第一篇：對不良資產(chǎn)盡職調(diào)查的律師實(shí)務(wù)

對不良資產(chǎn)盡職調(diào)查的律師實(shí)務(wù)

劉瑞峰

一、關(guān)于債權(quán)資料的審核

詳細(xì)掌握債權(quán)資料是法律服務(wù)工作的前提基礎(chǔ)，盡管對于執(zhí)業(yè)經(jīng)歷比較豐富的律師，尤其是曾經(jīng)或正在為銀行提供法律服務(wù)的專業(yè)律師來講，債權(quán)資料的審核（或?qū)彶椋┫鄬Ψ浅：唵巍１娝苤氖牵祟愊鄬唵蔚妮o助性工作絕大部分由律師助理、法律秘書來完成，作為律師，對個(gè)案基本資料的詳盡分析研究主要建立在助理、秘書的輔助工作基礎(chǔ)之上。而一方面資產(chǎn)管理公司的不良資產(chǎn)項(xiàng)目較多，存在一定時(shí)期內(nèi)集中處置的特點(diǎn)，工作量較大；另一方面助理、秘書工作經(jīng)驗(yàn)相對較少，對某些債權(quán)資料的重要性可能認(rèn)識(shí)不夠，容易造成遺漏或疏忽，從而帶來風(fēng)險(xiǎn)。因此，債權(quán)資料的審核也是非常重要的環(huán)節(jié)。不良資產(chǎn)債權(quán)資料一般主要包括： 第一，合同類及催收類資料

諸如借款、保證、抵/質(zhì)押合同、借款憑證、還款協(xié)議、承債協(xié)議、催收通知等。主要通過審查借款期限/訴訟時(shí)效期間、利率/利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、借款用途、保證期間、保證責(zé)任方式、保證擔(dān)保范圍、抵押擔(dān)保范圍、抵押物是否登記等。實(shí)踐中，由于部分不良貸款為貸新還舊，有的借款合同明確用途為貸新還舊，有的卻并未載明（或僅在借款憑證上載明貸新還舊），后者，則應(yīng)注意保證人是否另行簽署保證人聲明，表明對貸新還舊的明知，或是否為舊貸的保證人（舊合同）；有的實(shí)際借款期限即借款憑證載明的借款期限和借款合同不一致，影響對訴訟時(shí)效期間的分析；有的抵押物未辦理登記，或抵押物登記證和抵押合同不一致，影響是否享有抵押權(quán)。

第二，債務(wù)人信息資料及銀行內(nèi)部管理資料

諸如營業(yè)執(zhí)照、章程、評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告等。通過審查獲取債務(wù)人工商登記所在地，便于下一步工商登記調(diào)查；獲取借款人和保證人是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否母子公司，是否影響擔(dān)保效力；獲取評(píng)估/審計(jì)報(bào)告中債務(wù)人財(cái)產(chǎn)信息，便于下一步財(cái)產(chǎn)登記調(diào)查。

諸如貸前審查報(bào)告、債務(wù)人貸前提供的股東會(huì)/董事會(huì)決議、擔(dān)保核對函、貸后管理報(bào)告等。通過審查獲取貸款是否為展期，是否為貸新還舊，擔(dān)保人是否明知，擔(dān)保人權(quán)力機(jī)構(gòu)是否通過決議提供擔(dān)保，便于分析擔(dān)保效力。第三，訴訟類法律文書資料

有些不良資產(chǎn)項(xiàng)目原債權(quán)銀行已提起訴訟，或未審結(jié)，或已審結(jié)，或已進(jìn)入執(zhí)行階段，或系通過訴訟中斷時(shí)效（裁定）。對于擬再次起訴或未審結(jié)或未進(jìn)入執(zhí)行程序的，應(yīng)注意審查訴訟時(shí)效期間、財(cái)產(chǎn)保全期限、上訴期限、申請執(zhí)行期限等，防止出現(xiàn)疏漏，及時(shí)做好銜接工作；對于已審結(jié)進(jìn)入執(zhí)行階段的，則需審查執(zhí)行中是否查封、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)及期限，是否有財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)裁定，是否中止或終結(jié)執(zhí)行，以便下一步的財(cái)產(chǎn)調(diào)查、恢復(fù)執(zhí)行，同時(shí)也避免對已變現(xiàn)財(cái)產(chǎn)重復(fù)調(diào)查。

二、關(guān)于債務(wù)人工商登記資料的調(diào)查

應(yīng)該說，對企業(yè)工商登記資料的調(diào)查是律師業(yè)務(wù)最基本的技能之一，但是不同類別的案件所需求的企業(yè)工商登記信息也不同，由于資產(chǎn)管理公司在不良資產(chǎn)處置方面有嚴(yán)格的一系列程序，對債務(wù)人的工商登記資料也要求盡量完善，以便選擇處置方案。而對于律師，充分詳盡的企業(yè)工商資料可能在案件中有著至關(guān)重要的作用。因此，對于企業(yè)工商資料中所可能存在法律責(zé)任的若干項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)予以重視。工商登記資料調(diào)查主要應(yīng)包含以下內(nèi)容：

