第一篇：有限責任公司和普通合伙企業的法律特征進行比較

問：(一)對有限責任公司和普通合伙企業的法律特征進行比較。(二)你畢業創

業時，愿意選擇哪種組織形式？并說明理由。（500~700字）

答：有限責任公司是指由50個以下股東出資建立，每個股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。

普通合伙企業是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的對合伙企業債務承擔無限連帶責任的企業。

有限責任公司具有以下法律特征：

（1）公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任；

（2）股東人數為50個以下，最低注冊資本為3萬人民幣；

（3）有限責任公司是資合公司，但同時具有較強的人合因素。公司股東人數有限，一般相互認識，具有一定程度的信任感，其股份轉讓受到一定限制，向股東以外的人轉讓股份須得到其他股東的同意；

（4）有限責任公司不能向社會公開募集資本，不能發行股票；

（5）有限責任公司設立條件相對股份有限公司而言較為簡單和靈活。股東會不是必設機構。設置了股東會，可不設董事會，監事會是任意機構.；

（6）股東參加管理。

普通合伙企業具有以下法律特征：

（1）生命有限。合伙企業比較容易設立和解散。合伙人簽訂了合伙協議，就宣告合伙企業的成立。

（2）責任無限。普通合伙的合伙人均為普通合伙人，對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

（3）相互代理。合伙企業的經營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執行和監督的權利。換言之，每個合伙人代表合伙企業所發生的經濟行為對所有合伙人均有約束力。

（4）財產共有。合伙人投入的財產，由合伙人統一管理和使用，不經其他合伙人同意，任何一位合伙人不得將合伙財產移為他用。

（5）利益共享。合伙企業在生產經營活動中所取得、積累的財產，歸合伙人共有。

當我畢業后，我比較愿意選擇普通合伙企業來進行創業，因為合伙企業比較容易設立和解散，合伙人只需簽訂了合伙協議，就宣告合伙企業的成立。剛畢業時沒有多少資本，普通合伙企業是沒有限定最低注冊資本的。當然，相比較有限責任公司，普通合伙企業的設立和經營是要承擔一定風險的，所以我會選擇可信賴的伙伴來做合伙人，這樣，財產、權利和義務等問題的糾紛才能盡量減小到最小。只有相互信任，才能放手經營，以及合理的利益共享。

第二篇：有限責任公司與普通合伙企業的區別

有限責任公司與普通合伙企業的區別

1.普通合伙企業具有人合性，有限責任公司兼有人合性和資合性。

2.有限責任公司公司股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；普通合伙企業合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。

3.在有限責任公司里，股東的合法繼承人有權繼承股東在在公司享有的權力；而在普通合伙企業中合法繼承人需根據合伙協議或全體合伙人一致同意繼承合法人在合伙中份額的情況下，繼承人才有權成為普通合伙企業中的合伙人，若全體合伙人未能一致同意，合伙企業應將被繼承的合伙人的財產份額退還該繼承人，該繼承人不能成為該企業的合伙人。

4.有限責任公司設立股東會、董事會、監事會行使決策、執行和監督職能。股東會不是常設機構，但有權對公司的重要事項作出決定。董事會對外代表公司，對內執行業務。合伙企業的合伙人對執行合伙事務享有同等的權力，合伙企業既可以由全體合伙人共同執行合伙企業事務，也可以由合伙協議約定或者全體合伙人決定，委托一個或者數個合伙人對外代表合伙企業，執行合伙企業事務，不執行合伙企業事務的合伙人對合伙事務的執行有監督權。

5.有限責任公司通過重大決定事，如：修改公司章程、增加或減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式，需經代表的三分之二以上表決權的股東通過。在普通合伙企業，在通過重大決定，如：改變合伙企業名稱，處分合伙企業的不動產等時，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員必須經全體合伙人一致同意。

6.在有限責任公司里，新入伙的股東只對當前負責任，無需對公司過去的債務負責；而在普通合伙企業中，新入伙人一旦入伙就應當對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。

7.在有限責任公司，若股東想退出企業，可以將自己手中的股權轉讓，若本公司的其他股東同意，可以將自己的股權轉讓給股東以外的其他人，若股東過半數不同意，則不同意的股東需自己購買；在合伙企業中，若想退伙，需達到一定的情況：（1）法定退伙，如普通合伙中自然人死亡或被依法宣告死亡、個人喪失償債能力、法人被吊銷營業執照、責令關閉等；（2）約定退伙，即在合伙協議約定合伙期限的情況下合伙人因合伙協議約定的退伙事由出現、經全體合伙人同意、發生合伙人難于繼續參加合伙企業的事由或其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務而退伙；（3）除名退伙，指經其他合伙人一致同意，將某一或某幾個合伙人因未履行出資義務、故意或者重大過失給合伙企業造成損失、執行合伙企業事務時有不正當行為或者有合伙協議約定的事由而將其除名。

