第一篇：訴訟與仲裁

論仲裁與訴訟的關系 海南大學 李榮珍我國仲裁與訴訟(民事訴訟)有許多相同之處,如二者都具有統一性仲裁法徹底改變了我國以前仲裁機構多頭設立的混亂局面,建立起了統一的國內仲裁機構)))仲裁委員會;都必須遵循以事實為根據以法律為準繩!當事人地位平等!對當事人在適用法律上一律平等!當事人有權進行辯論!使用民族語言文字等原則;都依法獨立進行,不受行政機關!社會團體和個人的干涉;其裁決都具有法律 效力,一方當事人不履行的,另一方當事人可以申請人民法院強制執行,等等“但是,仲裁和訴訟又是解決民事糾紛的兩種不同方式,因而兩者又有著重大區別”主要表現在以下幾個方面:(一)機構方面“(1)性質不同:仲裁機構是民間機構,在仲裁過程中和裁決后不能采用強制措施;法院在訴訟過程中可以依法對違反法庭秩序的人采取強制措施,也可以強制執行已經發生法律效力的判決和裁定”(2)獨立范圍不同;雖然仲裁和訴訟都依法獨立進行,但仲裁活動由仲裁庭或獨任仲裁員獨立進行(仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出),仲裁委員會不對任何仲裁案件進行討論并作出決定;人民法院審判案件由合議庭或獨任審判員進行,重大疑難案件還需提交審判委員會討論決定“由此可見,仲裁機構仲裁案件實行仲裁員個人負責制,人民法院審理案件則不實行法官個人負責制,而是由人民法院獨立行使職權”(3)設置不同:仲裁委員會一般每個省!自治區!直轄市只設一個(即在直轄市和省!自治區人民政府所在地的市設立,只有在必要時才在其他設區的市設立),這樣仲裁委員會之間沒有隸屬關系,所有仲裁委員會的地位都是一樣的,無級別高低之 分;人民法院則按行政區劃設立,分為最高人民法院!高級人民法院!中級人民法院和基層人民法院四級,同時還根據某些業務需要設立專門人民法院,包括軍事法院!鐵路運輸法院和海事法院等,且各級人民法院之間有上下級之分,上級人民法院監督下級人民法院的審判工作“(4)人員產生不同:仲裁員由仲裁委員會聘任,無聘期限制,一般是兼職的;審判員則由與其所在人民法院同級的人民代表大會常務委員會任命,有任期限制,并且必須是專職的”(二)原則方面“雖然仲裁和訴訟應當遵守的原則有很多是相同的,但也有一些各自需要遵循的原則:(1)仲裁委員會仲裁案件實行自愿原則,其具體內容包括:當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議,沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理;仲裁委員會由當事人協議選定;當事人既可以約定由三名仲裁員組成仲裁庭,也可以由一名仲裁員組成仲裁庭仲裁案件”當事人有權從仲裁員名冊中選定或各自委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員組成仲裁庭“人民法院審判案件則不實行自愿原則,當事人既不能違犯協議選擇受訴法院,也不能選定審判員組成合議庭或獨任庭,當事人必須向有管轄權的法院起訴,法院依法受理后由院長或庭長指定審判員組成合議庭”(2)仲裁委員會仲裁案件實行一裁終局的原則,即仲裁委員會對當事人申請仲裁的糾紛進行仲裁后作出的裁決即發生法律效力,當事人不得就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴“人民法院審判案件則實行兩審終審制,即地方各級人民法院審判第一審民事 案件所作的判決和裁定,不能立即發生法律效力,當事人有權在法定期限內向上一級人民法院提出上訴,上一級人民法院對上訴案件審理后所作的判決和裁定是終審判決和裁定,送達發生法律效力,當事人不得再提起上訴”(3)仲裁委員會仲裁案件實行不公開原則,即/仲裁不公開進行0“當事人協議公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外”0而人民法院審判案件依照法律規定實行審判公開原則,即人民法院審判民事案件,除法律另有規定的以外,一律公開進行,允許群眾旁聽,允許新聞記者采訪和報道“(三)管轄方面”(1)受案范圍不同:仲裁委員會可以仲裁的案件只是平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,不包括婚姻!收養!監護!扶養!繼承糾紛,亦即仲裁委員會只能仲裁財產糾紛,不能仲裁人身關系糾紛“人民法院審判的案件則可以是公民!法人和其他組織之間發生的財產關系糾紛,也可以是他們之間發生的人身關系糾紛”(2)管轄依據不同:仲裁委員會受理公民!法人或者其他組織申請仲裁的案件,公民!法人和其他組織之間必須在合同中訂立有仲裁條款或以其他書面方式在糾紛發生前或糾紛發生后達成了請求仲裁的協議,而且該仲裁條款或仲裁協議必須有效,否則仲裁委員會不能受理“人民法院受理公民!法人或其他組織起訴的案件,則公民!法人和其他組織之間無須在合同中訂有提交法院審判的協議,人民法院對公民!法人或其他組織起訴的案件直接按照法律規定進行審查并作出是否受理的決定”當事人達成仲裁協議的,只能向仲裁委員會申請仲裁,若其中一方向人民法院起訴,人民法院不予受理,但仲裁協議無效的除外“簡言之,仲裁委員會受 理仲裁申請必須以當事人達成仲裁協議為依據,而人民法院受理當事人的起訴無須當事人達成訴訟協議”(3)管轄限制不同“仲裁不實行級別管轄和地區管轄,因而仲裁委員會仲裁案件無管轄限制,公民!法人和其他組織可以在仲裁協議中選定任何一個仲裁委員會,反之,各仲裁委員會都可以接受全國范圍內任何當事人的協議選定,對它們之間發生的合同糾紛或其他財產權益糾紛進行仲裁”人民法院審判民事案件則必須遵守民事訴訟法關于級別管轄和地區管轄的規定,審查確定當事人起訴的案件是否屬于本院管轄,對不屬于本院管轄 1的,應當移送有管轄權的人民法院;人民法院之間因管轄權發生爭議,經雙方協商解決不了的,應報請它們的共同上級法院指定管轄“(四)程序方面:(1)是否可以不開庭不同”雖然一般情況下仲裁應當開庭進行,但如果當事人雙方協議不開庭的,仲裁庭亦可以不開庭,而僅根據仲裁申請書!答辯書以及其他材料作出裁決“人民法院審判民事案件,無論公開審理還是不公開審理,都必須開庭進行,不能僅根據起訴書!答辯狀以及其他材料作出判決或裁定”(2)是否公開仲裁或審判不同“仲裁一般不公開進行,即不允許群眾旁聽,也不允許新聞記者采訪報道,只有在當事人協議公開的情況下,仲裁才可以公開進行,但涉及國家秘密的除外”人民法院審判民事案件,除涉及國家秘密!個人隱私或法律另有規定的以外,則一律公開進行“(3)當事人是否可以申請延期開庭不同”在仲裁中當事人接到仲裁委員會開庭通知后,如果有正當理由的,可以在仲裁規則規定的期限內申請延期審理,是否延期,由仲裁庭決定“在審判中,當事人則無權請求法庭延期開庭”(4)開庭中辯論的方式不同“仲裁庭開庭仲裁,未明確區分調查和辯論兩個階段,當事人在仲裁過程中都有權進行辯論,即仲裁開庭 采用分散辯論的方式”人民法院開庭審判案件,依法必須先進行法庭調查然后再組織法庭辯論,即法庭審判采用集中辯論的方式“(5)仲裁庭和合議庭對案件作出決定的方式不同”仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄;仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出“合議庭討論案件按少數服從多數的原則作出決定,當合議庭不能形成多數意見時,應當提交審判委員會討論決定,而不能按照審判長的意見作出決定”(6)裁決書和判決書的寫法不同“裁決書需寫明仲裁請求!爭議事實!裁決理由!裁決結果!裁決費用的負擔和裁決日期,但當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫;裁決書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章”對裁決持不同意見的仲裁員可以簽名,也可以不簽名“民事判決書應寫明案由!訴訟請求!爭議的事實和理由,判決認定的事實!理由和適用的法律依據,判決結果和訴訟費用的負擔,上訴期間和上訴法院;判決書由審判人員!書記員署名,加蓋人民法院印章,即使是對判決持不同意見的審判人員,也必須署名”(7)仲裁和審判的期限不同“按照仲裁委員會的仲裁規則,仲裁委員會仲裁案件的期限一般為四個月,而按照民事訴訟法的規定,人民法院審判民事案件的期限可長達九個月(還不