第一，企業(yè)股東及所持股份比例，包括設(shè)立、變更等資料，了解企業(yè)的股本結(jié)構(gòu)，因?yàn)楹芏嗥髽I(yè)可能被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，或被股東予以注銷。根據(jù)以往的司法解釋，被吊銷企業(yè)的股東應(yīng)承擔(dān)清算責(zé)任，司法實(shí)踐中有的法院則判決股東在一定期限內(nèi)未清算則承擔(dān)賠償責(zé)任，而根據(jù)新公司法相關(guān)規(guī)定，股東若怠于履行清算義務(wù)，則可能直接承擔(dān)賠償責(zé)任；被注銷企業(yè)的股東（未清算）則可能承擔(dān)承債責(zé)任。

第二，企業(yè)設(shè)立時(shí)、增資時(shí)的驗(yàn)資報(bào)告等資料，審查企業(yè)股東出資是否實(shí)際出資，當(dāng)然對于貨幣出資，只要驗(yàn)資形式上符合規(guī)定，則一般只能認(rèn)定為出資到位；但如果出資方式為土地使用權(quán)、專利等方式的，盡管驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具符合形式要件的驗(yàn)資報(bào)告，也不能代表出資已到位，尚需要審查相關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓手續(xù)是否辦理，若未辦理，則應(yīng)當(dāng)屬于出資不實(shí)，責(zé)任股東應(yīng)在出資不實(shí)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三，企業(yè)改制之相關(guān)批準(zhǔn)文件、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等資料，有一部分企業(yè)償債意愿很差，企圖逃避金融債務(wù)，政府相關(guān)部門也可能考慮企業(yè)經(jīng)營及職工因素，或甩包袱的觀念，縱容甚至支持企業(yè)進(jìn)行各種五花八門方式的改制。因此，細(xì)致審查企業(yè)改制文件，是確定改制企業(yè)民事責(zé)任，防止改制企業(yè)逃避債務(wù)的必要步驟。

第四，可能存在的企業(yè)評(píng)估、審計(jì)報(bào)告及分支機(jī)構(gòu)、對外投資等資料。此類資料對債務(wù)人的責(zé)任承擔(dān)并不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，但是，對于了解債務(wù)人的資產(chǎn)狀況/資產(chǎn)線索卻是必不可少的，可能存在的企業(yè)房地產(chǎn)權(quán)利證書、分支機(jī)構(gòu)、子公司名稱至少會(huì)為企業(yè)資產(chǎn)調(diào)查提供部分相對明確的目標(biāo)，節(jié)省調(diào)查成本和時(shí)間。

三、關(guān)于債務(wù)人房地產(chǎn)情況的調(diào)查

鑒于大部分不良資產(chǎn)項(xiàng)目的債務(wù)企業(yè)處于經(jīng)營不佳狀態(tài)，其貨幣資金動(dòng)向相對極其隱秘，開立基本賬戶基本不用，而房地產(chǎn)作為其主要固定資產(chǎn)相對不便隱匿、轉(zhuǎn)移。因此，對債務(wù)人房地產(chǎn)的調(diào)查，是目前最直接、最便利的查找債務(wù)人資產(chǎn)的方式，相對于設(shè)備、股權(quán)等其他資產(chǎn)，房地產(chǎn)也比較易于變現(xiàn)。房地產(chǎn)調(diào)查主要應(yīng)包括：

第一，房地產(chǎn)權(quán)屬，具體為證號(hào)、座落、面積、建成年代、用途、土地所有權(quán)性質(zhì)、土地使用權(quán)取得方式等；第二，房地產(chǎn)抵押，具體為他項(xiàng)權(quán)證號(hào)、抵押權(quán)人、設(shè)置抵押日期、抵押擔(dān)保金額，房產(chǎn)、地產(chǎn)是否同時(shí)或分別設(shè)置抵押等；第三，房地產(chǎn)查封，具體為查封法院、法律文書、涉案當(dāng)事人、涉案金額、查封范圍、查封期限、是否有輪候查封等。鑒于某些地方房產(chǎn)、地產(chǎn)為同一機(jī)關(guān)，而某些地方則分別管理，因此，上述事項(xiàng)須根據(jù)情況不同進(jìn)行調(diào)查；鑒于房地產(chǎn)相關(guān)部門檔案管理可能不規(guī)范，有些企業(yè)變更名稱后，房地產(chǎn)檔案未辦理變更，因此，在進(jìn)行調(diào)查時(shí)，注意企業(yè)舊名稱與現(xiàn)名稱應(yīng)一并查詢，避免遺漏。

另外，由于對企業(yè)房地產(chǎn)調(diào)查完畢后，應(yīng)盡可能的現(xiàn)場察看，一方面了解企業(yè)經(jīng)營狀況，另一方面了解企業(yè)房地產(chǎn)使用現(xiàn)狀。實(shí)踐中，部分企業(yè)可能將房地產(chǎn)對外出租獲取租金收益，也可能部分房產(chǎn)或閑置或已拆除，實(shí)際情況和登記檔案并不一致。

