第一篇:仲裁和訴訟習題及答案
經濟仲裁與訴訟法
同步練習
一、填空
1.出現糾紛可選擇(自行協商、調解、仲裁、)訴訟等四條途徑解決糾紛。2.自行協商解決糾紛有利于(穩定當事人之間的相互信任和友好合作關系)。3.在仲裁、司法機構主持下制做的調解書與(判決書、裁決書)具有同等法律效力。4.一般的經濟糾紛想通過訴訟解決,應到(被告所在)地的(基層)人民法院申訴。5.因合同糾紛提起訴訟,由(合同履行地)或者(被告住所地)的人們法院管轄。
6、我國《仲裁法》明確規定,對于(勞動爭議)糾紛的仲裁、(農業承包合同)和(行政)糾紛的仲裁,他們屬特殊伯仲裁范圍,不能適用《仲裁法》的規定,只能適用特殊的仲裁法規。
7、依《仲裁法》的規定,財產保全的條件是一方當事人因另一方當事人的行為或其他原因,可能使裁決(不能執行)或者(難以執行)的,可以申請財產保全。
8、依《仲裁法》的規定,當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當(各自選定)或(各自委托)仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或共同委托仲裁委員會主任指定,第三名仲裁員是(首席仲裁員)。
9、依據《仲裁法》規定,仲裁(不公開)進行,當事人(協議公開)的,可以公開進行,但涉及(國家秘密)的除外。
10、中止時效的原因只有發生在或持續到仲裁時效期間的最后(6)個月內,才能中止仲裁時效。
11、仲裁委員會收到仲裁仲裁申請書之日起(5)日內,認為符合受理條件的,應當受理,并通知(當事人)。
二、單選
1、解決糾紛的途徑中實行地域和級別管轄的有()A、協商 B、調解
C、仲裁
D、訴訟
2、.法院審理民事糾紛案件程序中的基礎程序是()
A、普通程序
B、簡易程序
C、特別程序
D、審判監督程序
3.下列各項中,符合我國《仲裁法》規定,可以申請仲裁解決的是()。A.甲某與村民委員會簽訂的土地承包合同糾紛 B.甲、乙兩企業間的貨物買賣合同糾紛 C.甲、乙兩人的繼承遺產糾紛 D.甲、乙兩對夫婦間的收養合同糾紛
4.下列各項糾紛中,適用《仲裁法》的是()。A.孫某與張某因解除收養關系而發生糾紛 B.李某與錢某因財產繼承而發生糾紛
C.A公司與B保險公司因保險標的理賠而發生糾紛
D.納稅人C不服稅務機關的凍結其銀行存款行為而發生的爭議 5.下列不屬于民事訴訟審判制度的是()。
A.合議制度
B.公開審判制度
C.兩審終審制度
D.一審終局制度
6.甲于2009年3月20日將小件包裹寄存乙處保管。3月22日,該包裹被盜。3月27日,甲取包裹時得知包裹被盜。根據《民法通則》的規定,甲要求乙賠償損失的訴訟時效期間屆滿日是()。A.2010年3月22日
B.2010年3月27日 C.2011年3月22日
D.2011年3月27日
7.1990年2月8日夜,趙某回家路上被人用木棍從背后擊傷。經過長時間的訪查,趙某于2009年10月31日掌握確鑿證據證明將其打傷的是錢某。趙某要求錢某賠償的訴訟時效屆滿日應為()。A.1991年2月8日
B.2020年2月8日 C.2010年10月31日
D.2011年10月31日
8.甲、乙在X地簽訂合同,將甲在Y地的一棟房產出租給乙。后因乙未按期支付租金,雙方發生爭議。甲到乙住所地人民法院起訴后,又到Y地人民法院起訴。Y地人民法院于3月5日予以立案,乙住所地人民法院于3月8日予以立案。根據民事訴訟法律制度的規定,該案件的管轄法院應當是()。
A.甲住所地人民法院
B.乙住所地人民法院 C.X地人民法院
D.Y地人民法院
9.甲企業對乙地方稅務局對其作出予以罰款的行政處罰行為不服,向丙法院提起行政訴訟。下列關于該案件審理過程的表述中,不符合法律規定的是()。A.丙法院組成合議庭負責對該案件進行審判 B.丙法院對甲和乙進行了調解
