第一篇：民訴習題

以下4題，請同學們先做出選擇，再說明理由：

1.在我國，下列哪些主體不具有訴訟權利能力，不能作為民事訴訟當事人？（）

A．居住在北京大學內的外國留學生B．中外合資蘇州菲飛浦公司

C．中華人民共和國公民D．個體工商戶、農村承包經營戶和個人合伙

2.12歲小童甲在學校不慎將同學乙眼睛弄傷，雙方父母因賠償問題訴至法院。請問本案如何確定當事人？（）

A．乙為原告；甲為被告B．乙父母為原告；甲父母為被告

C．乙父母為原告；甲為被告D．乙為原告；甲父母為被告

3.蘇某出國訪問前將自己的一臺純平大彩電委托給劉某保管，后電視被劉某的鄰居朱某借用，不慎損壞。蘇某回國后起訴劉某，要求賠償損失。請問：朱某在本案中處于什么地位？（）

A．與劉某共同為被告B．是無獨立請求權第三人

C．是有獨立請求權第三人D．是與本案無關的案外人

4.牛老漢去世后，他的7個兒子因遺產繼承發生糾紛，訴訟至法院。小兒子牛七告大兒子侵犯了他的繼承權。法院受理本案后，通知其余5個兒子應訴，其中牛三和牛四明確表示放棄實體權利，不參加訴訟；牛二和牛五不表態；牛六愿意參加訴訟。請問：本案中誰是原告？

第二篇：民訴習題 案例

《民事訴訟法》練習題二

一、名詞解釋（或概念辨析）

民事訴訟、民事訴訟法律關系、訴訟上的法律事實、訴訟行為、合議庭、訴訟標的、本證、反證、證明責任、證明標準、司法救助、缺席判決、督促程序、除權判決、強制執行、執行擔保執行和解、執行回轉、司法協助、訴權與訴訟權利、訴訟標的與訴訟標的物、主管與管轄、級別管轄與地域管轄、移送管轄與管轄權轉移、訴訟權利能力與訴訟行為能力、直接證據與間接證據、證據能力與證明能力、期間與期日、法院調解與當事人和解、重審與再審、不予受理與駁回起訴、駁回起訴與駁回訴訟請求、申請撤訴與放棄訴訟請求、起訴與上訴、撤回起訴與撤回上訴、訴訟中止于訴訟終結、民事裁定與民事判決

二、簡答題

1、在我國民事訴訟中，反訴成立的條件是什么？

2、簡述辯論原則的內容。

3、簡述處分原則的內容。

4、協議管轄應當符合哪些條件？

5、按照民訴法的相關規定，哪些情況下需要上級法院指定管轄？

6、舉例說明共同訴訟人的兩個種類。

7、舉例說明第三人的兩個種類。

8、民事訴訟證據的學理分類有哪些？

9、法定訴訟代理人與委托訴訟代理人有什么不同？

10、、簡述本證與反證的區別與聯系。

11、民事訴訟中的證明對象、免證的事實有哪些？

12、什么叫自認？當事人在何種情形下可以撤回其自認？

13、民事訴訟法對法院調查收集證據的范圍是如何規定的？

14、訴前財產保全與訴訟中財產保全有何不同？

15、先于執行應當具備哪些條件？

16、適用拘傳應當具備哪些條件？

17、妨害民事訴訟行為的構成要件有哪些？

18、法院對妨害民事訴訟行為可以采取哪些強制措施？

19、簡述起訴的條件。

20、可以適用缺席判決的情形有哪些？

21、簡述民事強制執行的特征。

22、簡述執行和解的條件和效力

23、民事訴訟法對司法協助的根據和原則是如何規定的？

24、司法協助的內容有哪些？

三、論述題

1、試述訴訟審判程序與非訟審判程序之區別。

2、試述訴的要素及其實踐意義。

3、試論訴訟標的理論的實踐意義。

4、試述當事人程序適格與實體適格的含義及實踐意義。

5、試析法定代理人與委托代理人之間的區別。

6、試述要件事實與證明責任分配的關系。

7、試述我國民事訴訟中證明責任分配的規則并舉例說明。

8、試述開庭審理各個階段的主要任務。

9、試述第一審程序與第二審程序的聯系和區別。

10、第二審法院對上訴案件應如何裁判？

11、試述民事強制執行程序和民事審判程序之間的聯系和區別。

四、案例分析題

案例一：張小毛因父母離異二隨母親生活，法院判令其父每月給付撫育費200元。兩年后，隨著張小毛入學初中，該撫育費已不足以供其生活學習之用，為此張母多次要求張父增加撫育費，但均遭拒絕，出于無奈，只得通過訴訟解決此事。問：

1、應如何確定本案訴訟參加人的訴訟地位？

2、張父在舉證期限內向法院提交了反訴狀，聲稱自己已經下崗，要求減少撫育費50元，此反訴能否成立？為什么？

3、張父雖經法院傳票傳喚，但無正當理由拒不到庭，對此，法院應作出如何處理？

4、在以后的訴訟中，雙方當事人在庭外就增加撫育費達成了和解協議，此時應以何種方式結束訴訟？

案例二：王甲、王乙兩兄弟通過繼承，對父母遺下的一套老式紅木家具擁有共同的所有權。后王甲因賭博欠債，便背著王乙將該家具賣給了張三，結果因交付家具款發生糾紛，王甲將張三告到了法院。訴訟中，王乙聞知了此事。問：

1、假如王乙追認王甲的出賣行為，法院在程序上應如何處理？

2、假如王乙不同意王甲的出賣行為，他應如何來維護自己的合法權利？

3、假如該套家具在訴訟前已被張三賣給了李四，李四是否應當參加訴訟？為什么？

案例三：李先生將王小姐告上法庭，要求返還所借的數碼相機一臺，李先生的朋友邱先生出庭作證，稱其曾見過李先生將數碼相機交予王小姐之事，王小姐對于受到相機并不否認，但認為這是自己生日時李先生給予的饋贈，為此，王小姐當庭出示李先生所寫的生日賀卡，其中確有“奉上數碼相機一臺，聊表慶賀之意”的內容，可李先生卻提出該賀卡是偽造的，其筆跡非自己所書。問：

1、從證據的分類角度，邱先生的所言和王小姐出示的賀卡分別屬于何種證據？

2、從證據的種類來分析，邱先生的所言、王小姐出示的賀卡及李先生認為的偽造筆跡分別屬于何種證據？

案例四：趙先生與錢女士于2005年6月結婚，2006年2月生一女孩。2006年9月，趙先生以兩人感情破裂為由向法院提起訴訟，要求與錢女士離婚。法院立案審查并于2006年12月作出判決不予準許。判決后，雙方均未上訴。此后，趙先生便經常不回家，并故意與錢女士爭吵。2007年4月，錢女士起訴至法院要求與趙先生離婚，法院經審查認為，錢女士起訴距上次法院作出判決不滿6個月，故裁定不予受理。問：

