第一篇：保證關系中債務人對債權人

保證關系中債務人對債權人

保證是一種人的擔保，是基于人與人之間的信任而在債權人、債務人、保證人間產生的民事法律關系。保證在擔保法律關系中廣泛的運用，對經濟關系的良性運轉起到了促進作用，但是正因為保證是基于人與人之間的信任，如果一旦這種信任不存在，保證關系中出現了欺詐，主合同、擔保合同就失去了根基，債權人的權益就會出現危機，保

證人有可能承擔賠償責任，這種情況的出現無疑會影響正常的經濟秩序，影響擔保制度正常功能的發揮。保證關系中欺詐問題應當引起司法實踐者的重視?！稉７ā返谌畻l規定，有下列情形之一的保證人不承擔民事責任：

一、主合同當事人雙方串通，騙取保證人擔保的；

二、主合同債權人采取欺詐、脅迫手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供擔保的?！稉７ㄋ痉ń忉尅返谒氖畻l規定，主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或應當知道欺詐、脅迫事實的按擔保法第30條的規定處理。第四十一條規定，債務人與保證人共同欺騙債權人訂立主合同和保證合同的，債權人可請求法院予以撤銷，因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。從《擔保法》和《擔保法司法解釋》對保證關系中的欺詐作出的規定可以歸納出欺詐的幾種情形：一是債權人欺詐保證人；二是債務人欺詐保證人；三是債權人、債務人惡意串通欺詐保證人；四是債務人、保證人共同欺詐債權人。

《擔保法》和《擔保法司法解釋》規定的保證中欺詐的情形并不周延，司法實踐中出現的債務人即欺詐債權人與之簽訂了主合同，又欺詐保證人由保證人出面為其提供擔保的情況，《擔保法》和《擔保法司法解釋》就沒有作出規定，實踐中如何處理此類問題，意見分歧較大，結合《擔保法》及其《擔保法司法解釋》的有關規定，筆者談談自己的看法。

一、債務人欺詐債權人也欺詐保證人的場合，主合同和擔保合同效力的認定。債務人欺詐債權人雙方簽訂的主合同是一個效力待定的合同，如果債權人行使撤銷權將會使主合同歸于無效，此時的保證合同是否有效要看保證人是否主張擔保合同無效。債權人行使撤銷權致主合同無效，擔保合同并非當然無效，只有保證人也主張擔保合同無效的，并經舉證證明自己的保證是違背其真實意思的，才有可能認定擔保合同無效。如果保證人并不主張擔保合同無效，即使債權人行使撤銷權主張主合同無效，擔保合同也應當認定是一個有效的合同，而不能簡單的適用擔保的從屬性原則，認為只要主合同無效擔保合同當然無效，應當從合同的相對性原理和當事人意思自治原則方面考量擔保合同的效力。這是因為一方當事人受欺詐只是損害合同相對方的利益，并不是損害國家利益或社會公共利益，并不能當然地認定合同無效，擔保合同雖具有從屬性，但其本身首先應當具備合同的一般屬性。所以在債務人欺詐債權人又欺詐債權人的場合，如何認定擔保合同的效力，主要應當看保證人是否行使撤銷權，如果債權人不主張主合同無效，而保證人主張擔保合同因受欺詐無效，則有可能認定擔保合同無效。在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，有一種特殊的情況，即債務人的欺詐行為構成詐騙罪。對于犯罪行為受害者的債權人和保證人，可以不待其行使撤銷權，法院即可根據債務人的犯罪事實，直接認定主合同無效和擔保合同無效。

二、債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，舉證責任的問題。若債權人、保證人認為是受債務人欺詐，在違背其真實意思的情況下簽訂合同、提供擔保，應當負舉證責任。債權人、保證人應當提供證據證明債務人捏造事實或隱瞞事實真相；應當提供證據證明自己因受債務人欺詐之故而陷入錯誤，同時應當提供證據證明正是因為受到債務人的欺詐陷入對合同內容和其他重要事項的認識錯誤，才簽訂了主合同和擔保合同；債權人、保證人還應當提供證據證明自己的錯誤認識與債務人的欺詐行為存在因果關系。對于保證人來講若要進一步免除或減輕自己的賠償責任，還應當提供證據證明債權人在簽訂主合同及其擔保合同時知道或應當知道債務人欺詐的事實。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人構成詐騙罪的場合，債權人、保證人無需對債務人捏造事實或隱瞞事實真相提供證據，也無需就其受債務人欺詐陷入錯誤認識以及錯誤認識與欺詐行為有因果關系提供證據。但保證人若主張免除或減輕自己的賠償責任，應當提供證據證明自己提供擔保過程中無過錯或過錯較輕的事實。

