第一篇：民訴時效總結

司考吧網站sikao8.com 1年

1、《民法通則》第136條 下列的訴訟時效期間為一年：

（一）身體受到傷害要求賠償的；

（二）出售質量不合格的商品未聲明的；

（三）延付或者拒付租金的；

（四）寄存財物被丟失或者損毀的。

2、《海商法》第257條第1款 就海上貨物運輸向承運人要求賠償的請求權，時效期間為一年，自承運人交付或者應當交付貨物之日起計算；在時效期間內或者時效期間屆滿后，被認定為負有責任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為九十日，自追償請求人解決原賠償請求之日起或者收到受理對其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計算。

3、《海商法》第260條 有關海上拖航合同的請求權，時效期間為一年，自知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。

4、《海商法》第263條 有關共同海損分攤的請求權，時效期間為一年，自理算結束之日起計算。

5、《拍賣法》第61條第3款 因拍賣標的存在瑕疵未聲明的，請求賠償的訴訟時效期間為一年，自當事人知道或者應當知道權利受到損害之日起計算。

2年

1、《民法通則》第135條 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規定的除外。

2、《合同法解

（一）》第6條 技術合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護；尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。

3、《專利法》第62條 侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

4、《商標案件解釋》第18條 侵犯注冊商標專用權的訴訟時效為二年，自商標注冊人或者利害權利人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。商標注冊人或者利害關系人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該注冊商標專用權有效期限內，人民法院應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

5、《著作權糾紛解釋》第28條 侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

6、《國家賠償法》第32條第1款 賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。

7、《海商法》第257條第2款 有關航次租船合同的請求權，時效期間為二年，自知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。

8、《海商法》第258條 就海上旅客運輸向承運人要求賠償的請求權，時效期間為二年，分別依照下列規定計算：

（一）有關旅客人身傷害的請求權，自旅客離船或者應當離船之日起計算；

（二）有關旅客死亡的請求權，發生在運送期間的，自旅客應當離船之日起計算；因運

司考吧網站sikao8.com 送期間內的傷害而導致旅客離船后死亡的，自旅客死亡之日起計算，但是此期限自離船之日起不得超過三年；

（三）有關行李滅失或者損壞的請求權，自旅客離船或者應當離船之日起計算。

9、《海商法》第259條 有關船舶租用合同的請求權，時效期間為二年，自知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。

10、《海商法》第261條 有關船舶碰撞的請求權，時效期間為二年，自碰撞事故發生之日起計算；本法第一百六十九第三款規定的追償請求權，時效期間為一年，自當事人連帶支付損害賠償之日起計算。

11、《海商法》第262條 有關海難救助的請求權，時效期間為二年，自救助作業終止之日起計算。

12、《海商法》第264條 根據海上保險合同向保險人要求保險賠償的請求權，時效期間為二年，自保險事故發生之日起計算。

13、《產品質量法》第45條 因產品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效期間為二年，自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。因產品存在缺陷造成損害要求賠償的請求權，在造成損害的缺陷產品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

3年

1、《海商法》第265條 有關船舶發生油污損害的請求權，時效期間為三年，自損害發生之日起計算；但是，在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發生之日起六年。

2、《環境保護法》第42條 因環境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到污染損害時起計算。

4年

《合同法解釋

（一）》第7條 技術進出口合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的，人民法院不予保護；尚未超過二年的，其提起訴訟的時效期間為四年。

5年

《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過二十年、其他具體行政行為從作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。

20年

1、《民法通則》第137條 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

2、《民通意見》第175條第2款 民法通則第一百三十七條規定的“二十年”訴訟時效期間，可以適用民法通則有關延長的規定，不適用中止、中斷的規定。

3、《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過二十年、其他具體行政行為從作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。

第二篇：民訴總結

民訴總結

一、責令退出法庭：是指人民法院在開庭審理中，對違反法庭規則的人，命令其離開法

庭或依法強制其離開法庭，防止其繼續實施妨害民事訴訟行為的措施。

二、留置送達：是指受送達人無正當理由拒絕簽收訴訟文書時，送達人依法將訴訟文書

放置在受送達人的住所即產生送達法律效力的送達方式。

三、判決書的形式有給付判決書、確認判決書、變更判決書（或形成判決書），解除收

養關系的判決書是變更判決書；解除婚姻關系的判決書是變更判決書。

四、離婚案件中一方當事人死亡的，婚姻關系自行消滅，故應當裁定終結訴訟。五、六、按照最高人民法院《民訴意見》的規定，雙方當事人都被注銷城鎮戶口的，由被告甲公民成立公司，未在工商管理局登記注冊，與A公司在合作中發生糾紛的，A居住地的人民法院管轄。

公司的被告是甲公民。

七、我國民訴的管轄中，以法律強制規定和任意規定為標準的，可分為專屬管轄和協議

管轄。

八、被申請執行員，如果未在期限內履行義務的，法院除強制其履行義務外，也可以責

令其支付遲延履行金或利息。

九、十、被告在受到起訴書副本之日起，15日內提出答辯狀。民訴當事人必須與本案有利害關系。

十一、第一審訴訟費用由原告預交。

十二、第二審程序的發生是由上訴產生。

十三、審判監督程序實行的理由是原判決或者法律適用有誤。

十四、簡易程序審理的案件，審限為3個月。

十五、民訴期間的計算由次日起計算。

十六、因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地的人民法院管轄。

十七、凡是用物品的外形、質量、數量、特征等客觀存在來證明案件事實的實體物或痕跡

為物證。

十八、《民事訴訟法》規定，被告未成年人的法定代理人以及必須到場的被執行人、被執

行人的法定代表人或負責人，須經兩次傳喚，無正當理由拒不到庭時，方可適用拘傳。

十九、簡易程序審理案件是的審判員為1人。

二十、有獨立請求權的第三人：是指對原被告之間爭議的訴訟標的，認為有獨立的請求

權，因而參加到原被告之間已經開始的訴訟中來的第三方當事人。

二十一、申請公示催告的條件：

1、可以背書轉讓的票據遺失、滅失或者被盜；

2、法

律規定可以申請公示催告的其他事項。

二十二、簡易程序的適用范圍：基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義

務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件。

二十三、法院管轄：

1、最高人民法院管轄：在全國有重大影響的案件；認為應當由自

己審理的案件；依法核準死刑的判決、裁定；受理不服地方人民法院和專門人民法院生效的判決、裁定的申訴和再審申請；對確有錯誤的，提審或指令下級法院再審；審判由最高人民檢察院按照審判監督程序抗訴的案件；對下級法院管轄不明的案件指定管轄。

2、高級人民法院管轄：在本轄區有重大影響的第一審民事案件；下級法院依照法律規定移送審判的第一審案件；最高人民法院依照法律規定移交的第一審案件；抗訴案件和對下級人民法院的裁判和裁定的上訴案件；人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件。

3、中級人民法院：重大涉外案件；在本轄區有重大影響的案件；最高人民法院

確定由中級人民法院管轄的案件（海事海商案件、專利糾紛案件、著作權民事糾紛案件、商標民事糾紛第一審案件、涉及域名的侵權糾紛案件、虛假陳述證券民事賠償案件、與仲裁相關的案件）；基層人民法院依照法律規定移送審判的第一審案件；上級人民法院依照法律規定移交審判的第一審案件；對基層人民法院判決和裁定的上訴和抗訴案件；人民檢察院按照審判監督程序提出的抗訴的案件。

4、基層人民法院管轄：除法律另有規定的以外，一審均由基層人民法院管轄。

5、專門人民法院管轄：軍事法院（軍職人員的犯罪案件和依照法律規定或者最高人民法院授權由它管轄的其他案件）； 海事法院（海事案件、海商案件和依照法律規定由它管轄的案件）；鐵路運輸法院（危害鐵路運輸的刑事案件、鐵路運輸糾紛案件和依照法律規定或者最高人民法院授權由它管轄的案件）。

二十四、訴的種類：按照訴訟請求的內容不同分為確認之訴、給付之訴 變更之訴（或

形成之訴）。確認之訴是指原告請求法院確認其與被告之間是否存在某種民事法律關系的訴。給付之訴是指原告請求法院判令被告履行一定民事義務的訴。變更之訴是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。

二十五、有獨立請求權的第三人實際上處于參加之訴的原告地位；無獨立請求權的第三人有當事人的訴訟權利義務，判決承擔民事責任的無獨立請求權的第三人有權提出上訴。但該第三人在一審中無權對案件的管轄權提出異議，無權放棄、變更訴訟請求或申請撤訴。