包括特殊情況下經批準延長的時間)”兩者相比較,仲裁具有簡便!迅速的顯著特點“二從歷史發展的情況來看,我國國內仲裁和訴訟的關系經歷了只裁不審(1949-1966)!又裁又審(1978-1991)!或裁或審(1991年以后)三個階段”至1994年8月仲裁法對我國仲裁制度進行了重大改革,從而仲裁與訴訟的關系也發生了重大變動,建立起新型的關系“筆者認為,我國仲裁與訴訟的關系在實質上具有競爭!支持與監督!借鑒三方面的內容”現分述如下:(一)競爭關系“無論是仲裁機構和人民法院,都要負責處理平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛”在目標相同的情況下,主體多元化必然導致競爭關系,只是在計劃經濟時期,由于強大的行政干預和立法上非理性的規定,使得它們之間實際存在的競爭關系無從表現出來“仲裁法的頒布和實施,使仲裁與訴訟的競爭關系充分表現出來并具有實質內容:(1)仲裁委員會不再是行政機關的附屬物而成為純粹的民間機構,這使得一般人從心理上更容易接納與親近,從而有糾紛更愿意找仲裁機構解決”(2)當事人申請仲裁可以協議選定仲裁委員會!仲裁庭組成!仲裁方式和各自選定仲裁員;而當事人向人民法院起訴,一切嚴格依法進行,既不能選擇受訴法院!合議庭或獨任庭!審理方式,也無權選定審判員“由于仲裁的自愿原則賦予當事人以更多的權利和自由,因此從人的天性來看,當事人顯然更愿意選擇仲裁而不是訴訟”(3)仲裁委員會聘任的仲裁員除必須具備公道正派的政治條件外,還必須符合從事仲裁!律師或審判工作滿8年,從事法律研究!教學工作并具有高級職稱或者具有法律知識!從事經濟貿易等專業工作并且具有高級職稱的業務條件“從目前的情況來看仲裁員的素質大大高于審判人員,而且仲裁委員會仲裁案件實行/仲裁 員個人獨立0,責任到人,這較之法院的/集體負責制0亦有相當大的優勢”(4)仲裁庭仲裁案件不公開進行,在裁決書上如當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫,有利于當事人保守商業秘密,維護商業信譽“(5)仲裁實行一裁終局,而且收費較低,可以迅速及時地解決糾紛,使當事人不致花費太多的精力和財力,從而有利于當事人的生產和經營”(6)仲裁活動不具有強制性,仲裁機構也無權采取證據保全!財產保全和強制執行措施,因而容易使當事人產生后顧之憂,轉而選擇訴訟解決的方式“由上可見,仲裁和訴訟各有利弊,互有特色,只要充分發揮自己的優勢,克服自己的短處,就能在競爭中贏得主動”