1、趙先生的起訴應否受理？為什么？

2、法院不受理錢女士的起訴是否正確？為什么？

案例五：住臨江市仙臺區的張先生將自己居住的一間住房賣給陳小姐，雙方為此簽定了賣房協議，陳向張支付了買房定金。后張先生反悔，便離家出走，致陳小姐尋其無著。一年后，陳小姐向自己住所地的西城區法院起訴，要求張先生履行協議，法院便指派李法官獨任審理本案。李法官遂通知二年前即與張先生訂有三年租約的黃女士作為無獨立請求權的第三人參加訴訟。由于被告經傳票傳喚無正當理由拒不到庭，因此李法官便決定不再開庭審理而逕行判決，支持了陳小姐的訴訟請求。黃女士接到判決到后，以一審判決未改變其與張先生的租賃關系為由，提起了上訴。臨江市中級人民法院經審理后認為，原審判決正確，故作出了駁回上訴，維持原判的裁定。請指出上述案例中違反民事訴訟法的錯誤之處，并簡要說明理由。

案例六：2004年初，家住上海金山的張三（甲方）與家住閔行的李四（乙方）簽訂房屋租賃合同，李四將位于松江區大學城的一處300平米的二層樓租給張三經營飯店。合同中除約定了租賃事宜外，還約定：“甲方租賃過程中如果決定購買該房，按每平米5000元的價格購買，具體事項另行協商”。

張三的飯店開業后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經營。但因房價上漲，李四不同意出賣。張三將房價款150萬元辦理了提存公證。李四仍不同意出賣。后李四以每平方米7500元的價格與廣福林實業公司簽訂了房屋買賣合同。張三為阻止李四與廣福林公司成交，向松江人民法院提交訴訟。要求認定租賃合同中的買賣條款有效并判決李四履行協助辦理房屋過戶后續的義務。

法院受理后，李四提出管轄權異議，法院審查后發出駁回通知書，一審法院經審理認定，原被告之間構成了預約合同關系，但尚不構成買賣關系，故判決駁回原告的訴訟請求，張三不服，提出上訴。回答以下問題：

1、本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規定？正確的做法是什么？

2、如果二審維持原判，張三在遵守生效判決的基礎上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟？

3、如果本案二審法院判張三勝訴，張三申請執行，廣福林公司能否申請再審？為什么？廣福林公司能否提出執行異議？為什么？

4、張三在起訴前為了阻止李四與廣福林公司成交，可申請法院采取何種法律手段？法院準許其申請應當具備何種條件？法院應當如何準許和執行？

5、如果二審維持原判，此后張三與李四雙方經過協商，達成了按每平方米7500元價格賣房的合同，該合同是否構成執行和解？為什么？法院是否應當予以干預？為什么？

案例七：原告王甲訴稱，其于2004年3月1日上午駕車去被告處（某加油站）加油，趁排隊間隙在加油站內閑逛，不料被被告用來看門的狼狗咬傷，致身心受到侵害，故起訴要求賠償，被告認可以上事實，但辯稱原告未就被告主觀上存在過錯而提出證據加以證明，故要求法院駁回原告之訴請。問：

1、該案應由何地法院管轄？

2、根據法律，法院應如何分配本案的證明責任？（以上兩問，均需說明理由）

案例八：對某銀行訴某房地產開發公司借款糾紛一案，人民法院于2007年10月做出來生效調解書，確定某房地產開發公司應于2007年12月底之前償還本金和利息。某房地產開發公司按照調解書履行了歸還本金的義務，但對于利息雙方另外達成了還款協議。約定房地產開發公司于2008年7月底之前償還全部利息。后某房地產開發公司沒有按協議歸還利息，某銀行擬向人民法院申請對調解書所確定的利息部分進行執行。問：

1、雙方有關利息達成的還款協議是否屬于執行和解？

2、某銀行最遲應在什么時候申請執行？

3、若已經超過了執行的申請期期限，某銀行擬采取起訴要求某房地產開發公司履行還款協議的策略來尋求救濟，是否可行？

案例九：海州市平安區居民王富貴在家招待好朋友陸全順、李金水吃飯。當開啟第五瓶“水晶”牌啤酒（該啤酒為鄰省A市某啤酒廠生產）時意外發生了。該啤酒瓶突然發生爆炸，玻璃碎片將王富貴、陸全順和李金水三人不同程度地擊傷。三人立即被送往了附近的市人民醫院治療。傷勢痊愈后不久，王富貴來到出售該啤酒的勤豐副食品商店（使用的是海州市玉山食品公司的營業執照）進行交涉。商店認為該事故的產生是因為啤酒瓶本身存在質量問題，責任應該在啤酒生產廠家，而非經銷商。因此拒絕承擔責任。讓王富貴找廠家索賠。王富貴本人因傷住院一個多星期，共花費醫療費3000多元，其朋友陸全順和李金水也分別花費醫療費數百元。幾番交涉無，王富貴、陸全順和李金水三人經商量，決定向人民法院起訴。問：

1、本案應當符合確定各當事人的訴訟地位？

2、本案會形成何種共同訴訟？

3、若王富貴認為應該起訴經銷商，而陸全順和李金水認為應該起訴啤酒生產廠家，分別提起訴訟后，可否合并審理后一并判決。

案例十：2006年11月原告A電腦公司起訴被告B光電公司，要求B光電公司支付貨款35000元，但B光電公司辯稱本公司的網絡工程是由C電腦公司承接的，雙方已經進行了結算。自己與A電腦公司并不存在買賣關系。法院審理后發現原告A電腦公司起訴所依據的送貨單上確系被告B光電公司人員的簽名。但B光電公司解釋說簽收送貨單是因為C電腦公司無人在場，于是應A電腦公司的要求簽名，只是證明這些貨送到了工地上，并且在B光電公司此后與C電腦公司的工程決算費中已經包括有這批貨款。問：

1、A電腦公司起訴B光電公司是否會導致其對C電腦公司就該筆貨款進行請求的訴訟時效中斷？為什么？

2、在訴B光電公司案件審理過程中，若A電腦公司就該筆貨款又另行起訴C電腦公司，法院應否受理？為什么？

3、若A電腦公司分別起訴B光電公司和C電腦公司，均有可能面臨敗訴的風險（前案中法院可能認定A電腦公司與B光電公司不存在買賣關系，后案中可能無法證明貨物已交付C電腦公司）你認為A電腦公司應采取何種訴訟策略才能避免這種風險，維護自身權益？