二十六、調解書的送達生效：調節協議書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

1、調解協議達成后，調解書送達前可以反悔；

2、調解書不適用留置送達、公告送達。二十七、二十八、

第三篇：民訴總結終極版

民訴總結終極版

一、民訴時間總結：

1.先于執行的采取——法院受理后終結判決前

2.管轄權異議——提交答辯狀期間

3.申請法院調查取證——舉證期限屆滿前7日

4.申請訴訟證據保全——舉證期限屆滿前7日

5.申請證人出庭作證——舉證期限屆滿前10日

6.反訴的提出——舉證期限屆滿前

7.訴訟請求的變更——舉證期限屆滿前

8.證據交換開始之日——舉證期限屆滿之日

9.起訴未聲明有仲裁協議，法院受理后應當駁回起訴——首次開庭前提交仲裁協議

10.仲裁協議效力的異議——仲裁庭首次開庭前（無異議不得撤銷仲裁裁決、不予執行）

11.先行調解——開庭審理前；仲裁中的調解——作出裁決前

12.回避的申請——通常開始審理時提出，最遲法庭辯論終結前

13.第三人參加訴訟——法庭辯論終結前

14.自認的撤回——法庭辯論終結前

15.申請撤訴——判決宣告前

二、民訴日期的總結

1.第三人撤銷之訴——知道或應當知道其民事權益受到損害之日起6個月內

2.訴中保全，法院認為情況緊急的，才必須在48小時內作出裁定

訴前保全，必須在48小時內作出裁定

訴前保全后30日內不依法起訴或申請仲裁的，法院應解除保全

3.期間的延續——障礙消除后10日內申請法院延續

4.一審審理期間

普通程序為立案次日起【6個月+6個月（本院院長）+X（上級法）】

簡易程序為【3個月】，從簡易程序轉普通程序的，從立案次日起計算

5.上訴期限（絕對不可變更期間）

判決15日；裁定10日；涉外30日

6.二審審理期間

判決立案之日起【3個月+X（本院院長）】；裁定為【30日】

7.再審

審限6個月，從判決、裁定發生法律效力后，或知道或應當知道之日起（4種）

法院對再審申請的審查為3個月；檢察院對當事人申請檢察建議或抗訴的處理為3個月，接受抗訴的法院應當自收到抗訴書之日起30日內作出再審裁定

審理期間，按照一審、二審，自決定再審的次日起計算

8.特別程序

【30日（立案之日或公告期滿）+X（本院院長）】

審理選民資格案件，選舉日的5日前起訴，選舉日前審結

認定財產無主案件，為公告滿1年無人認領

確認調解協議案件，為調解協議生效之日起30日內請求司法確認

9.涉外程序，沒有審限的限制

10.受送達人下落不明的公告送達：國內60日，涉外3個月（涉外的郵寄、電子、公告送 1

達均為3個月）

11.調解協議約定提供擔保的，自提供擔保符合規定條件起生效

12.判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養關系的案件，原告6個月內

沒有新情況、新理由再次起訴的，不受理

離婚案件申請撤訴或視為撤訴的，原告6個月內沒有新情況、新理由的，不得再起訴 女方在懷孕期間、分娩后1年內或中止妊娠6個月內，男方不得提出離婚

13.小額訴訟，標的額為各省、自治區、直轄市上就業人員年平均工資30%以下

14.督促程序中的債務人異議，為收到支付令之日起15日

支付令為債務人收到之日起生效，收到后15日債務人無異議的才有強制執行力

15.公示催告程序

法院決定受理申請，應同時通知支付人停止支付，并在3日內發出公告催促利害關系人申報權利；公示催告期間不得少于60日

申報權利期間屆滿的次日起1個月內，申請除權判決

因正當理由不能在判決前向法院申報權利的，自知道或應當知道判決公告之日起1年內向作出判決的法院起訴

16.申請執行的期限——2年（可中止、中斷），從法律文書確定履行義務期限屆滿起算

申請執行時效期間最后六個月因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的，中止執行 執行通知發出時，可采取強制執行措施

17.對執行行為的異議，法院自收到書面異議之日內15日審查；裁定送達之日起10日可向

上一級法院申請復議

對執行標的的異議，法院自收到書面異議之日內15日審查

18.對因執行和解導致執行中止或終結，當事人可以申請恢復執行，申請執行期限為2年執行擔保中，暫緩執行的期限最長不得超過1年

19.執行員接到申請執行書或移交執行書，應向被執行人發出執行通知，并可立即采取強制

措施

20.仲裁裁決作出之日起生效

21.申請撤銷仲裁裁決——收到裁決書之日起6個月內提出；法院受理申請之日起2個月內

作出撤銷裁決或駁回申請的裁定

三、易錯點總結：

1.對財產保全與先于執行裁定，可以申請復議，或法院主動再審（不能依申請或抗訴）

2.與仲裁有關的都是中級法院，唯一例外是仲裁中的國內證據、財產保全為基層法院

非訟程序、特別程序都是基層法院，一審終審，不用簡易程序，不適用辯論原則，不得調解

1回避；○2拘留與罰款；○3保全與先于執行；○4申請調查取證；○5執3.可以申請復議： ○

6駁回執行行為的異議 行管轄權異議；○

4.代表人訴訟中的代表人，三個請求+和解需經被代表當事人同意；法定代理人的特別授

權為三個請求+兩解+兩訴；無獨三不能放棄、變更訴訟請求或申請撤訴（可以承認）

1仲裁協議、協議管轄；○2執行行為的異議（案外人對執行標的的異議可5.只能書面： ○

3督促程序中的債務人異議；○4上訴；○5申請法院調查取證； 書面、口頭）；○

6.審理問題

一審必須開庭審理；二審開庭審理為原則，逕行判決、裁定為例外（沒有提出新的事實、證據或理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理）；

仲裁為不公開開庭審理為原則（可以協議公開，但涉及國家秘密除外）（可以協議不開

庭，書面裁決）

7.可以上訴的裁定：駁回起訴、不予受理、管轄權異議、駁回破產申請

8.異議、形式審查、實質審查

1督促程序債務人對支付令異議——書面形式+形式審查（不審查異議理由是否有理）○

2公示催告程序中利害關系人申報權利——形式審查（只看外觀不看權利歸屬）○

3當事人、利害關系人對執行行為的異議——書面+復議 ○

4案外人對執行標的的異議——書面或口頭+實質審查 ○

5代位申請執行中第三人異議——書面或口頭+不審查 ★ ○

9.沒有了

第四篇：民訴知識點總結1-41

韓心怡民訴法每日知識點總結1-30

【知識點1】 民事訴訟與民事訴訟法

本部分考點：民事訴訟與其他訴外解紛機制的關系；民事訴訟的性質和效力

1、民事訴訟與民商事仲裁的關系

【常設陷阱】通過比較民訴與仲裁在受案范圍、回避、合議、調節與和解、法律效力等方面的異同點，給出混淆選項，誤導考生。

【對策】梳理民訴與仲裁在上述幾個方面的異同，準確記憶。

（1）受案范圍：民商事仲裁的受案范圍限于財產權益糾紛，不包括人身權益糾紛。（2）回避：回避的決定主體不同

（3）合議：雖然均采取少數服從多數，但無法形成多數意見時的處理方式不同，且不同意見是否必須計入筆錄、是否必須簽名等不同。

（4）調解與和解：文書轉化形式不同

（5）法律效力不同：民訴以兩審終審為原則、一審終審為例外；仲裁實行一裁終局。

2、民事訴訟法的性質

【常設陷阱】依據不同的分類標準，混淆分類結果，誤導考生。【對策】這部分其實就是個記憶，確保記憶的準確性 在法律體系中的地位——基本法 調整的社會關系——部門法 內容——程序法 公私法劃分——公法

3、民事訴訟法的效力

常考點：在中國法院進行民事訴訟，無論是中國自然人、法人或其他組織，還是外國自然人、無國籍人、外國企業和組織，均須適用中國的民事訴訟法。但在中國的仲裁機構進行仲裁，既可以選擇外國的實體法，也可以選擇外國的程序法。

【知識點2】 處分原則VS辯論原則

1、處分原則

（1）專屬性：處分權是當事人的專屬權利，其他訴訟參與人均不享有處分權。（2）適用范圍：訴訟程序+非訴訟程序+執行程序（執行和解）（3）處分內容：實體性處分+程序性處分

（4）處分權的相對性、有限性：須依法處分、誠信處分，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益

2、辯論原則

（1）適用范圍：貫穿于訴訟程序全過程，但在非訴程序和執行程序中不適用（想想為什么呢？）

（2）專屬性：辯論權是當事人的專屬權利（3）辯論權的行使方式：口頭辯論+書面辯論

例子：當事人向法院提交答辯狀，就屬于書面辯論的具體方式（4）辯論內容：事實問題+證據問題+法律問題+程序問題

3、常考點：處分原則VS辯論原則

【小竅門】處分原則對性的是訴訟請求；辯論原則對應的是事實和證據 【示例1】法院超出訴訟請求或遺漏訴訟請求的情形（如當事人只要求返還本金，法院擅自判了利息or當事人只要求損害賠償，法院擅自判了賠禮道歉等），則直接違背了處分原則，但也可能間接違背辯論原則。此時需要根據題干要求以及題型來判斷——單選題時，需要選出直接違反的原則即處分原則；多選題時，可將直接違反的處分原則和間接違反的辯論原則均選。

【示例2】法院將未經當事人質證的證據直接作為定案依據or違法限制或剝奪當事人的辯論權，此時違反的是辯論原則。

【知識點3】 其他幾項民事訴訟基本原則

1、平等原則VS同等原則、對等原則

（1）平等原則：訴訟權利同等、訴訟義務對等≠訴訟權利義務相同（2）同等是常態、對等是報復

（3）區分竅門：平等原則規定的是當事人雙方之間的訴訟地位關系；同等和對等原則退訂的事中國當事人和外國當事人的訴訟地位關系

2、民事訴訟誠實信用原則

（1）誠信原則的適用對象：法院、檢察院、當事人、其他訴訟參與人，即所有的民事訴訟法律關系主體均受誠實信用原則的約束。

（2）常考點：民事訴訟誠實信用原則在民事訴訟法律制度中的具體體現

例如：當事人及時提供證據的義務和證據失權制度；對惡意訴訟、惡意調解等行為的規制措施；第三人撤銷之訴；撤回自認的嚴格限制；法官在各類訴訟程序、非訴程序和執行程序中遵守審限的職責；證人出庭如實作證的義務；鑒定人在法定情形下的出庭義務；二審中的禁反言；檢察機關行使民事檢察權的誠信義務等。