C.乙地方稅務局決定停止執行行政處罰決定 D.丙法院判決變更乙地方稅務局的行政處罰決定 10.根據《行政訴訟法》的規定,下列各項中,可以提起行政訴訟的有()。A.某直轄市部分市民認為市政府新頒布的《道路交通管理辦法》侵犯了他們的合法權益 B.某財政局工作人員吳某認為財政局對其作出的記過處分違法 C.李某認為某公安局對其罰款的處罰決定違法 D.某商場認為某工商局應當償還所欠的購貨款
11.下列法的形式中,由國家最高權力機關制定,規定國家基本制度和根本任務,具有最高法律效力,屬于國家根本大法的是()。
A.《中華人民共和國憲法》
B.《中華人民共和國民法通則》 C.《中華人民共和國刑法》
D.《中華人民共和國物權法》
12、根據《民事訴訟法》的規定,經濟糾紛案件地域管轄的一般原則是()。A、被告就原告
B、原告就被告
C、被告就第三人
D、第三人就被告
13、根據我國仲裁法的規定,下列選項中關于仲裁機構組織性質的表述哪些是正確的?()A.屬民間性組織,獨立行政機關,仲裁委員會相互之間也無隸屬關系 B.屬帶有行政性的組織,隸屬于各省、市、自治區的法制局
C.屬民間性質,行政上不隸屬于任何行政機關,但仲裁委員會秘書處的日常工作人員隸屬于有關的行政機關
D.屬民間性質組織,但各省、直轄市、自治區中設區的市所設立的仲裁機構,與省、直轄市、自治區所設立的仲裁機構有隸屬關系
14、在一份被雙方當事人終止了的合同中,設有仲裁條款,現甲方據此向仲裁機關申請仲裁,以解決雙方的爭議:乙方向仲裁委員會提出異議,認為該仲裁條款隨著合同的終止而失去效力:甲方則向法院提出申請,要求法院對該仲裁條款的效力予以裁定,現問:在此種情況下,該仲裁條款的法律效力如何?()A.自然終止
B.自然有效
C.由仲裁委員會認定
D.由人民法院裁定
15、北京甲公司與河北乙公司簽訂一專利轉讓合同,合同約定:“因本合同發生的爭議提交華北地區的仲裁委員會進行仲裁.”合同履行過程中發生爭議,甲公司向天津仲裁委員會申請仲裁,乙公司則向甲公司所在地的北京市海區人民法院提起訴訟.該法院立案受理后,甲公司對該院管轄權提出異議.這種,該法院應如何處理?()A.裁定駁回起訴
B.裁定不予受理
C.裁定本院具有管轄權 D.裁定管轄權異議成立,移送有管轄權的仲裁機關受理
16、A市甲公司與B市乙公司在C市簽訂了一份合同,該合同履行地在D市,合同中的仲裁條款約定:如本合同發生爭議,提交C市仲裁委員會仲裁。現甲、乙兩公司發生合同糾紛,甲公司欲申請仲裁,得知C市未設仲裁委員會,但A、B、D三個市均設立了仲裁委員會.請問甲公司應當怎么辦?()A.向A市仲裁委員會申請仲裁
B.向B市仲裁委員會申請仲裁 C.向D市仲裁委員會申請仲裁
D.向C市或D市法院起訴
17、下列何種情形下仲裁協議下必然無效,可由當事人進行補充協議?()A.約定的仲裁事項超出法律規定的仲載裁范圍的
B.無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議 C.對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定的
D.一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協議的
18、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協議,約定一旦合同履行發生糾紛,由當地仲裁委員會仲裁.后合同履行發生問題,甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出管轄異議。開庭審理后,甲公司證據充分,乙公司違約幾乎成定局,于是乙公向法院捉交了雙方達成的仲裁協議.如果你是本案審判員,此時應如何處理?()A.判決駁回起訴
B.繼續審理
C.裁定駁回起訴