(二)支持和監督關系“仲裁機構是民間機構,不具有也不能行使任何強制權,但仲裁的順利進行和生效裁決, 又需要采取一定的強制措施予以保證”同時,由于仲裁實行一裁終局制度,其錯誤也在所難免,“基于此,仲裁法規定由人民法院予以支持和監督,由此在訴訟與仲裁之間形成了支持與監督的關系”具體表現在:(1)審查與確認仲裁協議的效力“仲裁協議是仲裁委員會受理案件的依據,如果當事人沒有達成仲裁協議或達成的仲裁

協議無效,那么仲裁委員會就不能取得對當事人申請案件的受理權和裁決權”由于仲裁協議的效力對仲裁機構管轄權的有無起著決定性作用,由此仲裁法把審查與確認的權力最終賦予人民法院,以保證仲裁權的正確行使“仲裁法第20條規定:/當事人對仲裁協議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定”一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定“0(2)財產保全”在仲裁過程中,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執行或者難以執行的,可以申請財產保全;當事人申請財產保全的,仲裁委員會應當將申請依照民事訴訟法的有關規定提交人民法院;人民法院經審查后,認為申請符合保全條件的,應依法作出裁定并采取保全措施“否則,便不應給予保全,以維護對方當事人的合法權益”(3)證據保全“在仲裁過程中,當事人發現證據可能滅失或者以后

難以取得的,可以申請證據保全;當事人申請證據保全的,仲裁委員會應當將申請提交證據所在地的基層人民法院;該人民法院經審查后,認為申請符合保全條件的,應依法作出裁定并采取保全措施”(4)執行或不予執行仲裁裁決“仲裁委員會作出裁決后,一方當事人在規定期限內不履行的,另一方可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行,受申請人民法院應當執行”如果被申請人提出證據證明裁決有違法情況的,人民法院應當組成合議庭審查核實,如查證屬實的,應裁定不予執行“(5)撤銷仲裁裁決”仲裁委員會作出裁決后,當事人提出證據證明裁決沒有仲裁協議,裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁,仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序,裁決所根據的證據系偽造,對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據,仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄!徇私舞弊,枉法裁決行為的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決“人民法院經組成合議庭審查核實裁決有上述情形之一的,應當裁定撤銷;人民法院認定該裁決違背社會公共利益的,亦應當裁定撤銷”(三)借鑒關系“仲裁與訴訟解決的糾紛范圍有相同之處,即都可以是平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,因此兩者在具體方式和具體程序上亦可以互相借鑒”當然,由于訴訟存在的時間長,其程序更為成熟和完備,因而仲裁借鑒訴訟法規定的情況更加明顯“具體有三種情況:(1)直接沿用”如仲裁法第63條規定,被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法第217條第2款規定的情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執行;第71條規定,被申請 人提出證據證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1款規定的情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定撤銷“(2)間接沿用”如仲裁法第15條第3條規定,中國仲裁協會依照本法和民事訴訟法的有關規定制定仲裁規則“第73條規定,涉外仲裁規則可以由中國國際商會依照本法和民事訴訟法的有關規定制定”第75條規定,中國仲裁協會制定仲裁規則前,仲裁委員會依照本法和民事訴訟法的有關規定可以制定仲裁暫行規定“第74條規定,法律對仲裁時效有規定的,適用該規定;法律對仲裁時效沒有規定的,適用訴訟時效的規定”仲裁法的上述規定表明,有關組織和機構在制定仲裁規則時應借鑒民事訴訟法的有關規定“(3)實際借鑒”仲裁法中關于仲裁代理!仲裁回避!仲裁舉證!仲裁調解!仲裁缺席判決等的規定,均與民事訴訟法的有關規定相同或相似,立法者無疑借鑒了民事訴訟法的有關規定“三仲裁與訴訟所具有的競爭關系!支持與監督關系以及借鑒關系有利于仲裁機構和人民法院嚴格依法辦事,客觀公正地處理案件”但另一方面,這種相互關系對仲裁機構和人民法院提出了更高的要求,對仲裁制度和訴訟制度的完善提出了更具體的目標“筆者認為,我們應當認真考慮以下幾個問題:第一,切實提高審判人員的素質”目前,全國法官隊伍的整體素質不高,這種狀況,顯然不能適應審判工作專業性的要求,也不符合訴訟與仲裁之間的競爭需要“因為按照仲裁法第13條的規定,擔任仲裁員必須從事仲裁!律師或審判工作八年以上或具有法學研究!教學等高級職稱”如果任由這種狀況發展下去,訴訟在與仲裁的競爭中就會逐步處于劣勢,進而喪失其應有的地位,而這種格局的發生實際上對仲裁的發展也是不利的“因此,必須采取有效的措施維持仲裁與訴訟的平衡地位,使它們雙方之間保持平等的競爭關系,如改變法官的產生方式”第二,努力保持法官和仲裁員的公正廉潔“雙方除在工作中充分發揮自己的優勢外,很重要的一條就是法官或仲裁員要做到清正廉潔!秉公辦案”實際上,任何一方只有做到這一條,其他優勢才能有效地發揮出來“仲裁不實行級別管轄和地域管轄,據此,當事人在糾紛發生前或糾紛發生后,可以協商在全國范圍內選定任何一家仲裁委員會進行仲裁”但仲裁的公正性應當是當事人首先考慮的因素之一“因此,仲裁機構與審判機關之間以及仲裁機構相互之間的競爭無疑是仲裁公正的內在動力和最根本!最有力的保障機制”但目前有的仲裁機構從律師中聘任兼職仲裁員,這種做法應當改變“不難設想,一個律師今天擔任兼職仲裁員在仲裁庭上仲裁案件,而明天則擔任代理人在同一個仲裁機構的仲裁庭上代理案件,這樣的角色很容易發生錯位,這樣的律師也很容易利用自己的兼職仲裁員身份向其他仲裁員請客送禮說情,進而發生徇私舞弊!枉法裁決的情況”因此,從律師的特殊職能和廉政建設角度來考慮,仲裁構