案例十一：香山公司（住所位于甲市A區）與紅葉公司（住所位于乙市B區）簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓（位于丙市C區）。雙方同時還約定因履行該建筑合同發生的爭議，雙方協商解決；協商不成的，雙方可以向甲市A區法院起訴或者向乙市B區法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區的附屬設施質量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協商無果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動申請法院調解，在調解中紅葉公司承認工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質量，但雙方就賠償無法達成協議。問：

1、哪些法院對此案具有管轄權？

2、紅葉公司在調解中主動承認了工程存在的質量問題，在隨后的審理中是否可以作為自認對待？

3、如果雙方在二審中庭外達成了賠償協議，可以哪些方面結案？

案例十二：王某與張某的借款糾紛一案經人民法院判決，債務人張某應在判決書生效后10日內向王某償還借款10萬元，并支付自2007年10月10日至履行之日的利息。判決經送達雙方當事人后于2008年4月10日生效。此后雙方就還款達成協議，約定張某在2008年10月底之前償還5萬元及相應利息，余款5萬元及相應利息在2009年2月底還清。但在2008年10月底之前。張某只歸還了3萬本金。問：

1、雙方就還款達成協議后，王某還可不可以向法院申請強制執行？

2、王某向法院申請執行的期限何時屆滿？

3、進入執行程序后，若法院對張某名下的某處房產采取執行措施準備拍賣，而張某認為此房是其唯一住房，法院不可以拍賣，應當如何尋求救濟？

案例十三：提示與要求：實踐中，提起一個訴，通常具體表現為當事人向法院提交書面訴狀，訴狀之內容可以反映出一個案件的基本情況。閱讀下面的這份民事起訴書，然后回答相關問題。

民事起訴書

原告：上海神指實業有限公司

住所：上海市徐匯區衡山路1500號

法定代表人：徐達，董事長

被告：上海慧眼紡織有限公司

住所：上海市南匯區萬祥鎮育才路330號

法定代表人：康生，總經理

訴訟請求

1、判令被告向原告償付貨款人民幣166，300元和承擔遲延付款的滯納金人民幣23293元（滯納金按照相應遲延付款的日萬分之四計算，計算至2007年5月31日）。

2、判令被告承擔本案訴訟費。

事實與理由

自2005年1月份開始，被告經常通過打電話方式訂購原告的棉紗。每次被告在常州紡織品交易市場驗收了由原告送來的貨物后向原告出具“預約付款憑單”，然后再根據被告資金周轉情況向原告付款，付款時收回相應的“預約付款憑單”。經原告銷售和財務部門核查，被告尚拖欠原告貨款人民幣166，300元，有被告2005年12月、2006年7月分別向原告開具的“預約付款憑單”為據。就上述欠款，之前原告曾數次催促請求被告支付，但被告總以各種理由一拖再拖，遲至今日未付。無奈之下，原告現依法將被告訴至貴院，誠望判如所請。

此致

上海市南匯區人民法院

具狀人：上海神指實業有限公司

2007年5月25日

附件：

1、起訴書副本一份

2、證據材料——預約付款憑單二份

請回答以下問題：

1、以簡潔明確的語言，具體指出本案之訴的要素、訴的種類。

2、本案是否構成共同管轄？為什么？

案例十四：2005年3月，恒生科技公司（位于A市甲區）、實華實業總公司（位于B市乙區）與城建建筑有限公司（位于C市）簽訂一份建筑工程合同。合同約定：恒生科技公司與實華實業總公司共同投資100萬元，由城建建筑公司在A市丁區黃金地段興建一棟辦公大樓；工程期為五個月。2005年9月，辦公大樓必須能投入使用。2005年8月初，辦公大樓已經完工，但因市場建筑材料捷克上漲較大，城建公司除要求按合同給付工程款外，還要求增加給付部分建筑工程款；恒生科技公司與實華總公司則提出因此城建公司偷工減料，工程存在嚴重質量問題，要求賠償損失。雙方就此發生較大爭議。2005年8月底，此減少決定提起訴訟，遂向A

市的法院和B市的法院均遞交了起訴狀，A市法院和B市法院對該案的管轄權發生爭議。

在管轄爭議解決后，法院進行了開庭審理，但實華總公司內部財務問題，經法院傳票傳喚后，既不說明理由，也不參加開庭審理。一審法院作出判決，支持城建公司的訴訟請求，判決按合同給付工程款外，還增加部分建筑工程款。恒生公司不服一審判決，提起上訴。在二審法院審理過程中，因實華總公司財務危機加劇，為擺脫困境，恒生公司與實華總公司合并成恒實科技實業公司（以下簡稱恒實公司）。合并完成后，恒實公司繼續進行訴訟，對城建公司提起反訴，要求賠償因工程質量問題給己方帶來的損失。二審法院開庭審理，判決駁回上訴，維持原判。

判決生效后，恒實公司并沒有履行判決確定的義務，城建公司向法院申請強制執行。在執行過程中，服飾公司進行了重組，原來的服飾公司分立成恒華投資公司和實恒產業公司。問：

1、對于本案哪些法院有管轄權？

2、如果在案件的管轄權爭議未解決之前，A市法院卻搶先對該案作出了判決，對于該判決應如何處理？

3、實華總公司不參加開庭審理，法院應當如何處理？

4、在恒實公司對城建公司提起反訴后，二審法院如何處理？

5、在本案的執行過程中，恒實公司發生分立后，法院應當如何處理？

案例十五：張綱，A市人，1999年與李芳登記結婚。2004年來H市務工后與當地女青年魏紅產生感情。2006年2月，在張綱稱已和李芳辦理離婚后，魏紅與其在H市登記結婚。但婚后魏紅發現張綱染上毒癮，遂于2009年4月向H市法院起訴離婚。法語啊了審理后，判決解除張綱與魏紅的婚姻關系，丙對財產進行了分割。2010年2月，魏紅發現張綱于2008年在A市購置有房產一處，遂向H市中級法院申請再審，請求法院確認該處房產是夫妻共同財產，并進行分割。問：