三、在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，主合同、擔保合同的效力與責任承擔的關系問題。所謂責任承擔是指債務人是否應當承擔合同責任或是否應當承擔過錯賠償責任；保證人是否應當承擔擔保責任或是否應當承擔過錯賠償責任。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，債權人、保證人是否行使撤銷權，是否主張主合同和保證合同無效，決定了債務人、保證人將承擔不同的責任：

2、債權人主張主合同無效，保證人不主張保證合同無效的情況。于此情況下債務人承擔過錯賠償責任，保證人承擔擔保責任。

3、債權人不主張主合同無效，保證人主張保證合同無效的情況。債務人應當履行合同義務，如不能履行應承擔違約責任，保證人承擔締約過錯責任，其承擔損失的范圍不得超過債務人不能清償部分的1/3。

4、債權人主張主合同無效，保證人也主張擔保合同無效的情況。于此情形下，如果最終認定了主合同和擔保合同無效，債務人理應承擔過錯賠償責任，保證人可免除擔保責任，但不能免除過錯賠償責任。這時的過錯賠償責任如何承擔，主要看保證人的過錯程度，過錯大承擔的賠償責任也大，過錯小承擔的賠償責任就小。保證人過錯賠償責任有可能承擔全部的債務人不能清償部分的損失，也可能承擔債務人不能清償部分的1/3。

從上述債務人欺詐債權人又欺詐保證人的類型分析中，不難發現不論是債權人主張主合同無效，還是保證人主張擔保合同無效，保證人始終不能免責。有人認為這樣規定對保證人未免太苛刻，但筆者認為這恰好符合《擔保法》的法理基礎，首先這是保證的法律關系的使然。保證雖是債權人與保證人之間訂立的合同，但保證中的法律關系實際涉及三方當事人，即保證人、債權人、債務人，存在三個法律關系，一是債權人與債務人之間的債權債務關系；二是保證人與債務之間的委托關系；三是保證人與債權人之間的保證關系。其中保證人與債務人之間的委托關系是內部性的，僅存在于債務人與保證人之間，債權人不加予過問，也無從知曉他們之間的內部關系。債權人關心的只要保證人為其債權實現做擔保就行了。保證的法律關系決定了保證是債務人以外的第三人以其全部財產擔保債權人債權的實現，當債務人不履行債務時保證人應承擔代為清償的責任。保證人之所以愿意為債務人代為履行或承擔保證責任，是基于他們之間的內部委托關系，而委托關系的背后是保證人對債務人的資產和信譽有所了解，或他們之間有著某種信任關系。其次這是《擔保法》立法宗旨所決定?！稉７ā返谝粭l明確規定了“為促進資金融通和商品流通，保障債權的實現……”保障債權實現，可以說是擔保法立法的最直接目的，是市場經濟活動中保障債權實現的重要法律制度，擔保是交易風險的一種防范，對擔保債權的實現能夠起到特殊的保障作用，同時擔保也為債權人的債權實現提供了有利的救濟途徑。第三，擔保法賦予保證人的追償權可以有效的救濟保證人的權利?！稉７ㄋ痉ń忉尅返?條規定，“擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內，要求有過錯的反擔保人分擔賠償責任。擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟”。這一規定開了“過錯責任仍得追償的先河”雖然它在理論界有不同的意見，但這一規定把只是具有締約過錯責任的擔保人看作代償責任者，賦予擔保人在清償了債務人的債務后，有權向最終義務人即債務人行使追償權，恰恰符合公平原則的要求。第四、根據合同相對性原則債務人不能免責。擔保合同的雙方當事人是債權人和保證人，債務人不是擔保合同的當事人，當擔保合同中存在著保證人受債務人欺詐時，相當于合同當事人受合同以外的第三人欺詐，受第三欺詐的保證人不能免除擔保合同責任。文秘114版權所有本文章共2頁，當前在第2頁