D.將案件移交有關仲裁委員會審理
19、關于仲裁庭的組成,有下列說法,其中哪一項不正確?()A.仲裁庭可以由3名仲裁員或1名仲裁員組成
B.當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或各自自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員必須由仲裁委員會主任指定 C.由3名仲裁員組成的仲裁庭,設首席仲裁員 D.仲裁庭組成的情況應由仲裁委員會書面通知當事人
20、一方當事人申請執行仲裁裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決,此時受理申請的人民法院應如何處理?()A.裁定撤銷裁決
B.裁定終結執行
C.裁定中止執行
D.將案件移交上級人民法院處理
三、多選題
1.下列解決經濟糾紛的途徑中有第三人參加的是()A、協商
B、調解
C、仲裁
D、訴訟
2.對當事人合法權益具有強制力保護功能的文書是()A、和解協議
B、民間人士主持下制作的調解書 C、法定機構制作的調解書
D、法院的判決書、裁定書
3、解決糾紛的途徑中沒有上訴、再審程序的有()A、協商
B、調解
C、仲裁
D、訴訟
4、下列關于仲裁審理的表述中,符合仲裁法律制度規定的有()。A.除當事人協議外,仲裁開庭進行
B.仲裁員不實行回避制度 C.當事人可以自行和解
D.仲裁庭可以進行調解
5.下列糾紛適用于《民事訴訟法》,可以提起民事訴訟的是()。A.侵害名譽權糾紛
B.企業破產案件
C.勞動合同糾紛
D.按照督促程序解決的債務案件 6.下列各項中,屬于民事責任形式的有()。
A.消除危險
B.恢復原狀
C.賠禮道歉
D.消除影響、恢復名譽
7.甲公司與乙保險公司發生保險合同糾紛,根據《民事訴訟法》的規定,甲公司在起訴乙公司時,可以選擇的人民法院有()。
A.合同履行地人民法院
B.合同標的物所在地人民法院 C.被告住所地人民法院
D.合同簽訂地人民法院
8.根據《民事訴訟法》的規定,對于仲裁機構的生效裁決,一方當事人不履行的,另一方當事人可以請求強制執行的人民法院是()。
A.申請人住所地人民法院
B.被執行人住所地人民法院 C.仲裁委員會住所地人民法院
D.被執行的財產所在地人民法院 9.根據規定,下列情形中,訴訟時效期間為1年的有()。A.寄存財物被丟失或損毀的B.延付或者拒付租金的 C.貨物買賣合同糾紛
D.身體受到傷害要求賠償的
10.法院依照法定程序,強制執行生效法律文書的方法和手段,稱為執行措施。下列屬于我國現行《民事訴訟法》規定的執行措施的有()。
A.查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人的財產
B.要求有關單位辦理財產權證照轉移手續 C.強制被執行人遷出房屋或者強制退出土地
D.強制被執行人交付法律文書指定的財物或票證 11.下列關于仲裁委員會的說法中,正確的有()。A.仲裁委員會由主任1人、副主任2-4人和委員7-11人組成
B.仲裁委員會的主任、副主任和委員由法律、經濟貿易專家和有實際工作經驗的人員擔任 C.仲裁委員會的組成人員中,法律、經濟貿易專家不得少于2/3 D.裁委員會從公道正派且符合一定專業條件的人員中聘任仲裁員 12.下列各項糾紛中,不適用《仲裁法》的是()。
A.張某與李某因勞動關系而發生糾紛
B.趙某與王某因財產繼承而發生糾紛 C.某運輸公司與保險公司因保險標的的理賠而發生糾紛 D.某農民與集體簽訂的土地承包合同糾紛 13.下列糾紛不適用仲裁方式解決的有()。A.運輸合同糾紛
B.繼承糾紛
C.技術合同糾紛
D.企業對工商局的罰款決定不服的糾紛