1、對于魏紅的請求，該上級法院應當如何處理？

2、若有關A市房產的爭議經法院審判后，在對該房產強制執行過程中，李芳提出自己并未同張綱離婚，她對該房產享有權利，應如何向法院主張？

3、有關法院對第2問中李芳提出的主張經審查后確認成立的，該如何處理？

4、如果張綱與李芳真的沒有離婚，現張綱以此為由向法院申請對與魏紅的離婚判決進行再審，法院應否受理？為什么？

5、如果張綱與魏紅結婚屬重婚，對于本案的離婚判決該如何糾正？

第三篇：民訴課件

西南大學育才學院法學院民事訴訟法學講稿（王斌）

課程學習說明

課程性質

民事訴訟法學法學專業的一門必修課程，主要側重是培養學生的民事訴訟法理論知識和運用《民事訴訟法》進行訴訟的實踐能力。民事訴訟法學的主要研究對象是中國的民事訴訟法和中國民事訴訟實踐。

課程目的了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識和基本技能，提高程序法意識，增強法制觀念，樹立公正民主的法律意識。

內容要求

熟悉各種民事訴訟法律規范，正確理解民事訴訟各種程序的規定，提高運用民事訴訟法進行訴訟、處理民事糾紛的能力。

成績評定

學期成績由三部分組成，期末考試成績占70%，學期作業占20%，課堂出勤率占10%。準備材料

教材；《中華人民共和國民事訴訟法》；最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》；最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》；等等。計劃課時

本課程計劃課時：51

正文:

一、三大問題

（一）學習民事訴訟法學的必要性？

1、民事關系發生的必然性；

民事訴訟法學的重要性，主要是在于它與我們的日常生活、與我們的切身利益密切相關。身處于市場社會中，任何一個民事主體都免不了要同別人打交道，進行交易活動，因而要產生各種各樣的民事關系。如果交易規則得到了良好的遵守，市場秩序獲得有效的維護，民事活動就會在游戲規則鋪就的軌道上運行，民事糾紛則無由產生。【周末去重慶市】

2、民事糾紛產生的可能性；

生活不會一帆風順。同樣，民事活動并非總是一帆風順的，可能會受到阻礙，民事權利義務關系有時會遭到扭曲、發生沖突。

【倒霉的一天】某人去商場買了假冒偽劣產品而產生產品責任，又因醫生的過失而發生醫療事故，又因坐出租車出現交通事故受傷殘，又因無端地被建筑工地上拋下的東西砸傷或被住宅樓上掉下的花盆砸傷，又因吃了從超市里買來的變質食物而中毒】。

例如：鄰里之間的（樓上兩口子大家）相鄰糾紛，夫妻之間的離婚糾紛，婆媳之間的名譽權糾紛，照相館將用戶拍攝的底片丟失而產生的糾紛，男女青年因戀愛不成而揭露對方隱

私使對方精神痛苦（獸獸）、顧客在商店購物被店員強制搜身等等。

3、徹底解決糾紛終極方法。

這些形形色色的事件、糾紛都是我們身邊經常發生、耳熟能詳的，甚至我們在某個時候，可能還會親身經歷這類糾紛。有了糾紛，就必須找到相應的化解辦法。當民事主體發生沖突、糾紛時，一個重要的解決途徑就是向法院提起民事訴訟，此即常說的打“民事官司”。而解決民事糾紛，打“民事官司”離不開民事訴訟法。

【在我國人民法院系統中，審判民事、商事、房地產、勞動爭議、知識產權、涉外、海事案件的業務庭都要適用民事訴訟法辦案。因此，學習民事訴訟法對于維護我們自身的合法權益，實現司法公正，有重大意義。】

4、法律專業人士的必修課

【接見當事人——起訴——開庭——上訴——再審——執行】

（二）學習民事訴訟法學的困難性？

1、“催眠之訴”

民事訴訟法學屬于應用法學，注重的是理論和實踐相結合，特別是在掌握理論基礎前提下的實踐操作。但是，不要以為民事訴訟法很容易掌握，在日本，學生往往稱之為“眠訴（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之訴”

2、“結構松散”

民事訴訟法給人的感覺一個字“散”，很難抓住要點，理清不出各個制度、規則之間的聯系。因此，很多學生對于民事訴訟法的學習沒有熱情，但是，當你們在實踐中去解決案件的時候，才會體會到民事訴訟法的重要性。不掌握它，你寸步難行。

（三）學習民事訴訟法學的方法？

1、理論上的研習————把“眠訴”變成“味訴”，化“散”為“體”

首先，我們要掌握民事訴訟法的體系，由幾個部分組成，每個部分的又包括哪些內容，各內容對應哪些法律法規、司法解釋等等。如果能夠掌握這些，理論上的學習就沒有問題。理論上的學習我們將在后面學到。【民間借貸——找法律適用】

2、實踐中的領悟————來源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知識”(Knowledge)。民事訴訟法學既是一門理論法學，也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇、體系的前提下，還要注重民訴法的應用價值。

【上訴，駁回，申請一審法院執行一審法院判決，遞交法人證明及一審、二審判決書原件】

通過旁聽法庭審判、參與法院執行程序、開展模擬法庭、利用暑期到法院或律師事務所實習、到法院調研等各種形式，采用理論聯系實際的方法，一方面可以用所學習和掌握的民事訴訟法學的基礎知識分析解決實際問題，另一方面，也可以通過實際案例的考察和剖析加深對民訴法的理解。

總之，學習民訴法，不僅要知道民訴法是什么，包括“紙上的民訴法”和“實踐中的民訴法”，還要清楚為什么制定這樣的程序規則，把握“理論上的民訴法”，否則就會陷入訴訟規則的叢林而不能自拔。

二、中國《民事訴訟法》的結構和體現

四編寫28章

三、課后作業

（一）識記：中國民事訴訟法的結構和體系。

（二）思考：如何利用半學期時間學好民事訴訟法？

第一章 民事糾紛及其救濟機制

第一節 民事糾紛

一、民事糾紛的概念和形成（一）民事糾紛的概念

【案例】離不掉的婚

【民事糾紛】〔民事爭議、民事沖突、私權糾紛等等〕，是指民事主體基予一定的原因對民事權利義務的狀態或民事權利的歸屬或民事責任的承擔認識不一致所產生的矛盾。

【三種形態】A.法律有明確規定，但一些當事人不自覺履行法律的義務。如生產廠家出售假冒偽劣產品給消費者造成損害而不愿意承擔賠償責任。B.法律有明確規定，但各方當事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方認為是自己的正常活動，而對方認為侵擾自己的學習和休息。C.法律沒有明確規定，以致各方當事人對自己的權利義務不明確。如電視臺插播電視廣告是否損害觀眾的合法權益等。