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第二篇：保證關系中債務人對債權人

保證關系中債務人對債權人

保證是一種人的擔保，是基于人與人之間的信任而在債權人、債務人、保證人間產生的民事法律關系。保證在擔保法律關系中廣泛的運用，對經濟關系的良性運轉起到了促進作用，但是正因為保證是基于人與人之間的信任，如果一旦這種信任不存在，保證關系中出現了欺詐，主合同、擔保合同就失去了根基，債權人的權益就會出現危機，保

證人有可能承擔賠償責任，這種情況的出現無疑會影響正常的經濟秩序，影響擔保制度正常功能的發揮。保證關系中欺詐問題應當引起司法實踐者的重視。《擔保法》第三十條規定，有下列情形之一的保證人不承擔民事責任：

一、主合同當事人雙方串通，騙取保證人擔保的；

二、主合同債權人采取欺詐、脅迫手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供擔保的。《擔保法司法解釋》第四十條規定，主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或應當知道欺詐、脅迫事實的按擔保法第30條的規定處理。第四十一條規定，債務人與保證人共同欺騙債權人訂立主合同和保證合同的，債權人可請求法院予以撤銷，因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。從《擔保法》和《擔保法司法解釋》對保證關系中的欺詐作出的規定可以歸納出欺詐的幾種情形：一是債權人欺詐保證人；二是債務人欺詐保證人；三是債權人、債務人惡意串通欺詐保證人；四是債務人、保證人共同欺詐債權人。

《擔保法》和《擔保法司法解釋》規定的保證中欺詐的情形并不周延，司法實踐中出現的債務人即欺詐債權人與之簽訂了主合同，又欺詐保證人由保證人出面為其提供擔保的情況，《擔保法》和《擔保法司法解釋》就沒有作出規定，實踐中如何處理此類問題，意見分歧較大，結合《擔保法》及其《擔保法司法解釋》的有關規定，筆者談談自己的看法。

一、債務人欺詐債權人也欺詐保證人的場合，主合同和擔保合同效力的認定。債務人欺詐債權人雙方簽訂的主合同是一個效力待定的合同，如果債權人行使撤銷權將會使主合同歸于無效，此時的保證合同是否有效要看保證人是否主張擔保合同無效。債權人行使撤銷權致主合同無效，擔保合同并非當然無效，只有保證人也主張擔保合同無效的，并經舉證證明自己的保證是違背其真實意思的，才有可能認定擔保合同無效。如果保證人并不主張擔保合同無效，即使債權人行使撤銷權主張主合同無效，擔保合同也應當認定是一個有效的合同，而不能簡單的適用擔保的從屬性原則，認為只要主合同無效擔保合同當然無效，應當從合同的相對性原理和當事人意思自治原則方面考量擔保合同的效力。這是因為一方當事人受欺詐只是損害合同相對方的利益，并不是損害國家利益或社會公共利益，并不能當然地認定合同無效，擔保合同雖具有從屬性，但其本身首先應當具備合同的一般屬性。所以在債務人欺詐債權人又欺詐債權人的場合，如何認定擔保合同的效力，主要應當看保證人是否行使撤銷權，如果債權人不主張主合同無效，而保證人主張擔保合同因受欺詐無效，則有可能認定擔保合同無效。在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，有一種特殊的情況，即債務人的欺詐行為構成詐騙罪。對于犯罪行為受害者的債權人和保證人，可以不待其行使撤銷權，法院即可根據債務人的犯罪事實，直接認定主合同無效和擔保合同無效。

二、債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，舉證責任的問題。若債權人、保證人認為是受債務人欺詐，在違背其真實意思的情況下簽訂合同、提供擔保，應當負舉證責任。債權人、保證人應當提供證據證明債務人捏造事實或隱瞞事實真相；應當提供證據證明自己因受債務人欺詐之故而陷入錯誤，同時應當提供證據證明正是因為受到債務人的欺詐陷入對合同內容和其他重要事項的認識錯誤，才簽訂了主合同和擔保合同；債權人、保證人還應當提供證據證明自己的錯誤認識與債務人的欺詐行為存在因果關系。對于保證人來講若要進一步免除或減輕自己的賠償責任，還應當提供證據證明債權人在簽訂主合同及其擔保合同時知道或應當知道債務人欺詐的事實。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人構成詐騙罪的場合，債權人、保證人無需對債務人捏造事實或隱瞞事實真相提供證據，也無需就其受債務人欺詐陷入錯誤認識以及錯誤認識與欺詐行為有因果關系提供證據。但保證人若主張免除或減輕自己的賠償責任，應當提供證據證明自己提供擔保過程中無過錯或過錯較輕的事實。

