第一篇：對仲裁裁決不予執行申請不宜以執行行為異議審查

對仲裁裁決不予執行申請不宜以執行行為異

議審查

◇ 韋 民

?2012-10-01 07:52:03來源：2012-9-26 人民法院報

在審查執行行為異議實務中，有當事人對仲裁裁決不予執行的申請。對于這類申請，有兩種意見：一種意見當作執行行為異議立案審查，一種意見不作為執行行為異議立案審查。筆者傾向后一種意見，理由如下：

一、對仲裁裁決不予執行的審查，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十三條規定審查

當事人對仲裁裁決不予執行的申請，是對已生效的仲裁裁決的申請，實際是對已生效的仲裁裁決不服。根據《中華人民共和國仲裁法》第六十三條和《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十三條規定，當事人對仲裁裁決不予執行的申請，由人民法院審查作出不予執行的裁定。人民法院審查是根據當事人提出的證據，針對已生效的仲裁裁決的實體內容和程序的合法性進行審查，該審查對象法律規定為七種情形：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）認定事實的主要證據不足的；

（五）適用法律確有錯誤的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的；

（七）執行該裁定違背社會公共利益的。對該類申請的審查，因民訴法已有專門規定，應按專門規定以仲裁裁決不予執行立案審查。而不應以執行行為異議立案審查。

二、仲裁裁決不是執行中的執行行為

民訴法第二百零二條規定，當事人、利害關系人認為執行行為違反法律規定的，可以向負責執行的人民法院提出書面異議。以上規定的執行行為，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執行程序若干問題的解釋》第五條限制在執行過程中。也就是只有在執行過程中發生的執行行為，當事人、利害關系人認為該執行行為違反法律規定的，可以向負責執行的人民法院提出書面異議。對在執行過程中的理解，應為在人民法院立案執行后至執結前的執行過程。只有在人民法院立案執行后至執結前所采取的執行措施才可視為在執行過程中發生的執行行為。

對執行行為的理解，在理論上可概括為如下幾類：

（一）強制執行時應當遵守的程序。也就是法定程序，比如拍賣公告，告知評估報告結果等；

（二）為實施執行發出的裁定、執行通知書等；

（三）執行方法和手段；

（四）其他侵害當事人、利害關系人合法權益的執行行為。以上幾類執行行為，均不涉及到不予執行仲裁裁決的行為。仲裁裁決的行為與執行行為是不等同的。仲裁裁決是已發生法律效力的法律文書，且是執行依據。而執行行為，是人民法院在執行過程中實施的執行措施。是法律要求法院在執行措施中必須做的，如果法院在執行措施中不遵守該規定，當事人、利害關系人可以對此提出異議。仲裁裁決不是執行行為，而是仲裁行為，民訴法第二百零二條針對的對象是執行行為，而不是針對錯誤的仲裁裁決。因此，仲裁裁決不是執行中的執行行為。

三、將仲裁裁決不予執行的申請納入執行異議審查范圍，缺乏法律依據

將仲裁裁決不予執行的申請納入執行異議審查范圍，缺乏法律依據。其理由如下：

（1）民訴法第二百一十三條沒有將仲裁裁決不予執行的申請納入執行異議審查范圍。根據民訴法第二百一十三條規定，當事人對仲裁裁決不予執行的申請，由人民法院審查作出不予執行的裁定。從民訴法第二百一十三條規定的七種審查情形內容看，均不涉及執行行為內容。該規定沒有將仲裁裁決不予執行的申請納入執行異議審查范圍。

（2）民訴法第二百零二條針對的對象是在執行過程中的執行行為，而不是針對錯誤的仲裁裁決。故仲裁裁決不予執行的申請不屬民訴法第二百零二條規定的執行異議審查范圍。

（3）在2009年10月最高人民法院給江西省高級人民法院的一個復函中提出了如下意見：仲裁裁決被裁定不予執行的，當事人既可以根據民訴法第二百一十三條的規定重新申請仲裁或起訴，也可以根據執行規定向上級人民法院申訴，要求上級法院依法監督。從這一答復中看，也沒有將仲裁裁決不予執行的申請依民訴法第二百零二條的規定的程序處理。綜上，將仲裁裁決不予執行的申請納入執行異議審查范圍，缺乏法律依據。

四、仲裁裁決被裁定不予執行的，不能賦予申請人復議權

（1）在裁定不予執行中賦予申請人復議權，無法律依據。首先不予執行的裁定，不是執行行為的裁定，對執行行為的裁定賦予申請人復議權，其法律依據是民訴法第二百零二條的規定。而民訴法第二百一十三條的規定是當事人重新申請仲裁或起訴。因此，在裁定不予執行中賦予申請人復議權，無法律依據。