3、民事監督檢查原則（1）監督對象

A.對生效民事判決、裁定、調解書（兩類）的監督 B.對審判程序中審判人員違法行為的監督 C.對民事執法活動的監督

注意：當事人和其他訴訟參與人不是民事檢察監督的對象。（2）監督方式：抗訴+檢察建議（再審檢察建議+其他檢查建議）（3）輔助性手段：檢察機關的調查核實權

4、支持起訴原則

（1）支持起訴的主體：公民個人不能支持他人起訴

（2）支持起訴者不是當事人，不能以自己的名義提起訴訟

（3）易錯點：支持起訴VS公益訴訟

【知識點4】

公開審判制度

1、公開的范圍：開庭審理的過程+法院判決的宣告過程+裁判文書

提示：無論是否公開審理案件，合議庭的評議過程一律不公開；宣判一律公開

2、【常考點】公開審判制度的例外

（1）法定不公開審理的案件（應當不公開）：涉及國家秘密的案件；涉及個人隱私的案件；法律另有規定的其他情形（2）依當事人申請不公開審理的案件（可以不公開）：涉及商業秘密的案件；離婚案件

3、公開審理與其他具體制度的關系

（1）公開審理VS開庭審理：開庭審理≠公開審理；不公開審理≠不開庭審理。（2）法定不公開審理 VS 法定不公開質證

4、公眾的裁判文書查閱權

《民訴法》第156條：“公眾可以查閱發生法律效力的判決書、裁定書，但涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的內容除外。”

“三不能”：未生效不能查，調解書不能查，涉密涉私不能查

注意：申請查閱文書，應當以書面形式向法院提出

【易錯點提示】涉及商業秘密時的特殊性——依申請不公開審理；法定不公開質證；公眾裁判文書查閱權受限

【知識點5】 回避制度

1、回避的適用對象

（1）證人不適用回避：證人的不可替代性（2）訴訟代理人不適用回避：自然具有偏向性（3）專家輔助人不適用回避

2、回避的方式（1）自行回避

（2）依申請回避：回避申請的提出時間是案件開始審理時，回避的事由在此后才知道的，可以在法庭辯論終結前提出

（3）指令回避

【規律】不同的回避事由對應不同的回避方式

3、回避的法定事由（1）法條索引：《民事訴訟法》第44條+2015年《民訴解釋》第43至46條

（2）在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。

【注意】發回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員不受上述限制

4、回避的決定權：不同的回避對象、對應不同的決定主體（1）法院院長擔任審判長時的回避：審判委員會決定（2）審判人員的回避：法院院長決定（3）其他人員的回避：審判長決定

（4）檢察人員的回避：檢察長的回避，由檢察委員會討論決定；檢察人員和其他人員的回避，由檢察長決定。檢察委員會討論檢察長回避問題時，由副檢察長主持，檢察長不得參加

【易混淆點提示】民訴中的回避決定權 VS 仲裁中的回避決定權 VS 刑訴中的回避決定權

5、回避決定的救濟機制

法院對回避申請應在3日內作出決定，申請人在申請被駁回后，可以申請本院復議一次，但在復議審查期間，被申請回避人員不停止參與本案的工作

6、回避的法律效力（1）被申請回避的人員在法院作出是否回避的決定前，應當暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外

（2）法院作出回避的決定后，不影響已經進行的訴訟程序的效力 【比較】因回避而重新選定仲裁員后，當事人可以申請重新進行已經進行過的仲裁程序。是否準許，由仲裁庭決定，仲裁庭也可以自行決定是否重新進行。

【知識點6】 合議制度

1、合議制：混合制合議庭（陪審制）+單一制合議庭

2、獨任制的適用范圍

（1）基層法院及其派出法庭審理的簡單案件 【注意】適用簡易程序審理的案件適用獨任制，但適用獨任制的案件不一定是簡易程序案件。

（2）適用特別程序審理的非重大、疑難的宣告公民失蹤、死亡案件，認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件，認定財產無主案件，確認調解協議的案件，實現擔保物權案件

（3）公示催告程序的公告階段（4）督促程序

【注意】二審程序中一律不能適用獨任制；中級以上級別的法院不能適用獨任制。

3、需要另行組成合議庭的案件：發回重審案件；再審案件。

4、陪審制的適用范圍：適用第一審普通程序審理的訴訟案件。

【提示】適用一審程序審理的案件（一審、發回重審、部分再審）≠第一審案件

（4）人民陪審員不能擔任審判長；不能在簡易程序中擔任獨任審判員。人民陪審員從中院、高院、最高院所在的基層法院名單中隨機抽取，僅在基層法院有陪審員名單。

5、合議庭的評議原則：少數服從多數；合議庭不能形成多數意見時，報請審判委員會。不同意見必須如實記入合議筆錄，對裁判持不同意見審判人員需要在裁判書上簽字。

【常考點提示】訴訟中合議庭的評議原則不同于仲裁庭的評議原則，后者在不能形成多數意見時，首席仲裁員享有決定權，且持不同意見的仲裁員可以不簽字。

【知識點7】 兩審終審制度

本部分常考點：實行一審終審的特殊情形

1、最高人民法院審理案件所作出的判決、裁定

2、適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件

3、確認婚姻效力的案件

《婚姻法司法解釋

（一）》第9條：“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調解，應當依法作出判決；有關婚姻效力的判決一經作出，即發生法律效力。”

【易錯點提示】確認婚姻效力的案件 VS 與婚姻關系有關的案件。離婚案件實行兩審終審制。

4、一審以訴訟調解方式結案的：民事調解書自簽收之日起生效，不得上訴

5、大多數裁定一審終審 【提示】小額訴訟中作出的管轄異議裁定、駁回起訴裁定，一經作出即生效，不得上訴。

6、小額訴訟程序 【知識點8】 網購合同的地域管轄+專屬管轄

一、網購合同的地域管轄

以信息網絡方式訂立的買賣合同，通過信息網絡交付標的的，以買受人住所地為合同履行地；通過其他方式交付標的的，收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。

1、通過信息網絡交付標的的網購合同：買受人住所地+被告住所地 例子：在淘寶/京東充話費、支付寶買電、愛奇藝會員看宋仲基

2、通過其他方式交付標的的網購合同：收貨地+被告住所地

3、合同履行地的確定需約定優先

二、專屬管轄

1、不動產糾紛：由不動產所在地法院管轄 【易錯點提示（1）】并非所有與不動產沾邊兒的訴訟均屬于此處的“不動產糾紛”，而僅指因不動產的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。

【易錯點提示（2）】農村土地承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產糾紛確定管轄——注意：并非所有的房屋買賣合同糾紛，而是限于政策性房屋買賣合同糾紛

2、港口作業糾紛：由港口所在地海事法院管轄

3、繼承遺產糾紛：由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地法院管轄 【易錯點提示（1）】如果遺產散在不同地區，則依據遺產的數量和價值來確定主要遺產所在地

【易錯點提示（2）】死亡地≠死亡時住所地≠死亡時經常居住地

【知識點9】協議管轄

一、協議管轄的適用范圍

（1）合同或者其他財產權益糾紛

（2）當事人因同居或者在解除婚姻、收養關系后發生財產爭議，約定管轄的，可以適用協議管轄

【提示】限于因上述身份關系引發的財產爭議

二、協議管轄的成立條件

1、雙方當事人必須以書面的形式進行約定 【易錯點提示】口頭協議管轄無

2、約定只能針對第一審法院的管轄，第二審法院的管轄當事人不能以協議進行約定

3、協議管轄不得變更專屬管轄和級別管轄：限于第一審案件的非專屬地域管轄

4、選擇明確：允許多選（《民訴解釋》第30條）

（1）管轄協議約定兩個以上與爭議有實際聯系的地點的法院管轄，原告可以向其中一個法院起訴。

（2）如果當事人既約定了仲裁又約定了訴訟，此時仲裁協議無效，但管轄協議不必然無效。

三、對消費者的傾斜保護

經營者使用格式條款與消費者訂立管轄協議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協議無效的，法院應予支持

【提示】主張協議無效的權利由消費者享有

【知識點10】 移送管轄 VS 管轄權轉移

一、移送管轄

【口訣】受理后；無到有；限一次。

1、移送管轄的條件：（1）移送案件的法院已經受理該案；（2）移送法院對案件無管轄權；（3）受移送法院被認為對案件有管轄權

【注意】當事人在答辯期間屆滿后未應訴答辯，法院在一審開庭前，發現案件不屬于本院管轄的，應當裁定移送有管轄權的法院。

2、移送只能進行一次，受移送的法院若認為自己對案件沒有管轄權，只能報請上級法院指定管轄，而不能再次移送。

3、不發生移送管轄的情形

（1）兩個以上法院都有管轄權，先立案的法院不得將案件移送給其他有管轄權的法院（2）適用管轄恒定的情形

（3）法院對管轄異議審查后確定有管轄權的，不因當事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規定的除外