三、在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，主合同、擔保合同的效力與責任承擔的關系問題。所謂責任承擔是指債務人是否應當承擔合同責任或是否應當承擔過錯賠償責任；保證人是否應當承擔擔保責任或是否應當承擔過錯賠償責任。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，債權人、保證人是否行使撤銷權，是否主張主合同和保證合同無效，決定了債務人、保證人將承擔不同的責任：

1、債權人不主張主合同無效，保證人亦不主張保證合同無效的情況。在此情況下債務人應當履行主合

第三篇：保證關系中債務人對債權人、

保證是一種人的擔保，是基于人與人之間的信任而在債權人、債務人、保證人間產生的民事法律關系。保證在擔保法律關系中廣泛的運用，對經濟關系的良性運轉起到了促進作用，但是正因為保證是基于人與人之間的信任，如果一旦這種信任不存在，保證關系中出現了欺詐，主合同、擔保合同就失去了根基，債權人的權益就會出現危機，保證人有可能承擔賠償責任，這種情況的出現無疑會影響正常的經濟秩序，影響擔保制度正常功能的發揮。保證關系中欺詐問題應當引起司法實踐者的重視?！稉７ā返谌畻l規定，有下列情形之一的保證人不承擔民事責任：

一、主合同當事人雙方串通，騙取保證人擔保的；

二、主合同債權人采取欺詐、脅迫手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供擔保的?！稉７ㄋ痉ń忉尅返谒氖畻l規定，主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或應當知道欺詐、脅迫事實的按擔保法第30條的規定處理。第四十一條規定，債務人與保證人共同欺騙債權人訂立主合同和保證合同的，債權人可請求法院予以撤銷，因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。從《擔保法》和《擔保法司法解釋》對保證關系中的欺詐作出的規定可以歸納出欺詐的幾種情形：一是債權人欺詐保證人；二是債務人欺詐保證人；三是債權人、債務人惡意串通欺詐保證人；四是債務人、保證人共同欺詐債權人?！稉７ā泛汀稉７ㄋ痉ń忉尅芬幎ǖ谋ＷC中欺詐的情形并不周延，司法實踐中出現的債務人即欺詐債權人與之簽訂了主合同，又欺詐保證人由保證人出面為其提供擔保的情況，《擔保法》和《擔保法司法解釋》就沒有作出規定，實踐中如何處理此類問題，意見分歧較大，結合《擔保法》及其《擔保法司法解釋》的有關規定，筆者談談自己的看法。

一、債務人欺詐債權人也欺詐保證人的場合，主合同和擔保合同效力的認定。債務人欺詐債權人雙方簽訂的主合同是一個效力待定的合同，如果債權人行使撤銷權將會使主合同歸于無效，此時的保證合同是否有效要看保證人是否主張擔保合同無效。債權人行使撤銷權致主合同無效，擔保合同并非當然無效，只有保證人也主張擔保合同無效的，并經舉證證明自己的保證是違背其真實意思的，才有可能認定擔保合同無效。如果保證人并不主張擔保合同無效，即使債權人行使撤銷權主張主合同無效，擔保合同也應當認定是一個有效的合同，而不能簡單的適用擔保的從屬性原則，認為只要主合同無效擔保合同當然無效，應當從合同的相對性原理和當事人意思自治原則方面考量擔保合同的效力。這是因為一方當事人受欺詐只是損害合同相對方的利益，并不是損害國家利益或社會公共利益，并不能當然地認定合同無效，擔保合同雖具有從屬性，但其本身首先應當具備合同的一般屬性。所以在債務人欺詐債權人又欺詐債權人的場合，如何認定擔保合同的效力，主要應當看保證人是否行使撤銷權，如果債權人不主張主合同無效，而保證人主張擔保合同因受欺詐無效，則有可能認定擔保合同無效。在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，有一種特殊的情況，即債務人的欺詐行為構成詐騙罪。對于犯罪行為受害者的債權人和保證人，可以不待其行使撤銷權，法院即可根據債務人的犯罪事實，直接認定主合同無效和擔保合同無效。