（2）在裁定不予執行中賦予申請人復議權，會涉及剝奪申請人的重新申請仲裁或向人民法院起訴權利的問題。民訴法第二百一十三條賦予當事人重新申請仲裁或向人民法院起訴的權利，如果將其納入執行行為異議程序，賦予當事人復議權，這就駁奪了當事人重新申請仲裁或向人民法院起訴的權利。而對當事人來說，一旦復議不支持其請求，根據執行行為復議程序，復議作出的裁定是終局裁定。當事人對復議作出的裁定不服，只能申訴，進入執行監督程序。這就會給當事人的救濟程序造成過于復雜的局面。為避免給當事人救濟程序過長，仲裁裁決被裁定不予執行的，不能賦予申請人復議權，應依民訴法第二百一十三條規定賦予當事人重新申請仲裁或向人民法院起訴的權利。

（作者單位：廣西壯族自治區北海市中級人民法院）

第二篇：不予執行仲裁裁決申請書

不予執行仲裁裁決申請書范文

申請人：中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司，住所地：湘潭九華經濟區江南北路8號

法定代表人：何國剛，該公司董事長。

被申請人：寧波龍旋傳動機械有限公司，住所地：浙江省慈溪市慈東工業區。

法定代表人：該公司周乾龍。

申請不予執行事項：申請人收到貴院（2012）潭中法執字第 號《執行裁定書》，裁定執行湘潭仲裁委員會（2011）潭仲裁字第418號《裁決書》（以下簡稱該裁決書或該裁決）現依法請求人民法院依法不予執行該裁決書。

事實和理由：

一、該裁決認定法律關系和事實錯誤：

1、該裁決認定法律關系錯誤。中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司（簡稱中冶公司）與寧波龍旋傳動機械有限公司（簡稱龍旋公司）之間的糾紛不是加工合同關系，而是采購合同，即本案應屬于買賣合同糾紛，但是裁決認定為加工承攬合同糾紛。

2、該裁決認定已安裝使用涉案產品1133件，以及認定涉案產品用于湘鋼5米寬厚板，毫無證據支持，屬認定事實錯誤。

3、該裁決在“經審理查明”中明確闡述：“同時，雙方所簽訂的《中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司產品質量保證協議書》（簡稱質量保證協議書）和《中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司供應商管理與考核通則》作為合同的附件。”但是，在其后的審理中，從未對中冶公司提交的證據《中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司產品質量保證協議書》進行審理，即沒有進入審理程序，導致事實和責任認定錯誤。根據質量保證協議書第4.5條，龍旋惡意以次充好，應當承擔該批產品總價5倍以上的違約金，但是不知何故，裁決書對該約定視而不見。

4、對申請人在仲裁時提交的證據3、4、5、6、7、8、9、10均不認定，導致事實不清，責任不明，尤其是證據4、5直接確定產品質量不合格，裁決書不予認定，也不釋明需要申請質量鑒定，導致產品質量問題留存于大工業生產線，埋下巨大安全隱患，違反《中華人民共和國安全生產法》第三條“安全生產管理，堅持安全第一、預防為主的方針。”

5、沒有審理反申請請求或者說，沒有將反請求的請求列為案件審理焦點。中冶公司要求龍旋公司更換質量不合格產品得請求是否應當支持，同樣應該是本案的焦點，但是該焦點沒有列入該裁決書總結的焦點之內。

6、中冶公司提交的證據9，就是已經發生質量問題導致產品爆裂的證據。該證據完全能證明龍旋公司的產品已經出現嚴重后果，但裁決書卻遺憾的認定該證據與本案無關聯性，不予認定；更為嚴重的是，面對如此嚴重的爆裂事件，該裁決竟然認定：“到開庭為止也沒有證據證明已發生了質量事故或可能發生質量事故。”

7、對熱處理采用三選一，沒有依據

8、仲裁庭已經查明事實：500KG以上，應扣相應項目合同額的60%，但是裁決書中卻只按照20%扣除，折算差額為 元。

9、龍旋公司有意隱瞞事實真相，明知自己使用的是45鋼，而在隨貨同行的相關質量證書中去說是42CrMo。這兩種鋼材價差

元/噸，顯然屬于惡意欺騙。

10、裁決書認定龍旋公司以次充好用45號鋼惡意取代42CrMo的涉案數額計算有誤，應該為505751.4元，而裁決書錯誤認定為500034.5元。該數字不知從何而來。

