第一篇：2014年度第65期學員直播民訴15練習題

專題十九執行程序練習題

1、關于民事審判程序與民事執行程序的關系，下列哪些說法是錯誤的？（多）

A、民事審判程序是確認民事權利義務的程序，民事執行程序是實現民事權利義務關系的程序

B、法院對案件裁定進行再審時，應當裁定終結執行

C、民事審判程序是民事執行程序的前提

D、民事執行程序是民事審判程序的繼續

2、關于現行民事執行制度，下列哪些選項是正確的？（多）

A、發生法律效力的判決的執行法院，包括案件的第一審法院和與第一審法院同級的被執行財產所在地的法院

B、案外人對執行標的異議的裁定不服的，可以根據執行標的的不同情況，選擇提起訴訟或通過審判監督程序進行救濟

C、申請執行人與被申請執行人達成和解協議的，在和解協議履行期間，執行程序終結

D、申請執行的期限因申請人與被申請人為自然人或法人而不同

3、甲訴乙侵權賠償一案，經A市B區法院一審、A市中級法院二審，判決乙賠償甲損失。乙拒不履行生效判決所確定的義務，甲向B區法院申請強制執行，B區法院受理后委托乙的財產所在地C市D區法院執行，在執行中，案外人丙向D區法院提出執行異議。對于丙的執行異議，D區法院應當采取下列哪種處理方式？（單）

A、應當對異議進行審查，異議不成立的，應當裁定駁回；異議成立的，應當裁定中止執行，并函告B區法院

B、應當函告B區法院，由B區法院作出處理

C、應當報請C市中級法院處理

D、應當報請A市中級法院處理

4、甲、乙、丙三人合伙經營一小食品店，并依法登記取得了字號。因該合伙組織分別與

A、B、C三公司糾紛的訴訟全部敗訴而進入到執行程序。在執行中，該合伙組織的財產不足以清償A、B、C三公司的債務。對此，法院應當如何處理?（單）

A、裁定追加甲、乙、丙為被執行人

B、就合伙組織的財產依A、B、C三公司申請執行的先后順序進行清償

C、應當按A、B、C三公司的債權比例進行清償

D、應當告知A、B、C三公司申請該合伙組織破產，按破產程序清償

5、朱某訴孫某合同糾紛一案，法院判決孫某賠償朱某損失5萬元。孫某拒不履行賠償義務，朱某申請強制執行。因無金錢可供執行，法院遂將孫某僅有的某項財產拍賣得8萬元。在執行中，發現并查實孫某已將該項財產作為抵押向某銀行貸款6萬元且尚未清償，該銀行現提出行使抵押權。關于本案，下列哪一選項是正確的?（單）

A、某銀行應當優先受償

B、朱某應當優先受償，因其主張權利在先

C、某銀行可以直接申請參與分配，與朱某按比例受償

D、某銀行應先行向法院起訴，取得執行依據后再向法院申請參與分配，與朱某按比例受償

6、執行程序的參與分配制度對適用條件作了規定，下列哪一選項不屬于參與分配適用的條件？（單）

A、被執行人的財產無法清償所有的債權B、被執行人為法人或其他組織而非自然人

C、有多個申請人對同一被申請人享有債權D、參與分配的債權只限于金錢債權

7、關于執行行為異議與案外人對訴訟標的異議的比較，下列哪一選項是錯誤的？（單）

A、異議都是在執行過程中提出

B、異議都應當向執行法院提出

C、申請異議當事人有部分相同

D、申請異議人對法院針對異議所作裁定不服，可采取的救濟手段相同

8、興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。興源公司支付100萬元預付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請求，仲裁庭適用簡易程序審理，并作出裁決，支持該請求。

由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請執行。郭某無力歸還100萬元現金，但可以收藏的多幅字畫提供執行擔保。擔保期滿后郭某仍無力還款，法院在準備執行該批字畫時，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權人，郭某只是代為保管。

（1）針對本案中郭某拒不履行債務的行為，法院采取的正確的執行措施是：（多）

A、依職權決定限制郭某乘坐飛機

B、要求郭某報告當前的財產情況

C、強制郭某加倍支付遲延履行期間的債務利息

D、根據郭某的申請，對拖欠郭某貨款的金康公司發出履行通知

（2）如果法院批準了郭某的執行擔保申請，駁回了朱某的異議，關于執行擔保的效力和救濟，下列選項正確的是：（多）

A、批準執行擔保后，應當裁定終結執行

B、擔保期滿后郭某仍無力償債，法院根據興源公司申請方可恢復執行

C、恢復執行后，可以執行作為擔保財產的字畫

D、恢復執行后，既可以執行字畫，也可以執行郭某的其他財產

（3）關于朱某的異議和處理，下列選項正確的是：（多）

A、朱某應當以書面方式提出異議

B、法院在審查異議期間，不停止執行活動，可以對字畫采取保全措施和處分措施

C、如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以提出執行標的異議之訴

D、如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以申請再審

9、根據《民事訴訟法》和相關司法解釋規定，關于執行程序中的當事人，對下列哪些事項可享有異議權？（多）

A、法院對某案件的執行管轄權B、執行法院的執行行為的合法性

C、執行標的的所有權歸屬D、執行法院作出的執行中止的裁定

10、甲公司申請強制執行乙公司的財產，法院將乙公司的一處房產列為執行標的。執行中，丙銀行向法院主張，乙公司已將該房產抵押貸款，并以自己享有抵押權為由提出異議。乙公司否認將房產抵押給丙銀行。經審查，法院駁回丙銀行的異議。丙銀行擬向法院起訴，關于本案被告的確定，下列哪一選項是正確的？（單）