二、債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，舉證責任的問題。若債權人、保證人認為是受債務人欺詐，在違背其真實意思的情況下簽訂合同、提供擔保，應當負舉證責任。債權人、保證人應當提供證據證明債務人捏造事實或隱瞞事實～；應當提供證據證明自己因受債務人欺詐之故而陷入錯誤，同時應當提供證據證明正是因為受到債務人的欺詐陷入對合同內容和其他重要事項的認識錯誤，才簽訂了主合同和擔保合同；債權人、保證人還應當提供證據證明自己的錯誤認識與債務人的欺詐行為存在因果關系。對于保證人來講若要進一步免除或減輕自己的賠償責任，還應當提供證據證明債權人在簽訂主合同及其擔保合同時知道或應當知道債務人欺詐的事實。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人構成詐騙罪的場合，債權人、保證人無需對債務人捏造事實或隱瞞事實～提供證據，也無需就其受債務人欺詐陷入錯誤認識以及錯誤認識與欺詐行為有因果關系提供證據。但保證人若主張免除或減輕自己的賠償責任，應當提供證據證明自己提供擔保過程中無過錯或過錯較輕的事實。

三、在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，主合同、擔保合同的效力與責任承擔的關系問題。所謂責任承擔是指債務人是否應當承擔合同責任或是否應當承擔過錯賠償責任；保證人是否應當承擔擔保責任或是否應當承擔過錯賠償責任。在債務人欺詐債權人又欺詐保證人的場合，債權人、保證人是否行使撤銷權，是否主張主合同和保證合同無效，決定了債務人、保證人將承擔不同的責任：

1、債權人不主張主合同無效，保證人亦不主張保證合同無效的情況。在此情況下債務人應當履行主合同義務，如不能履約應當承擔違約責任。保證人應當承擔擔保責任。

2、債權人主張主合同無效，保證人不主張保證合同無效的情況。于此情況下債務人承擔過錯賠償責任，保證人承擔擔保責任。

3、債權人不主張主合同無效，保證人主張保證合同無效的情況。債務人應當履行合同義務，如不能履行應承擔違約責任，保證人承擔締約過錯責任，其承擔損失的范圍不得超過債務人不能清償部分的1/3。

4、債權人主張主合同無效，保證人也主張擔保合同無效的情況。于此情形下，如果最終認定了主合同和擔保合同無效，債務人理應承擔過錯賠償責任，保證人可免除擔保責任，但不能免除過錯賠償責任。這時的過錯賠償責任如何承擔，主要看保證人的過錯程度，過錯大承擔的賠償責任也大，過錯小承擔的賠償責任就小。保證人過錯賠償責任有可能承擔全部的債務人不能清償部分的損失，也可能承擔債務人不能清償部分的1/3。從上述債務人欺詐債權人又欺詐保證人的類型分析中，不難發現不論是債權人主張主合同無效，還是保證人主張擔保合同無效，保證人始終不能免責。有人認

為這樣規定對保證人未免太苛刻，但筆者認為這恰好符合《擔保法》的法理基礎，首先這是保證的法律關系的使然。保證雖是債權人與保證人之間訂立的合同，但保證中的法律關系實際涉及三方當事人，即保證人、債權人、債務人，存在三個法律關系，一是債權人與債務人之間的債權債務關系；二是保證人與債務之間的委托關系；三是保證人與債權人之間的保證關系。其中保證人與債務人之間的委托關系是內部性的，僅存在于債務人與保證人之間，債權人不加予過問，也無從知曉他們之間的內部關系。債權人關心的只要保證人為其債權實現做擔保就行了。保證的法律關系決定了保證是債務人以外的第三人以其全部財產擔保債權人債權的實現，當債務人不履行債務時保證人應承擔代為清償的責任。保證人之所以愿意為債務人代為履行或承擔保證責任，是基于他們之間的內部委托關系，而委托關系的背后是保證人對債務人的資產和信譽有所了解，或他們之間有著某種信任關系。其次這是《擔保法》立法宗旨所決定?！稉７ā返谝粭l明確規定了“為促進資金融通和商品流通，保障債權的實現……”保障債權實現，可以說是擔保法立法的最直接目的，是市場經濟活動中保障債權實現的重要法律制度，擔保是交易風險的一種防范，對擔保債權的實現能夠起到特殊的保障作用，同時擔保也為債權人的債權實現提供了有利的救濟途徑。第三，擔保法賦予保證人的追償權可以有效的救濟保證人的權利?！稉７ㄋ痉ń忉尅返?條規定，“擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內，要求有過錯的反擔保人分擔賠償責任。擔保人可以根據承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟”。這一規定開了“過錯責任仍得追償的先河”雖然它在理論界有不同的意見，但這一規定把只是具有締約過錯責任的擔保人看作代償責任者，賦予擔保人在清償了債務人的債務后，有權向最終義務人即債務人行使追償權，恰恰符合公平原則的要求。第四、根據合同相對性原則債務人不能免責。擔保合同的雙方當事人是債權人和保證人，債務人不是擔保合同的當事人，當擔保合同中存在著保證人受債務人欺詐時，相當于合同當事人受合同以外的第三人欺詐，受第三欺詐的保證人不能免除擔保合同責任。