不宜聘請律師擔任兼職仲裁員,律師一旦被聘任仲裁員后應立即辭去律師工作,擔任專職仲裁員“目前法官隊伍中,徇私舞弊,貪贓枉法的情況時有發生,極大地損害了司法機關的形象,這種情況不遏制,必然會使人民群眾遠離法官,從而使法院在解決糾紛活動中喪失競爭力”第三,進一步完善仲裁程序和訴訟程序“在仲裁程序的完善過程中,既要繼續保持和發揮仲裁簡便易行!迅速及時的優點,如規定較短時間的仲裁期限,又要借鑒訴訟程序較為嚴密的特點,在修訂仲裁法或制定仲裁規則時對仲裁的申請!受理和仲裁庭調查!辯論!裁決等程序作出具體規定,使其更具操作性和可行性”在訴訟程序的改革過程中,既要繼續保持訴訟程序嚴密具體!操作性強的優點,又要借鑒仲裁程序簡便易行!迅速及時的特點,如仲裁所實行的仲裁員個人負責制!裁決書由仲裁員簽名!仲裁庭仲裁案件當庭裁決!仲裁期限較短等“這樣有利于增強審判人員的工作責任感,提高訴訟效率,保證辦案質量,并在訴訟領域進一步加強廉政建設”第四,建立健全仲裁裁決的救濟機制“由于仲裁實行一裁終局制度,加之各種主客觀因素的影響,因此仲裁裁決難免不發生錯誤”為了維護國家法律的尊嚴,保護當事人的合法權益,仲裁法規定由人民法院對仲裁裁決予以監督,發現確有錯誤的有權予以糾正“但這種機制亦有一定缺陷:一是人民法院不能主動監督糾正,二是某些人民法院可能出于削弱仲裁機構競爭力的考慮,不適當地進行監督活動”因此,將保障仲裁裁決正確性的權力只賦予人民法院,顯然有失偏頗“筆者認為,除法院監督外,還應增設以下兩項救濟機制:(1)應規定仲裁委員會有權撤銷錯誤的裁決”按照仲裁法的規定,人民法院對仲裁的監督主要體現在當仲裁裁決具有某種法定情形時,人民法院有權裁定撤銷或不予執行“但人民法院對仲裁的監督是以當事人的申請為前提的,即人民法院對仲裁裁決并不能主動行使審查權,只有在當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決或不予執行時才能進行審查并確定裁決有無錯誤”因此,人民法院對于仲裁的外部監督固然具有監督力度大!效果明顯的優點,但仲裁機構的內部監督也是十分必要的“在當事人未向人民法院提出申請而仲裁機構自行發現裁決確有錯誤時,仲裁機構應當有權自行糾正,只有這樣才符合我國一貫實行的/實事求是!有錯必糾0的方針,才能切實維護當事人的合法權益,真正樹立起仲裁公正的形象”為保證既維護仲裁裁決的權威性,又做到有錯必糾,仲裁規則應對仲裁機構糾正錯誤的程序和條件作出明確的規定“具體包括:第一,參照5民事訴訟法6的規定,仲裁機構作出仲裁后2年內發現確有錯誤的,可以依法撤銷或變更;2年后才發現的則不應重新仲裁,以維護市場經濟秩序的穩定性”第二,仲裁機構依法撤銷或變更原裁決,必須具備當事人達成的仲裁協議無效,原裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或仲裁機構無權仲裁,原裁決認定事實的證據是偽證的或主要證據不足,當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據,仲裁裁決適用法律錯誤,仲裁庭的組成或仲裁程序嚴重違反法定程序,或者仲裁員在仲裁案件時有索賄受賄!徇私舞弊!枉法裁決行為等情形“不具備上述情形之一者,仲裁機構不能撤銷或變更原裁決”第三,仲裁機構撤銷或變更原裁決,應當由仲裁委員會主任提出,仲裁委員會集體討論作出是否進行重新仲裁的決定“決定重新仲裁的,應當按照仲裁法的規定,另行組成仲裁庭進行仲裁”(2)應規定國家法律監督機關有權對仲裁進行監督“人民檢察院作為國家法律監督機關,應有權對具有司法性制裁的仲裁機構的仲裁活動進行監督”因此,應當規定,仲裁機構所在地的市人民檢察院通過公民的舉報或其他途徑發現仲裁活動有違法的情形,仲裁裁決確有錯誤而仲裁機構未自行糾正,當事人也未申請人民法院撤銷,認定仲裁決定違背社會公共利益的,有權向同級人民法院提出撤銷的要求“對于人民檢察院的要求,人民法院應當組成合議庭進行審查,作出是否撤銷的裁定”對仲裁活動和仲裁裁決實行人民法院依法申請審查和人民檢察院主動干預相結合的原則,無疑將對仲裁機構產生巨大的約束作用,促使其依法公正地仲裁經濟糾紛,進而有效地保障社會主義市場經濟的健康發展" 本文責任編輯:袁錦凡