14、甲市A工廠與乙市B公司發生購銷合同糾紛后,此案依據合同仲裁條款由丙市的仲裁委員會作出了裁決。根據B公司申請,丙市中級人民法院裁定撤銷了該裁定。對此案,雙方當事人可選擇下列哪種程序作進一步處理?()A.根據原仲裁條款,申請丙市的仲裁委員會重新仲裁
B.向有管轄權的人民法院起訴 C.重新達成仲裁協議并申請仲裁
D.無需達成新的仲裁協議,即可申請對方所在地的仲裁委員會仲裁
15、A縣與B,C、D,E四縣相鄰,營業地在A縣的環宇公司與營業地在B縣的泰隆公司在C縣簽訂一份標的額為5萬元的買賣合同.合同約定:提貨地點為環宇公司在C縣的倉庫;提貨方式為購方泰隆公司自提;發生糾紛的解決方式為D縣仲裁委員會仲裁,或到A縣或E縣人民法院起訴.該買賣合同在履行過程中發生了爭議.在此情況下,環宇公司依法可以通過下列哪些方式解該買賣合同糾紛?()A.向D縣仲裁委員會申請仲裁
B.向B縣人民法院起訴 C.向C縣人民法院起訴
D.向A縣或E縣人民法院起訴
16、某聯營企業由兩方投資,A方未按聯營合同繳足出資,B方根據仲裁協議申請仲裁。仲裁過程中仲裁庭主持調解,A方同意補繳出資,B方放棄仲裁請求.本案可選擇的結案方式有哪些?()A.仲裁庭制作調解書
B.根據調解協議的結果制作裁決書 C.撤回仲裁申請
D.駁回仲裁申請
四、不定項選擇題(每小題有1個或多個答案,錯選、多選、漏選均不給分)
1、技術人員江華與豪光機械廠簽訂技術轉讓合同,在合同履行中發生了糾紛。依合同約定的仲裁條款,江華向B市仲裁委員會申請仲裁。裁決定作出后,豪光機械廠以仲裁違反法定程序為由,申請法院撤銷裁決,B市人民法院經審查,裁決撤銷B市仲裁委員會的裁決。在此情況下,江華可以采取下列哪些辦法?()A、可以要求B市仲裁委員會裁決此案的原仲裁庭糾正此案程序上的錯誤并再次對此案作出裁決 B、可以根據原合同的仲裁條款再次申請仲裁 C、可以與豪光機械廠重新達成仲裁協議申請仲裁 D、可以就合同糾紛向人民法院起訴
2、在下列哪些情況下,雙方當事人簽有仲裁協議或仲裁條款,但人民法院依法有權受理一方當事人的起訴?()A、當事人在仲裁條款或協議中選擇的仲裁機構不存在
B、涉外經濟合同當事人達成的仲裁條款或協議約定由域外的仲裁機構仲裁 C、仲裁條款或協議的仲裁事項不明確
D、仲裁條款或協議選擇裁決定的事項超越仲裁機構權限
3、當事人就已經撤銷的涉外仲裁案件再次向仲裁委員會提出申請,應當()A、按自動撤訴論,不能受理
B、請當事人向法院起訴
C、由仲裁委員會決定受理或不受理
D、由仲裁案件原仲裁庭決定是否受理
4、根據仲裁法的規定,仲裁裁決作出后,裁決書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章,對裁決持不同意見的仲裁員,在裁決書作出時,可以選擇的做法有哪幾種?()A、在仲裁書上簽名
B、不在仲裁書上簽名
C、向仲裁委員會提出申請,要求仲裁委員會對裁決書的裁決進行審查
D、要求仲裁庭在仲裁書中補充說明自己對案件的裁決意見
5、在一份被雙方當事人終止了的合同中,設有仲裁條款,現甲方據此向種裁機構申請仲裁,以解決雙方的爭議;乙方向仲裁委員會提出異議,認為該仲裁條款隨著合同的終止而丟失效力;甲方則向法院提出申請,要求法院對該仲裁條款的效力予以裁定,現問在此種情況下,該仲裁條款的法律效 力如何?()A、自然終止
B、自然有效
C、由仲裁委員會決定
D、由人民法院裁定
6、下列所給選項中,關于仲裁管轄的表達哪一種是正確的?()A、實行級別管轄,但不實行地域管轄
B、實行地域管轄,但不實行級別管轄 C、既不實行級別管轄,也不實行地域管轄
D、既實行級別管轄,也實行地域管轄
7、根據我國《仲裁法》的規定,選項所列哪些糾紛即使當事人有仲裁協議,仲裁委員會也不予受理()A、馬本生與李有英夫婦因是否離婚發生的爭議 B、吳素華的生父母與養父母就是否解除關系發生的爭議
C、程新亮向夏華借款人民幣10000元,雙方現因返還借款問題發生的爭議