四、保證人過錯認定與承擔過錯賠償責任的關系。在債務人既欺詐債權人又欺詐保證人的場合，保證人很難免除自己的責任，但是如果過分的加重了保證人的責任，也不利擔保制度的健康發展，如何均衡好債權人和保證人的利益，關健是把握好保證人的過錯責任，而如何正確認定保證人的過錯又是一個難點，這里所稱的過錯是指保證人在提供擔保時，作為一個正常人應當具有的提防、戒備心理的疏忽，而不是指受欺詐本身有過錯。筆者認為應結合這兩方面的因素來看保證人的過錯，一是從保證與主合同成立的關聯程度上看，二是從債權人、保證人的警覺性上看。如果保證人的擔保促成了主合同的成立，而債權人有理由信賴保證人的資信又沒有過錯的，保證人缺乏應有警覺性，使本可以發現的事實～沒有發現，即表明保證人的過錯程度較高，保證人應當承擔債務人不能清償部分的全部損失，如果此時債權人又不主張主合同無效，而保證人主張擔保合同無效，且法院也最終認定了擔保合同無效的，按照《擔保法司法解釋》第七條的規定，保證人與債務人對主合同債權人的經濟損失承擔連帶賠償責任。如果保證人的擔保對主合同的成立不起促成作用，保證人在提供擔保時缺乏應有的警覺有一定的過錯，債權人卻沒有過錯的，保證人應當承擔債務人不能清償部分的1/2損失。如果保證人對主合同的成立不起促成作用，保證人在提供擔保時缺乏應有的警覺，具有一定的過錯，但債權人也缺乏應有的警覺有一定的過錯，保證人應承擔債務人不能清償部分的1/3損失。筆者之所以將擔保人過錯賠償責任作上述類型的劃分，是因為當主合同和擔保合同均有受欺詐而無效的原因，在主合同和擔保合同都無效的情況下，司法解釋沒有規定單獨處理的方法，《擔保法司法解釋》第八條規定的是主合同無效而導致擔保合同無效，擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/3。那么在主合同和擔保合同均有受欺詐而無效的原因時，《擔保法司法解釋》第八條規定，不宜作簡單的適用，而應當允許法官根據案件當事人的過錯程度、擔保對主合同關聯性等方面進行自由裁量。

第四篇：擔保法中債權人債務人主體資格

《擔保法》

第二條 【適用范圍及擔保方式】在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中，債權人需要以擔保方式保障其債權實現的，可以依照本法規定設定擔保。

本法規定的擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。

第四條 【反擔保】第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。

反擔保適用本法擔保的規定。

第三十三條 【抵押、抵押人、抵押權人和抵押物】本法所稱抵押，是指債務人或者第三人不轉移對本法第三十四條所列財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

前款規定的債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押物。

《物權法》第一百七十九條 為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產優先受償。

前款規定的債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押財產。

《擔保法》第四十二條 【抵押物登記機關】辦理抵押物登記的部門如下：

（一）以無地上定著物的土地使用權抵押的，為核發土地使用權證書的土地管理部門；

（二）以城市房地產或者鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規定的部門；

（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；

（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；

（五）以企業的設備和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。

第五篇：債務人死亡,債權人怎么追回欠款[推薦]

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債務人死亡,債權人怎么追回欠款

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債務人死亡后，債權人起訴主張債權的情形在司法實踐中并不少見，但對訴訟主體的確定、案件的審理范圍及責任的確定，實踐中的處理卻不一而足。筆者試就相關問題闡述個人觀點如下：