A、丙銀行只能以乙公司為被告起訴

B、丙銀行只能以甲公司為被告起訴

C、丙銀行可選擇甲公司為被告起訴，也可選擇乙公司為被告起訴

D、丙銀行應當以甲公司和乙公司為共同被告起訴

第二篇：民訴課件

西南大學育才學院法學院民事訴訟法學講稿（王斌）

課程學習說明

課程性質

民事訴訟法學法學專業的一門必修課程，主要側重是培養學生的民事訴訟法理論知識和運用《民事訴訟法》進行訴訟的實踐能力。民事訴訟法學的主要研究對象是中國的民事訴訟法和中國民事訴訟實踐。

課程目的了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識和基本技能，提高程序法意識，增強法制觀念，樹立公正民主的法律意識。

內容要求

熟悉各種民事訴訟法律規范，正確理解民事訴訟各種程序的規定，提高運用民事訴訟法進行訴訟、處理民事糾紛的能力。

成績評定

學期成績由三部分組成，期末考試成績占70%，學期作業占20%，課堂出勤率占10%。準備材料

教材；《中華人民共和國民事訴訟法》；最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》；最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》；等等。計劃課時

本課程計劃課時：51

正文:

一、三大問題

（一）學習民事訴訟法學的必要性？

1、民事關系發生的必然性；

民事訴訟法學的重要性，主要是在于它與我們的日常生活、與我們的切身利益密切相關。身處于市場社會中，任何一個民事主體都免不了要同別人打交道，進行交易活動，因而要產生各種各樣的民事關系。如果交易規則得到了良好的遵守，市場秩序獲得有效的維護，民事活動就會在游戲規則鋪就的軌道上運行，民事糾紛則無由產生。【周末去重慶市】

2、民事糾紛產生的可能性；

生活不會一帆風順。同樣，民事活動并非總是一帆風順的，可能會受到阻礙，民事權利義務關系有時會遭到扭曲、發生沖突。

【倒霉的一天】某人去商場買了假冒偽劣產品而產生產品責任，又因醫生的過失而發生醫療事故，又因坐出租車出現交通事故受傷殘，又因無端地被建筑工地上拋下的東西砸傷或被住宅樓上掉下的花盆砸傷，又因吃了從超市里買來的變質食物而中毒】。

例如：鄰里之間的（樓上兩口子大家）相鄰糾紛，夫妻之間的離婚糾紛，婆媳之間的名譽權糾紛，照相館將用戶拍攝的底片丟失而產生的糾紛，男女青年因戀愛不成而揭露對方隱

私使對方精神痛苦（獸獸）、顧客在商店購物被店員強制搜身等等。

3、徹底解決糾紛終極方法。

這些形形色色的事件、糾紛都是我們身邊經常發生、耳熟能詳的，甚至我們在某個時候，可能還會親身經歷這類糾紛。有了糾紛，就必須找到相應的化解辦法。當民事主體發生沖突、糾紛時，一個重要的解決途徑就是向法院提起民事訴訟，此即常說的打“民事官司”。而解決民事糾紛，打“民事官司”離不開民事訴訟法。

【在我國人民法院系統中，審判民事、商事、房地產、勞動爭議、知識產權、涉外、海事案件的業務庭都要適用民事訴訟法辦案。因此，學習民事訴訟法對于維護我們自身的合法權益，實現司法公正，有重大意義。】

4、法律專業人士的必修課

【接見當事人——起訴——開庭——上訴——再審——執行】

（二）學習民事訴訟法學的困難性？

1、“催眠之訴”

民事訴訟法學屬于應用法學，注重的是理論和實踐相結合，特別是在掌握理論基礎前提下的實踐操作。但是，不要以為民事訴訟法很容易掌握，在日本，學生往往稱之為“眠訴（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之訴”

2、“結構松散”

民事訴訟法給人的感覺一個字“散”，很難抓住要點，理清不出各個制度、規則之間的聯系。因此，很多學生對于民事訴訟法的學習沒有熱情，但是，當你們在實踐中去解決案件的時候，才會體會到民事訴訟法的重要性。不掌握它，你寸步難行。

（三）學習民事訴訟法學的方法？

1、理論上的研習————把“眠訴”變成“味訴”，化“散”為“體”

首先，我們要掌握民事訴訟法的體系，由幾個部分組成，每個部分的又包括哪些內容，各內容對應哪些法律法規、司法解釋等等。如果能夠掌握這些，理論上的學習就沒有問題。理論上的學習我們將在后面學到。【民間借貸——找法律適用】

2、實踐中的領悟————來源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知識”(Knowledge)。民事訴訟法學既是一門理論法學，也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇、體系的前提下，還要注重民訴法的應用價值。

【上訴，駁回，申請一審法院執行一審法院判決，遞交法人證明及一審、二審判決書原件】

通過旁聽法庭審判、參與法院執行程序、開展模擬法庭、利用暑期到法院或律師事務所實習、到法院調研等各種形式，采用理論聯系實際的方法，一方面可以用所學習和掌握的民事訴訟法學的基礎知識分析解決實際問題，另一方面，也可以通過實際案例的考察和剖析加深對民訴法的理解。

總之，學習民訴法，不僅要知道民訴法是什么，包括“紙上的民訴法”和“實踐中的民訴法”，還要清楚為什么制定這樣的程序規則，把握“理論上的民訴法”，否則就會陷入訴訟規則的叢林而不能自拔。

