第一篇：修改和起草自己的行業合同注意事項

修改和起草自己的行業合同注意事項

很多企業，沒有自己的法律顧問，一遇到簽訂合同的事情，就是到網上下載一份格式合同，但這些格式合同，確存在很多的不足和漏洞，具體表現為：

1、合同條款過于簡單。

2、該格式合同，主要體現了社會的通用性，確很難跟自己公司的具體情況予以結合。

3、很多人在看到該格式合同沒有約定的情況下，就自己往上加，但確忽視了合同的統一性，使的合同前后矛盾。

為了解決這些問題，所以在公司起草合同和修改合同的時候，就需要注意以下問題：

第一點 注意合同性質界定的確切性。正是由于市場交易的復雜化和多樣化，所以才會產生不同類型的交易形式，從而導致表現交易形式的合同必然會被劃分為性質不同的類別。合同性質不同，法律所規定的合同成立或生效要件、合同各方具體的權利義務關系及違約責任的承擔方式自然會所差異，如買賣合同與設備安裝服務合同性質是不一樣的、單純的設備或房屋租賃合同與包括經營權在內的承包合同也是有差別的、委托合同與行紀合同或居間合同也是需要區分的。對合同的起草或審核而言，首先要對合同的性質進行確認或歸類，切記起草性質難以界定、無法歸類的合同，最好在合同的“標題名稱”中直接明確合同的性質。因為只有確認了合同的性質，才能夠更好的確認合同的效力及合同各方的權利、義務及責任的劃分，尤其是對合同約定不明確部分，必須按照《合同法》分則規定的內容去查找相關規定是否存在對某一方的不利因素或影響等。

第二點 注意合同主體簽約資格的有效性。對某些業務領域，按照相關的法律或法規規定，需要合同一方或雙方主體必須具備相應的資質或經營許可才可從事。如建設工程設計合同需要國家建設部門核發的設計資質、物業服務管理合同需要物業管理資質、部分外貿或進出口合同需要的行業特殊代理權資質或經營許可、從事房地產開發業務需要開發資質、從事藥品生產或經營需要藥品批號、生產或衛生許可等。對實行資質管理或特殊許可的業務，若簽約一方不具備相應的從業資質或經營許可，由此所訂立的合同一般屬于違反國家法律法規的合同。一旦糾紛產生，容易被確認為無效合同。另外，還要注意審核或確認負責簽訂合同的單位或個人是否已取得相應的合法授權，以防止無權代理或超越代理權限訂立合同的情形存在。

第三點 注意合同標的約定的明確性。合同的標的是最能體現合同性質的核心內容，相當于我們寫文章時所表述的文章中心思想。所以，我們在起草合同時，最好要單獨寫明“合的標的”這樣一條內容，以便讓人一看便知合同的大概內容；從法律功用角度講，通過“合同標的”條款還能夠更好地界定合同的性質。對“合同標的”的描述務必要達到“準確、簡練、清晰”的標準要求，切忌含混不清。如對合同標的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計量單位和價格，切忌只寫“購買沙子一車”之類的描述；如對合同標的是提供服務的，一定要寫明服務的質量、標準或效果要求等，切忌只寫“按照行業的通常標準提供服務或達到行業通常的服務標準要求等”之類的描述。否則，一旦糾紛產生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。

第四點 注意各方責任分擔的合理性。誠實信用、等價有償、買賣公平是市場交易的基本法則，在合同的具體內容中必須能夠體現這些法則。我們在起草或審核合同時，切忌只片面強調一方當事人的權利而忽略其義務或片面強調一方當事人的義務而忽略其權利的情形。因為按照合同法關于“合同對價”的基本要求，一方當事人享有權利必須以承擔一定的義務為前提，反之就是一方當事人承擔義務必須以享有一定的權利為基礎。法律禁止以強凌弱的“不平等條約”存在；對責任分擔顯失公平的合同，合同法賦予受不公平條款約束的一方當事人一定期限內的合同撤銷權。尤其是起草涉及多方利益的“格式合同”時，一定要注意各方責任分擔的合理性，切忌侵害多數人利益的“霸王條款”出現。因為在合同約定中，若各方責任分擔不合理，不僅有違基本的商業道德，而且一旦產生糾紛，此類條款很容易成為眾矢之的，從而毀壞商家的信譽，且容易被法院或仲裁機構確認為無效條款。