四、關(guān)于調(diào)查報(bào)告(法律意見)的出具

各資產(chǎn)管理公司對調(diào)查報(bào)告都有不同的格式文本，對報(bào)告的內(nèi)容也有不同的要求，但其目的是一致的，即債務(wù)人是否負(fù)有民事責(zé)任，是否具有償債能力，何種方式處置債權(quán)最為有利。因此，調(diào)查報(bào)告內(nèi)容不外乎債權(quán)情況、債務(wù)人情況、債務(wù)人資產(chǎn)情況、債務(wù)人法律責(zé)任、法律意見。

而律師的法律意見重點(diǎn)則在于根據(jù)債權(quán)情況分析債務(wù)人是否承擔(dān)民事責(zé)任，承擔(dān)何種民事責(zé)任；根據(jù)調(diào)查情況分析債務(wù)人是否具有償債能力，并結(jié)合司法實(shí)踐出具參考性意見。由于資產(chǎn)管理公司在接收債權(quán)時(shí)不可能對每一個(gè)項(xiàng)目都作全面了解，對于客觀調(diào)查情況，調(diào)查報(bào)告應(yīng)務(wù)必詳盡，盡可能的將所有能夠落實(shí)清楚的事項(xiàng)清晰闡述，以使委托人能夠?qū)忛啎r(shí)能夠一目了然。

衡量律師專業(yè)知識(shí)水平的主要環(huán)節(jié)在于法律責(zé)任的分析，盡管資產(chǎn)管理公司案件有專門的行政法規(guī)和司法解釋，相對于其他金融案件有一定的特殊性，但對相關(guān)法規(guī)及司法解釋的理解和運(yùn)用，卻不是孤立的，是建立在對民法通則、合同法、擔(dān)保法、公司法、民事訴訟法等一系列基礎(chǔ)法律法規(guī)上的。

對相關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋的掌握、正確理解和適用，應(yīng)該起始于債權(quán)資料審核階段，貫穿于整個(gè)法律服務(wù)的過程之中。如訴訟時(shí)效問題、保證期間問題、債權(quán)轉(zhuǎn)讓問題、保證或抵押效力問題、出資是否到位問題、注/吊銷責(zé)任主體民事責(zé)任問題、抵押權(quán)及抵押物處置問題、財(cái)產(chǎn)保全問題、保全物（房地產(chǎn)、股權(quán)、到期債權(quán)等）執(zhí)行問題、追加/變更被執(zhí)行人問題、破產(chǎn)問題等。

盡管資產(chǎn)管理公司人員長期從事不良資產(chǎn)處置，部分人員來自于銀行法律部門，但其大部分人員并非專門法務(wù)人員。因此，對于上述法律責(zé)任的分析，法律依據(jù)應(yīng)當(dāng)予以合理綜合充分引用，嚴(yán)謹(jǐn)、詳細(xì)。根據(jù)債務(wù)人法律責(zé)任和償債能力，尚需要結(jié)合司法實(shí)踐中存在的一些客觀情況（如司法保護(hù)、地方保護(hù)因素），出具可行性意見，以供資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)參考。

法律盡職調(diào)查僅僅是為資產(chǎn)管理公司提供法律服務(wù)的一個(gè)小小環(huán)節(jié)，但筆者認(rèn)為這一小環(huán)節(jié)是其它法律服務(wù)的前提和基礎(chǔ)，只有在這個(gè)堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)上，訴訟、執(zhí)行或債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、債務(wù)重組、轉(zhuǎn)讓等才能取得良好的效果。

(作者系德衡律師集團(tuán)事務(wù)所金融法二部副主任)

第二篇：律師盡職調(diào)查

律師盡職調(diào)查

一、律師盡職調(diào)查概念

律師盡職調(diào)查，是指律師接受當(dāng)事人的委托，對當(dāng)事人指定的有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)的規(guī)模、資產(chǎn)負(fù)債、信用狀況、社會(huì)評(píng)價(jià)、出資人情況等進(jìn)行調(diào)查并出具專業(yè) 報(bào)告書的一項(xiàng)法律服務(wù)。律師盡職調(diào)查的首要目的在于為客戶提供評(píng)價(jià)目標(biāo)公司有關(guān)項(xiàng)目的法律資格以及相關(guān)項(xiàng)目的各種事項(xiàng)是否符合法律規(guī)定，最終目的則在于防范風(fēng)險(xiǎn)，避免無謂的失誤和損失。律師盡職調(diào)查的完成后，律師要給當(dāng)事人一個(gè)真實(shí)的、可靠的結(jié)論，不能有任何虛假和水分，因?yàn)槁蓭熯M(jìn)行盡職調(diào)查的目的是為了 提示與防范風(fēng)險(xiǎn)，而不是為了極力的促成交易，故律師會(huì)將法律風(fēng)險(xiǎn)要充分的向當(dāng)事人予以揭示。