二、中國《民事訴訟法》的結構和體現

四編寫28章

三、課后作業

（一）識記：中國民事訴訟法的結構和體系。

（二）思考：如何利用半學期時間學好民事訴訟法？

第一章 民事糾紛及其救濟機制

第一節 民事糾紛

一、民事糾紛的概念和形成（一）民事糾紛的概念

【案例】離不掉的婚

【民事糾紛】〔民事爭議、民事沖突、私權糾紛等等〕，是指民事主體基予一定的原因對民事權利義務的狀態或民事權利的歸屬或民事責任的承擔認識不一致所產生的矛盾。

【三種形態】A.法律有明確規定，但一些當事人不自覺履行法律的義務。如生產廠家出售假冒偽劣產品給消費者造成損害而不愿意承擔賠償責任。B.法律有明確規定，但各方當事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方認為是自己的正常活動，而對方認為侵擾自己的學習和休息。C.法律沒有明確規定，以致各方當事人對自己的權利義務不明確。如電視臺插播電視廣告是否損害觀眾的合法權益等。

（二）民事糾紛形成的原因

1、政治的原因；【張茵提案廢除勞動合同法】

2、經濟的原因；【寶馬7撞出租車，200或50】

3、社會人文環境；【東北男和重慶耙耳朵男】

4、主體個體性差異。【AA制結婚8年離婚】

二、民事糾紛的特點

（一）糾紛主體的平等性；

平等性是指發生糾紛的雙方當事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關系，他們之間是一種橫向平等關系。例如：買賣關系，一方買一方賣，你付錢我交貨，錢貨兩清各自走人。一旦發生買賣沖突，雙方并不高低貴賤之分。行政糾紛的主體之間則是一種服從與管理的關系，是一種縱向的隸屬關系。在考察他們的地位是否平等的時候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

（二）糾紛內容的特定性；

民事主體之間的爭議內容，只限于他們之間的民事權利義務關系，民事權利義務的爭議構成了民事糾紛的內容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。這種民事權利權利義務的爭議可以概括為財產權利義務之爭和人身權利義務之爭。

（三）民事糾紛的可處分性；

可處分性是指民事糾紛最終如何來解決，當事人之間是可以通過自己的意志來決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應該償還就產生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當事人經過充分協商之間后，可以對這個問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

（四）民事糾紛的可平息性。

大多數民事糾紛可以采取和平的方法平息和解決。

第二節 民事糾紛的非訟救濟

一、民事糾紛的解決機制

（一）概念釋義

【民事糾紛的解決機制】是指一定社會中實行的，有效地解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

（二）機制種類

1、自力救濟

自力救濟（又稱私力救濟），俗稱“私了”，是指沒有第三者協助和支持，雙方糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式。包括：自決、和解等。

〔自決〕是指當事人一方自行來解決糾紛或保護權益。自決很難受到正當程序的控制，自決過程和結果難免強者以優勢強行解決糾紛，從而弱者獲得不公平的對待或結果，所以現代法治社會，當事人一方能夠運用的需是法律允許的“自決”方式。

〔和解〕又稱“協商”，是以“和”的方式，達到“解”的目的。換言之，是指雙方糾紛主體以平等協商、相互妥協的方式和平解決糾紛。如果一方糾紛主體以其優勢強行解決糾紛的話，則是壓服而不是和解。i

〔注意〕：和解具備法律效力嗎？

通常情況下，和解協議具有民事合同或民事契約的性質和效力，但是不具有強制執行力。

2、社會救濟

〔調解〕

調解是以“調”的方式達到“解”的目的。“言”與“周”謂“調”，即第三者(調解人)在雙方糾紛主體之間溝通信息，擺事實明道理，促成其相互諒解相互妥協。所謂 “解”，是指雙方糾紛主體達成解決糾紛的合意。

在調解中，調解人是中立的第三方，可以是國家機關、社會組織或個人。我國現行法律規定或允許的調解，主要有:人民調解、法院調解、仲裁調解、行政機關調解、勞動調解、消費者協會調解等。根據我國現行法律的規定，人民調解、行政機關調解、勞動調解、消費者協會調解民事糾紛不得收取任何費用。ii

〔注意〕：調解的法律效力。

（1）通常情況下，調解協議具有民事合同或民事契約的性質和效力，不具有強制執行力，只能依靠當事人自覺履行。當事人達成調解協議后不履行的，是就調解協議還是對原糾紛申請仲裁或提起訴訟呢?我國現行法律對此多未作出明文規定。根據最高人民法院《關于審理涉及人民調解協議的民事案件的若干規定》第9條的規定，調解協議被法院撤銷或者被認定無效后，當事人可以就原糾紛起訴。

（2）調解協議經過一定程序而具有與法院判決相同的效力。比如，仲裁庭依據調解協議制作的調解書或裁決書，調解書與裁決書具有同等法律效力;在我國，法院調解協議和經過公證的具有債權內容的調解協議，具有與法院判決相同的既判力、形成力或執行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之義，所以“仲裁”即居中裁決之義。具體說，仲裁是指民事糾紛雙方主體在民事糾紛發生前或發生后達成協議(仲裁協議)或者根據有關法律規定，將糾紛交給特定的中立的民間組織(仲裁機構)進行審理，并作出具有法律效力的裁決(仲裁 裁決)。