8.在有限責任公司里未明確規定股東不許自己經營與本公司相競爭的行業，而在合伙企業中明確規定，合伙人不得自營或者同他人合作經營與合伙企業相競爭的業務。

9.有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利，全體股東約定不按照出資比例分取紅利除外；普通合伙企業的利潤分配按照合伙協議的約定辦理，合伙協議為約定或者約定不明確的，由合伙人按照出資比例分配，無法確定出資比例的，由合伙人平均分配。

第三篇：關于有限責任公司可以成為有限合伙企業普通合伙人的問題

關于有限責任公司可以成為有限合伙企業普通合伙人的問題

一、法律規定

1、《公司法》（2006年1月1日起施行）第十五條規定：“公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。”

2、《合伙企業法》（2007年6月1日起施行）第二條規定：“本法所稱合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規定的，從其規定。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。”

《合伙企業法》第三條規定：“國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。”

二、法律分析

（一）《公司法》規定一般禁止但也有例外

根據《公司法》第十五條的規定，公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。因此，根據該條規定，如果法律另有規定，公司可以成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

（二）《合伙企業法》另有規定

根據《合伙企業法》的第三條規定，國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。由此可以得出，其余的組織形式并未被禁止作為合伙企業（包括內外資有限合伙、內外資普通合伙、內外資特殊普通合伙）的普通合伙人。

《公司法》、《合伙企業法》都是全國人大常委會修訂，《合伙企業法》后于《公司法》頒布并實施，按照新法優于舊法的一般法律適用原則，《合伙企業法》實際上是對《公司法》上述規定的補充，因此根據《公司法》和《合伙企業法》的規定，除了國有獨資公司、國有企業、上市公司之外的有限責任公司可以成為合伙企業的普通合伙人。

《合伙企業法》第六十七條規定，有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。第六十八條規定，有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。法律之所以允許有限公司成為有限合伙企業的普通合伙人，是因為在有限合伙企業（特別是基金企業）中，普通合伙人通常為執行合伙人，不僅需要專業知識和經驗，還需要完善的內部治理、業務流程和風險防控體系，這些要求是個人難以具備的，普通合伙人為專業機構且對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，這樣有限合伙人才放心、放手讓普通合伙人管理合伙事務。這是《合伙企業法》借鑒國際先進經驗，引入有限合伙企業制度的重大創新之一，也是使得有限合伙相對于公司等其他組織形式的核心優勢及魅力所在。

當然，有限責任公司成為普通合伙人并對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，并不意味著有限責任公司的股東承擔無限連帶責任。有限責任公司是獨立的企業法人，有獨立的法人財產，其以全部財產對合伙企業的債務承擔連帶責任，有限責任公司的股東仍以出資額為限對有限公司的債務承擔有限責任。

三、實踐做法

目前在北京、天津、深圳等地注冊合伙企業均允許有限責任公司成為合伙企業中承擔無限連帶責任的普通合伙人。有限責任公司減資違反通知義務與股東責任承擔

裁判要旨：有限責任公司未按照公司法第一百七十八條之規定通知債權人即減少注冊資本的，公司債權人可以請求股東在收回出資的范圍內對減資前的公司債務承擔補充賠償責任。[案情] 上訴人(原審被告)：冀書春。

被上訴人(原審原告)：五礦鋼鐵有限責任公司(以下簡稱五礦公司)。

原審被告：天津鴻錫商貿有限公司(以下簡稱天津鴻錫公司)、冀書文、顧令杰。

五礦公司與天津鴻錫公司分別于2005年3月10日、3月21日簽訂兩份進口鋼材代理協議，主要約定：由五礦公司代理天津鴻錫公司進口鋼材貨物共計3100噸，天津鴻錫公司先向五礦公司支付合同金額15％的保證金共計336萬元，并向五礦公司支付手續費，由五礦公司先行向外商墊付全部進口貨款，天津鴻錫公司在五礦公司對外付匯日前向五礦公司支付貨款、保險費等費用。上述兩份合同的總金額約為2240萬元，天津鴻錫公司需交剩余款項約為1680萬元。上述協議簽訂后，五礦公司向外商墊付了代理進口協議項下全部貨款，天津鴻錫公司亦提取了全部進口貨物，但始終未能付清上述進口代理協議頂下剩余貨款及其他費用，此后，五礦公司與天津鴻錫公司再未簽訂過任何進口代理協議。2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認書，確認上述進口代理合同項下，天津鴻錫公司未能付清全部貨款，尚欠五礦公司貨款及其他費用人民幣7514299.72元：對此欠款，天津鴻錫公司同意對該筆欠款自五礦公司對外付匯之日起按年利率6.12％支付利息，直至支付完畢全部欠款止。在欠款確認書發出后，天津鴻錫公司仍未向五礦公司支付任何款項。