二、律師盡職調(diào)查的主要內(nèi)容與范圍

律師盡職調(diào)查就是為了獲知目標(biāo)企業(yè)的重要信息并以此判斷收購中的風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)就是通常所說的企業(yè)并購中存在的各種陷阱——注冊資本出資不足、債務(wù)黑洞、擔(dān)保黑洞、工資福利負(fù)擔(dān)、違法違規(guī)歷史、稅務(wù)陷阱、環(huán)保陷阱等等。

律師盡職調(diào)查范圍：

1、境內(nèi)公司的法定主體情況；包括設(shè)立、登記、股東變更、公司章程，股本總額以及變更登記情況，股東出資情況，公司是否發(fā)生過合并、分立、重組、資產(chǎn)置換、不動(dòng)產(chǎn)資產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營記錄方面有無重大問題，是否存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。

2、公司的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)狀況；土地使用權(quán)、房產(chǎn)情況；擁有的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)狀況，主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備情況。

3、公司近期生產(chǎn)經(jīng)營情況；持有的生產(chǎn)經(jīng)營許可證照、是否發(fā)生重大債權(quán)債務(wù)情況，經(jīng)歷的訴訟、仲裁、執(zhí)行、行政處罰等情況，稅務(wù)、環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)情況。

律師盡職調(diào)查包括以下主要內(nèi)容：

1、審查擬收購目標(biāo)公司合法的主體資格

審查目標(biāo)公司的主體資格是為了確保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有進(jìn)行本次交易的行為能力。對目標(biāo)公司主體的合法性的調(diào)查主要包括兩個(gè) 方便：一是其資格，即目標(biāo)公司是否依法成立并合法存續(xù)，包括其成立、注冊登記、股東情況、注冊資本交納情況、年審、公司變更、有無吊銷或注銷等。二是其是 否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項(xiàng)目的特定資質(zhì)，如建筑資質(zhì)、房地產(chǎn)資質(zhì)等。

2、審查目標(biāo)公司的資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情況

主要是核實(shí)目標(biāo)公司的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使、轉(zhuǎn)讓是否有所限制等。其次是審察目標(biāo)公司的各項(xiàng)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)是否有保障，是否會(huì)變成不良債權(quán)等，以確保收購方取得的目標(biāo)公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系清楚明白，權(quán)利無瑕疵，無法律上的障礙。

3、審查目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)情況

目標(biāo)公司的各種負(fù)債會(huì)增大收購方的責(zé)任，因?yàn)檫@些債務(wù)在收購后還是由目標(biāo)公司承擔(dān)的，當(dāng)然，債務(wù)剝離式的收購除外。還有一些因權(quán)利義務(wù)不清楚而發(fā)生 爭議，將來肯定會(huì)提起訴訟或被起訴的情況將為收購方的責(zé)任增加不確定性。這時(shí)，律師就要對目標(biāo)公司是否有責(zé)任、責(zé)任的大小等進(jìn)行分析，研究，將它們定性、定量，為收購方進(jìn)行談判提供合理的依據(jù)。

4、重要交易合同

對于公司的存續(xù)與發(fā)展相當(dāng)重要的交易合同，是收購方律師仔細(xì)審查的重要對象，這些合同通常包括長期購買或供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同、大額貸款合同、公 司擔(dān)保合同、代理合同、特許使用合同、關(guān)聯(lián)交易合同等等。律師對這些合同進(jìn)行審查，目的是：第一，確定收購?fù)瓿珊笫召彿讲⒉粫?huì)喪失合同中規(guī)定的預(yù)期利益，這是因?yàn)椋行┕局阅軌蚝炗喌囊恍┲匾暮贤抢昧似涔敬蠊蓶|的關(guān)系，所以，這種合同中往往規(guī)定，當(dāng)目標(biāo)公司因被收購等原因出現(xiàn)控制權(quán)變化時(shí)，該合同將需提前履行支付義務(wù)，或終止使用權(quán)或相關(guān)權(quán)利。第二，確定這些合同中權(quán)利義務(wù)是否平衡，目標(biāo)公

司是否處于重大不利的情形中。

5、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)具有重要的價(jià)值。律師應(yīng)審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬情況（所有還是通過許可協(xié)議使用），有效期限情況，有無分許可、是否存在有關(guān)侵權(quán)訴訟等等。

6、審查目標(biāo)公司的管理人員與普通員工的安排

目標(biāo)公司的雇傭人員的數(shù)額，目標(biāo)公司是否對重要人員進(jìn)行了相應(yīng)的激勵(lì)措施，是否存在對此次并購造成障礙的勞動(dòng)合同，這些都需要在盡職調(diào)查時(shí)充分注意 到，并提出可行的解決方案或規(guī)避措施。對于目標(biāo)公司的普通職工，一般只審查公司的勞務(wù)合同范本，但是對于董事等高級(jí)管理人員則需逐一審查其服務(wù)協(xié)議的主要 內(nèi)容。這種審查是看其薪酬水平以及如果將其解聘公司所需要的補(bǔ)償數(shù)額。