仲裁以當事人自愿仲裁為常態。所謂自愿仲裁，是指當事人雙方達成仲裁協議，自愿申請仲裁來解決糾紛。但是，近年來許多國家建立了一些特定情形下的強制仲裁，比如，我國的勞動爭議仲裁，然而目前這類仲裁的數量很有限。與自愿仲裁不同，強制仲裁因為缺少當事人仲裁協議(即不是當事人自愿選擇的)，所以仲裁裁決往往缺少終局性，即當事人不服仲裁裁決的可以提起訴訟。iii3、公力救濟

公力救濟機制主要包括行政裁決和民事訴訟。

按照我國現行法律的有關規定，行政機關或具有行政職能的機構只能對特定的民事糾紛依職權解決。在民事解決糾紛領域，民事訴訟是主要的公力救濟機制。

我國許多法律直接規定了行政機關或具有行政職能的機構依職權解決特定的民事糾

紛。比如： ?土地管理法》第16條：“土地所有權和使用權爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當事人對有關人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內，向人民法院起訴。在土地所有權和使用權爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現。”

二、民事糾紛的非訟救濟

（一）民事當事人自行協商和平解決糾紛

（二）各種社會全體組織規勸平息糾紛

（三）有關部門依職權處理糾紛

（四）人民調解委員會調解糾紛

（五）仲裁委員會仲裁糾紛

第三節 民事糾紛的訴訟救濟

一、民事訴訟的概念與特征

（一）概念釋義

1、“訴”“訟”兩字的發展（中國）

第一階段：訴”和“訟”兒子分開使用；西漢和西漢以前的律文和有關文獻資料中，均只用“訟”字，而無“訴”字。

第二階段：“訴”和“訟”二字開始連用；文獻資料中“訴”和“訟”二字開始連用。——東漢。《后漢書·陳寵傳》中說：“西周豪佑并兼，吏多奸貪，訴訟日百數。”

第三階段：“訴訟”一詞正式進入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即為“訴訟”。這個概念一直延用至今。

2、“訴訟”一詞的詞義

“訴”——告，控告；“訟”——爭，爭辯

告和爭辯——雙方（原告和被告）；爭辯——是非曲直

哪里（官府）——司法機關

告，爭辯，裁判，執行——行為（活動）；代理、辯護、作證、翻譯等——活動（人）

這些人之間——因為“訴訟”產生各種各樣的關系

3、訴訟的本質

〔原始社會〕有糾紛；無訴訟——依照習慣、習俗解決糾紛

〔階級社會〕有糾紛；有訴訟——因為有國家和法律。司法機關裁判權（國家授予）————裁判（依照法律）

本質：國家授權給一定的機關，通過訴訟，查明案件與糾紛的事實，應用法律，解決爭端，來維護統治階級的統治秩序和利益。

〔現代社會〕司法機關裁判權（憲法賦予——人民制定憲法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本質：訴訟的本質是國家對解決社會成員之間爭議的一種干預，其目的在于制止對他人權益的侵害，建立正常的社會秩序。

4、訴訟的概念和種類

訴訟iv一詞，俗稱打官司，通常的理解，是指國家司法機關依照法律的授權，按照法定的程序和方式解決糾紛的活動。訴訟俗稱打官司。根據國家解決當事人之間爭議的內容和方式的區別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。

5、民事訴訟的概念

【民事訴訟】 是指國家為了維護社會政策的秩序，維護公民、法人和非法人團體的民事權益，在當事人和全體訴訟參與人的參加下，承審法官依法審理和解決民事沖突以及強制秩序生效法律文書的活動。

【狹義】民事糾紛的審理和法官判決過程，不包括生效判決的強制執行。

【廣義】糾紛審理、法官判決和生效判決的強制執行。

6、民事訴訟的本質

是國家強制解決民事糾紛的一種方式，國家職能之一————國家

是權利主體憑借國家力量維護其民事權益的司法程序。———個體

（二）民事訴訟的特征

1、行為性（活動性）；承審法官的審判活動、當事人和其他訴訟參與人的活動；

2、法定性；民事訴訟的依法進行；

（1）民事訴訟具有公權性質。（國家權力是公權,個人權利是私權）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權解決民事糾紛。

公權即國家權力————法院代表國家——行使審判權——解決平等主體之間的民事糾紛。

〔法律依據〕：我國《憲法》第123條規定，”中華人民共和國人民法院是國家的審判機關。“ 《民事訴訟法》第6條規定”民事案件的審判權由人民法院行使。人民法院依照法律規定對民事案件獨立進行審判，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

（2）民事訴訟具有強制性。民事訴訟是解決民事糾紛的司法手段，這就決定了它具有強制性。

①啟動和發展。訴訟程序的啟動、發展，無須雙方當事人自愿。只要原告起訴符合民事訴訟法規定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發生。

②裁判。訴訟發生后法院的裁判具有強制執行力。

4、民事訴訟的階段性；

5、民事訴訟的程序性。

法院或當事人及其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設定的程序實施訴訟行為，違反訴訟程序會產生相應的法律后果。

注意：民事訴訟也必須根據民事實體法律規范等對民事糾紛作出最終結論（判決），違反民事實體法律規范的規定，同樣產生相應的法律后果。

嚴格規范性————民事訴訟法和民事實體法——

二、民事訴訟的內外部關系

（一）民事訴訟的內部關系

【民事訴訟的內部關系】是指人民法院承審法官、當事人以及訴訟參與人在訴訟中的地位以及他們相互之間的關系。

☆審判權和訴權行使所形成的關系☆

（二）民事訴訟的外部關系

【民事訴訟的外部關系】是指民事訴訟與其他救濟行使之間的關系。

【相同點】和【不同點】

【課后作業題】

☆民事訴訟和非訟救濟形式的共同點？

☆舉例說明，民事訴訟與5種非訟救濟形式的區別？

第三篇：民訴思考題

第一章 民事訴訟與民事訴訟法

2、什么是民事訴訟？它有哪些特征？

民事訴訟是指法院、當事人以及其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進行的各種訴訟活動，以及由此而產生的各種訴訟關系的總和。其特征：