（二）民事糾紛形成的原因

1、政治的原因；【張茵提案廢除勞動合同法】

2、經濟的原因；【寶馬7撞出租車，200或50】

3、社會人文環境；【東北男和重慶耙耳朵男】

4、主體個體性差異。【AA制結婚8年離婚】

二、民事糾紛的特點

（一）糾紛主體的平等性；

平等性是指發生糾紛的雙方當事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關系，他們之間是一種橫向平等關系。例如：買賣關系，一方買一方賣，你付錢我交貨，錢貨兩清各自走人。一旦發生買賣沖突，雙方并不高低貴賤之分。行政糾紛的主體之間則是一種服從與管理的關系，是一種縱向的隸屬關系。在考察他們的地位是否平等的時候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

（二）糾紛內容的特定性；

民事主體之間的爭議內容，只限于他們之間的民事權利義務關系，民事權利義務的爭議構成了民事糾紛的內容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。這種民事權利權利義務的爭議可以概括為財產權利義務之爭和人身權利義務之爭。

（三）民事糾紛的可處分性；

可處分性是指民事糾紛最終如何來解決，當事人之間是可以通過自己的意志來決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應該償還就產生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當事人經過充分協商之間后，可以對這個問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

（四）民事糾紛的可平息性。

大多數民事糾紛可以采取和平的方法平息和解決。

第二節 民事糾紛的非訟救濟

一、民事糾紛的解決機制

（一）概念釋義

【民事糾紛的解決機制】是指一定社會中實行的，有效地解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

（二）機制種類

1、自力救濟

自力救濟（又稱私力救濟），俗稱“私了”，是指沒有第三者協助和支持，雙方糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式。包括：自決、和解等。

〔自決〕是指當事人一方自行來解決糾紛或保護權益。自決很難受到正當程序的控制，自決過程和結果難免強者以優勢強行解決糾紛，從而弱者獲得不公平的對待或結果，所以現代法治社會，當事人一方能夠運用的需是法律允許的“自決”方式。

〔和解〕又稱“協商”，是以“和”的方式，達到“解”的目的。換言之，是指雙方糾紛主體以平等協商、相互妥協的方式和平解決糾紛。如果一方糾紛主體以其優勢強行解決糾紛的話，則是壓服而不是和解。i

〔注意〕：和解具備法律效力嗎？

通常情況下，和解協議具有民事合同或民事契約的性質和效力，但是不具有強制執行力。

2、社會救濟

〔調解〕

調解是以“調”的方式達到“解”的目的。“言”與“周”謂“調”，即第三者(調解人)在雙方糾紛主體之間溝通信息，擺事實明道理，促成其相互諒解相互妥協。所謂 “解”，是指雙方糾紛主體達成解決糾紛的合意。

在調解中，調解人是中立的第三方，可以是國家機關、社會組織或個人。我國現行法律規定或允許的調解，主要有:人民調解、法院調解、仲裁調解、行政機關調解、勞動調解、消費者協會調解等。根據我國現行法律的規定，人民調解、行政機關調解、勞動調解、消費者協會調解民事糾紛不得收取任何費用。ii

〔注意〕：調解的法律效力。

（1）通常情況下，調解協議具有民事合同或民事契約的性質和效力，不具有強制執行力，只能依靠當事人自覺履行。當事人達成調解協議后不履行的，是就調解協議還是對原糾紛申請仲裁或提起訴訟呢?我國現行法律對此多未作出明文規定。根據最高人民法院《關于審理涉及人民調解協議的民事案件的若干規定》第9條的規定，調解協議被法院撤銷或者被認定無效后，當事人可以就原糾紛起訴。

（2）調解協議經過一定程序而具有與法院判決相同的效力。比如，仲裁庭依據調解協議制作的調解書或裁決書，調解書與裁決書具有同等法律效力;在我國，法院調解協議和經過公證的具有債權內容的調解協議，具有與法院判決相同的既判力、形成力或執行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之義，所以“仲裁”即居中裁決之義。具體說，仲裁是指民事糾紛雙方主體在民事糾紛發生前或發生后達成協議(仲裁協議)或者根據有關法律規定，將糾紛交給特定的中立的民間組織(仲裁機構)進行審理，并作出具有法律效力的裁決(仲裁 裁決)。

仲裁以當事人自愿仲裁為常態。所謂自愿仲裁，是指當事人雙方達成仲裁協議，自愿申請仲裁來解決糾紛。但是，近年來許多國家建立了一些特定情形下的強制仲裁，比如，我國的勞動爭議仲裁，然而目前這類仲裁的數量很有限。與自愿仲裁不同，強制仲裁因為缺少當事人仲裁協議(即不是當事人自愿選擇的)，所以仲裁裁決往往缺少終局性，即當事人不服仲裁裁決的可以提起訴訟。iii3、公力救濟

公力救濟機制主要包括行政裁決和民事訴訟。

按照我國現行法律的有關規定，行政機關或具有行政職能的機構只能對特定的民事糾紛依職權解決。在民事解決糾紛領域，民事訴訟是主要的公力救濟機制。

我國許多法律直接規定了行政機關或具有行政職能的機構依職權解決特定的民事糾

紛。比如： ?土地管理法》第16條：“土地所有權和使用權爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當事人對有關人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內，向人民法院起訴。在土地所有權和使用權爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現。”

二、民事糾紛的非訟救濟

（一）民事當事人自行協商和平解決糾紛

（二）各種社會全體組織規勸平息糾紛

（三）有關部門依職權處理糾紛

（四）人民調解委員會調解糾紛

（五）仲裁委員會仲裁糾紛

第三節 民事糾紛的訴訟救濟

一、民事訴訟的概念與特征

（一）概念釋義

1、“訴”“訟”兩字的發展（中國）

第一階段：訴”和“訟”兒子分開使用；西漢和西漢以前的律文和有關文獻資料中，均只用“訟”字，而無“訴”字。

第二階段：“訴”和“訟”二字開始連用；文獻資料中“訴”和“訟”二字開始連用。——東漢。《后漢書·陳寵傳》中說：“西周豪佑并兼，吏多奸貪，訴訟日百數。”

第三階段：“訴訟”一詞正式進入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即為“訴訟”。這個概念一直延用至今。

2、“訴訟”一詞的詞義

“訴”——告，控告；“訟”——爭，爭辯

告和爭辯——雙方（原告和被告）；爭辯——是非曲直

哪里（官府）——司法機關

告，爭辯，裁判，執行——行為（活動）；代理、辯護、作證、翻譯等——活動（人）

這些人之間——因為“訴訟”產生各種各樣的關系

3、訴訟的本質

〔原始社會〕有糾紛；無訴訟——依照習慣、習俗解決糾紛

〔階級社會〕有糾紛；有訴訟——因為有國家和法律。司法機關裁判權（國家授予）————裁判（依照法律）

本質：國家授權給一定的機關，通過訴訟，查明案件與糾紛的事實，應用法律，解決爭端，來維護統治階級的統治秩序和利益。

〔現代社會〕司法機關裁判權（憲法賦予——人民制定憲法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本質：訴訟的本質是國家對解決社會成員之間爭議的一種干預，其目的在于制止對他人權益的侵害，建立正常的社會秩序。