2006年1月20日，天津鴻錫公司作出關于減資的股東會決議，天津鴻錫公司的三名股東冀書春、冀書文、顧令杰一致同意對天津鴻錫公司進行減資，將天津鴻錫公司注冊資本由350萬元減至100萬元。具體為冀書春減資250萬元，其他股東投資額不變。減少的注冊資本250萬元由天津鴻錫公司以現款及其在北京的房產支付。同日，天津鴻錫公司還作出了關于減資后債權處理方案的股東會會議決議，三名股東冀書春，冀書文、顧令杰同意冀書春減少注冊資本金250萬元。冀書春減少投資額250萬元后，公司按照新的投資比例分配。股東冀書春減少投資額250萬元以前及以后的債權債務均按新的投資比例承擔責任及享有權利。同年3月份，天津港保稅區工商部門批準了天津鴻錫公司的減資申請。天津鴻錫公司已將相應的房產和現款退給冀書春。天津鴻錫公司及其股東冀書春，冀書文、顧令杰并未在作出減少注冊資本之日起10日內通知債權人五礦公司，天津鴻錫公司僅在天津市本埠的報紙《天津日報》上刊登了減資公告。五礦公司作為住所地在北京市的公司未能知曉天津鴻錫公司減少注冊資本事宜。在天津鴻錫公司所提交的驗資報告中，未包含編制資產負債表及財產清單。在2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認書時，天津鴻錫公司亦未向五礦公司披露其已減少注冊資本的情況。

五礦公司遂提起起訴，請求判令：

1、天津鴻錫公司償還五礦公司貨款人民幣7514299.72元；

2、天津鴻錫公司向五礦公司支付上述貨款利息；

3、冀書春、冀書文、顧令杰對天津鴻錫公司的上述債務在250萬元范圍內承擔清償責任；

4、天津鴻錫公司、冀書春，冀書文、顧令杰承擔本案全部訴訟費用。[審判] 北京市海淀區人民法院一審判決認為，五礦公司與天津鴻錫公司簽訂的進口代理協議有效，雙方當事人均應嚴格履行各自的合同義務。五礦公司依約履行后，天津鴻錫公司未將剩余的貨款和其他費用給付五礦公司，構成違約，應承擔相應的違約責任。對于五礦公司要求天津鴻錫公司給付貨款及利息的請求，應予支持。對于五礦公司要求冀書春、冀書文，顧令杰對天津鴻錫公司的上述債務在250萬元的范圍內承擔清償責任的請求，也應予支持。理由如下：

1、按照2008年9月2日的欠款確認書，可得知天津鴻錫公司在2005年3月21日至2008年9月2日之間一直在償還上述兩份合同的欠款，即在上述期間五礦公司對天津鴻錫公司保持的債權金額至少在7514299.72元以上。

2、天津鴻錫公司在2006年1月20日召開減資的股東會時，其公司和全體股東均明知對五礦公司在2005年起即對天津鴻錫公司所具有大額債務未付清，而在本公司的注冊資本僅有350萬元的情況下，仍然通過股東會決議減少公司的注冊資本，本身即具有逃避公司債務的惡意。

3、天津鴻錫公司僅在本埠的《天津日報》上發布減資公告，使其大額債權人五礦公司無從得知其減資情況，亦具有違反公司法關于減資事項的行為。

4、在天津鴻錫公司向工商行政部門提交的減資文件中，并未提供資產負債表及財產清單，向工商部門如實陳述其有大額債務未清償的真實情況。

5、在2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認書時，仍向五礦公司隱瞞其已減少注冊資本的真實情況。