1、民事訴訟具有嚴格的規范性

2、法院審判活動和當事人訴訟活動是民事訴訟的動因

3、民事訴訟過程的階段性和連續性

4、試述民事訴訟法的涵義與性質。

涵義：民事訴訟法是調整法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法律規范的總稱。

民事訴訟法的性質：

1、民事訴訟法是基本法

2、民事訴訟法是部門法

3、民事訴訟法是程序法

第二章民事訴訟基本理論

2、試對“訴權”、“訴”、“訴訟權利”、“起訴”、“訴訟標的”這幾個概念做一比較。

訴權是指當事人請求法院依法保護其民事權益的權利。實質是司法保護請求權（司法救濟權）。

訴是指當事人因民事權利義務關系發生爭議，而向法院提出予以司法保護的請求。訴訟權利是指訴訟法律規范所規定的民事訴訟法律關系主體所享有的實施一定訴訟行為的可能性。

起訴是指當事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院依照法定程序進行審判的行為。

訴訟標的是當事人之間爭議的請求法院審判的民事實體法律關系。

第七章第二審程序

2、上訴案件的審理特點有哪些？

上訴是當事人不服法院未生效的判決或裁定，在法定期間內向上一級法院提起變更或撤銷該未生效裁判的請求所引起的訴訟程序。

保證審判者認識的往復性；給審判者設立審判者；保障當事人的正當權利；統一法律適用。

3、簡述當事人提起上訴的條件。

實質要件：

1、上訴人與被上訴人須適格；

2、上訴人須具有上訴利益。

形式要件：

1、裁判具有可上訴性；

2、上訴須在法定期間內提起；（不服判決的上訴期間為15日；不服裁定的上訴期間為10）

3、上訴須向一審人民法院的直接上一級法院提起；

4、上訴須采取書面形式。

第四篇：民訴案例

【案情】上海市日用化工廠退休工人郭漢先有子女五人：長子郭松林、長女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重慶市沙坪壩區工作，三女郭朋秀在河南省鄭州工作。五個子女均已完婚成家。1996年8月郭漢先病故后，在上海市某區遺有一樓一底的瓦房一棟（四間臥室、一間廚房、一個陽臺）及家具等物。女子五人在辦理喪事之后，為遺產繼承問題發生了分歧。兄妹五人多次開家庭會議協商，并經街道調解，始終未能達成一致意見。郭松林向上海市某區法院提起訴訟，以其弟郭松根為被告，請求法院判決自己繼承房屋的三分之二。某區法院立案后，因被告郭松根接單位電報返回重慶，便以“被告不在我市居住，現已返回重慶”為由，將案件移送給重慶沙坪壩區法院審理。【問題】 1．本案移送是否正確？ 2．本案應由哪個法院管轄？

①不正確，遺產糾紛屬于專屬地管轄，上海某區法院有管轄權，重慶市沙坪區法院沒有管轄權

②對于以不動產為訴訟標的的訴訟應該以不動產所在地的法院為管轄法院,即山海某區法院

【案情】1996年8月，甲市星光廠采購員與乙縣木材供應站法定代表人賀玉在丙縣簽訂一份買賣木材合同。按合同規定，星光廠當即交付定金10萬元，木材站必須于同年11月發貨。合同約定，驗收地為乙縣火車站，到站地為甲市鄰近之縣丁縣，然后由供方以汽車運輸至甲市，交貨地點為甲市。一旦雙方發生爭議，由合同簽訂地和原告或被告住所地人民法院管轄。后因合同履行發生爭議，星光廠準備向法院起訴。【問題】1．合同協議管轄的內容是否有效？ 2．合同履行地應如何確定？ 3．哪個法院對本案有管轄權？ ①無效約定履行地不明確

②因合同無確定的履行地，所以以交貨地為履行地即甲市

③被告住所地乙縣和合同履行地甲市有管轄權

【案情】原告北方電鍍廠，從1996年起，為該縣汽車方向盤廠加工電鍍零配件，到1998年7月，汽車方向盤廠欠北方電鍍廠的加工費已達8萬余元。1998年8月，汽車方向盤廠與汽車油箱廠合并，改名東風汽車制造廠。北方電鍍廠向東風汽車制造廠追索欠款時，該廠法定代表人以“原廠已撤銷，廠長已換人，汽車方向盤廠所欠的債務與本廠無關”為由，拒絕償還債務。為此，北方電鍍廠在多次追索欠款均遭東方汽車制造廠拒絕的情況下，于1999年起訴到某區法院。法院審理此案過程中，原告提出申請，要求參加合議庭成員之一的陪審員王小梅回避，理由是：王小梅是被告東方汽車廠廠長張大林的妻妹。經法院決定，準予原告的回避申請。對此，被告不服，提出復議申請，理由是：1．王小梅是陪審員而非法院審判員，不應適用民事訴訟法有關回避的規定；2．本案當事人是東風汽車制造廠不是東風汽車制造廠的廠長，陪審員王小梅雖說是與張廠長有姻親關系，但這里有個公私分明的問題。法院經復議，仍維持原決定。【問題】1．被告申請有無道理？ 2．法院決定是否正確？