4、訴訟的概念和種類

訴訟iv一詞，俗稱打官司，通常的理解，是指國家司法機關依照法律的授權，按照法定的程序和方式解決糾紛的活動。訴訟俗稱打官司。根據國家解決當事人之間爭議的內容和方式的區別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。

5、民事訴訟的概念

【民事訴訟】 是指國家為了維護社會政策的秩序，維護公民、法人和非法人團體的民事權益，在當事人和全體訴訟參與人的參加下，承審法官依法審理和解決民事沖突以及強制秩序生效法律文書的活動。

【狹義】民事糾紛的審理和法官判決過程，不包括生效判決的強制執行。

【廣義】糾紛審理、法官判決和生效判決的強制執行。

6、民事訴訟的本質

是國家強制解決民事糾紛的一種方式，國家職能之一————國家

是權利主體憑借國家力量維護其民事權益的司法程序。———個體

（二）民事訴訟的特征

1、行為性（活動性）；承審法官的審判活動、當事人和其他訴訟參與人的活動；

2、法定性；民事訴訟的依法進行；

（1）民事訴訟具有公權性質。（國家權力是公權,個人權利是私權）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權解決民事糾紛。

公權即國家權力————法院代表國家——行使審判權——解決平等主體之間的民事糾紛。

〔法律依據〕：我國《憲法》第123條規定，”中華人民共和國人民法院是國家的審判機關。“ 《民事訴訟法》第6條規定”民事案件的審判權由人民法院行使。人民法院依照法律規定對民事案件獨立進行審判，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

（2）民事訴訟具有強制性。民事訴訟是解決民事糾紛的司法手段，這就決定了它具有強制性。

①啟動和發展。訴訟程序的啟動、發展，無須雙方當事人自愿。只要原告起訴符合民事訴訟法規定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發生。

②裁判。訴訟發生后法院的裁判具有強制執行力。

4、民事訴訟的階段性；

5、民事訴訟的程序性。

法院或當事人及其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設定的程序實施訴訟行為，違反訴訟程序會產生相應的法律后果。

注意：民事訴訟也必須根據民事實體法律規范等對民事糾紛作出最終結論（判決），違反民事實體法律規范的規定，同樣產生相應的法律后果。

嚴格規范性————民事訴訟法和民事實體法——

二、民事訴訟的內外部關系

（一）民事訴訟的內部關系

【民事訴訟的內部關系】是指人民法院承審法官、當事人以及訴訟參與人在訴訟中的地位以及他們相互之間的關系。

☆審判權和訴權行使所形成的關系☆

（二）民事訴訟的外部關系

【民事訴訟的外部關系】是指民事訴訟與其他救濟行使之間的關系。

【相同點】和【不同點】

【課后作業題】

☆民事訴訟和非訟救濟形式的共同點？

☆舉例說明，民事訴訟與5種非訟救濟形式的區別？

第四篇：民訴思考題

第一章 民事訴訟與民事訴訟法

2、什么是民事訴訟？它有哪些特征？

民事訴訟是指法院、當事人以及其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進行的各種訴訟活動，以及由此而產生的各種訴訟關系的總和。其特征：

1、民事訴訟具有嚴格的規范性

2、法院審判活動和當事人訴訟活動是民事訴訟的動因

3、民事訴訟過程的階段性和連續性

4、試述民事訴訟法的涵義與性質。

涵義：民事訴訟法是調整法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟關系的法律規范的總稱。

民事訴訟法的性質：

1、民事訴訟法是基本法

2、民事訴訟法是部門法

3、民事訴訟法是程序法

第二章民事訴訟基本理論

2、試對“訴權”、“訴”、“訴訟權利”、“起訴”、“訴訟標的”這幾個概念做一比較。

訴權是指當事人請求法院依法保護其民事權益的權利。實質是司法保護請求權（司法救濟權）。

訴是指當事人因民事權利義務關系發生爭議，而向法院提出予以司法保護的請求。訴訟權利是指訴訟法律規范所規定的民事訴訟法律關系主體所享有的實施一定訴訟行為的可能性。

起訴是指當事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院依照法定程序進行審判的行為。

訴訟標的是當事人之間爭議的請求法院審判的民事實體法律關系。

第七章第二審程序

2、上訴案件的審理特點有哪些？

上訴是當事人不服法院未生效的判決或裁定，在法定期間內向上一級法院提起變更或撤銷該未生效裁判的請求所引起的訴訟程序。

保證審判者認識的往復性；給審判者設立審判者；保障當事人的正當權利；統一法律適用。

3、簡述當事人提起上訴的條件。

實質要件：

1、上訴人與被上訴人須適格；

2、上訴人須具有上訴利益。

形式要件：

1、裁判具有可上訴性；

2、上訴須在法定期間內提起；（不服判決的上訴期間為15日；不服裁定的上訴期間為10）

3、上訴須向一審人民法院的直接上一級法院提起；

4、上訴須采取書面形式。

第五篇：民訴案例

【案情】上海市日用化工廠退休工人郭漢先有子女五人：長子郭松林、長女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重慶市沙坪壩區工作，三女郭朋秀在河南省鄭州工作。五個子女均已完婚成家。1996年8月郭漢先病故后，在上海市某區遺有一樓一底的瓦房一棟（四間臥室、一間廚房、一個陽臺）及家具等物。女子五人在辦理喪事之后，為遺產繼承問題發生了分歧。兄妹五人多次開家庭會議協商，并經街道調解，始終未能達成一致意見。郭松林向上海市某區法院提起訴訟，以其弟郭松根為被告，請求法院判決自己繼承房屋的三分之二。某區法院立案后，因被告郭松根接單位電報返回重慶，便以“被告不在我市居住，現已返回重慶”為由，將案件移送給重慶沙坪壩區法院審理。【問題】 1．本案移送是否正確？ 2．本案應由哪個法院管轄？

①不正確，遺產糾紛屬于專屬地管轄，上海某區法院有管轄權，重慶市沙坪區法院沒有管轄權

②對于以不動產為訴訟標的的訴訟應該以不動產所在地的法院為管轄法院,即山海某區法院

【案情】1996年8月，甲市星光廠采購員與乙縣木材供應站法定代表人賀玉在丙縣簽訂一份買賣木材合同。按合同規定，星光廠當即交付定金10萬元，木材站必須于同年11月發貨。合同約定，驗收地為乙縣火車站，到站地為甲市鄰近之縣丁縣，然后由供方以汽車運輸至甲市，交貨地點為甲市。一旦雙方發生爭議，由合同簽訂地和原告或被告住所地人民法院管轄。后因合同履行發生爭議，星光廠準備向法院起訴。【問題】1．合同協議管轄的內容是否有效？ 2．合同履行地應如何確定？ 3．哪個法院對本案有管轄權？ ①無效約定履行地不明確