7、對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查。

對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查主要是審查目標(biāo)公司的章程、股東會(huì)決議、董事會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)決議、公司規(guī)章制度等文件。對這些文件的審查，主要是審查公司股東會(huì)、董事會(huì)的權(quán)力，公司重大事項(xiàng)的表決、通過程序等相關(guān)信息以確定本次收購是否存在程序上的障礙，是否獲得了合法的授權(quán)等等，以確保本 次收購交易的合法、有效，避免可能爭議的發(fā)生。

8、對目標(biāo)公司是否存在重大訴訟或仲裁的調(diào)查

公司的訴訟或仲裁活動(dòng)直接關(guān)系到公司的責(zé)任和損失的可能。律師的審查將注重于這些訴訟或仲裁勝訴的可能性，以及由此可能產(chǎn)生的法律費(fèi)用和賠償責(zé)任的開支。

對于律師的律師盡職調(diào)查對象來說，其規(guī)模的大小不同，從事的行業(yè)也千差萬別，其律師盡職調(diào)查報(bào)告的使用目的不同，所以每一個(gè)盡職調(diào)查項(xiàng)目都有自己的特點(diǎn)，都是獨(dú)一無二的。律師要根據(jù)具體情況，設(shè)計(jì)出不同的調(diào)查文件，通過勤勉、認(rèn)真的分析研究得出結(jié)論。

三、律師盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的方法

1、了解公司的具體情況，會(huì)見公司代表，為盡職調(diào)查打好基礎(chǔ)。

2、認(rèn)真組織《盡職調(diào)查文件清樣單》，詳細(xì)編寫《盡職調(diào)查問卷表》，向境內(nèi)公司索要相關(guān)文件和資料。

3、查閱境內(nèi)公司是否按文件清單和問卷表提供了相關(guān)證照、股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、驗(yàn)資報(bào)告、事關(guān)公司的重大合同、完稅憑證、以及答卷資料，對收取的各種材料和憑證一一進(jìn)行分類編號(hào)，作為附件。

4、向行政登記機(jī)關(guān)查閱相關(guān)許可、批準(zhǔn)文件、檔案材料。

5、同公司所在地政府、主管部門、職能機(jī)關(guān)核實(shí)相關(guān)公司情況。

6、要求公司提交表明其提供的所有材料、資料憑證真實(shí)、內(nèi)容屬實(shí)、無重大遺漏的聲明書。

四、律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查的一般操作程序

1、就委托項(xiàng)目與當(dāng)事人簽訂委托合同；

2、律師與當(dāng)事人目標(biāo)公司就盡職調(diào)查簽署保密協(xié)議；

3、根據(jù)盡職調(diào)查的范圍和內(nèi)容準(zhǔn)備盡職調(diào)查清單，設(shè)計(jì)盡職調(diào)查提綱；

4、目標(biāo)公司在律師指導(dǎo)下搜集所有相關(guān)材料；

5、律師進(jìn)行具體調(diào)查，并依據(jù)調(diào)查結(jié)果出具調(diào)查報(bào)告，律師出具盡職調(diào)查的法律意見。

轉(zhuǎn)自網(wǎng)絡(luò)。

第三篇：律師盡職調(diào)查工作方案

律師盡職調(diào)查工作方案

銀行等金融機(jī)構(gòu)，在經(jīng)營過程中最大的風(fēng)險(xiǎn)來自資金回收風(fēng)險(xiǎn)，那么在放貸或開展其他金融衍生業(yè)務(wù)過程中，利用律師專業(yè)知識(shí)和身份提前知悉業(yè)務(wù)相對方的經(jīng)營、資產(chǎn)和負(fù)債等情況，收集業(yè)務(wù)相對方的詳細(xì)資料并作實(shí)地驗(yàn)證和取證，作出綜合性的資信評(píng)估和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，撰寫全面性的法律意見，作為銀行等金融機(jī)構(gòu)在日常業(yè)務(wù)的參考和憑據(jù)，從而降低銀行等金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。律師盡職調(diào)查就是針對銀行等金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)通過對業(yè)務(wù)相對方詳細(xì)、全面的實(shí)地調(diào)查和資料收集工作對企業(yè)和個(gè)人資信、還貸能力、可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行事先分析和評(píng)估而專門設(shè)立業(yè)務(wù)種類。

第一部分：律師盡職調(diào)查的涵義及價(jià)值、意義

一、律師盡職調(diào)查的涵義

律師利用其專業(yè)知識(shí)對業(yè)務(wù)相對方的主體資格、經(jīng)營管理合法性、資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、訴訟等情況進(jìn)行書面及實(shí)地調(diào)查，透過法律視角對相關(guān)材料、信息進(jìn)行甄別、分析，銀行等金融機(jī)構(gòu)提示業(yè)務(wù)可行性及風(fēng)險(xiǎn)，出具綜合性法律意見并附相關(guān)調(diào)查資料。

二、透徹原則

全面原則要求“廣”，透徹原則要求“深”。書面調(diào)查與實(shí)地調(diào)查相結(jié)合。就取得的第一手調(diào)查材料向行政管理部門等第三方核實(shí)信息的真實(shí)性和準(zhǔn)確性。揭示書面材料與實(shí)際情況不相符的狀況出現(xiàn)。