一、死亡債務人配偶

在司法實踐中將死亡債務人的配偶作為被告的作法，比較一致。但對其承擔的責任，卻認識不一。

1、構成夫妻共同債務的情形

《中華人民共和國婚姻法》第十九條第三款規定：“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債

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贏了網s.yingle.com 務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償”。根據反向解釋規則，夫妻實行共同財產制或雖實行個人財產制但第三人不知道其約定的，均為夫妻共同債務。

2、夫妻共同債務的一般擔保財產

“根據債法的一般原理，債具有平等性，亦即債權不具有物權的排他性，對債務人擁有的債權，不以其成立的先后而有優劣次序的不同，均平等地受債務人全部財產的擔保。這就是債法上的一般擔保的理論?！雹佟皞年P系成立后，債務人便負有履行債務的義務，其全部財產便成為債務履行的一般擔保，民法學上稱之為‘責任財產’”。②在這里,“責任財產”即為夫妻共同財產，死亡債務人配偶是以債務人之一的身份承擔償還責任的。當然，這里的擔保，只是意識狀態的擔保而不是擔保法意義上的擔保，不具有優先受償權。沒有這種擔保的債務，充其量是一種變相的贈與。

3、死亡債務人配偶的連帶責任

對此，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第二十六條作了明確的規定，筆者不復贅言。

二、死亡債務人的繼承人誠信、理想狀態下，當遺產含有外債時，應

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贏了網s.yingle.com 用夫妻共同財產對全部債務清償后再析產，從而確定遺產凈值后繼承。在這里，應注意的是當債務為共同債務時不能先析產然后償還債務。實踐中較上述狀態要復雜得多。

第一、由于當事人對債務的規避，已經繼承了而稱沒有繼承;第二、夫妻一方仍生存的，子女不主張繼承權，現實生活中這種情況也不少見。而是否析產、繼承又是純粹意義上的私權行為，債權人不能提起繼承之訴，法院也不能強制進行繼承。對是否將繼承人作為案件當事人、作為當事人后如何承擔責任等問題，司法實踐中作法比較混亂，筆者觀點如下。

1、繼承人承擔償還責任的基礎

請求權基礎無非有二，一是法律規范基礎，二是事實基礎。繼承人承擔償還責任的法律規范基礎是《中華人民共和國繼承法》第三十三條：“繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務，繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限。超過遺產實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。

繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任”。從該規定看，繼承人是否承擔償還責任的事實基礎是其是否繼承了遺產。這里的“繼承”，是指訴訟時已經發生并經證明存

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贏了網s.yingle.com 在的繼承而不是可能存在的繼承或者將來可能、必然發生的繼承。由于繼承是家庭內部行為，外人很難知悉遺產范圍以及是否繼承，所以司法實踐中常有這樣的判決“各繼承人在繼承遺產的范圍內承擔還款責任”。這樣的判決是錯誤的，對其正確與否進行判斷，不可避免地要涉及到案件的審理范圍這一問題。

2、案件的審理范圍

法律規范是對過去的總結、對未來事實的調整，所以法無溯及力是原則，溯及即往是例外。請求權基礎之一，即法律事實，只能是法律生效后，訴訟前的事實，而不能是訴訟后發生的事實。判決不能對其生效后的法律事實予以調整。預設權利與義務，是法律規范的任務而不是判決的范疇。判決的過程，就是將“過去已發生且經查實存在的客觀事實”“識別”為“法律事實”的過程。而不能對“過去可能存在的事實，將來可能發生、將來必然發生的事實”進行裁判。否則，判決將陷入無限不可知的深淵。如此操作的后果就是，應由審理來完成的“事實認定”的任務，都將留到執行程序去完成。這類裁判文書，相當于說“假如借錢了就應當還，假如打人了就應當賠，假如感情破裂了就應當離，所以假如繼承了，就應當替被繼承人還款”，這樣的判決書，僅僅是法條的翻版而不是判決，如果不是抄錯了法條，就沒有錯案了。其錯誤就在于，這樣的判決繞過了“事實調查、確認及將其識別為法律事實的過程?！?從形式邏輯的角度看，所謂判決無非

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贏了網s.yingle.com 就是一個假言判決，而假言判斷只能有一個假言肢。這個假言肢只能是大前提——法律規范，由其完成預設權利與義務的功能;而小前提——法律事實的認定，結論——判決內容，即推理的結果，均只能是直言判斷而不能是假言判斷。