6、冀書春作為股東已實際從天津鴻錫公司處，得到了房產和現款的減資補償。

7、股東冀書春的減資行為導致了現在天津鴻錫公司無法償還五礦公司巨額債務。綜上，天津鴻錫公司股東在明知本公司已對五礦公司具有大額債務的情況下，仍然準予其股東減資，本身具有逃避公司債務的過錯。同時，還有上述向工商行政部門故意隱瞞真實情況以獲得減資批準的行為；以及故意對其大額債權人五礦公司隱瞞減資真實情況的行為，作為公司的股東，冀書春、冀書文、顧令杰應明知上述情況，但仍然同意冀書春的減資請求，該行為必然導致天津鴻錫公司現在無法以自身的財產償還所欠五礦公司全部債務的結果，三股東的行為侵害了天津鴻錫公司債權人五礦公司的利益。故冀書春、冀書文、顧令杰應在冀書春減少注冊資本的范圍內，對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務承擔賠償責任，對于三股東冀書春、冀書文、顧令杰關于公司股東對公司債務承擔有限責任，即以各股東的出資額為限對公司承擔責任，不同意對五礦公司的債務承擔責任的辯稱意見，因三股東本身存在著該院前已述及的明知公司對五礦公司存在大額債務未償還的事實，而仍然同意股東減少注冊資本金，必然影響到公司的償債能力；并且，在整個減資過程中，采用了隱瞞事實的手段；并具有故意不通知五礦公司的行為，以上行為都直接導致了天津鴻錫公司現在無法全部償還所欠五礦公司債務的結果的發生，因此，三股東的侵害行為與五礦公司的損失的發生存在因果關系，該關系屬一般意義上的普通侵權之債，而不屬于公司法中所規定的公司股東有限責任的范疇。該院對于三股東冀書春、冀書文、顧令杰的該項辯稱，亦不予采信。綜上所述，依照合同法第八條、第一百零七條、第一百零九條、民法通則第一百零六條第二款、第一百三十四條第一款第(七)頂的規定，判決：

一、天津鴻錫公司給付五礦公司貨款7514299.72元及利息(以前述本金為基數，自2008年9月2日起至前述本金全部付清之日止，按照年利率6.12％標準計算)，均于判決生效后10日內付清；

二、冀書春、冀書文、顧令杰對于天津鴻錫公司的上述債務在250萬元的范圍內，對五礦公司承擔清償責任。

宣判后，冀書春提起上訴。其上訴理由主要為：

一、一審判決認定冀書春對天津鴻錫公司的債務在250萬元的范圍內對五礦公司承擔清償責任的理由無事實和法律依據。

二、一審判決將導致冀書春因同一行為承擔重復法律責任的不公法律后果。首先，一審判決中提到由工商行政管理部門進行行政處罰，如工商部門認定天津鴻錫公司在2006年1月的減資行為無效，并要求股東恢復對天津鴻錫公司的原出資，將會使冀書春承擔向債權人賠償損失和向天津鴻錫公司返還出資的重復性法律責任；其次，天津鴻錫公司減資前的其他不特定債權人也將會依此判決要求冀書春承擔清償責任，冀書春的有限責任因此變為無限責任。據此，請求撤銷一審判決第二項。

北京市第一中級人民法院經審理后，認為一審判決天津鴻錫公司向五礦公司償付貨款及利息并無不當，但一審判決冀書春對天津鴻錫公司對五礦公司的債務承擔清償責任，無法律依據，應予糾正。三股東應當在天津鴻錫公司減少注冊資本250萬元范圍內對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務承擔補充賠償責任。二審改判：

一、維持一審判決第一項；

二、撤銷一審判決第二項；

三、冀書春、冀書文、顧令杰對于判決第一項確定的天津鴻錫公司對五礦公司的債務在250萬元的范圍內承擔補充賠償責任；

四、駁回五礦公司其他訴訟請求。[評析] 本案爭議的焦點主要有以下三個：一是天津鴻錫公司的減資行為效力如何認定?二是冀書春、冀書文、頤令杰是否應當對五礦公司的債務承擔民事責任?三是冀書春、冀書文、顧令杰應當承擔何種民事責任?

一、未通知債權人的減資行為對債權人不產生法律效力

公司法第一百七十八條規定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并干30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”該條中對于未通知債權人的減資行為效力，沒有明確規定。

從法律行為理論上看，減資行為，是公司旨在減少注冊資本數額而將其意思表示于外的法律行為。就法律行為的構成而言，完整的減資行為包括減資的目的、數額、形式等(目的意思)，明確的追求公司注冊資本變更的意思(效果意思)，并將此意思表示于外(表示行為)。減資行為無需經公司債權人同意。公司法規定公司減資必須通知債權人并公告，是保障債權人的合法權益不因減資而受損。在法定資本制下，(實質)減資意味著公司注冊資本的減少，注冊資本的減少又將導致公司所有者權益的減少，公司的償債能力降低。如果(實質)減資時沒有通知債權人，將產生股東優先于債權人分配的后果，有悖公司法的設計理念。易言之，公司法規定公司減資時必須通知債權人并公告，其目的在于保障債權人債權的優先受償，而并非在于否定未通知債權人即減資的行為效力。