第五點 注意合同法律用語的準確性。當事人之間訂立的書面合同屬于非常嚴肅的法律文件。所以，法律工作者在起草或審核合同時應當按照法律文件的一些書寫標準或要求去做，其中包括盡可能地使用或推廣大家共同認可的一些規范性法律用語，以避免大家在理解合同時產生不應有的歧義。如在審核合同時，發現一些常見的法律用語錯誤像“定金”與“訂金”不分、“權利”與“權力”混淆、“抵押”與“質押”混用的情形等。另外，還發現不少合同中出現類似“一方對另一方罰款”等明顯違反“合同各方法律主體地位平等”的用語或表述。其實，上述每個法律用語都是有其特別含義的，隨意濫用可能要鬧笑話，甚至直接影響到合同內容的有效性和當事人需承擔的法律責任之大小。

第六點 注意交易實施的安全性。當事人之間訂立書面合同的目的就是明確交易各方的權利義務關系，更好地保證交易實施的安全。所以，在起草或審核合同時應特別注意能夠保障交易順利實現的條款內容。如當事人選擇的付款期限和付款方式條款、合同履行的擔保條款等是否存在不符合實際或無法保證交易安全的情形。尤其是在大宗貨物買賣、不動產買賣和國際貿易類的合同中，這些條款內容顯得尤為重要。另外，有關合同的簽訂地、履行地（如交貨地點等）、標的物所在地及合同糾紛的管轄地、解決方式等條款內容如何約定也直接關系到交易的能否順利實現或交易的安全，在給當事人起草或審核合同時同樣不要忽視此類條款內容。

第七點 注意合同內容的前后一致性。合同作為對當事人各方都非常重要的一項法律文件，在內容上必須講求邏輯嚴謹、前后一致，不能前后內容相互矛盾不

一、主合同內容和附件內容相互抵觸沖突。如果存在合同內容的前后不一致情形，一旦產生糾紛，就會讓人無所適從。所以，在起草或審核合同時一定要注意合同內容的前后一致性，注意對合同前后內容產生矛盾或沖突時的處理原則作出約定，如“是以主合同內容為準，還是以合同附件內容為準”等必須在主合同中約定清楚。

第八點 注意考慮合同訂立后的可變更性。現代社會，瞬息萬變，且不說自然事件和社會因素非我們自然人或單個企業能力所能抗拒外，就連市場主體自身的變革或變化之快有時也是讓人意想不到的。所以我們在訂立合同時，必須要考慮到合同訂立后履約過程中所可能發生的一些影響合同正常履行的因素。如自然事件中的臺風、洪水等不可抗力事件，社會因素中的國家法律政策調整、市場價格重大波動等重大情勢變更事項，微觀方面可能遇到的合同一方當事人死亡、企業終止清算、破產倒閉或重組并購等事項。未雨綢繆，起草或審核合同時，對影響合同變動的因素考慮得越周密細致，就越能避免糾紛，當事人的合同權益也就越容易得到保障。

第九點 注意考慮合同糾紛發生的可能性。當事人之間通過訂立合同所建立的是一種動態的債權或債務關系，一方權利之實現有賴于另一方義務之履行；換句話說，合同之債僅是一種信用上的法律關系，若合同一方當事人違反“誠實信用”原則，則另一方當事人的權利就存在滅失的可能性，盡管其可以通過法律上的救濟途徑來保障其權利實現。但由于合同之權利是一種私權利，法律對私權利進行保護的主要依據就是當事人之間訂立的合同。所以，要求起草或審核合同的人員必須具備“法律的頭腦”和“商業的意識”，在起草或審核合同時一定要充分考慮到發生合同糾紛的法律風險，在合同中盡可能的將雙方的權利義務及違約責任條款約定清楚。這樣，即便將來真地發生糾紛，依據合同約定的內容也比較容易確定各方所應承擔的法律責任，盡可能地避免法官濫用司法上的自由裁量權。

第十點 注意考慮合同類別的特殊性。合同的類別不同，合同的性質自然也就不同。當然按照不同的標準，我們可以對合同作出不同的分類。對合同進行分類的意義就在于能夠充分認識到不同類別合同的特殊性，從而在起草或審核合同時提醒我們需要特別注意的某些合同內容或要素，如合同的主體資格、生效要件、付款方式、售后服務及保密事項等條款內容。另外，針對合同的特殊性，當事人還可以就各方的權利或義務作出一些特別的約定。對這些特殊的約定一定要盡可能地表述完整準確，同時，還要注意其合法性問題，避免與現行法律規定相抵觸或沖突