②因合同無確定的履行地，所以以交貨地為履行地即甲市

③被告住所地乙縣和合同履行地甲市有管轄權

【案情】原告北方電鍍廠，從1996年起，為該縣汽車方向盤廠加工電鍍零配件，到1998年7月，汽車方向盤廠欠北方電鍍廠的加工費已達8萬余元。1998年8月，汽車方向盤廠與汽車油箱廠合并，改名東風汽車制造廠。北方電鍍廠向東風汽車制造廠追索欠款時，該廠法定代表人以“原廠已撤銷，廠長已換人，汽車方向盤廠所欠的債務與本廠無關”為由，拒絕償還債務。為此，北方電鍍廠在多次追索欠款均遭東方汽車制造廠拒絕的情況下，于1999年起訴到某區法院。法院審理此案過程中，原告提出申請，要求參加合議庭成員之一的陪審員王小梅回避，理由是：王小梅是被告東方汽車廠廠長張大林的妻妹。經法院決定，準予原告的回避申請。對此，被告不服，提出復議申請，理由是：1．王小梅是陪審員而非法院審判員，不應適用民事訴訟法有關回避的規定；2．本案當事人是東風汽車制造廠不是東風汽車制造廠的廠長，陪審員王小梅雖說是與張廠長有姻親關系，但這里有個公私分明的問題。法院經復議，仍維持原決定。【問題】1．被告申請有無道理？ 2．法院決定是否正確？

①沒有道理，根據《民訴法》39條規定：陪審員在執行職務時，與審判員有同等的權利義務，陪審員與東風汽車制造廠的廠長有姻親關系，應當回避。

②正確《民訴法》44條：審判人員有下列情形之一的，應當自行回避，當事人有權用口頭或者書面方式申請他們回避：“

（一）是本案當事人或者當事人、訴訟代理人近親屬的；“

（二）與本案有利害關系的；“

（三）與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響對案件公正審理的。

【案情】劉向華居住在甲市A區，有一幢一樓一底祖遺樓房共10間。1997年11月，劉向華去南京女兒處探親，臨行前將房屋交由自己的大兒子文學代管。1998年1月，文學家的鄰居陳平向文學介紹了工商局干部王初存，并以居間人的身份要求文學將10間房屋以30萬元的價格賣給王初存。文學認為有利可圖，便與其弟文才商量，同時征得文才的同意將其母所有的房屋10間以30萬元的價格賣給了王初存。王初存購得房屋本欲住人，后發現房屋出租更為合算，又以每間房租500元的價格出租給陳豐收，租賃期限5年。1998年10月，劉向華從女兒處探親歸來，文學、文才向其母敘說房屋買賣經過，劉向華表示堅決不同意，于同年11月底向人民法院提起訴訟。

【問題】1．該案的被告是誰？2．陳平、王初存、陳豐收的訴訟地位如何確定？

① 原告應為劉向華,其兩個兒子為被告,訴訟請求房屋買賣在房主不在的情況下,無權做主買賣房屋.②王初存和陳豐收作為第三人參加，陳平夠作為證人（引薦人促進了買賣的進行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，發生了一起交通肇事案，事故現場有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時針指在5點50分。偵查人員對現場進行了勘驗，拍攝了一張現場全景照片。法醫鑒定結論：被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對偵查人員說，她丈夫告訴她，事故發生時，他行走在離事故現場50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現場不遠處有里程碑記明事故發生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5點50分左右曾有二輛解放牌大卡車經過事故現場處。其中有一輛A市某廠車輛。經偵查人員查看，該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調度證明司機劉某13日早晨5點55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機同車的趙某，兩人均否認他們當天早上發生過交通肇事。【問題】本案中哪些屬于物證？哪些證據屬于書證？哪些證據屬于直接證據？

(1)物證有： A被害人的尸體，B被害人血跡，C路面上剎車的痕跡；D解放牌大卡車；E解放牌大客車漆皮脫落痕跡；F被害人騎的摩托車G被害人手上被掉壞的手表．

(2)書證有：A被害人手上指明時間的手表；B肖山某廠的出車表；C證明離肖山15公里的里程碑．(3)直接證據有：A婦女張某的證言；B司機劉某的陳述；C與司機同車的趙某的證言；D法醫的鑒定結論。

【案情】章某是河南遂平縣農民，劉某是重慶市江津縣農民，兩人為連襟關系（即其妻為兩姐妹）。1987年1月劉某寫信給章某，稱四川木材便宜，但資金不足，讓章某貸款二萬元，自己出資一萬元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平縣工商銀行貸款二萬元匯入劉某的銀行賬戶。同年四月底，兩人外出做木材生意未成，各自回家后因結算發生糾紛，章某將劉某訴自重慶市江津縣法院，要求劉某歸還尚欠的八千元人民幣。其理由是：他匯給劉某的二萬元，經多次催要，劉某只匯回一萬二千元，剩下的八千元拒不歸還。劉某辯稱：我除匯給章某一萬二千元外，章某還拿走了六千元現金，兩人外出做生意所花的二千多元差旅費均由我墊付，根本不存在我欠章某錢的問題，為做木材生意我在外面跑了半年，他還應付我的工資才對。

【問題】此案中當事人的舉證責任應當如何分配？

民事訴訟提出主張的一方當事人承擔舉證責任，即“誰主張，誰舉證”所以，章某作為訴訟當事人，負有舉證責任

【案情】龍江縣已退休老干部有私房4間，因患病急需治療費。1996年5月，該退休干部唐豐作將自己的4間私房賣給其進城做生意的表弟唐豐業，雙方協議，先辦理房屋產權過戶手續，唐豐業付房款8萬元，待唐豐作死后，才將房屋交付給唐豐業。1997年8月，唐豐作患病治療無效死亡。唐豐作死后其大兒子搬進這4間房屋住，欲全部繼承該4間房屋。唐豐作的小兒子知道情況后，要求兩人各繼承一半。但大兒子唐偉亮堅決不同意，堅持自己一人繼承，無奈小兒子唐偉明向法院提起訴訟，要求繼承遺產。一審判決后，大兒子唐偉亮不服，提出上訴。在上訴案件審理中，唐豐業知道此事后，即到二審法院找到辦理該案的審判人員，說明他以購買該房的情況，并要參加訴訟。【問題】唐豐業能否在二審中參加訴訟? 不能，若唐豐業在二審中參加訴訟則必須要有訴訟地位。一審漏列的主體，人民法院可進行調節；不能調節的應發回重審