D、裕華貿易公司總裁陳躍解除了其部門經理齊磊的職務,齊磊不服,因此與裕華貿易公司發生的爭議
8、仲裁與訴訟等其他解決爭議的方式相比較,它具有以下特征:()A、自愿性
B、效率性和經濟性
C、獨立性
D、保密性
9、深圳中天實業公司與重慶聯崗化工建材公司購銷合同糾紛仲裁過程中,申請人要求財 產保全,即凍結被申請人銀行存款55萬元或扣押、查封其等值財產。仲裁委員會對此 申請應采取下列哪種方法處理?()A、將當事人的申請提交人民法院
B、責令被申請人提供55萬元擔保,否則不將當事人的申請提交人民法院 C、告知當事人向人民法院申請財產保全
D、通知有磁銀行凍結被申請人存款或請求人民法院協助扣押、查封被申請人價值55萬元的財產
10、我國涉外經濟貿易仲裁的簡易程序,主要適用于()A、爭議金額不超過人民幣50萬元
B、爭議金額超過人民幣50萬元,經一方當事人書面申請并征得另一方當事人書面同意 C、爭議金額不超過人民幣50萬元,經仲裁委員會審查決定適用的 D、特殊情況下,可由仲裁委員會經與當事人協商適用
五、判斷
1.有效的仲裁協議是仲裁委員會受理案件的首要條件。
()2.當事人雙方自愿是仲裁與訴訟的主要區別點之一。()3.仲裁機構無執行權,其裁決結果無權威性。
(×)4.人們法院審理民事糾紛案實行二審終審制()
5.當事人在案件再審過程中可以不履行已經發生法律效力的判決、裁定(×)6.最高法院所作的判決書也是一種規范性法律文件,屬于法的形式。(×)
7.仲裁和民事訴訟是兩種不同的爭議解決方式。當事人發生爭議只能在仲裁或者民事訴訟兩種方式中選擇一種解決方式。()
8.通過訴訟“打官司”是解決經濟糾紛的唯一法律途徑。(×)
9.當事人對仲裁協議的效力有異議的,一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由仲裁委員會裁定。(×)
10.當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議。沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。()
11.仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。調解書與裁決書具有同等法律效力。()12.不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決。()
13.申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請。()
14、關于仲裁費用的負擔,原則上由敗訴的當事人承擔。()15.兩個以上法院都有管轄權(共同管轄)的訴訟,原告可以向其中一個法院起訴;原告向兩個以上有管轄權的法院起訴的,由最先受理的法院管轄。(×)
16.2010年11月1日,張某從某專賣店購買了一件羽絨服,該專賣店工作人員明知該羽絨服有質量問題,但未告知張某。2010年11月3日,張某發現了該羽絨服的質量問題,遂找到專賣店退換,但遭到拒絕。則張某主張權利的訴訟時效的期間為2010年11月3日至2011年11月3日。()
17、被選定或者被指定的仲裁員,與案件有個人利害關系的,不應自行向仲裁委員會披露并申請回避。
(×)
18、仲裁中,適用通常程序審理爭議案件,除非當事人約定獨任制仲裁庭,否則應由2名仲裁員組成合議制仲裁庭。(×)9
第二篇:國際訴訟與仲裁試題(附答案)