第二篇：審查起草合同注意事項

審查、起草合同注意事項

律師在著手起草或審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發房地產合同處理，結果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業相互借貸合同，確要搞成一份合作經營合同。

只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質及合同的準確名稱；只有明確合同的目的，律師才能“規劃”合同雙方的權利和義務及違約責任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。應注意合同的有效性

保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規定和我國《合同法》第五十二條的規定。判斷合同有效還是無效，除了上述規定外，還要注意一些特別法的相應規定。只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時，應特別注意相關法律、法規和司法解釋當中強制性和禁止性規定。關于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內容、合同形式及程序是否合法。合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同約定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款；當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

應注意合同的平衡性

所謂合同的平衡性是指合同一方權利與義務要相對平衡，合同雙方權利與義務要相對平衡。沒有只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務，權利與義務必須“匹配”，不應出現有權利主題而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權利主體的情形，一方當事人的權利內容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師！有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發現”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導致當事人的合同目的不能實現。吃虧的，還是你的當事人，甚至是你本人。“機關算盡反誤了卿卿性命”，教訓不可不吸！

應注意合同的可操作性

實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現在：對合同各方權利的規定過于抽象原則，對合同各方的義務規定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規定但沒有違約責任條款或對此規定不清，合同雖規定了損失賠償但沒有計算依據，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。“實現合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現利益均衡的具體保證”，尤其像建設工程合同、合作開發房地產合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。關于合同可操作性問題，西方發達國家律師的經驗值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權利義務規定得清清楚楚，違約責任非常詳盡，對可能產生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執行過程中不容易產生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先“規劃”和“設計”，這種規劃和設計既包括對立約各方“角色”的規劃和設計，也包括對交易程序的“規劃”和“設計”，還包括立約各方如果在履行過程中產生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律”的“規劃”和“設計”。工程建設，如果規劃不當，設計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規則，沒有詳細的規則，何談游戲？

應注意合同結構的合理性

合同結構是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部

分組成，即首部、內容、結尾。首部一般包括標題、合同編號、雙方當事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等；內容一般包括簽訂合同的依據和目的（常見的鑒于條款）、標的物、數量和質量、價款或酬金、履行方式、地點和期限、違約責任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、權利放棄、權利轉讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協議（常見的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數及保存、附件等；合同結尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權代表簽字、簽約時間、簽約地點等。

實踐中，嚴格按上述順序排列的合同并不多見，對一般條款或通用條款如不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。合同內容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個人習慣、經驗和對合同所涉事項的精湛理解乃至律師的心境和態度。

合同各方的權利和義務無疑是合同內容重中之重，筆者的經驗是以各方權利和義務為中心編排合同其它內容，通常做法是：在對合同標的物、數量和質量、價款或酬金、履行方式、地點和期限等合同必備條款進行敘述后，采取專章的形式對各方權利與義務進行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責任條款及爭議解決方式，其他條款統統放在合同后半段或以“一般規定”作單章敘述。這樣做有三個好處，一是能抓住重點，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協調。

追求合同結構合理性就是要讓合同整體框架協調、各條款功能互補，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。應注意合同體例的適用性

合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內容排列形式。有的合同方方面面的內容都要涉及，有的合同力求簡要；有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項”，有的合同只有“條”、“款”、“項”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。

由上可知，一份好的合同應該是：目的正當，內容、形式和程序有效，各方

權利與義務關系均衡，具有可操作性，并且結構合理，體例適應，此乃律師追求的目標。

第三篇：律師起草、審查、修改合同交底

律師審查合同前應先了解哪些信息？

作者:周旻時間:2014-04-08瀏覽量 3評論 000

某些律師面對合同不知如何審查，可能不僅僅是工作經驗的問題，也可能是對客戶需求不明的原因。

除了當事人有特別的要求，深圳企業法律顧問律師創勤律師認為，審查合同一般應先了解以下信息：

即使當事人對于合同審查有所指示，這些指示也未必全面，應當在正式著手審查前，盡可能多的讓當事人提供如下信息：

1、當事人的審查目的：當事人交易的目的是否能通過該合同得以實現，是否違反法律法規的強制性規定？

2、合同以及交易的背景

3、內容條款修改的問題：哪些條款是當事人之間約定不可以更改的。

4、審查修改結果的提交：合同審查修改后，應按照當事人的要求，專門出具修改意見或結合原告及修改意見全面修改形成新的合同文本再提交給當事人。

一、應注意合同的目的性律師在著手起草或審查合同之前，應通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理;明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發房地產合同處理，結果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業相互借貸合同，確要搞成一份合作經營合同。只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思;只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質及合同的準確名稱;只有明確合同的目的，律師才能“規劃”合同雙方的權利和義務及違約責任;只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。