①沒有道理，根據《民訴法》39條規定：陪審員在執行職務時，與審判員有同等的權利義務，陪審員與東風汽車制造廠的廠長有姻親關系，應當回避。

②正確《民訴法》44條：審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避：“

（一）是本案當事人或者當事人、訴訟代理人近親屬的；“

（二）與本案有利害關系的；“

（三）與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響對案件公正審理的。

【案情】劉向華居住在甲市A區，有一幢一樓一底祖遺樓房共10間。1997年11月，劉向華去南京女兒處探親，臨行前將房屋交由自己的大兒子文學代管。1998年1月，文學家的鄰居陳平向文學介紹了工商局干部王初存，并以居間人的身份要求文學將10間房屋以30萬元的價格賣給王初存。文學認為有利可圖，便與其弟文才商量，同時征得文才的同意將其母所有的房屋10間以30萬元的價格賣給了王初存。王初存購得房屋本欲住人，后發現房屋出租更為合算，又以每間房租500元的價格出租給陳豐收，租賃期限5年。1998年10月，劉向華從女兒處探親歸來，文學、文才向其母敘說房屋買賣經過，劉向華表示堅決不同意，于同年11月底向人民法院提起訴訟。

【問題】1．該案的被告是誰？2．陳平、王初存、陳豐收的訴訟地位如何確定？

① 原告應為劉向華,其兩個兒子為被告,訴訟請求房屋買賣在房主不在的情況下,無權做主買賣房屋.②王初存和陳豐收作為第三人參加，陳平夠作為證人（引薦人促進了買賣的進行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，發生了一起交通肇事案，事故現場有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時針指在5點50分。偵查人員對現場進行了勘驗，拍攝了一張現場全景照片。法醫鑒定結論：被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對偵查人員說，她丈夫告訴她，事故發生時，他行走在離事故現場50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現場不遠處有里程碑記明事故發生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5點50分左右曾有二輛解放牌大卡車經過事故現場處。其中有一輛A市某廠車輛。經偵查人員查看，該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調度證明司機劉某13日早晨5點55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機同車的趙某，兩人均否認他們當天早上發生過交通肇事。【問題】本案中哪些屬于物證？哪些證據屬于書證？哪些證據屬于直接證據？

(1)物證有： A被害人的尸體，B被害人血跡，C路面上剎車的痕跡；D解放牌大卡車；E解放牌大客車漆皮脫落痕跡；F被害人騎的摩托車G被害人手上被掉壞的手表．

(2)書證有：A被害人手上指明時間的手表；B肖山某廠的出車表；C證明離肖山15公里的里程碑．(3)直接證據有：A婦女張某的證言；B司機劉某的陳述；C與司機同車的趙某的證言；D法醫的鑒定結論。

【案情】章某是河南遂平縣農民，劉某是重慶市江津縣農民，兩人為連襟關系（即其妻為兩姐妹）。1987年1月劉某寫信給章某，稱四川木材便宜，但資金不足，讓章某貸款二萬元，自己出資一萬元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平縣工商銀行貸款二萬元匯入劉某的銀行賬戶。同年四月底，兩人外出做木材生意未成，各自回家后因結算發生糾紛，章某將劉某訴自重慶市江津縣法院，要求劉某歸還尚欠的八千元人民幣。其理由是：他匯給劉某的二萬元，經多次催要，劉某只匯回一萬二千元，剩下的八千元拒不歸還。劉某辯稱：我除匯給章某一萬二千元外，章某還拿走了六千元現金，兩人外出做生意所花的二千多元差旅費均由我墊付，根本不存在我欠章某錢的問題，為做木材生意我在外面跑了半年，他還應付我的工資才對。

【問題】此案中當事人的舉證責任應當如何分配？

民事訴訟提出主張的一方當事人承擔舉證責任，即“誰主張，誰舉證”所以，章某作為訴訟當事人，負有舉證責任

【案情】龍江縣已退休老干部有私房4間，因患病急需治療費。1996年5月，該退休干部唐豐作將自己的4間私房賣給其進城做生意的表弟唐豐業，雙方協議，先辦理房屋產權過戶手續，唐豐業付房款8萬元，待唐豐作死后，才將房屋交付給唐豐業。1997年8月，唐豐作患病治療無效死亡。唐豐作死后其大兒子搬進這4間房屋住，欲全部繼承該4間房屋。唐豐作的小兒子知道情況后，要求兩人各繼承一半。但大兒子唐偉亮堅決不同意，堅持自己一人繼承，無奈小兒子唐偉明向法院提起訴訟，要求繼承遺產。一審判決后，大兒子唐偉亮不服，提出上訴。在上訴案件審理中，唐豐業知道此事后，即到二審法院找到辦理該案的審判人員，說明他以購買該房的情況，并要參加訴訟。【問題】唐豐業能否在二審中參加訴訟? 不能，若唐豐業在二審中參加訴訟則必須要有訴訟地位。一審漏列的主體，人民法院可進行調節；不能調節的應發回重審

【案情】蘇沖球與羅小葉1995年11月相識并戀愛，1997年6月登記結婚，同年10月1日雙方舉行了結婚儀式。婚后，蘇沖球與羅小葉一起共同生活了20天，于1997年1月羅小葉以夫妻感情破裂為由向人民法院提起訴訟，要求判決與被告蘇沖球離婚，并依法分割夫妻共同財產。法院立案受理后，因被告下落不明，決定用普通程序審理，用公告方式送達了起訴狀副本。在公告期內，被告蘇沖球出現，并到庭應訴。被告辯稱，夫妻感情沒有破裂，不同意離。被告出現后，法院認為，本案原、被告結婚時間短，婚后雙方共同生活才20天，而且財產爭議不大，于是，決定使用簡易程序審理。經過開庭審理后，依法判決準予原、被告離婚。