【案情】蘇沖球與羅小葉1995年11月相識并戀愛，1997年6月登記結婚，同年10月1日雙方舉行了結婚儀式。婚后，蘇沖球與羅小葉一起共同生活了20天，于1997年1月羅小葉以夫妻感情破裂為由向人民法院提起訴訟，要求判決與被告蘇沖球離婚，并依法分割夫妻共同財產。法院立案受理后，因被告下落不明，決定用普通程序審理，用公告方式送達了起訴狀副本。在公告期內，被告蘇沖球出現，并到庭應訴。被告辯稱，夫妻感情沒有破裂，不同意離。被告出現后，法院認為，本案原、被告結婚時間短，婚后雙方共同生活才20天，而且財產爭議不大，于是，決定使用簡易程序審理。經過開庭審理后，依法判決準予原、被告離婚。

【問題】1．法院開始決定用普通程序審理是否正確? 2．法院后來決定改用簡易程序審理是否合理? ①正確，普通程序用于一般的第一審民事案件和重大疑難的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序勝利是正確的。②不合理，簡易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用簡易程序。

原告A對于自己提出的訴訟請求有舉證的責任，包括：自己受有損害的事實，電視機爆炸的事實，損害是由于電視機爆炸引起的。根據產品質量法的規定，銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。因此，被告應當承擔產品無缺陷或自己無過錯的舉證責任。【案情】張小花與其丈夫孔大軍經多年共同勞動經營，購房屋7間，存款6萬元。1985年孔大軍病故。當時并未分割財產。張小花仍與其兩個兒子共同生活。1986年張小花又與兩個兒子共建兩間房屋。其后不久，張小花的兩個兒子為財產歸屬問題經常發生爭吵，張小花于是向人．民法院提起訴訟，要求解決家庭財產糾紛，把家庭財產一次分割清。某區人民法院受理此案后，認定案件性質為家庭財產糾紛，將9間房屋和存款都認為是張小花和其兩個兒子的家庭共有財產，判決三人各分配三分之一財產。張小花不服一審判決，認為其中7間房屋及存款是她與丈夫多年共同勞動所得，自己應多分財產，即向市中級人民法院提出上訴。二審法院受理，認為原審法院認定事實有錯，于是，裁定撤銷原判，發回重審。【問題】1．二審法院的處理是否正確? 2．對該案，二審法院可否改判? ①正確，原判決認定基本事實不清的，二審法院可以裁定撤銷原判決，發回重審。②可以第二審人民法院適用判決：原判認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，應當依法改判；原判決認定基本事實不清的，第二審人民法院可以直接查清事實后改判

原告朱偉林與被告王大綱房屋產權糾紛一案，東江市東城區人民法院一審判決，駁回原告朱偉林的訴訟請求。朱偉林不服一審判決，依法提出上訴。東江市中級人民法院經過開庭審理后認為，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，作出判決，駁回上訴，維持原判。大約一年以后，原審原告朱偉林又向東城區人民法院提出再審申請，并提出了新的證據，再次主張自己對房屋的所有權，東城區人民法院認為，第二審人民法院維持了本院的判決，便對原審原告朱偉林的再審申請進行了審查，且認為再審申請符合我國民事訴訟法第179條第項規定“有新的證據，足以推翻原判決、裁定”，遂由院長批準，決定對該案再審。【問題】該案的再審程序有何錯誤？為什么？

第一：東城區人民法院對朱偉林的再審進行了審查錯誤，對于上級法院的審判，元神判一審法院無權受理 第二：原告朱偉林在大約一年后提出再審申請，根據《民訴法》205條規定，當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后六個月內提出。

1998年12月5日，A從B商場選購一臺彩色電視機。除夕之夜，正當A觀看晚會時，電視機突然發生爆炸，將A炸傷。1999年3月，A向法提起訴訟，訴稱其損害是由于電視機質量問題造成的，要求B賠償一切損失。但是，B認為這是由于A使用不當造成的，堅決不予賠償。【問題】本案的舉證責任如何分擔？

銷售者不能指明缺陷產品的生產者也不能指明缺陷產品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。因此，被告應當承擔產品無缺陷或自己無過錯的舉證責任。

甲物貿公司訴乙實業公司貨款糾紛案。原告甲物貿公司訴稱：1998年8月8日，被告乙實業公司派其所屬陶瓷裝飾分公司工作人員沈成到原告處購買“川路牌”排水管等材料，價款共計人民幣8萬余元。被告取走材料后未給付材料款，雖然原告方多次催收貨款，被告找借口予以拒絕，故起訴至人民法院，請求判令被告立即給付貨款，并支付利息。在訴訟中，被告辯稱：我公司從未派人到原告處購貨，也未收到該批貨，故不承擔責任。原告甲物貨公司提供了以下證據：（1）被告乙實業公司將該批貨物全部銷售給丙建筑公司所屬設備安裝分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司開出了13份發票，其貨物名稱、規格、單位、數量均與原告供的貨一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司將部分貨款3萬元劃到乙實業公司帳戶。法院調查收集的證據有：（1）1999年3月25日下午，法院審判人員對沈成進行詢問，制作詢問筆錄，沈成承認銷售給丙建筑工程的排水管材料是從甲物貿公司購進的那批貨；（2）1999年3月30日上午，對丙建筑工程公司設備安裝分公司20號工程工段長王平所作的詢問筆錄，工段長王平說，丙建筑工程公司設備安裝分公司所購的排水管材料為“川路牌”，是由沈成經辦的，時間大概是8、9月份。在審理中，被告乙實業公司提出銷售給丙建筑工程公司的材料是從吳曉處購得，但卻稱現找不到此人，也未提供相應的證據。【問題】

1．本案的證明對象是什么？應由誰負舉證責任？

2．根據上述證據，能否認定原告所主張的事實？(理由展開)（1）對象是：1998.8.8，乙實業公司向甲物貿公司購買了“川路牌”排水管等材料，根據“高度蓋然性”，應由甲物貿公司負舉證責任。

（2）根據甲物貿公司提供的，乙實業公司向丙建筑工程銷售的貨物名稱，規格，單位，數量構成與原告的貨一致。同年，丙建筑公司劃款到乙實業公司賬戶。且法院審判人員對沈成的詢問中，沈成承認事實，而且工程王平說，丙建筑工程公司設備由沈成經辦的材料為“川路牌”被告指的所購材料、但未提供相應證據。