二、應注意合同的有效性保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規定和我國《合同法》第五十二條的規定。判斷合同有效還是無效，除了上述規定外，還要注意一些特別法的相應規定。只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時，應特別注意相關法律、法規和司法解釋當中強制性和禁止性規定。關于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內容、合同形式及程序是否合法。合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同約定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款;當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

三、應注意合同的平衡性所謂合同的平衡性是指合同一方權利與義務要相對平衡，合同雙方權利與義務要相對平衡。沒有只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務，權利與義務必須“匹配”，不應出現有權利主題而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權利主體的情形，一方當事人的權利內容應與另一方當事人的義務相對

應。過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師!有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發現”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導致當事人的合同目的不能實現。吃虧的，還是你的當事人，甚至是你本人。“機關算盡反誤了卿卿性命”，教訓不可不吸!

四、應注意合同的可操作性實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現在：對合同各方權利的規定過于抽象原則，對合同各方的義務規定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規定但沒有違約責任條款或對此規定不清，合同雖規定了損失賠償但沒有計算依據，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。“實現合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現利益均衡的具體保證”，尤其像建設工程合同、合作開發房地產合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。關于合同可操作性問題，西方發達國家律師的經驗值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權利義務規定得清清楚楚，違約責任非常詳盡，對可能產生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執行過程中不容易產生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的事先“規劃”和“設計”，這種規劃和設計既包括對立約各方“角色”的規劃和設計，也包括對交易程序的“規劃”和“設計”，還包括立約各方如果在履行過程中產生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律”的“規劃”和“設計”。工程建設，如果規劃不當，設計不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規則，沒有詳細的規則，何談游戲?當事人往往礙于情面，不愿意提及違約責任，或對此輕描淡寫，律師在起草和修改合同中，不能被當事人牽著鼻子走，應對當事人曉以利害，不但要規定違約責任，還得盡量詳盡，使各方違約責任與其義務相一致并落到實處。合同用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當”，亦不要泛指如“一切”、“全部”，簡稱必須有解釋，容易產生誤解和歧義的詞語要定義，標點符號亦不可輕視。俗話說：一字值錢金，合同文書表現尤為典型。

第四篇：2014.3.10建設工程合同起草注意事項

目前國內建筑市場的惡性競爭導致施工企業工程利潤長期在低水平運行，且發包人拖欠工程款的情況相當嚴重，而施工企業由于項目現場管理不到位、簽證資料不完善導致工期延誤或者出現工程質量問題而引發業主提出高額索賠、最終導致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的施工任務不斷承接的同時，施工企業作為承包人能否進一步加強建設施工合同管理，有效避免建設施工合同履行的法律風險，已成為當務之急。

一、審查建設施工合同發包人與承包人履約能力情況：

1、對建設施工合同發包方主要應了解兩方面內容：

① 建設施工合同主體資格，即建設相關手續是否齊全。例：建設用地是否已經批準？是否列入投資計劃？規劃、設計是否得到批準？是否進行了招標等。

② 履約能力即資金問題。建設施工合同施工所需資金是否已經落實或可能落實等。

2、對建設施工合同承包方主要了解的內容有：

① 資質情況； ② 施工能力； ③ 社會信譽； ④ 財務情況

建設施工合同承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂建設施工合同。上述內容是體現履約能力的指標，應認真分析和判斷。

二、建設施工合同履約管理之工期

（一）建設施工合同工期和施工進度

1、建設施工合同實際開工日期的認定

① 建設施工合同承包人有證據證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。承包人的證據可以是發包人向承包人發出的通知、工程監理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；

② 建設施工合同承包人雖無證據證明實際開工日期，但有開工報告，則應認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期；

③ 若建設施工合同承包人無任何證據證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開工日期為準。

2、建設施工合同竣工日期的認定

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規定認定方法：

① 雙方確認的日期為竣工日期；

② 建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（注意是經蓋章的驗收報告的時間，不是竣工驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設單位來報送）；