第二篇：訴訟與仲裁哪個更好

訴訟與仲裁哪個更好？

一、訴訟

訴訟是通過向法院起訴解決爭議的方式。房產買賣合同專屬房地產所在地法院管轄，其他法院沒有管轄權。

二、仲裁

仲裁是通過仲裁機構解決爭議的方式。仲裁機構由雙方在合同中進行約定。

三、訴訟與仲裁的關系

1、訴訟可以由法律或約定來確定；仲裁必須由雙方進行書面約定才能確定，沒有書面約定仲裁方式解決爭議的，只能通過訴訟方式解決，有書面約定通過仲裁解決爭議的，法院沒有管轄權。

2、法院可以通過公告向當事人送達傳票、裁判文書等法律文件；仲裁委不能適用公告送達，仲裁適用保密原則。

若我們沒有當事人的法定送達地址時（如：香港人身份證上無地址，我們可能無法獲得法定地址），我們就沒辦法送達傳票給被申請人，這種情況下，仲裁委不能通過在報紙上公告送達的方式送達法律文書，仲裁結果有可能因為程序問題被法院裁定不予執行。筆者曾經有一個案件就是在申請執行仲裁裁決的過程中，被申請人以沒有收到傳票、未參與庭審為由，向中院申請不予執行，法院已經受理了該申請，最后很有可能裁定不予執行該仲裁裁決。如果是訴訟方式，則法院可以通過公告的方式把傳票等法律文書送達給當事人，這樣，不管將來當事人是否看到這個公告，是否出庭，我們都能順利的進行訴訟。

3、法院具有強制性的調查取證權，仲裁委沒有。

4、仲裁費用遠遠高于法院的訴訟費。

訴訟費已經大幅下調，而仲裁費還是比較高。以1萬元以下的爭議標的為例，如果選擇訴訟方式，則訴訟費只要50元，若選擇仲裁的方式，則仲裁費至少也要5000元，這個費用是非常高的。我們很多爭議的標的額都不大，如果標的只有6000元，卻要交5000元的仲裁費，這就增大了仲裁的風險。因而，爭議標的小的合同就不宜采用仲裁方式來解決糾紛。

5、撤訴時，仲裁委與法院的退費標準不一致。

起訴后撤訴的，法院可以退回已經預交訴訟費的一半；撤回仲裁申請的，如果仲裁庭還沒有組成時，可以退百分之七十的仲裁費，仲裁庭已經組成的，可以退百分之五十的仲裁費，已經開庭的，則不能退仲裁費。

6、訴訟程序二審終審，解決爭議的時間較長；仲裁裁定為終局裁定，解決爭議的時間較短。

7、仲裁一般裁定敗訴方承擔勝訴方的律師費，法院則不支持。

當事人應根據自己的特點選擇訴訟或仲裁方式解決爭議。

第三篇：關于訴訟與仲裁的選擇

關于訴訟與仲裁的選擇

工作中在簽合同時，大家都會遇到對糾紛解決方式的約定。最近工作中常有人問到：糾紛的解決方式是訴訟好還是仲裁好呢？是啊，在簽協議時到底選擇哪種方式更能維護我們的利益呢？

仲裁和訴訟各有特點，到底哪個更好，不可一概而論。下面，就請耐心聽我道來——在工作中我們所遇到的糾紛多數是民事糾紛，縱觀我國《民法》、《民事訴訟法》，不難發現我國的民事糾紛解決方式大抵分為三類：自力救濟、社會救濟以及公力救濟。自力救濟，有時稱私力救濟，俗稱“私了”，是指糾紛主體依靠自己力量解決糾紛，沒有第三者協助或主持解決糾紛，其典型方式是和解等。社會救濟是指依靠社會力量（第三者）來解決糾紛的方式，比如調解和仲裁等。社會救濟主要是基于糾紛主體的合意，請求第三者協助或主持解決糾紛。公力救濟是指利用國家公權力（審判權）解決民事糾紛，其典型是民事訴訟。三種解決糾紛機制是并存著的，這些解決糾紛機制構成了我國多元化的糾紛解決體系。

在對我國民事糾紛的解決途徑有一個大概的了解之后，接下來我們重點分析一下仲裁與訴訟的區別，通過此來判斷到底哪種方式更有利。

仲裁和訴訟的區別主要在以下方面：

1、啟動條件不同，仲裁的前提是當事人雙方達成仲裁協議，表明自愿將爭議提交仲裁機關。而民事訴訟不需要雙方協商，只要一方的起訴符合法定條件法院就會受理。如選擇了仲裁，就不能到法院進行訴訟，即你自己已放棄了訴訟的權利，所以認為仲裁和訴訟可并存是錯誤的。

2.受理范圍不同。仲裁僅仲裁法的第2條規定：“平等主體的公民，法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁”。仲裁范圍必須是合同糾紛和其他財產權益糾紛，而婚煙、收養、監護、扶養、繼承等這類涉及人身權利的糾紛不能仲裁。法院無此限制，只要是民事糾紛即可訴至法院。

3．制度不同。仲裁實行“一裁終局”制，即仲裁委員會一但作出裁決就是終局裁決，自作出之日起產生法律效力，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴，仲裁委員會和人民法院不予受理；因此，仲裁時間相對較短；而訴訟實行“兩審終局”制，即如果當事人對一審法院的判決不滿意，則還可以到上一級法院提起上訴，進行二審，二審法院的判決才是終局的，對雙方當事人產生法律約束力。

4．機構不同。仲裁委員會實際是個民間機構，站在中立的立場上，對雙方產生的民事糾紛進行評判裁決，而且仲裁委員會的仲裁員多是從各專業領域中的專家中挑選出來的，具備較高的專業造詣和執業操守，當事人可以選擇仲裁庭的組成人員；法院是國家司法審判機關，具有權威性，當事人不可以選擇案件的審理法官。