公司減資時未通知債權人的，債權人的權益如何保護?本文認為，債權人不能訴請確認減資行為無效。設置法律行為無效制度，主要是為了防止當事人損害國家利益、社會公共利益，而對行為本身作出否定性評價。未通知債權人即減資的行為，損害的是特定債權人的利益，一般與國家利益、社會公共利益無涉，對行為本身無需進行否定性評價，重點是對行為的后果作出妥當安排。而且，如果賦予債權人確認減資行為效力的訴權，將會導致債權人對公司治理的過分干預，影響公司經營的穩定。

債權人也不得起訴要求撤銷減資行為。可撤銷的民事行為針對的是意思表示有瑕疵的情形，減資中未通知債權人，與股東形成減資的意思表示是否真實之間，并無關聯性。

債權人關心的是債權及時、全面的實現，不是減資行為的效力，故筆者認為，未通知債權人的減資行為對債權人不產生法律效力，即減資行為相對無效而非絕對無效，更符合當事人利益及立法精神。允許債權人可依據減資行為作出前公司的注冊資本數額向公司及股東主張權利，但不能起訴要求確認減資行為無效，能夠更好地平衡債權人利益保護與商事行為的穩定性，也更符合法理。

二、未通知債權人即減資的，公司股東應當對公司債權人承擔民事責任

最高人民法院《關于適用公司法若干問題的規定(二)》第18條第1款規定：“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。”該款規定是第三人侵害債權理論在司法解釋中的具體應用。類推適用該款規定，筆者認為，未通知債權人即減資的行為，符合第三人侵害債權理論的構成要件，公司股東應當對公司債權人承擔相應的民事責任。

本案中，天津鴻錫公司向五礦公司出具的欠款確認書中確認的欠款數額均發生于減資之前，因此對于五礦公司的債權人身份，天津鴻錫公司在減資當時應為明知。在天津鴻錫公司明知對五礦公司有大額債務未清償的情況下，仍然通過股東會決議減少公司的注冊資本，并且未按照公司法的規定通知已知債權人五礦公司，其行為本身具有逃避公司債務的惡意，嚴重侵害了五礦公司的合法權益。作為天津鴻錫公司的股東，冀書春、冀書文和頤令杰對于天津鴻錫公司減資之時五礦公司的債權人身份以及尚欠五礦公司的大額債務亦應為明知，在此情況下，上述三位股東仍然決議對天津鴻錫公司進行減資，主觀上具有逃避公司債務的故意，減資行為也現實的損害了公司的清償能力，因此應當對天津鴻錫公司的債務承擔相應的法律責任。

侵權責任法第八條規定：“二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。”本案中，作為天津鴻錫公司的股東，冀書文、顧令杰明知公司負債的情況，但仍然同意冀書春的減資請求，該行為必然導致天津鴻錫公司無法以自身的財產償還所欠五礦公司全部債務的結果，三股東的行為侵害了天津鴻錫公司債權人五礦公司的利益，應當對五礦公司的債權承擔連帶責任。冀書文和顧令杰雖然沒有減少其出資額，但并不影響其承擔相應的責任，因為侵權人并非必須從侵權行為中獲利后才應承擔民事責任。

三、三股東應當在減資的范圍內對債權人承擔補充賠償責任

關于股東應當承擔的民事責任的范圍，有不同意見。一種意見認為，三股東應當對于公司債務在減資的范圍內承擔連帶清償責任。公司法第二十條第一款、第三款規定：“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的權利，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。??公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”本案中，天津鴻錫公司股東作出的減資行為，即符合上述條款中規定的情形，故三股東應就天津鴻錫公司向五礦公司清償的債務承擔連帶清償責任。另一種意見認為，三股東應當對于公司債務在減資的范圍內承擔補充賠償責任。

筆者同意第二種意見。司法實務中，適用公司法第二十條第一、三款關于股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任的規定，應當堅持審慎的原則，避免該條款適用范圍的擴大化。實務中，一般認為，存在以下情形的，可認定股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任：