③ 建設施工合同承包人提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

④ 未經過竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

（二）幾種影響建設施工合同工期的因素

1、建設施工合同施工許可證：

① 如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開工日期；

② 但如未取得且已經施工，則一般以施工開始日為開工日期。

2、建設施工合同關于拖欠工程款的問題：

拖欠工程款且導致停工或緩慢施工，則建設施工合同工期可以順延，但需要證明延誤的天數及拖欠工程款與延誤天數之因果關系。

3、建設施工合同設計變更： ① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

4、建設施工合同圖紙延誤：

① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

5、建設施工合同關于增加工程量：

① 設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

6、建設施工合同關于質量鑒定：

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

① 鑒定合格，順延工期；

② 鑒定不合格，視情況而定。

7、建設施工合同建設單位的其他原因：

如：指定的代表未按照約定提供指令、批準，致使施工不能正常進行；建設單位未按照建設施工合同約定時間和要求提供原材料、設備、場地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業發出檢查通知，建設單位未及時檢查等。

① 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數及設計變更與延誤天數之因果關系；

② 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。

8、一周內，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時。

9、發生不可抗力事件：

無法預見、不可避免并不能克服，一旦發生，要積極采取措施，阻止和預防擴大損失，要及時按照建設施工合同約定的程序和時限報告。

三、關于建設施工合同工程簽證與索賠

1、建設施工合同工程簽證

① 可以直接作為結算憑據。如進行建設施工合同審價，審價部門對簽證不作另行審查；如引起訴訟，該訴訟的性質屬于權屬確定的返還之訴。

② 是施工過程中的例行工作，一般不依賴于其它證據。是雙方對施工實際變化的相互確認，只要簽字即視為認可，不必對具體的調整內容再行審查。

2、建設施工合同工程索賠程序

《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有關索賠的程序為：發包人未按照建設施工合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規定索賠：

① 有正當索賠理由，且有有關證據；

② 索賠事件發生后28（14）天內，向建設施工合同發包人提出索賠意向通知（注意工期索賠的具體天數及其理由（施工關鍵線路和程序）；

③ 發出索賠意向通知后28（14）天內，向工程師提出延長工期和（或）補償經濟損失的索賠報告及有關資料；

④ 建設施工合同發包人在接到索賠通知后28（14）天內給予批準，或要求承包人進一步補充證據和理由，發包人在28日內未予答復，視為批準索賠。

若索賠事件持續發生，建設施工合同施工單位應持續索賠；索賠事件消失后，應綜合進行索賠。

四、關于建設施工合同項目章和公章的風險

1、內部公章管理、使用規范化

公章的印文要備案，適用要規范。項目章的使用相對風險更大，項目章的印文沒有備案，一旦讓法院看到你的項目章管理混亂，也就是不具備“排他性”，則不具備鑒定的意義。如果鑒定不具備參考價值，如果還有其他證據鏈印證，很可能被判決承擔責任。如果管理規范，具備排他性，如果公章鑒定下來確認不是公司備案的公章印文，那這個案件其他的證據鏈尚不足以讓法庭采用高度蓋然性的原則判決公司承擔責任。

2、建立嚴格的印章使用制度

特別是項目章的使用和管理方面，更需要注意，需要規范使用范圍、使用權限和失效時間。因為項目章不用的工商備案，公司承擔的風險更大。所以，內部要加強管理，明確權限和范圍、對使用情況進行登記。

五、建設施工合同業主拖欠工程款時，建設工程價款的優先權問題

1、權利行使主體

① 建設工程價款優先受償權的權利主體僅指建設施工合同的承包人，不包括建設工程勘察、設計合同的承包人；

② 根據合同相對性原理，只有建設施工合同總承包人享有建設工程價款優先受償權，分包人不能主張該優先權；

③ 裝飾裝修合同的承包人是否具有工程優先受償權？只能在建筑物因裝飾裝修而增加價值的范圍內優先受償，同時發包人必須是該建筑物的所有人。

2、受償范圍

享有優先受償權的工程款應當包括建設施工合同承包人為建設工程支付的勞務報酬、材料款等實際支出的費用，但對于承包人依建設施工合同向發包人主張的損害賠償（賠償金、違約金等）則不應包括在內。《合同法》第286條規定享有優先受償權的是“建設工程價款”，而按照一般人的通常理解，損害賠償金并不屬于“價款”之列。