二、管轄權轉移：上向下移+下向上移

1、下向上移

下級法院僅有報請權，但決定權掌握在上級法院手里。

2、上向下移

（1）上向下移的條件：確有必要+報請上級法院批準（用裁定）；（2）【重點】可以上向下移的具體情形：破產程序中有關債務人的訴訟案件；當事人人數眾多且不方便訴訟的案件；最高人民法院確定的其他類型案件（例如環境民事公益訴訟的級別管轄）

三、移送管轄 VS 管轄權轉移

1、功能差異：糾錯 VS 微調和變通管轄權

2、條件差異

3、方向差異

4、主體差異

5、共性：均屬于裁定管轄的具體類型

【知識點11】

管轄權異議+應訴管轄

一、管轄權異議

（一）提出管轄權異議的條件

1、主體條件：通常情況下，管轄權異議由被告提出 【注意（1）】在反訴中，本訴的原告即反訴的被告有權針對反訴的管轄權提出異議。【注意（2）】所有的第三人（有獨三和無獨三）均無權提出管轄權異議。

2、管轄權異議應當在被告提交答辯狀期間提出 例外：（1）原告增加訴訟標的金額，被告可對級別管轄提出異議；（2）原告在舉證期限屆滿前變更訴的原因，被告可以對地域管轄提出管轄權異議。

【注意】法院發回重審或者按第一審程序再審的案件，當事人提出管轄異議的，法院不予審查。

3、異議的對象：（1）地域管轄；（2）級別管轄。

（二）管轄權異議的處理方式

1、經審查，異議成立的，裁定移送給有管轄權的法院；異議不成立的，裁定駁回。

2、管轄權異議的裁定可以上訴、不得再審。

（三）一些較為特殊的情形

1、當事人在提交答辯狀期間提出管轄異議，又針對起訴狀的內容進行答辯的，法院應當依法對管轄異議進行審查。

2、《合同法解釋

（一）》第30條：債權人依照合同法第一百二十二條的規定向法院起訴時作出選擇后（因違約行為侵犯人身、財產權益，有權選擇追究違約責任或侵權責任），在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權異議，經審查異議成立的，法院應當駁回起訴。

3、提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標的超過受訴法院級別管轄標準的，被告可以提出級別管轄異議，且針對該異議的裁定可以上訴。

二、應訴管轄

成立應訴管轄須同時滿足三個條件：（1）當事人未在答辯期內提出管轄權異議；且（2）當事人就案件實體內容進行答辯、陳述或者反訴；且（3）應訴管轄不得違反專屬管轄和級別管轄的規定。

【注意（1）】如果被告既提出管轄權異議又應訴答辯的，不能視為被告接受受訴法院的管轄。

【注意（2）】無論是否成立應訴管轄，管轄錯誤都不是申請再審或抗訴的法定事由。

【知識點12】

民事公益訴訟

1、適用范圍：污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為

（1）除了案件類型的要求外，還需滿足損害社會公共利益這一根本要件——公益訴訟區別于普通侵權訴訟的本質特點之一

（2）環境公益訴訟的適用范圍：《環境民事公益訴訟解釋》第1條

2、原告的主體資格：法律規定的機關和有關組織【實體法鏈接】《消費者權益保護法（2013年修正）》第47條；《環境保護法（2014年修正）》第58條；《海洋環境保護法》第90條第2款（海洋環境監督管理部門）

（1）公民個人不能成為民事公益訴訟的原告。

（2）對侵害眾多消費者合法權益的行為，中國消費者協會以及在省、自治區、直轄市設立的消費者協會，可以向人民法院提起訴訟。（3）對污染環境、破壞生態，損害社會公共利益的行為，符合下列條件的社會組織可以向人民法院提起訴訟：依法在設區的市級以上人民政府民政部門登記；專門從事環境保護公益活動連續五年以上且無違法記錄。

3、法院受理民事公益訴訟的條件（《民訴解釋》第284條）（1）有明確的被告（2）有具體的訴訟請求

（3）有社會公共利益受到損害的初步證據 【提示】起訴時僅要求初步證據即可，而不要求提供足以勝訴的充足證據（4）屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄

4、管轄

（1）公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級法院管轄，但法律、司法解釋另有規定的除外。

第一審環境民事公益訴訟案件由污染環境、破壞生態行為發生地、損害結果地或者被告住所地的中級以上人民法院管轄。

因污染海洋環境提起的公益訴訟，由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。

【例外】（管轄權轉移）：中級人民法院認為確有必要的，可以在報請高級人民法院批準后，裁定將本院管轄的第一審環境民事公益訴訟案件交由基層法院審理。

（2）對同一侵權行為分別向兩個以上法院提起公益訴訟的，由最先立案的法院管轄，必要時由它們的共同上級法院指定管轄。

5、法院的告知和釋明

（1）法院受理公益訴訟案件后，應當在10日內書面告知相關行政主管部門。

（2）法院認為原告提出的訴訟請求不足以保護社會公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復原狀等訴訟請求。

6、支持起訴

檢察機關、負有環境保護監督管理職責的部門及其他機關、社會組織、企業事業單位依據民訴法第15條的規定，可以通過提供法律咨詢、提交書面意見、協助調查取證等方式支持社會組織依法提起環境民事公益訴訟。

7、證據與證明

（1）被告無正當理由拒不提供證據時的推定

（2）對于應當由原告承擔舉證責任且為維護社會公共利益所必要的專門性問題，法院可以委托具備資格的鑒定人進行鑒定。

（3）對自認的限制：原告在訴訟過程中承認的對己方不利的事實和認可的證據，法院認為損害社會公共利益的，應當不予確認。

8、訴訟程序和制度的特殊規定

（1）調解、和解：公益訴訟案件，當事人可以和解，法院可以調解 【注意】民事公益訴訟當事人達成調解協議或者自行達成和解協議后，法院應當將協議內容公告，公告期間不得少于30日。公告期滿后，法院審查認為調解協議或者和解協議的內容不損害社會公共利益的，應當出具調解書；反之，則不用出具調解書，繼續對案件進行審理并依法作出裁判。

（2）申請撤訴：公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結后申請撤訴的，法院不予準許。（3）與私訴權的關系：法院受理公益訴訟案件，不影響同一侵權行為的受害人根據民訴法第119條的規定提起訴訟。

（4）與其他民事公益公訴主體的關系：法院受理公益訴訟案件后，依法可以提起訴訟的其他機關和有關組織，可以在開庭前向法院申請參加訴訟。法院準許參訴的，列為共同原告。【注意】公益訴訟案件的裁判發生法律效力后，其他依法具有原告資格的機關和有關組織就同一侵權行為另行提起公益訴訟的，法院裁定不予受理，但法律、司法解釋另有規定的除外。

【知識點13】 第三人撤銷之訴

1、提起第三人撤銷之訴的條件（須同時滿足）（1）有權提起撤銷之訴的主體：有獨三和無獨三。

（2）程序條件：因不能歸責于本人的事由而未能以有獨三或無獨三的身份參加訴訟；（3）實體條件：有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書部分或全部錯誤；（4）結果條件：民事權益因此受到損害，即發生法律效力的判決、裁定、調解書的內容與第三人民事權益的損害之間存在因果關系；

（5）時間條件：知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起6個月內。

2、法院不予受理第三人撤銷之訴的情形（《民訴解釋》第297條）

（1）適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產程序等非訟程序處理的案件；（2）婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關系等判決、裁定、調解書中涉及身份關系的內容；（3）《民訴法》第54條規定的未參加登記的權利人對代表人訴訟案件的生效裁判；（4）《民訴法》第55條規定的損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判。

3、第三人撤銷之訴的程序事項

（1）管轄：作出該判決、裁定、調解書的法院。

（2）審查起訴與受理：法院應當對第三人提交的起訴狀、證據材料以及對方當事人的書面意見進行審查。必要時，可以詢問雙方當事人。經審查，符合起訴條件的，法院應當在收到起訴狀之日起30日內立案。不符合起訴條件的，應當在收到起訴狀之日起30日內裁定不予受理。

（3）審判組織和審理方式：應當組成合議庭開庭審理。

（4）訴訟地位：提起撤銷之訴的第三人為原告；生效判決、裁定、調解書的當事人為被告；生效判決、裁定、調解書中沒有承擔責任的無獨三列為第三人。

（5）受理第三人撤銷之訴的法律效果：不必然中止執行

4、法院審理后的處理方式：第三人撤銷之訴的法律效力。

（1）請求成立且確認其民事權利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分；

（2）請求成立，但確認其全部或部分民事權利的主張不成立，或者未提出確認其民事權利請求的，撤銷原判決、裁定、調解書內容的錯誤部分；

（3）請求不成立的，駁回訴訟請求（實體處理）。

注意：對上述裁判不服的，當事人可以上訴。原判決、裁定、調解書的內容未改變或者未撤銷的部分繼續有效。

5、第三人撤銷之訴與再審的關系（2015年《民訴解釋》第301條）

（1）三撤通常需并入再審：在審理三撤期間，法院對生效判決、裁定、調解書裁定再審的，受理三撤的法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。（2）例外情形下中止再審：有證據證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權益的，法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

6、第三人撤銷之訴與案外人執行異議的關系（《民訴解釋》第303條）

（1）三撤先、執行異議后：第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調解書執行的，執行法院對第三人提出的執行異議應予審查。第三人不服駁回執行異議裁定，申請對原判決、裁定、調解書再審的，法院不予受理。