1、公司注冊資本未達到法定最低限額的；

2、股東與公司人格高度混同(包括財產混同、業務混同、人事混同等)的；

3、股東對公司進行不適當支配和控制等。否定公司獨立法人地位，應當由債權人進行舉證。本案中，三股東通過召開股東會并作出減資決議，可以認定股東是承認并尊重公司的獨立法人地位的，五礦公司亦未就天津鴻錫公司存在上述股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任的事實進行舉證，故不應判決三股東對公司債務承擔連帶的清償責任。從理論上看，抽逃出資也是第三人侵害債權的表現形式之一，最高人民法院《關于適用公司法若干問題的規定(三)》第14條規定了抽逃出資的股東對于公司債權人承擔的補充賠償責任，按照類推解釋的方法，本案三股東應當在減資的范圍內對公司債務承擔補充賠償責任。此種責任形式，可以有效的平衡公司、股東與債權人三者之間的權益，而且貫徹了公司法第三條第二款規定的股東有限責任原則，于法有據。

四、民事責任與行政責任重復處罰問題

上訴人在上訴理由中提出，一審判決中提到由工商行政管理部門進行行政處罰，由此導致的直接后果是工商行政管理部門認定天津鴻錫公司在2006年1月的減資行為無效，并要求股東恢復對天津鴻錫公司的原出資，如此將會使冀書春因決定對天津鴻錫公司實行減資承擔向債權人賠償損失和向天津鴻錫公司返還出資的重復性法律責任，該等情形的出現對冀書春而言將是極為不公平的。對此，筆者認為，依據《公司登記管理條例》第74條之規定，公司在減資過程中，未按照規定通知或者公告債權人的，應由公司登記機關責令改正，并處1萬元以上10萬元以下的罰款，除此之外，無其他處罰措施，故不存在上訴人所說的宣告減資行為無效后的返還出資問題。三股東對五礦公司承擔的民事責任，與公司承擔的行政責任，責任主體不同，兩種責任互不沖突，不存在重復處罰的問題。即使認為，公司承擔的行政處罰責任，最終落到股東身上，也不能得出應當免除某一項處罰的結論。按照侵權責任法第四條、公司法第二百一十五條之規定，在同一行為同時導致民事責任與行政責任時，民事賠償責任優先。

上訴人還提出，天津鴻錫公司減資前的其他不特定債權人也將會依此判決要求冀書春承擔清償責任，這將使作為公司股東的上訴人的有限責任因此變為無限責任。對此，本文認為，依據公司法第三條第二款，有限責任公司的股東應當以出資額為限對公司債務承擔有限責任，三股東在減少注冊資本250萬元范圍內對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務承擔補充賠償責任達到250萬元后，其他債權人提出相同請求的，人民法院應當不予支持。

農村集體建設用地租賃合同的效力認定

◇ 唐 紅 曹細華

【案情】

2008年10月黃屯村委會與連發鑄造廠簽訂一份《廠房租賃合同》，該合同約定，黃屯村委會將其在本村轄區內的占地14畝的廢舊村辦鑄造廠區租賃給連發鑄造廠使用（合同所涉土地于2001年取得了有關土地管理部門頒發的集體建設用地使用證，用途為工業用地），租賃期限10年，自2008年10月1日起至2018年10月2日止，每年租金為2.5萬元，租賃到期后，連發鑄造廠在該租賃地上所新建廠房及大型設備折價變賣給黃屯村委會。2011年10月，黃屯村新一屆村委會以《廠房租賃合同》違反法律規定為由起訴到法院，請求法院判處《廠房租賃合同》無效，并要求連發鑄造廠限期拆除新建廠房。連發鑄造廠則認為《廠房租賃合同》合法有效，要求黃屯村新一屆村委會繼續履行合同。

【爭議】

本案爭議的焦點就是租賃合同是否有效。在案件的審理過程中出現了兩種不同的意見：

第一種意見認為，該租賃合同屬集體建設土地租賃合同，該租賃合同違反了土地管理法第六十三條關于“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或出租用于非農業建設”的規定，根據合同法第五十二條第（五）項“違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效”的規定，該租賃合同無效。

第二種意見認為，該租賃合同屬集體建設土地租賃合同，該租賃合同并未違法土地管理法第六十三條的規定，屬有效合同。因為，土地管理法第六十三條立法本意是禁止農村集體農用土地的流轉，目的在于防止農民所有的農用土地的不當流失，而不是禁止非農建設用地使用權的依法流轉。本案中，租賃合同中所涉廠房的用地屬農村建設用地，該租賃合同并未違反土地管理法第六十三條的規定。