具體到此類案件中，繼承人是否繼承及其繼承的份額，恰恰是“對事實的調查、確認與識別”，所以應在審理階段完成。但遺產的范圍、夫妻共同財產的范圍，因其是財產的一般擔保即責任財產而不是確定責任的事實，所以不是審理階段應進行調查的內容，這是執行階段應解決的問題。

如前所述，債權人對繼承這一事實很難舉證證明，但無論如何難，都不能因此否認它是訴訟階段應予以解決的問題。究其實質，是證明責任的問題，能證明存在繼承，則債權保障強，如不能證明，債權保障就弱一些。應不應進行調查，是過程;而能否查清，是結果。這一點與普通的債權、債務的確認并無本質上的區別。

3、法院應否追加繼承人作為被告及依職權探知的范疇

第一、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規定：“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當通知其參加訴訟。”

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最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第57條規定：“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規定，通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請，應當進行審查，申請無理的，裁定駁回;申請有理的，書面通知被追加的當事人參加訴訟?！?從上述規定看，法院必須追加其他繼承人作為被告參加訴訟。另外，(1)、作為遺產繼承人有知情權，即知道遺產面臨著怎樣的債務;(2)、保留有紀念意義遺產的的權利(其前提是不能損害債權人的利益)。從這個角度看，繼承人也有權利知道訴訟情況。但一味地追加，也會給司法實踐帶來很多尷尬。例如，當追加第一順序繼承人后，第一順序繼承人表示未繼承且放棄繼承時，人民法院就得再次追加第二順序繼承人，這樣的訴訟成本是很高的。結合對繼承人承擔債務事實基礎的分析，有些情況下追加進來的繼承人可能根本不承擔責任，例如放棄繼承、繼承沒有發生，對此，可能債權人也不主張追加繼承人為被告。所以，對該問題，筆者的觀點是對債權人行使闡明權，由其根據對繼承證據的掌握情況決定是否追加，這樣，也是對債權人處分權的尊重。同時對繼承人告知訴訟情況，以保障其知情權，由其決定是否參加訴訟。

第二、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第十五條規定：“《民事訴訟法》第六十四條規定的‘人民法院認為審理案件需要的法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 證據’，是指以下情形：

(一)、涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實;

(二)、涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。”

該規定，界定了法院職權探知的范圍，即對于是否應追加當事人的證據，法院可以依職權調查。主體的追加，屬于職權探知范圍，但責任最后確定，則屬于對事實的認定或對證明責任的劃分，此屬實體問題。繼承人與債務人(被繼承人)的關系，即繼承人依法享有繼承權的事實(親屬關系)，屬于職權探知的范疇，但各繼承人是否應該承擔責任，則屬應由當事人證明的內容而不是法院依職權證明的內容，在這一點上，應注意克服職權探知主義的影響。審判實踐中超范圍探知，實為訴訟模式改革不徹底、職權主義作祟。

債務人死亡后的債務追討

一個親戚把錢借給了一個老頭，打有欠條, 后來老頭死了，他女兒也打了一個欠條但不還錢，該怎么辦.法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 欠條上寫有雙方名字,多少錢,和日期.拖久了有沒有問題

第一，要弄清死者的債務是以個人名義發生，并應由其個人承擔的債務，還是以死者的名義所欠，但用于家庭生活所需的債務。如果是前者，則構成遺產債務，可由遺產繼承人從遺產中清償。比如，死者有房產、存款、宅地、其他債權，或與他人共有的財產中屬于死者的份額，都可以從中拿出來償還欠你的債務。如果是后者，即債務雖同以死者的名義所欠，但用于家庭生活所需，這種債務不屬于遺產債務，實質上是家庭共同債務，則由家庭全體成員共同承擔。他女兒所寫的欠條當然有效。而且家庭的其他已成年的成員，都有償還債務的責任。在死者的繼承人分割遺產時，你的債權應優先清償，即是說他們在分割遺產前，應首先償還欠你的錢。

第二，要注意其女兒所寫欠條有沒有寫清還款的日期。如果有日期，必須在還款日期屆滿前兩年內向法院起提起訟訴;如果沒有日期，則隨時可以起訴。當然越早越好;如果寫有還款日期的，而且又過了訴訟期限，即還款日期屆滿后超過了兩年時間的，則最好暗中用錄音的方式向對方討債，以證明自己曾經在近期向對方追討過，對方也承認借了你的錢，則這個錄音可以作為證據，證明你的訴訟期限還沒有過。

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