（2）不得先執行異議：案外人對法院駁回其執行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其合法權益的，應當根據民事訴訟法第二百二十七條規定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，法院不予受理。

【小結】第三人撤銷之訴的起訴主體特定，屬于形成之訴，適用一審普通程序審理，可上訴。

【知識點14】 委托訴訟代理人

1、委托代理人的特點：基于意思表示；須商定權限；須提交授權委托書（開庭審理前）

【書面委托的例外】適用簡易程序審理的案件，雙方當事人同時到庭并徑行開庭審理的，可以當場口頭委托訴訟代理人，由法院記入筆錄。

2、委托代理人的范圍（《民訴法》第58條第2款+《民訴解釋》第84-87條）

（1）律師、基層法律服務工作者；

（2）（自然人）當事人的近親屬或者（法人）工作人員；

（3）當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民。

【注意】a.專利代理人經中華全國代理人協會推薦，可以在專利糾紛案件中擔任訴訟代理人。

B.無民事行為能力人、限制民事行為能力人、可能損害被代理人利益的人以及其他依法不能作為訴訟代理人的人，不得擔任委托訴訟代理人。

C.委托訴訟代理人除了須向法院提交授權委托書外，還應該按照《民訴解釋》第88條的規定，向法院提交相應種類的關系或身份證明材料。

3、【常考點】委托代理人的代理權限

（1）一般授權：限于一般性訴訟權利的代理

【例如】申請回避、提出管轄權異議、提供證據、出庭和辯論等。

（2）特別授權：有權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提出反訴或提起上訴等。

【注意】如果授權委托書中僅寫“全權代理”四個大字而無具體授權，不產生特別授權的效力。

4、委托代理的法律效果

委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。

【易錯點提醒】委托了代理人的離婚案件的當事人，本人除不能表達意志的外，仍應當出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向法院提交書面意見。

注意：“本人不能表達意志”VS“特殊情況”。大家務必要留心離婚案件在各個方面的特殊性！

5、訴訟代理人VS訴訟代表人 【知識點15】

送達

（一）直接送達

1、法院直接送達的地點不限于當事人住所：可以在當事人住所地以外向當事人直接送達。

2、離婚訴訟中不能交給受送達人的配偶。

【注意】法院在定期宣判時，當事人拒不簽收判決書、裁定書的，應視為送達，并在宣判筆錄中記明。

（二）留置送達

1、適用條件：受送達人或有資格接受送達的人拒絕簽收需送達的訴訟文書或法律文書。

2、留置送達的實現方式：見證人見證+電子見證

（1）傳統方式：邀請有關基層組織或所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所。

（2）2012年新增方式-電子送達：將訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。

【注意】（1）調解書不適用留置送達，但可由其指定的代收人簽收。（2）支付令可以留置送達，但不能公告送達。

（三）電子送達（2012年新增）

1、電子送達適用的文書類型：判決書、裁定書、調解書之外的其他訴訟文書

2、適用前提：受送達人同意

【注意】無論當事人是否同意，判決書、裁定書、調解書均不可適用電子送達。

3、電子送達時送達回證的取得和送達日期的確定：到達受送達人特定系統的日期

（四）委托送達

受委托主體只能是法院，而不可以委托其他機構或組織。

（五）郵寄送達：直接送達有困難；通過郵局以掛號信

（六）轉交送達

三種情形——軍人、被監禁、被采取強制性教育措施

（七）公告送達

1、適用條件：（1）受送達人下落不明；或（2）窮盡了其他送達方式仍無法送達。【注意】適用簡易程序的案件，不適用公告送達。

2、自公告發出次日起，經過60日，即視為送達。對在中國領域內沒有住所的當事人公告送達，自公告之日起滿3個月，即視為送達。

3、支付令不可公告送達

【小結】調解書不可留置送達，但可由本人或者代收人簽收；支付令不可公告送達，但是可以留置送達；適用簡易程序的案件，不適用公告送達

【知識點 16】期間

1、不變期間（2015年《民訴解釋》第127條）

上訴期、再審申請期，保全中的期間（緊急情況下做出保全裁定的期間、訴前保全后的起訴期限）、提起第三人撤銷之訴的期限（6個月）、除權判決作出后利害關系人向法院起訴的期限（1年）、利害關系人對法院作出的確認調解協議以及準許實現擔保物權的裁定提出異議的期限（6個月）、未參加必要共同訴訟的人申請再審的期限（6個月）等。

2、可變期間

舉證時限、執行申請期、一審程序的審限、二審判決和裁定的審限。

【注意】 依據2015年《民訴解釋》的規定，簡易程序的審限、二審裁定的審限均變為可變期間，而不再是不可變期間。

3、不計算在審限內的期間

公告、鑒定、管轄權爭議、管轄權異議、庭外和解。

【提示】2012年修改后，涉外民事訴訟中公告送達的期限縮短為3個月（國內為60日）；統一了訴前或仲裁前保全后提起訴訟或申請仲裁的期限，均為30日；縮短了申請再審的期限（6個月）。

【知識點17】法院調解

一、法院調解的適用范圍

法院調解原則貫穿于訴訟程序的全過程：訴前調解、審前調解、庭審調解

（一）不得適用調解的情形

1、適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件

2、婚姻等身份關系確認案件以及其他依案件性質不能進行調解的案件。【注意】婚姻等身份關系確認案件≠所有與婚姻等身份關系相關的案件。

3、執行案件：不適用調解，但允許執行和解。

（二）應當調解的情形

1、離婚案件:但不應久調不判。

2、適用簡易程序審理的幾類應當先行調解的案件：婚姻家庭糾紛和繼承糾紛、勞務合同糾紛、交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明確的損害賠償糾紛、宅基地和相鄰關系糾紛、合伙協議糾紛、訴訟標的額較小的糾紛。

3、起訴后、受理前的先行調解/訴前調解（《民訴法》第122條）當事人起訴到人民法院的民事糾紛，適宜調解的，先行調解，但當事人拒絕調解的除外。

4、審理前通過調解分流案件：對于開庭前可以調解的，法院應采取調解方式及時解紛。

二、法院調解的程序

1、調解的方式（《民訴解釋》第146條）

（1）法院審理民事案件，調解程序不公開，但當事人同意公開的除外。【注意】不公開調解為原則，公開調解為例外（2）對席調解為原則、單方調解為例外

（3）主席調解以及參與調節的人員，對調解過程以及調解過程中獲悉的國家秘密、商業秘密、個人隱私和其他不宜公開信息，應當保守秘密，但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。

2、調解的范圍：調解協議內容超出訴訟請求的，法院可以準許。

3、法院調解案件時，當事人不能出庭的，經其特別授權，可由其委托代理人參加調解，達成的調解協議，可由委托代理人簽名。

例外：離婚案件當事人確因特殊情況無法出庭參加調解的，除本人不能表達意志的以外，應當出具書面意見。

4、規制惡意調解：法院審理民事案件，發現當事人之間惡意串通，企圖通過和解、調解方式侵害他人合法權益的，應當依照民事訴訟法第112條的規定處理。

三、調解協議與調解書

1、調解協議內容不公開，但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益，法院認為確有必要公開的除外。

2、不需要制作調解書的案件：調節和好的離婚案件；調解維持收養關系的案件；能夠及時履行的案件；其他不需要制作調解書的案件。

【注意】僅調解案件的一審案件可以不制作調解書，在二審中達成調解協議的，必須制作調解書，調解書送達后，一審判決視為撤銷。

四、其他常考點和易錯點

1、一審調解結案的案件不得上訴，但違反合法原則或自愿原則時可申請再審。

2、可以根據調解協議制作判決書的例外情形

（1）無民事行為能力人的離婚案件，法定代理人與對方達成協議要求發給判決書的，可根據協議內容制作判決書。

（2）涉外案件中的調解：當事人要求發給判決書的，可以依協議的內容制作判決書送達當事人（《民訴解釋》第530條）。

3、擔保人拒收調解書不影響生效

調解協議約定一方提供擔保或者案外人同意為當事人提供擔保的，法院應當準許。擔保人不簽收調解書的，不影響調解書生效。調解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時，當事人申請執行的，法院應當依法執行。

4、需要承擔責任的無獨三享有拒簽權（《民訴解釋》第150條）

【知識點18】證人證言

1、證人資格：凡是知道案件情況的單位和個人都有義務出庭作證；不能正確表達意思的人，不能作證。

【注意】（1）證人能力與民事行為能力無直接關系，判斷有無證人能力的標準是能否正確表達意思。

（2）證人的類型：民訴中單位和自然人均可作為證人；而刑訴中僅自然人能作為證人。

2、單位向法院提出的證明材料，應當由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。法院就單位出具的證明材料，可以向單位及制作證明材料的人員進行調查核實。或者制作證明材料的人員無正當理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認定案件事實的根據。

3、證人不適用回避制度，且角色沖突時證人地位優先，因為證人具有不可代替性。

4、證人的作證方式

（1）以出庭作證為原則，不出庭作證（替代性作證方式）為例外。

①未經法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人同意并經人民法院準許的除外。②法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關費用。

（2）證人不出庭的條件：法院許可+符合法定情形

①法定情形：證人因健康原因不能出庭；因路途遙遠，且交通不便不能出庭；因自然災害等不可抗力不能出庭；其他有正當理由不能出庭的。注意：僅僅路途遙遠，不是證人不出庭的法定情形，須同時滿足交通不便這一要素。②在符合上述法定情形時，證人不出庭還須獲得法院的許可。