5．程序不同。訴訟一般是公開審理，仲裁自產生時就注重保護當事人的商業秘密，因此，仲裁一般實行不公開審理；

6.費用不同。仲裁費沒有規定可以減交、緩交、免交，法院有規定。仲裁費比訴訟費高，如二萬元的糾紛，仲裁費是1350元，訴訟費是800元。

因此，仲裁和訴訟各有特點，各有長處，合同雙方當事人可以根據自身的實際情況來選擇使用任意一種糾紛解決方式，以達到最大限度保護自己權利的目的。到底哪個更好，不可一概而論。

發稿人：劉謹

2011-11-2

第四篇：保險糾紛仲裁與訴訟的比較

仲 裁 還 是 訴 訟 ？

------保險合同糾紛爭議解決方式的比較

關鍵詞：責任保險、仲裁條款、訴訟、二審、專業性

目前，我國絕大部分地區包括青島地區的各類保險公司在選擇保險糾紛解決方式的問題上，大多傾向于訴訟的方式。雖然，在保險條款中往往對糾紛解決方式作出“或仲裁或訴訟”的選擇式條款，但因其不具有仲裁上的明確指向性，一般不會產生仲裁的效力。本文嘗試通過對仲裁這一糾紛解決方式與訴訟在保險合同糾紛中的優劣性比較，試圖為保險公司在糾紛解決機制上的選擇提出一些淺顯的建議。

在分析仲裁與訴訟的優劣性之前，筆者首先要排除機動車強制責任險的仲裁可能。這并非是因為責任險不屬于仲裁的范圍，而是在于青島市中院的司法審判意見以及當前道路交通事故人身損害賠償的處理方式，均跨越了合同相對性的理論，將保險公司作為類比“侵權人”的地位出現在訴訟當中。這就決定了保險公司在機動車強制責任險的范疇內，選擇仲裁作為爭議解決方式不具有現實的意義。因此，本文的討論，不包括機動車強制責任險的范疇。

所謂仲裁是指糾紛的雙方在糾紛發生前或發生后達成協議, 自愿將爭議提交仲裁機構做出裁決, 雙方有義務執行裁決的一種解決爭議的方法。在國外，由于仲裁具有的專業性、一裁終局性等特點，已經逐步代替訴訟作為解決經濟類型糾紛乃至保險糾紛最為常用和

便捷的爭議處理方式。但由于我國司法制度建設及法制觀念等多種因素，仲裁在爭議解決領域具體至保險方面還是處于萌芽的起步階段。本文結合仲裁與保險的諸多特點，就仲裁與訴訟在解決保險爭議上的優劣，做出以下說明。

筆者首先認為仲裁在保險合同領域推廣適用，比司法涉訴具有以下優勢：

第一，仲裁的“一裁終局”特性可以大大的縮短保險理賠的周期，為保險快速結案創造有利的條件。

仲裁與訴訟的第一大區別就在于其“一裁終局”的特性。《中華人民共和國仲裁法》第九條規定“仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。”保險糾紛適用仲裁解決方式就可以為公司在合規、理賠等環節上縮短辦公周期，避免了二次涉訴的可能性，對公司經營成本等諸多方面都存在有利的因素。

第二，仲裁的作為保險糾紛的解決機制，可以降低“同事不同判”的法律問題及保險判決水平低下、保險判決指導意見朝令夕改等審判實踐問題的發生機率。

保險合同糾紛在訴訟中的解決往往因為民事訴訟法地域管轄的特點，在審判實踐中涉及諸多的法院。以青島地區為例，七區五市的基層法院對保險合同糾紛一般都具有管轄權。但由于我國司法梯隊建設落后、基層法官法官素質低下等社會因素，保險合同糾紛的主審法官往往對保險合同的性質乃至保險合同的基本定義都欠缺一定的認

識。最終導致保險合同審判案件樣式的層出不窮。一些一審案件往往將保險公司的合法權益視若無睹而錯判百出，致使保險公司不得不在二審中尋求保護并陷入到案件拖沓的麻煩中來。更有甚者，一旦二審法院在領導人員、審判人員崗位上的調整往往會產生辦案人員在保險合同上法律價值觀念的不同，從而讓保險公司在同一類型案件上的應訴都無所適從。而仲裁具有的大地域性的特點，會很好的解決這一問題。以青島地區為例，仲裁的機構只有青島仲裁委員會，機構的單一性及人員的統一性，可以為仲裁解決保險合同糾紛提供更加規范、便捷的條件。

第三，仲裁的組織特性，更有利于合理、合法解決當事人之間的保險爭議，不公開審理的特點也有利于維護商業秘密及一些當事人的個人隱私。

仲裁員的選擇一般為該領域的專家。以保險糾紛為例，專家辦案就決定主持仲裁程序的仲裁員必須是在保險領域具有較高的專業水平和道德水平的專家、學者。仲裁員的選擇，也不會是當事人雙方中任何一方的單方選擇，而是當事人雙方合意的體現。仲裁程序中，仲裁庭可以最大限度的保護當事人充分表達自己對糾紛的看法及建議。當事人的合法、正確的意見均會在仲裁書中予以采納和體現。雙方對抗的對話，完全可以視為產生真理及解決糾紛的過程。

同時，不公開審理又可以維護雙方的聲譽，保護雙方的商業秘密，有利于糾紛的盡快解決。

第四，仲裁的大量適用，可以在一定程度上降低案件爭議的風險，有利于降低保險公司的運營成本。

仲裁與訴訟的一個重要區別在于仲裁的收費較訴訟要高。以同為標的10000元的案件為例，訴訟的案件受理費為50元，而仲裁的收費為615元。并且隨著標的數額的增長，其差距會越發的明顯。這就會在一定程度上讓被保險人選擇解決爭議時多一份應有的慎重和思考。極大地降低了部分當事人亂訴的可能性。對公司運營成本的控制、結案周期的縮短，都有一定的幫助。