一、單項選擇題 1.英國凱英公司與我國貝華公司簽訂合同在我國共同投資建立中外合資經營企業。如果凱英公司與貝華公司之間就此合同發生爭議,提起訴訟。依照我國法律規定,下列表述中哪一說法是正確的?(B)A.可以在英國訴訟 B.必須在中國訴訟 C.如果雙方當事人在合同中選擇英國管轄,我國法院就沒有管轄權 D.如果雙方當事人在合同中選擇第三國管轄,我國法院就沒有管轄權 2.中國公民甲得知A國法院正在審理其配偶中國公民乙提起的離婚訴訟,便在自己住所地的中國法院對乙也提起離婚之訴。依我國司法實踐,法院對于甲的起訴應如何處理?A A.受理此案 B.以“一事不兩訴”原則為依據不予受理 C.與A國法院協調管轄權的沖突 D.告知甲在A國法院應訴 3.中國公司與新加坡公司協議將其貨物買賣糾紛提交設在中國某直轄市的仲裁委員會仲裁。經審理,仲裁庭裁決中國公司敗訴。中國公司試圖通過法院撤銷該仲裁裁決。據此,下列選項中哪一項是正確的?B A.中國公司可以向該市高級人民法院提出撤銷仲裁裁決的申請 B.人民法院可依“裁決所根據的證據不充分”這一理由撤銷該裁決 C.如有權受理該撤銷仲裁裁決請求的法院做出了駁回該請求的裁定,中國公司可以對該裁定提起上訴 D.受理該請求的法院在裁定撤銷該仲裁裁決前須報上一級人民法院審查 4.依照我國現行法律規定及司法解釋,下列哪項判斷是正確的?A A.對于在我國境內沒有住所的外國被告提起涉外侵權訴訟,只有該侵權行為實施地在我國境內時,其所屬轄區的中級人民法院才可以對該侵權訴訟行使管轄權 B.我國法院可以根據當事人選擇我國法院的書面協議對涉外民事訴訟行使管轄權 C.對原本無權管轄的涉外民事訴訟,只要該訴訟的被告前來出庭應訴,我國法院就可以對其行使管轄權 D.因在中國履行中外合資經營企業合同發生的糾紛,當事人只能向中國法院提起訴訟 5.我國G公司與荷蘭H公司正就簽訂一項商務合同進行談判。針對該合同可能產生的爭議,H公司提出,如發生爭議應盡量協商調解解決,不成再提請仲裁或進行訴訟。在決定如何回應此方案之前,G公司向其律師請教。該律師關于涉外民商事糾紛調解的下列哪一表述是錯誤的?C A.調解是有第三人介入的爭議解決方式 B.當事人雙方在調解人的斡旋下達成的和解協議不具有強制執行的效力 C.在涉外仲裁程序中進行的調解,仲裁庭無須先行確定雙方當事人對調解的一致同意即可直接主持調解 D.在涉外訴訟中,法官也可以對有關糾紛進行調解 6.中國X公司與美國Y公司訂立一項出口電器合同,約定有關該合同爭議的解決適用《美國統一商法典》。X公司負責安排巴拿馬籍貨輪運輸,并約定適用《海牙規則》。該批貨物在中國港口裝船時因操作失誤使碼頭裝卸設備與船舶發生了碰撞,導致船舶與部分貨物的損失。依照我國有關法律,下列哪一選項是正確的?A A.該案應由中國該港口轄區中級人民法院管轄 B.該案應由中國該港口轄區海事法院管轄 C.出口合同的雙方選擇適用《美國統一商法典》的約定是無效的 D.運輸合同應當適用中國法 7.李某在內地某法院取得一項涉及王某的具有給付內容的生效民事判決。王某的主要財產在澳門,在內地也有少量可供執行的財產。根據《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行民商事判決的安排》,下列哪一選項是正確的? A.李某有權同時向內地與澳門有管轄權的法院申請執行 B.李某向澳門法院提出執行申請的同時,可以向內地法院申請查封、扣押或者凍結王某的財產 C.如澳門法院受理執行申請,它不能僅執行該判決中的部分請求 D.該判決的執行應適用內地法 8.我國某法院接到一位中國公民提出的要求承認一項外國法院判決的申請。依我國法律規定,關于承認該外國判決,下列哪一選項是錯誤的? A.如我國與該外國間存在司法協助協定,應依該協定辦理 B.如我國與該外國間既不存在司法協助協定,也不存在任何互惠關系,法院應駁回當事人申請 C.只有作出判決的外國法院對案件具有管轄權時,該外國判決才有可能被我國法院承認 D.只有已發生法律效力的外國法院判決才有可能被我國法院承認 9.朗文與戴某締結了一個在甲國和中國履行的合同。履約過程中發生爭議,朗文向甲國法院起訴戴某并獲得勝訴判決。戴某敗訴后就同一案件向我國法院提起訴訟。