【問題】1．法院開始決定用普通程序審理是否正確? 2．法院后來決定改用簡易程序審理是否合理? ①正確，普通程序用于一般的第一審民事案件和重大疑難的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序勝利是正確的。②不合理，簡易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用簡易程序。

原告A對于自己提出的訴訟請求有舉證的責任，包括：自己受有損害的事實，電視機爆炸的事實，損害是由于電視機爆炸引起的。根據產品質量法的規定，銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。因此，被告應當承擔產品無缺陷或自己無過錯的舉證責任。【案情】張小花與其丈夫孔大軍經多年共同勞動經營，購房屋7間，存款6萬元。1985年孔大軍病故。當時并未分割財產。張小花仍與其兩個兒子共同生活。1986年張小花又與兩個兒子共建兩間房屋。其后不久，張小花的兩個兒子為財產歸屬問題經常發生爭吵，張小花于是向人．民法院提起訴訟，要求解決家庭財產糾紛，把家庭財產一次分割清。某區人民法院受理此案后，認定案件性質為家庭財產糾紛，將9間房屋和存款都認為是張小花和其兩個兒子的家庭共有財產，判決三人各分配三分之一財產。張小花不服一審判決，認為其中7間房屋及存款是她與丈夫多年共同勞動所得，自己應多分財產，即向市中級人民法院提出上訴。二審法院受理，認為原審法院認定事實有錯，于是，裁定撤銷原判，發回重審。【問題】1．二審法院的處理是否正確? 2．對該案，二審法院可否改判? ①正確，原判決認定基本事實不清的，二審法院可以裁定撤銷原判決，發回重審。②可以第二審人民法院適用判決：原判認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，應當依法改判；原判決認定基本事實不清的，第二審人民法院可以直接查清事實后改判

原告朱偉林與被告王大綱房屋產權糾紛一案，東江市東城區人民法院一審判決，駁回原告朱偉林的訴訟請求。朱偉林不服一審判決，依法提出上訴。東江市中級人民法院經過開庭審理后認為，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，作出判決，駁回上訴，維持原判。大約一年以后，原審原告朱偉林又向東城區人民法院提出再審申請，并提出了新的證據，再次主張自己對房屋的所有權，東城區人民法院認為，第二審人民法院維持了本院的判決，便對原審原告朱偉林的再審申請進行了審查，且認為再審申請符合我國民事訴訟法第179條第項規定“有新的證據，足以推翻原判決、裁定”，遂由院長批準，決定對該案再審。【問題】該案的再審程序有何錯誤？為什么？

第一：東城區人民法院對朱偉林的再審進行了審查錯誤，對于上級法院的審判，元神判一審法院無權受理 第二：原告朱偉林在大約一年后提出再審申請，根據《民訴法》205條規定，當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后六個月內提出。

1998年12月5日，A從B商場選購一臺彩色電視機。除夕之夜，正當A觀看晚會時，電視機突然發生爆炸，將A炸傷。1999年3月，A向法提起訴訟，訴稱其損害是由于電視機質量問題造成的，要求B賠償一切損失。但是，B認為這是由于A使用不當造成的，堅決不予賠償。【問題】本案的舉證責任如何分擔？

銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。因此，被告應當承擔產品無缺陷或自己無過錯的舉證責任。

甲物貿公司訴乙實業公司貨款糾紛案。原告甲物貿公司訴稱：1998年8月8日，被告乙實業公司派其所屬陶瓷裝飾分公司工作人員沈成到原告處購買“川路牌”排水管等材料，價款共計人民幣8萬余元。被告取走材料后未給付材料款，雖然原告方多次催收貨款，被告找借口予以拒絕，故起訴至人民法院，請求判令被告立即給付貨款，并支付利息。在訴訟中，被告辯稱：我公司從未派人到原告處購貨，也未收到該批貨，故不承擔責任。原告甲物貨公司提供了以下證據：（1）被告乙實業公司將該批貨物全部銷售給丙建筑公司所屬設備安裝分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司開出了13份發票，其貨物名稱、規格、單位、數量均與原告供的貨一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司將部分貨款3萬元劃到乙實業公司帳戶。法院調查收集的證據有：（1）1999年3月25日下午，法院審判人員對沈成進行詢問，制作詢問筆錄，沈成承認銷售給丙建筑工程的排水管材料是從甲物貿公司購進的那批貨；（2）1999年3月30日上午，對丙建筑工程公司設備安裝分公司20號工程工段長王平所作的詢問筆錄，工段長王平說，丙建筑工程公司設備安裝分公司所購的排水管材料為“川路牌”，是由沈成經辦的，時間大概是8、9月份。在審理中，被告乙實業公司提出銷售給丙建筑工程公司的材料是從吳曉處購得，但卻稱現找不到此人，也未提供相應的證據。【問題】

1．本案的證明對象是什么？應由誰負舉證責任？

2．根據上述證據，能否認定原告所主張的事實？(理由展開)（1）對象是：1998.8.8，乙實業公司向甲物貿公司購買了“川路牌”排水管等材料，根據“高度蓋然性”，應由甲物貿公司負舉證責任。