11、付款情況

12、認定違約金過高予以調整缺乏依據。用45號鋼取代42CrMo，其損失非常重大，優質鋼的產品其安全保障性以及使用壽命均不是一般45號鋼所能取代的。

13、該裁決書不顧事實，如此裁決，違反社會公共利益，根據法律“人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執行”之規定，應當不予執行。

敬致

湘潭市中級人民法院

申請人 中冶京誠（湘潭）重工設備有限公司

二〇一二年九月十八日附相關法:

1、《民訴法》第二百一十三條：

被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）認定事實的主要證據不足的；

（五）適用法律確有錯誤的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執行。

裁定書應當送達雙方當事人和仲裁機構。

仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的，當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

第三篇：不予執行仲裁裁決申請書

不予執行仲裁裁決申請書

申請人：云南XX礦業有限公司

法定代表人：職務：

地址：昆明市XX路XX號

申請人：昆明XX進出口公司

法定代表人：職務：

地址：昆明市XXX大廈XX座

申請不予執行事項：

香港國際仲裁中心CAP341號仲裁裁決違反程序、內容嚴重損害我國社會公共利益，請求人民法院依法不予執行該裁決書。

事實和理由：

一、仲裁庭的組成和合同所約定的條款不符。

兩申請人和E＊＊T（賣方簡稱）于2005年11月7日簽訂合同

第19條：“該合同的解釋及該合同下可能產生的爭議將由兩位仲裁員組成的仲裁庭依據英國法律裁決，兩位仲裁員及仲裁庭應該依照1996年的仲裁法的條款指定。本合同將受英國法律制約，任何由合同或與合同有關的事件引起的爭議（包括合同的存在，有效性和終止）將按照倫敦國際仲裁法庭的條例處理”的約定，香港國際仲裁中心CAP341號仲裁裁決由單方指定的仲裁員裁決違反合同約定，屬于無效的仲裁裁決。根據《最高人民法院關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》法釋〔2000〕3號）第七條：“在內地或者香港特區申

請執行的仲裁裁決，被申請人接到通知后，提出證據證明有下列情形之一的，經審查核實，有關法院可裁定不予執行：?

（四）仲裁庭的組成或者仲裁庭程序與當事人之間的協議不符，或者在有關當事人沒有這種協議時與仲裁地的法律不符的”的規定，應當依法裁定不予執行。

二、兩申請人也沒有收到過有關仲裁庭要求指定仲裁員或是參加仲裁程序的公函，兩申請人的抗辯機會被剝奪了。

根據《承認及執行外國仲裁裁決公約》第五條第一款：“裁決唯有于受裁決援用之一造向聲請承認及執行地之主管機關提具證據證明有下列情形之一時，始得依該造之請求，拒予承認及執行：?（乙）受裁決援用之一造未接獲關于指派仲裁員或仲裁程序之適當通知，或因他故，致未能申辯者”，和《最高人民法院關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》法釋〔2000〕3號）第七條：“在內地或者香港特區申請執行的仲裁裁決，被申請人接到通知后，提出證據證明有下列情形之一的，經審查核實，有關法院可裁定不予執行：?

（二）被申請人未接到指派仲裁員的適當通知，或者因他故未能陳述意見的”的規定，應當不予執行。

三、執行該仲裁裁決將嚴重損害我國社會公共利益，依法應當裁決不予執行。

根據中華人民共和國XX海關X關退（2006）1號《貨物退運通知書》所認定的事實，該批貨物有害雜質嚴重超標，屬于國家禁止進口的廢物。這與兩申請人和E＊＊T（賣方簡稱）于2005年11月7

日簽訂合同第2條：“不含對正常冶煉加工有害的雜質”的品質絕對保證不符。為此兩申請人已受到中華人民共和國XX海關X關違字［2007］002號《行政處罰決定書》的處罰，累計給兩申請人造成200多萬元人民幣的損失。如果貴院執行CAP341號仲裁裁決，將會導致國內企業被強制，為惡意向我國境內傾倒“洋垃圾”污染環境的“洋企業”之破壞行為“買單”的可笑事件發生，嚴重損害我國社會公共利益。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十八條第二款：“對中華人民共和國涉外仲裁機構作出的裁決，被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執行”，和《最高人民法院關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》法釋〔2000〕3號）第七條：“在內地或者香港特區申請執行的仲裁裁決，被申請人接到通知后，提出證據證明有下列情形之一的，經審查核實，有關法院可裁定不予執行：?有關法院認定依執行地法律，爭議事項不能以仲裁解決的，則可不予執行該裁決”的規定，理應依法對香港國際仲裁中心CAP341號仲裁裁決不予執行。鑒于上列客觀事實和法律規定，懇請人民法院裁定不予執行香港國際仲裁中心CAP341號仲裁裁決。

