容也僅僅限于三個方面：

一、審查備案條件

一是審查創業投資企業的經營范圍。要求其僅限于以自有資本從事創業投資業務、代理其他創業投資企業等機構或個人的創業投資業務、從事創業投資咨詢業務、為創業企業提供創業管理服務業務以及參與設立其他創業投資企業與創業投資管理顧問機構。二是審查創業投資企業是否具有起碼的最低資本額。要求實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。三是審查創業投資企業的管理團隊資質。要求必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。對委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構負責其投資管理業務的，也相應地要求管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任，從而體現出與自我管理型創業投資基金在管理資質上的公平對待。需要指出的是，以上有關管理團隊資質的備案條件是針對享受普惠 性稅收政策的創業投資企業而言的，所規定的條件相對較低有利于照顧西部地區。對于希望進一步獲得政策性創業投資引導基金參股扶持的創業投資企業而言，則會在今后制定配套規章時提出相對較高的要求。

二、依據投資限制條款，對投資運作進行檢查

投資限制條款包括：（1）不得從事擔保業務和房地產買賣業務，但是購買自用房地產除外。（2）對企業的投資，僅限于未上市企業。但是所投資的未上市企業上市后，創業投資企業所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。（3）對單個企業的投資不得超過創業投資企業總資產的20％。從所有這些投資限制看，都不會導致對創業投資企業自主從事創業投資的干預，而僅僅是為了避免創業投資企業超范圍經營非創業投資，并與投資控股公司區別開來。

三、對違規行為適當處罰

對未按《辦法》規定進行投資運作的，責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。對已經享受稅收優惠政策的，應補繳應繳稅額。對已經享受政策性創業投資引導基金參股支持的，應退還政策性創業投資引導基金的出資。

為降低備案成本、提高備案效率，《辦法》對創業投資企業實行國家和省（含副省級城市）兩級備案管理。國家備案管理部門為國家發展改革委，省級備案管理部門原則上為省級發展改革部門。但考慮到在有些省級行政區，已經通過地方立法授予了科技部門對創業投資企業的管理職能，《辦法》規定“省級管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創業投資企業備案管理業務上接受國家發展和改革委員會的指導。為便于國家備案管理部門及時了解全國創業投資企業發展情況，并隨時對省級備案管理部門的有關工作進行監督檢查，《辦法》同時規定“省級管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區創業投資企業的備案情況，并于每個會計結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創業投資企業的投資運作情況。”

力求通過制定配套規章逐步完善創業投資體制

由于法律只能調整可以準確界定的對象而且要求在執法過程中具有可操作性，因此任何一部法律都是有局限性的。尤其是對于涉及到資本募集、投資運作和退出等多個環節的創業投資基金的運作而言，僅僅靠一部單行的《創業投資企業管理暫行辦法》來調整更不具有現實可行性。正是由于充分認識到單行法律法規規章的局限性，《辦法》力求通過制定一系列配套規章與政策，來逐步完善創業投資體制。

這些配套規章與政策包括：（1）制定創業投資企業稅收扶持政策，切實扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。（2）制定《創業投資引導基金管理規定》，鼓勵有關部門和地方政府設立創業投資引導基金。（3）制定創業投資企業通過債權融資方式增強投資能力的有關規定。（4）研究盡快推動創業板市場建設的具體方案和促進區域性產權交易市場規范發展的政策，以拓寬創業投資的退出渠道。（5）制定《保險公司投資創業投資企業規定》，以支持保險公司在法律規定的范圍內投資設立創業投資基金。（6）制定《證券公司開展創業投資業務規定》，以允許證券公司在法律規定的范圍，通過參股設立創業投資基金和創業投資管理公司，開展創業投資業務。（7）研究成立中國創業投資協會的具體方案，以便通過行業協會對創業投資企業進行自律 管理，并維護本行業的自身權益。

創業投資企業管理暫行辦法

(2005年9月7日國務院批準，2005年11月15日國家發展改革委、科技部、財政部、商務部、中國人民銀行、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、中國銀監會、中國證監會、國家外匯管理局聯合發布，自2006年3月1日起施行)編輯本段第一章 總則

第一條 為促進創業投資企業發展，規范其投資運作，鼓勵其投資中小企業特別是中小高新技術企業，依據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中小企業促進法》等法律法規，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱創業投資企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的主要從事創業投資的企業組織。

前款所稱創業投資，系指向創業企業進行股權投資，以期所投資創業企業發育成熟或相對成熟后主要通過股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式。