三、區(qū)別對待原則

1、業(yè)務(wù)相對方發(fā)展階段不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。如：創(chuàng)業(yè)期企業(yè)——側(cè)重核心競爭力調(diào)查（創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、項(xiàng)目的可持續(xù)發(fā)展等）。

成熟期企業(yè)——側(cè)重全面盡職調(diào)查。

2、業(yè)務(wù)相對方行業(yè)不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。如：高科技企業(yè)——側(cè)重知識(shí)產(chǎn)權(quán)調(diào)查。

化工企業(yè)——側(cè)重環(huán)境污染問題調(diào)查。

3、業(yè)務(wù)相對方背景不同，律師盡職調(diào)查側(cè)重不同。如：根據(jù)《公司法》設(shè)立的公司——側(cè)重公司治理情況調(diào)查。

改制企業(yè)——側(cè)重改制合規(guī)性、相關(guān)利益主體的利益問題解決調(diào)查。

四、獨(dú)立原則

銀行等金融機(jī)構(gòu)獨(dú)立。盡職調(diào)查律師獨(dú)立。

1、主體資格：是否合法設(shè)立，有效存續(xù)（設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否合法、合規(guī)；重點(diǎn)關(guān)注公司設(shè)立批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、行業(yè)特殊證照、年檢報(bào)告等）。

2、公司憲章性文件對經(jīng)營、增資等的特殊規(guī)定（公司章程、發(fā)起人協(xié)議、股東協(xié)議及各修改本）。

3、調(diào)查股權(quán)結(jié)構(gòu)：

（1）股東認(rèn)繳資本是否已繳足（驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估）；（2）股東的股權(quán)是否質(zhì)押；

（3）股東是否變更（股權(quán)轉(zhuǎn)讓/增資擴(kuò)股）（工商檔案）；（4）與股東之間是否存在重大關(guān)聯(lián)交易；（5）是否存在限制公司融資的股東協(xié)議。

4、公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)：

（1）治理結(jié)構(gòu)是否建立，是否有效運(yùn)轉(zhuǎn)；

（2）公司成立以來的股東會(huì)決議/記錄、董事會(huì)決議/記錄；

（3）董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員安排的合理性；（4）董事、高管的重大人員變動(dòng)。

二、業(yè)務(wù)相對方的業(yè)務(wù)及相關(guān)協(xié)議

1、調(diào)查相對方供應(yīng)商、分銷商和客戶信息：（1）重要供應(yīng)商協(xié)議；（2）長期供貨協(xié)議；

（3）上述協(xié)議對業(yè)務(wù)相對方可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)；

（3）專利或?qū)＠暾埼募唬?）著作權(quán)清單及著作權(quán)文件；（5）域名等網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

（6）與任何第三方簽訂的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓/許可協(xié)議；（7）知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究開發(fā)協(xié)議，技術(shù)服務(wù)或咨詢協(xié)議；（8）參與知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)或?qū)Υ俗鞒鲐暙I(xiàn)的技術(shù)人員及其他雇員名單；

（9）上述人員簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議等情況；（10）知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保信息；

（11）業(yè)務(wù)相對方提出的或針對業(yè)務(wù)相對方的有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的未決/威脅提出的侵權(quán)訴訟、調(diào)查或索賠相關(guān)信息；

（12）知識(shí)產(chǎn)權(quán)開發(fā)中使用第三方技術(shù)的情況；（13）對業(yè)務(wù)相對方任何知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分析或評(píng)估信息；（14）商業(yè)秘密等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息。

四、業(yè)務(wù)相對方的債權(quán)債務(wù)信息

1、重大的應(yīng)收/應(yīng)付賬款情況（包括應(yīng)收/應(yīng)付賬款）及其實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)；

2、對外擔(dān)保情況以及代償風(fēng)險(xiǎn)、追償風(fēng)險(xiǎn)；

3、對外作出的重大借款/投資承諾；

4、有無侵權(quán)之債（環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)、人身等）。

五、訴訟及爭議信息

1、成立以來影響到業(yè)務(wù)相對方的全部已決、未決、威

稅務(wù)優(yōu)惠或其他激勵(lì)措施的細(xì)節(jié)及文件。

3、外匯登記證。

八、環(huán)保信息、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等（針對特定相對方）。以環(huán)保為例： 與可能存在的環(huán)境污染問題及訴訟相關(guān)的所有文件（與政府函件往來、內(nèi)部咨詢報(bào)告、針對業(yè)務(wù)相對方或其子公司環(huán)境違規(guī)行為的 通知），目前的排污許可證或相關(guān)政府批文、當(dāng)前環(huán)保工程的情況及相關(guān)工程文件、排污權(quán)交易情況。