綜上，保險作為經濟活動的特點與仲裁解決方式是存在一定的契合性的。但是筆者也認為仲裁在處理糾紛的實踐中具有一些不可忽視的劣勢，具體表現為：

第一，仲裁解決方式對仲裁員的要求較高、也會對保險公司保險爭議案件的處理帶來一定的風險。

在分析仲裁“一裁終局”優勢的同時，也應該看到一裁終局的仲裁原則對仲裁員的法學素養、保險知識、道德素質都有較高的要求。根據仲裁法的規定，仲裁裁決的撤銷需要滿足極為嚴格的條件。比照青島地區的仲裁實踐中，仲裁裁決被中院撤銷的判例鮮有耳聞。這就使仲裁裁決具有相當強的確定力及執行力。一旦仲裁員在保險條款、保險性質的認識與保險公司存在分歧，其產生的仲裁后果往往不可逆轉。因此，保險公司在考慮仲裁解決糾紛的時候，就應當在仲裁員的選擇上以及對保險人的明確說明義務、免責條款的認定等一系列保險事實認定標準統一性等問題上，予以一定的關注和考慮。

另外，處理保險糾紛的仲裁員往往是在各個保險公司中具有一定的職務的保險企業員工。為了消除保險企業相互之間由于業務競爭而對仲裁產生的顧慮, 建議仲裁機構對保險合同糾紛的仲裁一是聘請當地保險同業公會的專家為顧問, 取得支持和配合。二是聘請一些在非保險企業供職的社會各界保險專業的學者及熟悉保險專業知識的法官、律師為保險仲裁員。三是在各保險企業聘請的仲裁員中可實行本公司案件回避或各保險公司之間進行交叉辦案制度。

第二，仲裁作為保險糾紛的解決方式，不具有普遍的認同感，引入仲裁條款可能引起被保險人的不滿和疑慮。

這幾年，仲裁作為糾紛解決方式在我們國家有著飛躍似的發展，尤其是中國國際經濟貿易仲裁委員會、北京仲裁委員會、上海仲裁委員會甚至具有一定的世界影響力。但我們也要看到，仲裁作為爭議解決方式在一般公民的思維方式上往往予以忽視。相對于法院而言，仲裁在大眾心目中的公信力、認同感等綜合方面上明顯無法與之相比。保險公司引入仲裁作為糾紛解決唯一方式，可能會引起被保險人對保險公司的疑慮和反感。因此，應加大對保險仲裁的宣傳力度并及時對特別約定條款予以釋明和確認。在訂立具體保險合同時, 如選擇仲裁的, 則應載明具體的仲裁機構名稱。當地有仲裁機構的地區, 在印刷保險合同單證上也可直接載明當地的仲裁委員會名稱。

第三，仲裁機構是否能及時消化大量的爭議案件，有待商榷及觀察。

隨著國家經濟社會的發展，保險的涉及領域逐漸加寬。單單一個機動車車輛商業險，就存在第三者責任險、車損險、自燃險、盜搶險

等各個類別的保險。其保險合同的糾紛產生率不可謂不高。因此，大量的案件集中在仲裁解決，未必會對案件周期縮短產生有益的影響。建議對保險合同的爭議解決進行地域性區別，在青島地區相對法官辦案水平較高、結案率較高的地區選擇法院，而對一些地區的保險合同糾紛解決選擇仲裁。

通過以上的比較，筆者認為選擇仲裁作為保險糾紛的解決方式相對于訴訟而言對保險公司更為有利。而且在保險合同中規范仲裁條款，推行仲裁制度也是經濟全球化的必然趨勢。適當的予以取舍，從長遠意義上更符合保險公司的發展需要。以上便是筆者的一些淺見，希望為公司的發展有所益助。

中國太平洋財產股份有限公司青島分公司：陳思宏2012-6-16

第五篇：仲裁訴訟保全怎么弄

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仲裁訴訟保全怎么弄

對于我們最知道的就是法律相關的刑事以及民事相關的案件，那么對于我們另外了解到的就是仲裁訴訟，那么對于仲裁訴訟又有哪些相關的知識，那么接下來就由贏了網小編對于這方面的知識進行具體的介紹，希望大家對于這方面知識一起進行分享。

仲裁訴訟保全怎么弄

仲裁的財產保全，是指經濟合同和財產權益糾紛申請仲裁后，在仲裁庭作出裁決前，因某種原因，可能發生財產的轉移、消耗、毀損、滅

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失或者標的物為容易腐爛和容易變質的情況，經當事人一方申請財產保全，仲裁委員會將當事人的申請依照《民事訴訟法》的有關規定轉交給有關的人民法院，請求人民法院采取的某種強制措施。經濟糾紛的最后解決大都會涉及到財產的給付。如果有關的財產發生轉移、消耗、毀損、滅失等情況，財產的給付就不能實現，當事人通過仲裁想實現的請求也就落空了。法院根據當事人的請求對財產進行保全的目的就是為了使裁決能得到執行，所以財產保全也是對仲裁的一種司法保護制度，它便于仲裁程序的進行，維護仲裁裁決的法律效力。