前款所稱創業企業，系指在中華人民共和國境內注冊設立的處于創建或重建過程中的成長性企業，但不含已經在公開市場上市的企業。

第三條 國家對創業投資企業實行備案管理。凡遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，應當接受創業投資企業管理部門的監管，投資運作符合有關規定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規定完成備案程序的創業投資企業，不受創業投資企業管理部門的監管，不享受政策扶持。

第四條 創業投資企業的備案管理部門分國務院管理部門和省級（含副省級城市）管理部門兩級。國務院管理部門為國家發展和改革委員會；省級（含副省級城市）管理部門由同級人民政府確定，報國務院管理部門備案后履行相應的備案管理職責，并在創業投資企業備案管理業務上接受國務院管理部門的指導。

第五條 外商投資創業投資企業適用《外商投資創業投資企業管理規定》。依法設立的外商投資創業投資企業，投資運作符合相關條件，可以享受本辦法給予創業投資企業的相關政策扶持。

編輯本段第二章 創業投資企業的設立與備案

第六條 創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司或法律規定的其他企業組織形式設立。

以公司形式設立的創業投資企業，可以委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構，負責其投資管理業務。委托人和代理人的法律關系適用《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關法律法規。

第七條 申請設立創業投資企業和創業投資管理顧問企業，依法直接到工商行政管理部門注冊登記。

第八條 在國家工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向國務院管理部門申請備案。

在省級及省級以下工商行政管理部門注冊登記的創業投資企業，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。

第九條 創業投資企業向管理部門備案應當具備下列條件：

（一）已在工商行政管理部門辦理注冊登記。

（二）經營范圍符合本辦法第十二條規定。

（三）實收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實收資本不低于 1000萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬元人民幣實收資本。

（四）投資者不得超過200人。其中，以有限責任公司形式設立創業投資企業的，投資者人數不得超過50人。單個投資者對創業投資企業的投資不得低于100萬元人民幣。所有投資者應當以貨幣形式出資。

（五）有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。委托其他創業投資企業、創業投資管理顧問企業作為管理顧問機構負責其投資管理業務的，管理顧問機構必須有至少3名具備2年以上創業投資或相關業務經驗的高級管理人員對其承擔投資管理責任。

前款所稱“高級管理人員”，系指擔任副經理及以上職務或相當職務的管理人員。

第十條 創業投資企業向管理部門備案時，應當提交下列文件：

（一）公司章程等規范創業投資企業組織程序和行為的法律文件。

（二）工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）投資者名單、承諾出資額和已繳出資額的證明。

（四）高級管理人員名單、簡歷。

由管理顧問機構受托其投資管理業務的，還應提交下列文件：

（一）管理顧問機構的公司章程等規范其組織程序和行為的法律文件。

（二）管理顧問機構的工商登記文件與營業執照的復印件。

（三）管理顧問機構的高級管理人員名單、簡歷。

（四）委托管理協議。

第十一條 管理部門在收到創業投資企業的備案申請后，應當在5個工作日內，審查備案申請文件是否齊全，并決定是否受理其備案申請。在受理創業投資企業的備案申請后，應當在20個工作日內，審查申請人是否符合備案條件，并向其發出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。對“不予備案”的，應當在書面通知中說明理由。

編輯本段第三章 創業投資企業的投資運作

第十二條 創業投資企業的經營范圍限于：

（一）創業投資業務。

（二）代理其他創業投資企業等機構或個人的創業投資業務。

（三）創業投資咨詢業務。

（四）為創業企業提供創業管理服務業務。

（五）參與設立創業投資企業與創業投資管理顧問機構。

第十三條 創業投資企業不得從事擔保業務和房地產業務，但是購買自用房地產除外。

第十四條 創業投資企業可以以全額資產對外投資。其中，對企業的投資，僅限于未上市企業。但是所投資的未上市企業上市后，創業投資企業所持股份的未轉讓部分及其配售部分不在此限。其他資金只能存放銀行、購買國債或其他固定收益類的證券。