（3）證人出庭作證的替代性方式：書面證言；視聽傳輸技術；視聽資料。

5、證人作證費用的承擔

（1）費用范圍：因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失

（2）費用承擔方式：誰申請誰墊付、誰敗訴誰最終承擔 ①當事人申請作證時：申請方現行墊付、敗訴方最終承擔

【提示】當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出；法院準許證人出庭作證申請的，應當通知申請人預繳證人出庭作證費用。

②法院依職權通知證人作證時：法院先行墊付、敗訴方最終承擔。

【知識點 19】 鑒定意見+專家輔助人

一、鑒定意見

1.鑒定的程序（1）啟動方式

①依當事人申請而啟動：在舉證期限屆滿前提出鑒定申請

②法院依職權啟動：符合依職權調查收集證據的條件時（2）鑒定人的選定方式

①依當事人申請鑒定：法院應組織雙方當事人協商確定具備鑒定資格的鑒定人；協商不成的，由法院指定；

②法院依職權啟動鑒定：法院應當依職權委托鑒定，在詢問當事人的意見后，指定具備相應資格的鑒定人。

2.鑒定人的權利和義務

【注意】鑒定人出庭作證義務的強化

①鑒定人應當出庭的兩種情形：當事人對鑒定意見有異議；或者法院認為鑒定人有必要出庭。

②經法院通知，鑒定人拒絕履行作證義務的雙重法律后果：第一，鑒定意見不得作為認定事實的根據；第二，支付鑒定費用的當事人享有鑒定費用返還請求權。

二、專家輔助人（民訴法第79條+民訴解釋第122條）

（1）專家輔助人在法庭上就專業問題提出的意見，視為當事人的陳述

（2）能夠成為專家輔助人的條件時具備專門知識，而不要求具有鑒定人資質

（3）專家輔助人參與訴訟的方式是依當事人申請，相關費用由提出申請的當事人負擔（4）專家輔助人的功能：幫助當事人對鑒定意見進行質證+對專業問題提出意見

（5）法院可以詢問出庭的專家輔助人。經法庭準許，當事人可以對出庭的具有專門知識的人進行詢問，當事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關問題進行對質。

【注意】鑒定人VS專家輔助人VS證人

【知識點20】證據的學理分類

一、本證與反證：證據與舉證責任的關系

1、本證：對待證事實負有舉證責任一方當事人提出支持自己主張的證據

2、反證：對待證事實不負有舉證責任的一方當事人提出反駁對方主張的證據，旨在推翻對方提出的事實。

【小竅門】判斷本證與反證的“三步法” 第一步：該證據的證明對象即待證事實是什么→第二步：誰應當對該待證事實承擔證明責任→第三步：該證據是由誰提出來的。若由承擔證明責任的人提出，則是本證；若由不承擔證明責任的人提出，則是反證。

3、反證VS反駁：反證是通過提出證據來否定對方的事實主張，即以事實主張為反對的對象，而不是對訴訟請求的反對；反駁則并非提出新證據，其反對的對象是對方當事人提出的訴訟請求和理由。

二、直接證據與間接證據：證據與待證事實之間的關系

1、直接證據：能夠單獨、直接證明待證事實的證據

2、間接證據：不能單獨、直接證明待證事實，需要與其他證據相結合才能證明待證事實

【注意】判斷直接證據與間接證據時，不用考慮證據的來源、形式、證明力等因素，僅看其能否直接證明待證事實即可。

三、原始證據與傳來證據：證據的來源

1、原始證據：直接來源于案件事實而未經復制、轉述等中間傳播環節的證據。

2、傳來證據：并非來源于案件事實，是經過復制、轉述等中間傳播環節的證據。

【知識點21】 自認

1、訴外自認 VS 訴訟自認：訴外自認不能直接構成免證事實，除非轉化為訴訟中的自認。

2、訴訟自認VS當事人陳述VS當事人的承認VS認諾

【注意】自認是對事實的承認，并不一定會導致敗訴；而認諾是對對方訴訟請求的全部或部分承認，因此一定會導致認諾人敗訴或部分敗訴。

3、自認的主體與自認方式（1）自認的主體：當事人。

一般授權的委托代理人，其所作出的一般承認視為當事人的承認，但是直接導致承認對方請求的自認，只能由當事人自己或特別授權的代理人作出。

【例外】當事人在場且對該自認不作否認表示的，視為當事人的自認。經過特別授權的委托代理人在民事訴訟中對案件事實的承認導致承認對方的訴訟請求時，該承認有效。

（2）自認的方式：明示自認+默示自認。

對對方陳述的事實不置可否，經審判人員充分說明并詢問后仍不置可否的，視為自認。

4、自認的效果及適用范圍限制

（1）自認的法律效果：免除對方的舉證責任。

【注意】自認的事實與查明的事實不符的，法院不予確認。

（2）不適用自認的情形：涉及身份關系、國家利益、社會公共利益等應當由法院依職權調查的事實，不適用自認。（3）在民事訴訟中，當事人為達成調解協議或者和解協議作出妥協而認可的事實，不得在后續的訴訟中作為對其不利的根據，但法律另有規定或者當事人均同意的除外。

5、自認的撤回

（1）撤回的時間：法庭辯論終結前。

（2）撤回自認的三種法定事由：①經對方當事人同意；②有充分證據證明其承認行為是在受脅迫的情況下作出，并且與事實不符；③有充分證據證明其承認行為是在重大誤解的情況下作出，并且與事實不符。

【知識點22】證明標準

刑事訴訟的證明標準VS民事訴訟的證明標準

（1）刑事訴訟：排除合理懷疑的標準。

（2）民事訴訟：高度蓋然性標準為原則、排除合理懷疑為例外

①對負有舉證證明責任的當事人提供的證據，法院經審查并結合相關事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應當認定該事實存在

②對一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據，法院經審查并結合相關事實，認為待證事實真偽不明的，應當認定該事實不存在

③當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應當認定該事實存在

【注意】法律對于待證事實所應達到的證明標準另有規定的，從其規定。【考點提示】寶寶們要特別注意民訴中適用排除合理懷疑標準的情形

【知識點23】 法律文書的救濟機制

1、可以申請復議的法律文書

（1）可申請原級復議的裁定：保全、先予執行。

（2）可申請上一級復議的裁定：執行管轄異議、執行行為異議。（3）可申請復議的決定：回避、拘留、罰款。

注意：駁回回避申請為原級復議，罰款和拘留為上級復議。（4）可復議的通知：駁回當事人調查收集證據申請的通知。

2、可以上訴的裁定：不予受理、駁回起訴、管轄權異議

注意：小額訴訟中的管轄權異議裁定、駁回起訴裁定，一經作出即生效，不得上訴。

3、可以再審的裁定：不予受理、駁回起訴

4、既可以上訴又可以再審的裁定：不予受理、駁回起訴

#法律文書的救濟機制# 之#民訴和國私的比較#怡寶寶講的這些拿到國私來都能用，即法律文書的救濟機制國內和涉外是相通的。國私的不同點有二：1.不服內地法院對港澳臺法院判決認可與否裁定的，可向上一級法院申請復議；2.不服港澳法院對內地法院判決認可與否裁定的，可依當地法律提出上訴。

【知識點24】 舉證期限

1、舉證期限的確定方式和時限

（1）法院應當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限。舉證期限可以由當事人協商，并經法院準許。

（2）法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于15日，當事人提供新的證據的第二審案件不得少于10日。

例外：舉證期限屆滿后，當事人對已經提供的證據，申請提供反駁證據或者對證據來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受上述限制。

（3）適用簡易程序案件的舉證期限由法院確定，也可以由當事人協商一致并經法院準許，但不得超過15日

（4）小額訴訟案件的舉證期限由法院確定，也可以由當事人協商一致并經法院準許，但一般不超過7日。

【注意】不得少于 VS 不得超過

2、舉證時限的延長

（1）當事人在法院確定的舉證期限內提供證據確有困難的，應當在舉證期限屆滿前向法院提出書面申請。申請理由成立的，法院應當準許，適當延長舉證期限并通知其他當事人；申請理由不成立的，法院不予準許并通知申請人。注意：延長的舉證期限適用于其他當事人。

（3）當事人在延長的舉證期限內提交材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。

【小結】應當在舉證期限屆滿前申請的事項——延長舉證期限；申請證據保全；申請法院調取證據；申請證人出庭作證；申請鑒定；申請專家輔助人出庭

【知識點25】逾期舉證的法律后果

當事人逾期提供證據的，法院首先應當責令其說明理由，必要時可以要求其提供相應的證據。

1、視為未逾期的兩種情形

①當事人因客觀原因逾期提供證據；

②對方當事人對逾期提供證據未提出異議。

2、有正當理由而逾期提供證據的，不產生不利后果。

3、拒不說明理由或理由不成立時，法院可以根據不同情形采取不同的措施，包括：不予采納該證據（證據失權）；采納該證據但同時予以訓誡、罰款（證據失權的替代性懲罰措施）

①當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據，法院原則上不予采納，但若該證據與案件基本事實有關，法院應當采納，并依法予以訓誡、罰款。