第五部分：結(jié)語

律師盡職調(diào)查以法律為準(zhǔn)繩，給出了執(zhí)行業(yè)務(wù)決策與否的底線，為銀行等金融機(jī)構(gòu)決策從法律的角度予以詮釋，從而得出更明確的結(jié)論。現(xiàn)階段在全國的發(fā)達(dá)地區(qū)盡職調(diào)查已經(jīng)成為各項(xiàng)業(yè)務(wù)成功的法律保障，作為成功的銀行等金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將律師盡職調(diào)查作為項(xiàng)目前必經(jīng)的操作步驟，從而保障業(yè)務(wù)目的的成功實(shí)現(xiàn)。

附：《法律盡職調(diào)查文件清單》

第四篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子·謀攻》中的這句著名論斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運(yùn)用到激烈的商業(yè)競爭中來。現(xiàn)在，企業(yè)之間競爭講究的是對實(shí)際情況詳細(xì)、準(zhǔn)確、全面、深入的了解，而后進(jìn)行周密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治觯詈笞鞒銮泻掀髽I(yè)實(shí)際情況的戰(zhàn)略和應(yīng)對措施。而律師在服務(wù)商業(yè)活動(dòng)中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項(xiàng)“知彼”的工作，這個(gè)工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中的法律盡職調(diào)查。

按照目前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合稱，合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是指兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。所以，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委托方（調(diào)查方）擬進(jìn)行上述并購計(jì)劃或交易，委托律師事務(wù)所，聘請律師對有關(guān)方（目標(biāo)公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動(dòng)人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報(bào)告的一種活動(dòng)。

下面筆者就律師從事法律盡職調(diào)查的幾個(gè)重點(diǎn)方面歸結(jié)如下：

法律盡職調(diào)查的方法

1、獨(dú)立調(diào)查。獨(dú)立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位查詢目標(biāo)公司工商信息及其資產(chǎn)、項(xiàng)目等情況，獨(dú)立調(diào)查所獲資料系政府部門提供，可信度較高，可以核查、驗(yàn)證目標(biāo)公司提供資料的真實(shí)性。其一般會(huì)涉及下列部門：

（1）向工商行政管理部門查詢目標(biāo)公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；

（2）向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)情況、房屋租賃信息等；向土地管理部門查詢土地權(quán)屬情況；向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、建設(shè)工程規(guī)劃等；向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況等；

（3）向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；

（4）向證券登記有限公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；

（5）從中國人民銀行打印目標(biāo)公司貸款卡信息，查詢目標(biāo)公司銀行貸款、對外擔(dān)保等情況。

現(xiàn)場調(diào)查

（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；

（2）通過對目標(biāo)公司董事、高管、職能部門負(fù)責(zé)人等人員訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；

（3）就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時(shí)向負(fù)責(zé)人員提出疑問，并獲得回復(fù)、確認(rèn)；

與其他中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。諸如財(cái)務(wù)顧問、審計(jì)、評(píng)估等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員。

二、法律盡職調(diào)查的步驟

（1）了解客戶的收購方案、理解收購意圖、領(lǐng)會(huì)收購戰(zhàn)略；

（2）結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)，主要包括對目標(biāo)公司所從事經(jīng)營業(yè)務(wù)所述行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)；

（3）根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對象和范圍；

（4）開具盡職調(diào)查清單；

（5）開展現(xiàn)場調(diào)查；

（6）根據(jù)交易方案、目標(biāo)公司特點(diǎn)確定重點(diǎn)關(guān)注問題；

（7）編寫盡職調(diào)查報(bào)告。

三、法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

1、目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動(dòng)情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否存在限制性要求。

2、目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報(bào)注冊資本或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評(píng)估作價(jià)；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；用于出資的無形資產(chǎn)評(píng)估作價(jià)；用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：設(shè)立分公司情況；投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動(dòng)及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3、目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級(jí)多數(shù)條款，并評(píng)估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會(huì)分期、分級(jí)選舉條款，禁止更換董事條款，并評(píng)估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評(píng)估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評(píng)估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4、目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實(shí)際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

5、目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會(huì)產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、逾期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；

（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況（包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效期、保險(xiǎn)范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭議。

6、目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而正接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已作出的有強(qiáng)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動(dòng)的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7、目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會(huì)職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會(huì)（職代會(huì)）、董事會(huì)（經(jīng)理辦公會(huì)）、監(jiān)事會(huì)及其規(guī)范運(yùn)作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性；

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動(dòng)；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8、目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動(dòng)合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動(dòng)合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系及交叉勞動(dòng)關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系的情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵(lì)計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會(huì)（工會(huì)）建立及運(yùn)作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)衛(wèi)生、勞動(dòng)安全、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10、目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎(jiǎng)

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)性質(zhì)、來源、使用條件、期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級(jí)別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎(jiǎng)項(xiàng)、級(jí)別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評(píng)價(jià)、銷售方式。

11、目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況

（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報(bào)表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會(huì)保障金交納情況。

12、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會(huì)發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制、管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