第十五條 經與被投資企業簽訂投資協議，創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資。

第十六條 創業投資企業對單個企業的投資不得超過創業投資企業總資產的20％。

第十七條 創業投資企業應當在章程、委托管理協議等法律文件中，明確管理運營費用或管理顧問機構的管理顧問費用的計提方式，建立管理成本約束機制。

第十八條 創業投資企業可以從已實現投資收益中提取一定比例作為對管理人員或管理顧問機構的業績報酬，建立業績激勵機制。

第十九條 創業投資企業可以事先確定有限的存續期限，但是最短不得短于7年。

第二十條 創業投資企業可以在法律規定的范圍內通過債權融資方式增 強投資能力。

第二十一條 創業投資企業應當按照國家有關企業財務會計制度的規定，建立健全內部財務管理制度和會計核算辦法。

編輯本段第四章 對創業投資企業的政策扶持

第二十二條 國家與地方政府可以設立創業投資引導基金，通過參股和提供融資擔保等方式扶持創業投資企業的設立與發展。具體管理辦法另行制定。

第二十三條 國家運用稅收優惠政策扶持創業投資企業發展并引導其增加對中小企業特別是中小高新技術企業的投資。具體辦法由國務院財稅部門會同有關部門另行制定。

第二十四條 創業投資企業可以通過股權上市轉讓、股權協議轉讓、被投資企業回購等途徑，實現投資退出。國家有關部門應當積極推進多層次資本市場體系建設，完善創業投資企業的投資退出機制。

編輯本段第五章 對創業投資企業的監管

第二十五條 管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當遵循本辦法第二、第三章各條款的規定進行投資運作，并接受管理部門的監管。

第二十六條 管理部門已予備案的創業投資企業及其管理顧問機構，應當在每個會計結束后的4個月內向管理部門提交經注冊會計師審計的財務報告與業務報告，并及時報告投資運作過程中的重大事件。

前款所稱重大事件，系指：

（一）修改公司章程等重要法律文件。

（二）增減資本。

（三）分立與合并。

（四）高級管理人員或管理顧問機構變更。

（五）清算與結業。

第二十七條 管理部門應當在每個會計結束后的5個月內，對創業投資企業及其管理顧問機構是否遵守第二、第三章各條款規定，進行檢查。在必要時，可在第二、第三章相關條款規定的范圍內，對其投資運作進行不定期檢查。

對未遵守第二、三章各條款規定進行投資運作的，管理部門應當責令其在30個工作日內改正；未改正的，應當取消備案，并在自取消備案之日起的3年內不予受理其重新備案申請。

第二十八條 省級（含副省級城市）管理部門應當及時向國務院管理部門報告所轄地區創業投資企業的備案情況，并于每個會計結束后的6個月內報告已納入備案管理范圍的創業投資企業的投資運作情況。

第二十九條 國務院管理部門應當加強對省級（含副省級城市）管理部門的指導。對未履行管理職責或管理不善的，應當建議其改正；造成不良后果的，應當建議其追究相關管理人員的失職責任。

第三十條 創業投資行業協會依據本辦法和相關法律、法規及規章，對創業投資企業進行自律管理，并維護本行業的自身權益。

編輯本段第六章 附則

第三十一條 本辦法由國家發展和改革委員會會同有關部門解釋。

第三十二條 本辦法自2006年3月1日起施行

管理層收購

管理層收購后，粵美的的總股本沒有變，各類股份的比重也沒有變，沒有涉及控制權稀釋、收益攤薄等問題，只是股權在兩個法人實體之間的交換，這種轉變的好處： 這里面的“法人股”非別樣的“法人股”可比，它們中的很大部分是由粵美的管理 11 層控制的，這標志著政府淡出粵美的，經營者成為企業真正的主人。

管理層在實質上成為粵美的的第一大股東。兩次收購之后，盡管從表面上看股權轉讓的結果只是股權在兩法人實體之間的變換，盡管看起來美托投資有限公司是作為一個法人實體成為粵美的的第一大股東的，但美托投資實際上是由粵美的的管理層和工會控制的，所以最終管理層確立了對粵美的的所有權。粵美的管理層通過美托投資間接持有了粵美的17．3％(78％×22．19％)的法人股，粵美的的工會則間接持有粵美的4．88％(22％×22．19％)的法人股。這時的法人股已經從簡單的為一個經濟實體所控制的股份，變為控制在管理層人員的手中。在粵美的的管理層中，法人代表何享健通過美托持有了粵美的5．5％的股權(25％×22．19％)，持股2690萬股，按照2001年1月1日到6月30日期間每星期五的收盤價的算術平均值(13．02元)來計，市值達到3．5億余元。雖然目前我國的法人股不允許上市流通，但同股同權、同股同利必然是一個發展趨勢。

降低了信息不對稱的程度，減少了代理成本。管理層收購實現以后，以何享健為代表的粵美的管理層具有了雙重角色：從性質上來說變原來的代理人為現在的委托人，但同時他們又在充分了解企業內部的各類信息。雖然其他中小股東對粵美的的一些信息不是十分了解，從這個角度來說信息不對稱依然存在，但第一大股東能夠獲得充分的信息對整個股東集體來說已經比原來進步了。在這種情況下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。