【評析】

筆者同意第二種意見。

要判斷本案雙方所簽訂的租賃合同是否有效，關鍵是要厘清農民集體所有的建設用地流轉是否違反了土地管理法第六十三條的強制性規定。

按照土地管理法的規定，我國農民集體所有的土地可分為三大類：第一類是農用地，是指直接用于農業生產的土地，包括耕地、林地、草地、農田水利用地、養殖水面等。我國對于農用地的保護是非常嚴格的，在土地管理法在第一條、第四條第二款、第三十四條、第三十六條分別作了規定。第二類是集體建設用地，是指經依法批準用于非農業建設的土地，包括鄉（鎮）村企業建設用地、鄉（鎮）村公用設施和公益事業建設用地以及村民宅基地。依據土地管理法第十一條第二款的規定，集體建設用地也可表述為“非農業建設用地”。第三類是未利用地，是指農用地和建設用地以外的土地。

農民集體所有的建設用地到底能否發生流轉，雖然我國現有法律沒有明確的規定，但對此卻未從根本上進行否定。例如土地管理法第二條第三款規定： “任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地使用權可以依法轉讓。”《國務院關于深化改革嚴格土地管理的規定》（國發（2004）28號）第十條規定：“在符合規劃的前提下，村莊、集鎮、建制鎮中的農民集體所有建設用地使用權可以依法流轉。”2006年8月《國務院關于加強土地調控有關問題的通知》（國發〔2006〕31號）第六項規定：“農民集體所有建設用地使用權流轉，必須符合規劃并嚴格限定在依法取得的建設用地范圍內”等等。綜合上述及相關法律、國務院行政規定的精神，筆者認為，我國并沒有禁止農村集體建設用地的合法流轉，而且土地管理法第六十三條中“農民集體所有的土地”所涵蓋的范圍不應包括原本就具有非農業建設性質和功能用途的集體建設用地，對此條文的理解應做限制性理解。

土地管理法第六十三條的立法目的并非禁止農民集體土地使用權依法流轉的行為，而是為了防止在農民集體土地使用權流轉中出現以土地流轉的形式將農用地非法變更為建設用地的現象，以貫徹維護我國土地用途管制制度及耕地保護制度的立法目的。

筆者認為，第一種意見忽略了農民集體所有的土地的分類體系，混淆了農民集體建設用地與農民集體農用地的區別，認為農村集體建設用地不能發生流轉用于非農建設的觀點有失偏頗。

本案中，該租賃合同的簽訂和履行不僅有利于盤活或發揮農村閑置地的功效為農村增收，而且符合中央關于新農村建設政策。因此，筆者認為，該租賃合同不但不違反法律的強制性規定，而且還符合國家的新農村建設的政策，應認定為有效。

（作者單位：湖南省嘉禾縣人民法院）

第四篇：普通合伙企業協議書

普通合伙企業協議書

根據《中華人民共和國企業法》及國家有關法律、行政法規規定，全體合伙人在誠實守信、平等互利、自愿入伙的基礎上，經共同協商一致，達成合伙經營協議如下：

一 名稱和主要經營場所的地點

名稱：天意服飾普通合伙企業

地點：------------------------

二 合伙目的和合伙企業的經營范圍

合伙目的：為了保護全體合伙人的合伙權益，使本合伙 企業取得最佳經濟效益。企業取得最佳經濟效益。

合伙經營范圍：服裝加工

三 姓名及其住所

甲方：---，女，生于----年--月--日，地址，身份證3-----------

乙方：--，男，生于----年--月--日，地址，身份證3----------

出資方式、數額和繳付出資期限

1.合伙人---以現金方式出資，計人民幣----元。

2..合伙人--以現金方式出資，計人民幣----元。

3.各合伙人的出資于2012年5月31日以前交齊，逾期不交或未交的，應對應交未 交金額數計付銀行利息并賠償由此造成的損失。

4.本合資出資共計人民幣-----元，合伙期間合伙人出資為共有財產，不得隨意請求分割，合伙終止后，合伙人的出資為個人所有，至時應予返還。

五 利潤分配和虧損分擔的方式。

1.利潤分配，以出資比例為依據，按比例分配。

2.虧損分擔，合伙債務應先由合伙財產償還，合伙財產不足清償時，以合伙人的出資為據，按比例承擔。

七 入伙與退伙

1.入伙： ⑴須承認本合同 ⑵須經本合同人同意 ⑶執行合同規定的權利義務。

2.退伙： ⑴需要有正當理由才能退伙 ⑵不得在合伙不利時退伙 ⑶退伙須提前30日告知其他合伙人并經過全體合伙人同意。⑷退伙后以退伙時的財產狀況進行結算，不論何種方式出資均以金錢方式結算。⑸未經合伙人同意而自行退伙給合伙人造成損失的，應進行賠償。