仲裁的當事人提出財產保全的前提是，在仲裁過程中，一方當事人(一般是被執行財產的一方)可能會實施某種行為或發生其他原因，使仲裁裁決不能執行或難以執行，如將所占有的財產準備轉移、隱匿或毀損，致使仲裁委的裁決不能得到執行。在有些仲裁案件中，爭議所涉及的財產容易變質或損壞，因此很有必要及時地對財產折價變賣或處理，使財產的價款得到保存以便于將來仲裁裁決的執行。所以財產保全的申請一般只有在涉及給付內容的仲裁程序中才能提出。

財產保全的強制措施包括查封、扣押、凍結或法律規定的其他方法，具有司法強制力，而仲裁是一種居中公斷的性質，仲裁委本身不具有直接實行財產保全的職能。因此，當事人提出財產保全的申請后，仲裁委將依照《民事訴訟法》的規定將申請提交有管轄權的法院。《民事訴訟法》第92條規定，人民法院……，可以根據對方當事人的申

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請，作出財產保全的裁定。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內作出裁定，裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。

由于財產保全直接關系到當事人的財產權益，為了保護當事人的合法權益，《民事訴訟法》規定，“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。”也就是說，當事人不能對不屬于爭議范圍的財產申請保全措施，法院也不會對不屬于涉及合同爭議范圍的財產進行保全。

另外，《民事訴訟法》還規定，申請人申請財產保全，應提供擔保，申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。

1.申請仲裁前財產保全的案件，必須是將來要申請仲裁機構解決的案件。仲裁前財產保全，為將來人民法院執行仲裁裁決順利進行奠定了基礎。如果雙方沒有仲裁協議，其糾紛需要通過民訴解決的案件，那么就申請訴前財產保全。

2.申請仲裁前財產保全的主體是利害關系人。這里的利害關系人，是指將來仲裁案件的當事人。與申請訴前財產保全的利害關系人不同，申請訴前財產保全的利害關系人是將來案件的民訴當事人。

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3.申請的時間必須在申請仲裁前。如果仲裁程序已經開始，申請仲裁前財產保全是不存在的，也是不能成立的。如果當事人認為應當申請財產保全的，則應當申請仲裁財產保全，而不能申請仲裁前財產保全。

4.直接向人民法院申請仲裁前財產保全，因為情況緊急，不及時采取財產保全措施，將會給利害關系人的合法權益帶來難以彌補的損失。所以，應當直接向人民法院提出申請，以減少仲裁機構提交人民法院這一環節和縮短時間。

5.有正當的理由。這里的正當理由指的是情況十分緊急，不及時對財產采取保全措施，將會給利害關系人帶來以后難以彌補的損失，比如，外國船舶，不及時扣押，將會離開我國港口口岸。

6.向有管轄權的人民法院遞交申請書。國內仲裁案件，有權受理仲裁前財產保全申請的，是被申請人住所地或財產所在地的中級人民法院。仲裁前財產保全申請書的內容和仲裁中財產保全的申請書的內容一樣。7.向人民法院遞交仲裁協議。仲裁協議是人民法院受理仲裁前財產保全申請的依據，也是人民法院裁定財產保全，指定申請人在法定時間內申請仲裁的根據。

訴訟保全與先予執行的規定

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《中華人民共和國弄事訴訟法》第九章 保全和先予執行

第一百條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

第一百零一條 利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

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申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。

第一百零二條 保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

第一百零三條 財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。

財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

第一百零四條 財產糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。

第一百零五條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

第一百零六條 人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：

(一)追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的;

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(二)追索勞動報酬的;

(三)因情況緊急需要先予執行的。

第一百零七條 人民法院裁定先予執行的，應當符合下列條件：

(一)當事人之間權利義務關系明確，不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營的;

(二)被申請人有履行能力。

人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執行遭受的財產損失。

第一百零八條 當事人對保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。

二、訴訟保全的條件

財產保全是我國《民事訴訟法》規定的一項重要法律制度。根據《民事訴訟法》的規定，財產保全有兩種類型：一種是訴訟前的財產保全;另一種是訴訟中的財產保全。

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訴訟前的財產保全，是指人民法院在受理起訴前，根據利害關系人的申請，對當事人的財產或爭議標的物采取強制保護措施的訴訟保障活動。根據《民事訴訟法》第一百零一條規定，訴訟前的財產保全應具備兩個條件：

1、必須因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害。

2、申請人應當提供擔保，不提供擔保的，人民法院駁回申請。

訴訟中的財產保全，是指在訴訟過程中，為保證將來作出的判決能夠得到有效執行，人民法院應當事人申請或者主動依職權，對當事人的財產或爭議標的物采取強制保護措施的訴訟保障活動。司法實踐中，人民法院基于國家賠償的壓力，一般不會主動地依職權采取財產保全措施。根據《民事訴訟法》第一百條規定，當事人申請訴訟中的財產保全只有一個條件，即對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行。對訴訟中的財產保全是否需要提供擔保，由人民法院作出決定;若法院責令申請人提供擔保，而申請人不提供擔保的，那么人民法院將駁回申請人的申請。

人民法院受理財產保全案件，一般要審查下列條件：

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第一，須當事人提出申請。《民事訴訟法》第一百條規定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定。第一百零一條規定，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。當然，特殊情況下，當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。

第二，申請人須提供擔保。《民事訴訟法》第一百條規定，人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的，駁回申請。第一百零一條規定，申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。

第三，財產保全的目的，是為了防止其合法權益受到難以彌補的損害或者避免可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行。

第四，保全財產的范圍，僅限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。《民事訴訟法》第一百零二條規定：財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

以上就是贏了網小編對于這方面知識的具體介紹，以及對于仲裁i訴

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訟也是需要一定的保全的，如果對于仲裁保全還有其他任何的問題，隨時歡迎來咨詢贏了網的相關顧問，我們會進行系列的解釋，希望大家一起跟小編進行深入了解。

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