3、關于起算時間

① 建設工程正常竣工情況下：建設工程竣工之日為建設施工合同竣工之日；

② 建設工程無法正常竣工情況下：建設施工合同約定的竣工之日。

此時承包人可以與發包人協商以“爛尾”工程折價，或者達成延期付款和竣工的合意，以便繼續履行變更后的建設施工合同。如果承、發包雙方不愿協商或協商不成，承包人可以在工程約定的竣工之日起六個月內行使優先受償權，但建設施工合同承包人優先受償權的實現，有待于建設項目的接盤、轉讓或重新啟動。當出現“爛尾”樓整體拍賣時，建設施工合同承包人應從拍賣所得財產中優先受償，當有新的開發商接盤“爛尾”工程時，接盤人在向承包人支付原發包人拖欠的工程價款后方可受讓項目。

【特別注意！】：

A、如果承、發包雙方在建設施工合同中約定，除按進度支付部分工程款外，余款于工程竣工六個月后支付，這種約定就有可能造成承包人難以及時行使優先受償權。因此，在建設施工合同簽約時，就應注意這個付款時間問題。

B、在結算過程中延誤優先權的行使，導致因優先權的喪失而無法獲得清償或全部清償。因此，我們要注意，一旦6個月的時間即到，而工程價款尚未確定的話，我們就要考慮建建設施工合同發包人有沒有承擔責任的能力，如果沒有的話，就要及時提起訴訟，要求行使工程優先受償權。

4、權利行使方式

《合同法》第286條規定，建設工程價款優先受償權的行使方式有二種：一是與建設施工合同發包人協議將該工程折價，二是申請人民法院將該工程依法拍賣。

具體的行使程序：催告——協議折價或申請拍賣（訴訟）

① 催告：有約定的應從建設施工合同的約定，沒有約定的，一般將催告的“合理期限”確定為兩個月以上；

② 協議折價:并非必經程序；

③ 申請拍賣：大多數都是發生在審理程序中，目前法院審判實際的做法是建設施工合同承包人向人民法院起訴，獲得生效判決或者調解書后，向人民法院申請執行。當然建設施工合同承包人也可以仲裁書為依據申請人民法院強制執行。

5、不予支持工程優先受償權的情形：

① 建設施工合同中的建設工程的所有權已經轉移或已被法院生效法律文書確定轉移的；

② 建設施工合同中的建設工程已經出售給交納了全部或者大部份購房款的消費者的；

工程優先受償權是優先于所涉工程上的抵押權和其他一般債權，卻不能優先于物權和具有物權期待權的購房人的權利行使。

對于已經支付了全部或大部分購房款的買房人所購買的房屋，雖然該房屋尚未辦理過戶手續，但是為滿足人民基本生活的需要，為維護交易安全和社會的穩定性，法律規定建設施工合同施工人的工程優先受償權并不涉及該以出售的房屋。當然只有以生活消費為目的購買住宅的購房人才是消費者，對于以投資為目的的購房人，并不是消費者，他所購買的商鋪、寫字樓是不能對抗建設施工合同施工人的工程優先受償權的。

③ 標的物為不宜折價、拍賣的學校、醫院、政府機關辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的；

④ 建設施工合同承包人放棄優先權承諾有效。

綜上，在施工過程中，現場項目經理部需要就工期、質量標準、付款方式、結算方式、違約條款、工程簽證等重要條款與建設施工合同發包人達成補充協議、會議紀要或者應發包人要求出具書面承諾函時，應嚴格按照建設施工合同承包人內部的建設施工合同評審程序進行合同審核，及時將有關函件在簽字蓋章前送交承包人總部各部門進行審查，并報承包人高層領導同意，從而最大限度避免公司經營風險。

《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定（試行）》（建設部建市〔2004〕137號）

第一章 總 則 編輯

各省、自治區建設廳，直轄市建委及有關部門，計劃單列市建委（建設局），新疆生產建設兵團建設局，解放軍總后營房部：

《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定（試行）》建市[2004]137號 已征得有關部門原則同意，現印發給你們，請結合實際貫徹落實。

中華人民共和國建設部 二○○四年八月六日

第一條 為進一步規范建筑市場主體行為，降低工程風險，保障從事建設工程活動各方的合法權益和維護社會穩定，根據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招投標法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》及有關法律法規，制定本規定。