②當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據，法院應當采納，并對當事人予以訓誡。

③當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，法院可予支持。

【知識點27】 開庭審理前的分流機制

1、訴訟程序向非訟程序的轉換：當事人沒有爭議，且符合督促程序規定條件的，可以轉入督促程序。

【注意】①訴訟轉非訟的條件：當事人無爭議+符合督促程序規定的條件；

②督促轉訴訟的條件：支付令失效+申請支付令的一方未拒絕轉入訴訟。

2、通過調解的方式分流案件（庭前調解）

開庭前可以調解的，采取調解方式及時解決糾紛。

3、程序分類與繁簡分流

根據案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序。

4、需要開庭審理的，通過組織證據交換、召集庭前會議等方式，明確爭議焦點，作好審理前的準備。

①庭前會議可以包括的內容：明確原告的訴訟請求和被告的答辯意見；審查處理當事人增加、變更訴訟請求的申請和提出的反訴，以及第三人提出的與本案有關的訴訟請求；根據當事人的申請決定調查收集證據，委托鑒定，要求當事人提供證據，進行勘驗，進行證據保全；組織交換證據；歸納爭議焦點；進行調解。

②法院應當根據當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據交換的情況，歸納爭議焦點，并就歸納的爭議焦點征求當事人的意見。

【知識點28】小額訴訟程序

一、小額訴訟程序的適用條件和特點

1、適用條件和范圍：基層法院及其派出法庭審理的事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單民事案件，且標的額為各省、自治區、直轄市上就業人員年平均工資30%以下的案件

（1）適用小額訴訟程序的金錢給付案件

①買賣、借款、租賃合同糾紛；②身份關系清楚，僅在給付數額、時間、方式上存在爭議的贍養費、撫育費、扶養費糾紛；③責任明確，僅在給付的數額、時間、方式上存在爭議的交通事故損害賠償和其他人身損害賠償糾紛；④供用水、電、氣、熱力合同糾紛；⑤銀行卡糾紛；⑥勞動關系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償金或者賠償金給付數額、時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛；⑦勞務關系清楚，僅在勞務報酬給付數額、時間、方式上存在爭議的勞務合同糾紛；⑧物業、電信等服務合同糾紛；⑨其他金錢給付糾紛。

（2）不得適用小額訴訟程序的案件

①人身關系、財產確權糾紛；②涉外民事糾紛；③知識產權糾紛；④需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結果有異議的糾紛；⑤其他不宜適用一審終審的糾紛。

2、管轄：限于基層法院及其派出法庭。

3、審級制度的特殊性：一審終審+不得上訴+可以申請再審

（1）對小額訴訟案件的判決、裁定，當事人以民訴法第200條規定的事由向原審法院申請再審的，法院應當受理。申請再審事由成立的，應當裁定再審，組成合議庭進行審理。作出的再審判決、裁定，當事人不得上訴。

（2）當事人以不應按小額訴訟案件審理為由向原審法院申請再審的，法院應當受理。理由成立的，應當裁定再審，組成合議庭審理。作出的再審判決、裁定，當事人可以上訴。

提示：申請再審的事由不同，決定了再審裁判可否上訴。

4、舉證期限

舉證期限由法院確定，也可由當事人協商一致并經法院準許，但一般不超過7日

5、管轄權異議

當事人對小額訴訟案件提出管轄異議的，法院應當作出裁定，裁定一經作出即生效。

6、程序轉換：“小轉簡”或“小轉普”

（1）因當事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當事人等，致使案件不符合小額訴訟案件條件的，應當適用簡易程序的其他規定審理；

（2）因當事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當事人等，致使案件不符合小額訴訟案件的條件，但應當適用普通程序審理的，裁定轉為普通程序。

7、當事人的程序選擇權與異議權（新增考點）

當事人對按照小額訴訟案件審理有異議的，應當在開庭前提出。法院經審查異議成立的，適用簡易程序的其他規定審理；異議不成立的，告知當事人并記入筆錄。

8、裁判文書可以簡化

【知識點29】二審案件的審理方式

第二審法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。

1、二審案件以開庭審理為原則，不開庭審理為例外（1）二審不開庭審理的三個條件（缺一不可）：經過閱卷、調查和詢問當事人；且沒有提出新的事實、證據或理由；且合議庭認為不需要開庭審理

注意：①如果當事人上訴時提出了新的事實、證據或者理由，則第二審法院必須開庭審理。②“可以不”≠“一律不”，即使同時符合上述三項條件的案件，也可以開庭審理。

（3）二審法院審理上訴案件可以不開庭的具體情形 ①不服不予受理、管轄權異議和駁回起訴裁定；②當事人提出的上訴請求明顯不能成立；③原判決、裁定認定事實清楚，但適用法律錯誤；④原判決嚴重違反法定程序，需要發回重審。

2、審判組織形式：第二審法院審理上訴案件，應當組成合議庭

【提示】二審程序中不得適用獨任制，且只能采用單一制合議庭，不允許陪審員參與組庭。

3、審理地點：可以在本院進行，也可以到案件發生地或者原審法院所在地進行

【知識點30】

1、二審中調解結案

一律須制作調解書；二審調解書送達后，原審法院的判決即視為撤銷。

2、二審中調解的一些特殊情形：調解先行+審級利益保護（1）一審漏判時的調解：對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決的，第二審法院可以根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審。

（2）一審漏人時的調解：必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，發回重審。發回重審的裁定書不列應當追加的當事人。

（3）在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審法院一并審理的，第二審法院可以一并裁判。

（4）一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成的，發回重審。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審法院可以一并裁判。

【注意】哪些情形下，雙方當事人可以合意放棄審級利益

【知識點31】民事通常程序的審限

1、一審普通程序：6個月+6個月（院長批準）+X（上級法院批準）

2、一審簡易程序：3個月+X（院長批準）小于等于6

3、二審中判決：3個月+X（本院批準）

4、二審中裁定：30日+X（院長批準）

規律：依據《民訴解釋》的規定，各種一審程序的審限、二審程序的審限均為法定可變期間。

【知識點32】再審程序常考點

1、當事人申請再審的管轄法院

當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級法院申請再審；當事人一方人數眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審法院申請再審。

【注意】當事人分別向原審法院和上一級法院申請再審且不能協商一致的，由原審法院受理。

2、當事人申請檢察機關提出檢察建議或抗訴

當事人在下列情形下才可以申請檢察機關提出抗訴或檢察建議：

①法院駁回再審申請的；②法院逾期未對再審申請作出裁定；③再審判決、裁定有明顯錯誤。

【注意】當事人不得再次向檢察院申請檢察建議或抗訴

3、檢察機關的調查核實權

檢察院因履行法律監督職責提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當事人或者案外人調查核實有關情況。

【注意】調查核實的對象是當事人或案外人

【知識點33】執行管轄

一、執行管轄的確定：以執行根據的類型為標準

1、法院裁判：發生法律效力的民事判決書、裁定書、調解書，以及具有財產內容的刑事判決書、裁定書，由第一審法院或者與第一審人民法院同級的被執行的財產所在地法院執行。

2、實現擔保物權裁定、確認調解協議裁定、支付令：由作出裁定、支付令的法院或者與其同級的被執行財產所在地的法院執行。

3、認定財產無主的判決：由作出判決的法院將無主財產收歸國家或者集體所有。

4、法律規定的由法院執行的其他法律文書：由被執行人住所地或被執行的財產所在地法院執行。例如：生效的仲裁裁決書和調解書、公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書。

5、共同管轄的處理：對兩個以上法院都有管轄權的執行案件，法院在立案前發現其他有管轄權的法院已經立案的，不得重復立案。立案后發現其他有管轄權的法院已經立案的，應當撤銷案件；已經立案并采取執行措施的，應當將控制的財產交給先立案的執行法院處理。

二、執行管轄異議

法院受理執行申請后，當事人對管轄權有異議的，應當自收到執行通知書之日起10日內提出。法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，應當撤銷執行案件，并告知當事人向有管轄權的法院申請執行；異議不成立的，裁定駁回。

當事人對裁定不服的，可以向上一級法院申請復議，但審查和復議期間，不停止執行。【注意】訴訟管轄異議 VS 執行管轄異議

【知識點34】 執行程序的啟動方式及條件

以申請執行為原則、移送執行為補充

一、移送執行的情形：直接由審判庭移送執行機構

1、生效的具有給付“三費”內容的法律文書

2、具有強制執行內容的民事制裁決定書

3、刑事附帶民事判決、裁定、調解書

4、審判人員認為應移送執行的其他法律文書。

二、申請執行的條件

1、申請執行的法律文書已經生效且給付內容明確

2、申請執行的主體：法律文書確定的權利人或其權利繼受人、繼承人。

3、申請期限：2年；可中止、中斷

申請執行人超過申請執行時效期間向法院申請強制執行的，法院應予受理。被執行人對申請執行時效期間提出異議，法院經審查異議成立的，裁定不予執行。

4、屬于受理執行申請法院的管轄范圍。

5、執行義務人在執行根據確定的期限內未履行義務。

【知識點35】

執行和解

1、執行和解的性質

當事人處分自己民事權利和訴訟權利的行為。執行程序不得調解。

2、執行和解協議的效力

（1）無強制執行力：只能由當事人自動履行，而不能申請法院強制執行。（2）執行和解協議具有中止或終結執行的效力 當事人達成執行和解協議并生效后，執行程序中止；當事人按照和解協議的內容履行完畢時，法院按執行結案處理，執行程序即終結。