四、律師從事法律盡職調(diào)查需要注意的問題

1、律師應(yīng)謹(jǐn)言慎行，恪守保密義務(wù)，與目標(biāo)公司進(jìn)行良好溝通

由于并購活動(dòng)中目標(biāo)公司作為被收購一方，心理較為“脆弱”，通常心存顧慮。所以，律師在現(xiàn)場查證過程中，目標(biāo)公司的“態(tài)度不好”是常態(tài)，但無論如何，盡職調(diào)查律師必須保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調(diào)查，努力與目標(biāo)公司維持良好的互動(dòng)關(guān)系。另外，因并購活動(dòng)本身具有極高的敏感性，為避免人心浮動(dòng)，有的目標(biāo)公司除最高決策層外，其他人對并購交易并不知情，盡職調(diào)查律師在現(xiàn)場查證過程中，即須三緘其口，守口如瓶。對調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，盡職調(diào)查律師不能妄加評(píng)論，恣意指摘，以免造成不必要的負(fù)面影響。

2、隨機(jī)應(yīng)變，適時(shí)調(diào)整盡職調(diào)查策略

盡職調(diào)查過程中，一個(gè)常見而棘手的問題就是目標(biāo)公司無意或有意未提供盡職調(diào)查所需的全部資料。而律師有時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)等部門調(diào)查目標(biāo)公司資料也并非一帆風(fēng)順。比如工商行政部門，雖然《公司法》規(guī)定“公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)”，但各地公司登記機(jī)關(guān)的做法仍是五花八門，松緊尺度不一。此外，去不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、人民銀行等部門調(diào)查資料，則面臨更大的障礙。所以，遇到這些情況，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整策略，只能依賴目標(biāo)公司就其財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等所作的“聲明和擔(dān)保”。

3、認(rèn)真撰寫每日簡報(bào)及詳盡的盡職調(diào)查報(bào)告

如前所述，盡職調(diào)查目的就是要“知彼”，就盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，一則要及時(shí)披露，二則要提出相應(yīng)的解決之策。盡職調(diào)查期間，律師應(yīng)養(yǎng)成從堆積如山的資料中，翻閱、審查資料，摘抄要點(diǎn)，將當(dāng)天調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)匯總、歸納、分析、研判，形成簡明扼要的日報(bào)，這樣既能點(diǎn)明發(fā)現(xiàn)的問題、蘊(yùn)涵的風(fēng)險(xiǎn)及其對并購交易的影響，又能盡可能給出消弭風(fēng)險(xiǎn)之策。透過每日簡報(bào)，委托人可及時(shí)洞悉目標(biāo)公司存在的問題，評(píng)估對并購交易的影響。

4、律師辦理法律盡職調(diào)查，必須清醒意識(shí)到其中蘊(yùn)藉的律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，必須兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)，千萬不可掉以輕心。一旦法律盡職調(diào)查未盡職、未充分，給委托人造成損失，律師事務(wù)所往往面臨巨額索賠，其后果不堪設(shè)想。

本文將完，法律盡職調(diào)查是一項(xiàng)系統(tǒng)的、長期的、團(tuán)隊(duì)性的工作，其作用是為了全面了解目標(biāo)公司的真實(shí)情況，是并購過程中的重要一步，關(guān)系著巨額并購活動(dòng)的成敗，重要性不言而喻。而律師參與其中，其實(shí)務(wù)工作也不僅只是本文所述，如有不周，盡請見諒。

作者簡介

薛

濤

中呂律師事務(wù)所合伙人，副主任；畢業(yè)于西北政法大學(xué)，法學(xué)學(xué)士；主要從事房地產(chǎn)、公司法律事務(wù)及合同相關(guān)法律服務(wù)。

第五篇：IPO律師盡職調(diào)查清單

XXX律師事務(wù)所

XXXXIPO律師盡職調(diào)查清單

上海市律師事務(wù)所

關(guān)于XXXX有限公司

首次公開發(fā)行股票并上市

律師盡職調(diào)查清單

上海市大成律師事務(wù)所

大成律師事務(wù)所

律師盡職調(diào)查清單一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二

十三、目 錄

XXXX成立、合法存在的文件...............................2 XXXX的股權(quán)結(jié)構(gòu).........................................3 XXXX的組織機(jī)構(gòu).........................................3 XXXX的有關(guān)證書.........................................3 XXXX的財(cái)務(wù)文件.........................................4 XXXX的資產(chǎn)文件.........................................4 XXXX目前正在履行的金融合同或協(xié)議.......................5 XXXX的重大合同.........................................6 XXXX的工商及守法.......................................6 XXXX的稅務(wù)及守法.......................................6 XXXX的土地及守法.......................................7 XXXX的環(huán)保及守法.......................................7 XXXX的產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及守法.........................7 XXXX的勞動(dòng)保護(hù).........................................8 XXXX的訴訟、仲裁及行政處罰.............................8 XXXX的自然人股東.......................................8 XXXX的法人股東.........................................8 XXXX實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)...........................9 XXXX的人員.............................................9 XXXX的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭資料..........................10 XXXX的經(jīng)營業(yè)務(wù)........................................11 XXXX收購或出售資產(chǎn)情況................................11 XXXX的利潤分配........................................11

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年 月 日