第二條 工程建設合同造價在1000萬元以上的房地產開發項目（包括新建、改建、擴建的項目），適用本規定。其他建設項目可參照本規定執行。

第三條 本規定所稱工程建設合同擔保，是指在工程建設活動中，根據法律法規規定或合同約定，由擔保人向債權人提供的，保證債務人不履行債務時，由擔保人代為履行或承擔責任的法律行為。本規定所稱擔保的有效期，是指債權人要求擔保人承擔擔保責任的權利存續期間。在有效期內，債權人有權要求擔保人承擔擔保責任。有效期屆滿，債權人要求擔保人承擔擔保責任的實體權利消滅，擔保人免除擔保責任。

第四條 保證人提供的保證方式為一般保證或連帶責任保證。

第五條 本規定所稱擔保分為投標擔保、業主工程款支付擔保、承包商履約擔保和承包商付款擔保。投標擔保可采用投標保證金或保證的方式。業主工程款支付擔保，承包商履約擔保和承包商支付擔保應采用保證的方式。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

第六條 工程建設合同擔保的保證人應是中華人民共和國境內注冊的有資格的銀行業金融機構、專業擔保公司。

本規定所稱專業擔保公司，是指以擔保為主要經營范圍和主要經營業務，依法登記注冊的擔保機構。第七條 依法設立的專業擔保公司可以承擔工程建設合同擔保。但是，專業擔保公司擔保余額的總額不得超過凈資產的10倍；單筆擔保金額不得超過該擔保公司凈資產的50%。不符合該條件的，可以與其他擔保公司共同提供擔保。

第八條 工程建設合同擔保的擔保費用可計入工程造價。

第九條 國務院建設行政主管部門負責對工程建設合同擔保工作實行統一監督管理，縣級以上地方人民政府建設行政主管部門負責對本行政區域內的工程建設合同擔保進行監督管理。第十條 各級建設行政主管部門將業主（房地產開發商）、承包商違反本辦法的行為記入房地產信息管理系統、建筑市場監督管理系統等不良行為記錄及信用評估系統。2第二章 業主工程款支付擔保 編輯

第十一條 業主工程款支付擔保，是指為保證業主履行工程合同約定的工程款支付義務，由擔保人為業主向承包商提供的，保證業主支付工程款的擔保。

業主在簽訂工程建設合同的同時，應當向承包商提交業主工程款支付擔保。未提交業主工程款支付擔保的建設工程，視作建設資金未落實。

第十二條 業主工程款支付擔保可以采用銀行保函、專業擔保公司的保證。業主支付擔保的擔保金額應當與承包商履約擔保的擔保金額相等。

第十三條 業主工程款支付擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為業主根據合同的約定完成了除工程質量保修金以外的全部工程結算款項支付之日起30天至180天。

第十四條 對于工程建設合同額超過1億元人民幣以上的工程，業主工程款支付擔保可以按工程合同確定的付款周期實行分段滾動擔保，但每段的擔保金額為該段工程合同額的10-15%。

第十五條 業主工程款支付擔保采用分段滾動擔保的，在業主、項目監理工程師或造價工程師對分段工程進度簽字確認或結算，業主支付相應的工程款后，當期業主工程款支付擔保解除，并自動進入下一階段工程的擔保。

第十六條 業主工程款支付擔保與工程建設合同應當由業主一并送建設行政主管部門備案。3第三章 投標擔保 編輯

第十七條 投標擔保是指由擔保人為投標人向招標人提供的，保證投標人按照招標文件的規定參加招標活動的擔保。投標人在投標有效期內撤回投標文件，或中標后不簽署工程建設合同的，由擔保人按照約定履行擔保責任。

第十八條 投標擔保可采用銀行保函、專業擔保公司的保證，或定金（保證金）擔保方式，具體方式由招標人在招標文件中規定。

第十九條 投標擔保的擔保金額一般不超過投標總價的2%，最高不得超過80萬元人民幣。

第二十條 投標人采用保證金擔保方式的，招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內，應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。

第二十一條 投標擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為投標有效期后的30天至180天。

第二十二條 除不可抗力外，中標人在截標后的投標有效期內撤回投標文件，或者中標后在規定的時間內不與招標人簽訂承包合同的，招標人有權對該投標人所交付的保證金不予返還；或由保證人按照下列方式之一，履行保證責任：