此致

昆明市中級人民法院

申請人：云南XX礦業有限公司申請人：昆明XX進出口公司年 月日

第四篇：不予執行仲裁裁決申請書

申請人：姓名，基本情況介紹

申請不予執行事項：

淮安仲裁委員會淮仲裁(2010)裁字第號裁決書違反仲裁法規定，請求人民法院依法不予執行該裁決書。

事實和理由：

一、付款條件未成就，被申請人無權主張支付367050.35元工程款。

根據合同第六條約定：“乙方同時協助甲方辦理門面房、車庫產權工作，甲方支付10萬;剩余土地手續在甲方的通知下協助甲方辦理過戶手續，辦理結束3-10 日內一次性結清剩余款項”。可見，除了已付的106000元外，只有在上述條件出現時，申請人才支付367050.35元工程款。由于被申請人未能履行上述義務，導致申請人至今沒能辦理門面房、車庫的產權證以及土地手續，付款條件未成就，被申請人無權要求支付該款。

二、申請人有義務代扣代繳641.34萬元發票的稅款。

根據雙方約定第五條：“乙方余欠工程款施工發票有甲方代扣代繳”。此前，申請人預付12860219元工程款給被申請人，其中有641.34萬元沒有發票，針對這個問題，雙方約定由申請人代扣代繳稅費。故即使被申請人有權主張工程款，申請人也必須要將相應的稅款扣下并代為繳納。

三、被申請人沒有出具正式發票給申請人，違反法定義務，申請人有權拒付工程款。

申請人先后預付12860219元工程款給被申請人;2008年4月，申請人按照協議約定又支付了106000元給被申請人。付款中共有651.94萬元工程款被申請人沒有提供正式發票，造成申請人無法及時入賬。被申請人不出具正式發票，不僅嚴重違反了稅法，還侵害申請人的合法權益。

四、申請人有依法履行協助執行的義務，被要求不得將工程款支付給申請人。

申請人的委托人先后于2006年11月7日、2008年7月7收到清河區人民法院(2006)執字第593號協助執行通知書，被要求扣劃工程款 202000元付給江蘇興淮建設工程有限公司，當時因代扣代繳的稅款數額沒有得到稅務機關確認，經協商暫未扣劃。2010年5月24日，本案仲裁期間，被申請人再次收到清河區人民法院(2006)執字第593號協助執行通知書，要求直接扣劃申請人工程款262000元給付江蘇興淮建設工程有限公司，申請人也無法直接支付工程款。

五、申請人不應承擔逾期支付的違約責任。

1、被申請人主張的367050.35元工程款何時支付雙方在協議中沒有約定具體的日期，只是表述了付款的條件，因該條件沒有成就，申請人有權不付，同時不應承擔違約責任。

2、基于上以第二、三、四條的因素，申請人也不應承擔逾期支付的違約責任。

3、申請人主張的違約金數額過高。

綜上，淮安仲裁委員會淮仲裁(2010)裁字第號裁決書具備《民事訴訟法》第二百一十七條一、二、四、五項可以申請不予執行的四種情形，懇請人民法院裁定不予執行。

此致

XX市中級人民法院

申請人：

申請日期：

第五篇：民事裁定書（不予執行仲裁裁決用）

法院訴訟文書樣式８４

××××人民法院

民事裁定書

（不予執行仲裁裁決用）

（××××）×執字第××號

申請執行人……（寫明姓名或名稱等基本情況）。

被執行人……（寫明姓名或名稱等基本情況）。

……（寫明申請執行人與被執行人的姓名或名稱和案由）一案，××××年××月××日經××××仲裁委員會作出（××××）×××字第××號裁決，由于被執行人不履行，申請執行人于××××年××月××日向本院申請強制執行。現被執行人提出異議，并提供了證據予以證明。本院審查認為，……（寫明不予執行的理由）。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十七條第×款第×項的規定，裁定如下：

申請執行人×××申請強制執行的××××仲裁委員會（××××）×××字第××號裁決本院不予執行。

申請執行費××元，由申請執行人×××交納。

本裁定為終審裁定。

審判長×××

審判員×××

審判員×××

××××年××月××日

（院印）

本件與原本核對無異

書記員×××