（3）中斷申請執行期間：申請執行期間自和解協議約定履行期限的最后一日起重新計算。

（4）執行和解協議雖然可以終結執行程序，但并不能撤銷法院原來已生效的法律文書。

3、申請恢復執行原生效法律文書

（1）恢復執行的法定情形：①一方當事人不履行或者不完全履行和解協議；②申請執行人因受欺詐、脅迫與被執行人達成和解協議。

（2）如果當事人是部分不履行和解協議，在申請恢復執行時，當事人根據和解協議已經履行的部分有效，法院不再執行。

（3）如果和解協議已經履行完畢，當事人一方又反悔而申請恢復執行原生效法律文書的，法院不予受理。當事人如果在履行執行和解協議的過程中發生了爭議，則應另行起訴。注意：法院不得依職權恢復執行，只能依當事人申請而恢復。恢復后的執行根據是原生效法律文書，而不是執行和解協議。

【知識點36】 仲裁基礎知識

一、仲裁的適用范圍

平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛可以仲裁。

1、不得適用仲裁的糾紛類型：婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛。

2、勞動爭議和農業集體經濟組織內部的農業承包合同糾紛：可以仲裁，但由法律另行規定而不受《仲裁法》規制。

二、仲裁的原則和基本制度

（一）仲裁的原則

自愿+根據事實、符合法律、公平合理+獨立仲裁

（二）仲裁的基本制度

協議仲裁+或裁或審+一裁終局

注意：仲裁委員會不按行政區劃層層設立，縣和未設立區的市不可以設立仲裁委員會

【知識點37】 仲裁協議的形式和內容

一、仲裁協議的形式：書面形式

1、口頭方式訂立的仲裁協議無效，當事人依此申請仲裁的，仲裁機構不予受理。

2、書面形式：包括信函、電報、電傳、電子數據交換、電子郵件等。

二、仲裁協議的內容

1、仲裁的意思表示：該意思表示須協商一致、真實、自愿

2、明確約定的具有可仲裁性的仲裁事項（仲裁的適用范圍）

3、選定的仲裁委員會

（1）仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的，當事人可以協議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁；當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的，仲裁協議無效。

（2）仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁，但該地有兩個以上仲裁機構的，當事人可以協議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁；當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的，仲裁協議無效。

當事人選擇中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，而沒有明確選擇哪個具體的地點的，申請人有選擇權。

4、仲裁協議約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構的，應當認定選定了仲裁機構。

5、仲裁協議中約定的仲裁委員會根本不存在的，仲裁協議無效。

6、仲裁協議僅約定糾紛適用的仲裁規則的，視為未約定仲裁機構，但當事人達成補充協議或者按照約定的仲裁規則能夠確定仲裁機構的除外。

7、當事人約定可以向法院起訴也可申請仲裁的，仲裁協議無效；但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法規定的期間內提出異議的除外。

【知識點38】 仲裁協議效力的確認

1、確認機構：仲裁委員會和人民法院 注意：不同于國際經貿仲裁中可以授權仲裁庭認定協議效力，仲裁法中仲裁庭無此權限。

2、管轄

（1）當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力的案件，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地的中級法院管轄；

（2）仲裁協議約定的仲裁機構不明確的，由仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地的中級法院管轄；

（3）申請確認涉外仲裁協議效力的案件，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級法院管轄。

3、法院確認優先：對于仲裁協議的效力，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由法院裁定。

特殊情形：一方請求法院作出裁定，另一方請求仲裁委員會作出決定，仲裁機構先于法院接受申請并已經作出決定的，法院不予受理；若仲裁機構接受申請后尚未作出決定，法院應予受理并同時通知仲裁機構中止仲裁。

4、時間要求：當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協議的效力提出異議，而后向法院申請確認仲裁協議無效的，法院不予受理。

【注意】

（1）仲裁委員會對仲裁協議效力異議所作出的是決定；法院對仲裁協議效力異議所作出的是裁定。

（2）既選擇仲裁又協議管轄的，仲裁無效，但協議管轄不必然無效。

（3）法院審理仲裁協議效力確認案件，應當組成合議庭進行審查，并詢問當事人。（4）當事人在仲裁程序中未對仲裁協議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執行抗辯的，法院不予支持。

【知識點39】 仲裁員的回避

注意；與訴訟中回避制度相比較

1、回避對象：仲裁員

2、回避方式：自行回避；申請回避

3、回避理由：是本案的當事人或者當事人、代理人的近親屬；與本案有利害關系；與本案當事人、代理人有其他利害關系，可能影響案件公正仲裁的；私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

4、回避申請的提出時間：在首次開庭前提出；回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結前提出。

5、回避的決定權：首席仲裁員沒有回避決定權。（1）對仲裁員的回避申請，由仲裁委員會主任決定

（2）仲裁委主任擔任仲裁員時的回避申請，由仲裁委員會決定

6、回避的后果

（1）被準許回避的仲裁員退出仲裁庭，重新選定或者指定仲裁員

（2）當事人可以請求已經進行的仲裁程序重新進行，是否準許，由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。

【知識點40】 申請撤銷國內仲裁裁決

1、啟動方式：以當事人申請撤銷為原則，但法院認定仲裁裁決違背社會公共利益的，應當裁定撤銷。

2、申請主體和申請時間

（1）申請主體：仲裁當事人（仲裁申請人、被申請人）（2）申請時間：收到仲裁裁決書之日起6個月內。

3、管轄：仲裁委所在地中級法院

4、撤銷仲裁裁決的法定情形（1）沒有仲裁協議的

（2）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的（超裁）（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的（4）裁決所根據的證據是偽造的

（5）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的

（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的

【規律】證據不足、證據未經質證、適用法律錯誤均不是撤銷或不予執行國內仲裁裁決的法定事由。

5、審理方式

法院受理當事人提出的撤銷裁決的申請后，必須組成合議庭審理，并詢問當事人。

6、法院審查后的不同處理方式

（1）撤銷仲裁裁決：經審查，發現法定撤銷理由的，裁定撤銷仲裁裁決；若屬于超裁情形且超裁部分與其他部分裁決可分，則可以撤銷部分裁決。

（2）駁回撤銷申請：經審查沒有發現撤銷事由，裁定駁回撤銷仲裁裁決的申請，該裁定不能上訴，駁回后，原仲裁裁決具有執行力。

（3）通知重新仲裁

法院可以通知重新仲裁的兩種情形：第一，仲裁裁決所根據的證據是偽造的；第二，對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據。法院應在通知中說明要求重新仲裁的具體理由。

【注意】是否重新仲裁，由仲裁庭自己決定。若仲裁庭拒絕重新仲裁的，法院應當裁定恢復撤銷程序；若仲裁庭接受建議開始重新仲裁的，仲裁庭無需重新組成，由原仲裁庭仲裁，也無需當事人重新達成仲裁協議。

7、撤銷仲裁裁決的后果：撤銷仲裁裁決的裁定或者駁回申請的裁定，當事人不得上訴。仲裁裁決一旦撤銷，當事人可以重新達成仲裁協議仲裁，也可以向法院起訴。

【知識點41】 申請不予執行國內仲裁裁決

1、法定事由

申請不予執行國內仲裁裁決的事由與申請撤銷國內仲裁裁決的事由相同（《民訴法》第237條第2款）

2、管轄：受理執行申請的法院

3、申請時間：在執行終結前提出

4、法院不予支持不予執行申請的情形

（1）當事人向法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執行程序中以相同理由提出不予執行抗辯。

（2）當事人在仲裁程序中未對仲裁協議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執行抗辯。

（3）當事人請求不予執行仲裁調解書或者根據當事人之間的和解協議作出的仲裁裁決書。

5、部分不予執行仲裁裁決（《民訴解釋》第478條）

（1）仲裁機構裁決的事項，部分有民事訴訟法第二百三十七條第二款、第三款規定情形的，法院應當裁定對該部分不予執行。

（2）應當不予執行部分與其他部分不可分的，法院應當裁定不予執行仲裁裁決。【比較】申請撤銷國內仲裁裁決 VS 申請不予執行國內仲裁裁決

第五篇：刑法時效期限總結

刑法時效期限總結 一日

1、拘役的刑期，從判決執行之日起計算；判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。

2、有期徒刑的刑期，從判決執行之日起計算；判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。

二日

1、管制的刑期，從判決執行之日起計算；判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。

2、被判處拘役的犯罪分子，由公安機關就近執行。

在執行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家一天至兩天；參加勞動的，可以酌量發給報酬。

一個月

拘役的期限，為一個月以上六個月以下，數罪并罰最高不能超過一年

二個月

拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月 有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。

三個月

管制的期限，為三個月以上二年以下，數罪并罰最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年

被判處管制的犯罪分子，由公安機關執行。

六個月

1、拘役的期限，為一個月以上六個月以下

2、有期徒刑的期限，為六個月以上十五年以下，死緩、無期徒刑減為有期徒刑及數罪并罰不超過20年。

一年

1、剝奪政治權利的期限，除本法第五十七條規定外，為一年以上五年以下。判處管制附加剝奪政治權利的，剝奪政治權利的期限與管制的期限相等，同時執行。

第五十七條 對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應當剝奪政治權利終身。

在死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應當把附加剝奪政治權利的期限改為三年以上十年以下。

2、判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。

如果數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行。

3、拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。

有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。

二年

管制的期限，為三個月以上二年以下

三年

1、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法。

2、外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

3、在死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應當把附加剝奪政治權利的期限改為三年以上十年以下

4、判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。

如果數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行

5、對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行