（2）根據甲物貿公司提供的，乙實業公司向丙建筑工程銷售的貨物名稱，規格，單位，數量構成與原告的貨一致。同年，丙建筑公司劃款到乙實業公司賬戶。且法院審判人員對沈成的詢問中，沈成承認事實，而且工程王平說，丙建筑工程公司設備由沈成經辦的材料為“川路牌”被告指的所購材料、但未提供相應證據。

第五篇：民訴總結

民訴總結

一、責令退出法庭：是指人民法院在開庭審理中，對違反法庭規則的人，命令其離開法

庭或依法強制其離開法庭，防止其繼續實施妨害民事訴訟行為的措施。

二、留置送達：是指受送達人無正當理由拒絕簽收訴訟文書時，送達人依法將訴訟文書

放置在受送達人的住所即產生送達法律效力的送達方式。

三、判決書的形式有給付判決書、確認判決書、變更判決書（或形成判決書），解除收

養關系的判決書是變更判決書；解除婚姻關系的判決書是變更判決書。

四、離婚案件中一方當事人死亡的，婚姻關系自行消滅，故應當裁定終結訴訟。五、六、按照最高人民法院《民訴意見》的規定，雙方當事人都被注銷城鎮戶口的，由被告甲公民成立公司，未在工商管理局登記注冊，與A公司在合作中發生糾紛的，A居住地的人民法院管轄。

公司的被告是甲公民。

七、我國民訴的管轄中，以法律強制規定和任意規定為標準的，可分為專屬管轄和協議

管轄。

八、被申請執行員，如果未在期限內履行義務的，法院除強制其履行義務外，也可以責

令其支付遲延履行金或利息。

九、十、被告在受到起訴書副本之日起，15日內提出答辯狀。民訴當事人必須與本案有利害關系。

十一、第一審訴訟費用由原告預交。

十二、第二審程序的發生是由上訴產生。

十三、審判監督程序實行的理由是原判決或者法律適用有誤。

十四、簡易程序審理的案件，審限為3個月。

十五、民訴期間的計算由次日起計算。

十六、因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地的人民法院管轄。

十七、凡是用物品的外形、質量、數量、特征等客觀存在來證明案件事實的實體物或痕跡

為物證。

十八、《民事訴訟法》規定，被告未成年人的法定代理人以及必須到場的被執行人、被執

行人的法定代表人或負責人，須經兩次傳喚，無正當理由拒不到庭時，方可適用拘傳。

十九、簡易程序審理案件是的審判員為1人。

二十、有獨立請求權的第三人：是指對原被告之間爭議的訴訟標的，認為有獨立的請求

權，因而參加到原被告之間已經開始的訴訟中來的第三方當事人。

二十一、申請公示催告的條件：

1、可以背書轉讓的票據遺失、滅失或者被盜；

2、法

律規定可以申請公示催告的其他事項。

二十二、簡易程序的適用范圍：基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義

務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件。

二十三、法院管轄：

1、最高人民法院管轄：在全國有重大影響的案件；認為應當由自

己審理的案件；依法核準死刑的判決、裁定；受理不服地方人民法院和專門人民法院生效的判決、裁定的申訴和再審申請；對確有錯誤的，提審或指令下級法院再審；審判由最高人民檢察院按照審判監督程序抗訴的案件；對下級法院管轄不明的案件指定管轄。

2、高級人民法院管轄：在本轄區有重大影響的第一審民事案件；下級法院依照法律規定移送審判的第一審案件；最高人民法院依照法律規定移交的第一審案件；抗訴案件和對下級人民法院的裁判和裁定的上訴案件；人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件。

3、中級人民法院：重大涉外案件；在本轄區有重大影響的案件；最高人民法院

確定由中級人民法院管轄的案件（海事海商案件、專利糾紛案件、著作權民事糾紛案件、商標民事糾紛第一審案件、涉及域名的侵權糾紛案件、虛假陳述證券民事賠償案件、與仲裁相關的案件）；基層人民法院依照法律規定移送審判的第一審案件；上級人民法院依照法律規定移交審判的第一審案件；對基層人民法院判決和裁定的上訴和抗訴案件；人民檢察院按照審判監督程序提出的抗訴的案件。

4、基層人民法院管轄：除法律另有規定的以外，一審均由基層人民法院管轄。

5、專門人民法院管轄：軍事法院（軍職人員的犯罪案件和依照法律規定或者最高人民法院授權由它管轄的其他案件）； 海事法院（海事案件、海商案件和依照法律規定由它管轄的案件）；鐵路運輸法院（危害鐵路運輸的刑事案件、鐵路運輸糾紛案件和依照法律規定或者最高人民法院授權由它管轄的案件）。

二十四、訴的種類：按照訴訟請求的內容不同分為確認之訴、給付之訴 變更之訴（或

形成之訴）。確認之訴是指原告請求法院確認其與被告之間是否存在某種民事法律關系的訴。給付之訴是指原告請求法院判令被告履行一定民事義務的訴。變更之訴是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。

二十五、有獨立請求權的第三人實際上處于參加之訴的原告地位；無獨立請求權的第三人有當事人的訴訟權利義務，判決承擔民事責任的無獨立請求權的第三人有權提出上訴。但該第三人在一審中無權對案件的管轄權提出異議，無權放棄、變更訴訟請求或申請撤訴。

二十六、調解書的送達生效：調節協議書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

1、調解協議達成后，調解書送達前可以反悔；

2、調解書不適用留置送達、公告送達。二十七、二十八、