八 爭議解決辦法

合伙人之間如發生爭議，應共同協商，本著有利于合伙事業發展的原則予以解決。不能協商解決，應當向人民法院提起民事訴訟予以解決。

九解散與清算

1.解散： ⑴合伙期屆滿； ⑵全體合伙人同意終止合伙關系； ⑶合伙事業完成或不能完成； ⑷合伙事業違反法律被撤銷； ⑸法院根據有關當事人請求判決解散。

2.清算： ①即行推舉清算人，并邀請第三人參與清算； ②清算后如有盈余，則按收取債權、清償債務、返還出資、按比例分配剩余財產的順序 進行。固定資產和不可分物，可作價賣給合伙人或第三人，其價款參與分配； ③清算后如有虧損，不論合伙人出資多少，先以合伙共同財產償還，合伙財產不足清償 的部分，由合伙人按出資比例承擔。

十 違約責任

1.未經全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進行業務活動；如其業務獲得利益歸合伙，造成損失按實際損失賠償。

2.禁止合伙人經營與合伙競爭的業務。

3.禁止合伙人再加入其他合伙。

4.禁止合伙人與本合伙簽訂合同。

5.如合伙人違反上述各條，應按合伙實際損失賠償。勸阻不聽者可由全體合伙人決定除名。

本合同自訂立并報經工商行政管理機關批準之日起生效并開始營業。本合同如有未盡事宜，應由合伙人集體討論補充或修改。補充和修改的內容與本 合同具有同等效力。本合同正本一式2份，合伙人各執一份。

合伙人：合伙人：

年月日

第五篇：合伙企業案例(普通合伙)

合伙企業案例（普通合伙）時間：2011-04-08 11:20 作者：來源：我要評論(0)

【找法網 合伙企業法案例】合伙企業案例

甲、乙、丙、丁四人擬成立一家普通合伙企業，其合伙協議內容如下。(1)注冊資本為10萬元，甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙以桌椅板凳出資作價1.8萬元，丁以勞務出資作價1.2萬元。(2)甲、乙、丙實際繳付各自出資的70%以上即可，剩余部分何時繳付視情況而定。(3)合伙人對合伙企業債務以合伙企業財產為限。(4)利潤分配比例：甲45%、乙35%、丙20%;虧損承擔比例：甲35%、乙25%、丙15%、丁25%。(5)甲、丁為事務執行人，對外代表合伙企業，其權限：a負責企業日常管理;b對外交易，簽訂合同;c改變合伙企業名稱;d必要時聘任第三人為經營管理人員。(6)乙、丙不參與合伙企業的日常經營管理，但有權了解經營狀況，監督甲、丁執行合伙企業事務的執行情況。(7)退伙人兩年內對退伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。討論題：1.該合伙協議中哪些不符合法律規定?為什么?2.你如果要和其他人成立合伙企業，你需要做好哪些工作?追加分。

中顧網律師解答：

(1)符合規定。

(2)符合規定。合伙企業是認繳資本制，注冊資本申報登記之后，實際出資按合伙協議規定進行。

(3)不符合法律規定。合伙人對合伙企業債務依法承擔無限連帶責任。

(4)不符合規定。法律規定，合伙協議不能約定將合伙企業的全部盈利分給部分合伙人。

(5)不符合規定。法律規定，c和d事項除了合伙協議另有約定外，不得委托給一個或部分合伙人執行，必須經全體合伙人一直同意。

(6)符合法律規定。

(7)不符合法律規定。合伙企業法規定，退貨人對于基于其退貨前的原因發生的合伙企業債務承擔連帶責任。不能有時間上的限制。成立合伙企業的要點：

最重要的，是選好合伙人，尤其合伙人的人品極其重要。由于合伙企業是一種非法人性組織，合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，法律對合伙企業的債務糾紛是傾向于保護債權人的，每個合伙人杜宇企業債務都是無限連帶責任，而合伙人之間是一種合同性質的關系，合伙企業的經營對于合伙人之間的合作十分倚重。這也是為什么法律對于合伙人有種種嚴格的限制的原因。否則，合伙企業出了問題，其他合伙人之間互相推卸責任，會給你帶來很大損失。

其次，認真編寫合伙協議，對于合伙人，除了認真篩選之外，就是用合同的約束力約束合伙人之間的行為。由于合伙協議是日后合伙企業糾紛的重要解決一句，因此，對于合伙人之間的爭議和處理辦法要給予格外的重視。