（一）代承包商向招標人支付投標保證金，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額；

（二）招標人依法選擇次低標價中標，保證人向招標人支付中標價與次低標價之間的差額，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額；

（三）招標人依法重新招標，保證人向招標人支付重新招標的費用，支付金額不超過雙方約定的最高保證金額。

4第四章 承包商履約擔保 編輯

第二十三條 承包商履約擔保，是指由保證人為承包商向業主提供的，保證承包商履行工程建設合同約定義務的擔保。

第二十四條 承包商履約擔保的擔保金額不得低于工程建設合同價格（中標價格）的10%。采用經評審的最低投標價法中標的招標工程，擔保金額不得低于工程合同價格的15%。

第二十五條 承包商履約擔保的方式可采用銀行保函、專業擔保公司的保證。具體方式由招標人在招標文件中作出規定或者在工程建設合同中約定。

第二十六條 承包商履約擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為工程建設合同約定的工程竣工驗收合格之日后30天至180天。

第二十七條 承包商由于非業主的原因而不履行工程建設合同約定的義務時，由保證人按照下列方式之一，履行保證責任：

（一）向承包商提供資金、設備或者技術援助，使其能繼續履行合同義務；

（二）直接接管該項工程或者另覓經業主同意的有資質的其他承包商，繼續履行合同義務，業主仍按原合同約定支付工程款，超出原合同部分的，由保證人在保證額度內代為支付；

（三）按照合同約定，在擔保額度范圍內，向業主支付賠償金。

第二十八條 業主向保證人提出索賠之前，應當書面通知承包商，說明其違約情況并提供項目總監理工程師及其監理單位對承包商違約的書面確認書。如果業主索賠的理由是因建筑工程質量問題，業主還需同時提供建筑工程質量檢測機構出具的檢測報告。

第二十九條 同一銀行分支行或專業擔保公司不得為同一工程建設合同提供業主工程款支付擔保和承包商履約擔保。

5第五章 承包商付款擔保 編輯

第三十條 承包商付款擔保，是指擔保人為承包商向分包商、材料設備供應商、建設工人提供的，保證承包商履行工程建設合同的約定向分包商、材料設備供應商、建設工人支付各項費用和價款，以及工資等款項的擔保。

第三十一條 承包商付款擔保可以采用銀行保函、專業擔保公司的保證。

第三十二條 承包商付款擔保的有效期應當在合同中約定。合同約定的有效期截止時間為自各項相關工程建設分包合同（主合同）約定的付款截止日之后的30天至180天。

第三十三條 承包商不能按照合同約定及時支付分包商、材料設備供應商、工人工資等各項費用和價款的，由擔保人按照擔保函或保證合同的約定承擔擔保責任。

第五篇：起草合同

如何起草合同？

一、怎樣起草合同、怎么起草合同

1、合同的主要形式與種類

甲乙雙方當事人訂立合同主要使用書面形式

合同的主要種類有：買賣合同、供電、水、氣、熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、技術合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、居間合同。

2、合同標題

起草合同首先要對合同的性質進行確認或歸類，也就是合同的標題即合同的名稱，需要寫明合同的性質，有的標題中還需要寫明標的物等。

3、雙方當事人的名稱或者姓名和住所

書寫簽訂合同雙方當事人的名稱，應當按營業執照上核準的名稱寫，要寫全稱，不能寫簡稱，更不能寫別人不了解的代稱、代號。

當事人的名稱也不能簡稱甲方和乙方。另外要注明委托代理人、住所（自然人的戶口所在地、經濟組織的主要辦事機構或主要經營場地）、電話、傳真、銀行賬號等。

4、合同的主要條款

標的、數量、質量

價款或酬金、履行期限

地點和方式、違約責任

風險、解決爭議方法

5、合同其他條款

合同的類別不同，合同的性質自然也就不同。

6、尾部

合同的尾部一般包括：雙方當事人簽章；簽訂合同的日期；如果需要雙方主管部門證明或需要公證、簽證的，要由有關單位寫明意見，并加蓋公章；合同的正、副本份數及合同的有效期限。

二、如何起草合同

1、合同起草的9個步驟

寫作目標和合同相對人

實體審查和程序問題

確定合同體例和重點

選擇范本和模板

復核前三步

制作合同首部合同正文寫作

合同尾部

完稿后的工作