朗文以該案件已經甲國法院判決生效為由對中國法院提出管轄權異議。依據我國法律、司法解釋以及我國締結的相關條約,下列哪一選項是正確的? A.朗文的主張構成對我國法院就同一案件實體問題行使管轄權的有效異議 B.我國法院對戴某的起訴沒有管轄權 C.我國法院對涉外民事訴訟案件的管轄權不受任何限制 D.我國法院可以受理戴某的起訴 10.香港甲公司與內地乙公司訂立供貨合同,約定由香港法院管轄。后雙方因是否解除該合同及賠償問題訴諸香港法院,法院判乙公司敗訴。依相關規定,下列哪一選項是正確的? A.如該合同被解除,則香港法院管轄的協議也隨之無效 B.如乙公司在內地兩省均有財產,甲公司可向兩省的有關法院申請認可和執行 C.如甲公司向內地法院申請認可和執行判決,免除執行費用 D.如甲公司向內地法院提交的文件無中文文本,應當提交證明無誤的中文譯本 12.居住于我國臺灣地區的當事人張某在大陸某法院參與民事訴訟。關于該案,下列不正確的選項是哪一項? A.張某與大陸當事人有同等訴訟權利和義務 B.確定應適用臺灣地區民事法律的,受案的法院予以適用 C.如張某在大陸,民事訴訟文書可以直接送達 D.如張某在臺灣地區地址明確,可以郵寄送達,但必須在送達回證上簽收 13.當事人欲將某外國法院作出的民事判決申請中國法院承認和執行。根據中國法律,下列選項錯誤的是哪一項? A.該判決應向中國有管轄權的法院申請承認和執行 B.該判決應是外國法院作出的發生法律效力的判決 C.承認和執行該判決的請求須由該外國法院向中國法院提出,不能由當事人向中國法院提出 D.如該判決違反中國的公共利益,中國法院不予承認和執行
二、多項選擇題 1.根據我國《民事訴訟法》和有關條約的規定,外國法院向位于我國領域內的當事人送達司法文書和司法外文書時,不能采用下列哪幾種送達方式? A.外交途徑送達 B.通過外交人員或領事向非派遣國國民送達 C.郵寄直接送達 D.司法程序中的利害關系人直接送達 2.樸某為韓國人,現在我國某市中級人民法院因民事糾紛涉訴。可以成為樸某訴訟代理人的有哪些? A.韓國公民 B.以律師身份接受樸某委托的韓國律師 C.中國律師 D.中國公民 3.現有一德國法院的判決在我國欲得到承認和執行,依照我國《民事訴訟法》的規定必須符合下列哪些條件,德國法院的判決才能得到我國的承認和執行? A.德國法院適用了我國沖突規范所規定的準據法 B.德國法院判決的承認和執行不會損害我國的公共秩序 C.德國法院判決已經發生法律效力 D.德國與我國締結或者參加了國際條約或有互惠關系 4.中國法院就一家中國公司和一家瑞士公司之間的技術轉讓糾紛作出判決。判決發生效力后,瑞士公司拒不執行法院判決,而且該公司在中國既無辦事機構、分支機構和代理機構,也無財產。關于該判決的承認和執行,下列選項中的哪些表述是正確的? A.中國公司直接向有管轄權的瑞士法院申請承認和執行 B.中國公司向國際法院申請承認和執行 C.由人民法院依照我國締結或者參加的國際條約的規定,請求瑞士法院承認和執行 D.由人民法院直接采取強制措施執行 5.某外國法院依照該國與我國締結或共同參加的國際條約的規定提出司法協助請求,我國法院應該依照什么程序提供司法協助? A.依照國際慣例進行 B.依照我國法律規定的程序進行 C.依照該外國法律規定的程序進行,但該程序不得違反我國的公共秩序 D.在一定條件下,也可依照外國法院請求的特殊方式進行 6.位于廈門的甲公司與位于臺北的乙公司因貨物買賣產生糾紛,雙方在臺灣地區的有關法院就該糾紛進行訴訟,該法院做出終審判決。根據《最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定,下列哪些選項是正確的? A.當事人可在該判決生效后兩年內向人民法院提出對該判決的認可申請 B.當事人對臺灣地區有關法院的判決未申請認可,而是就同一案件事實另行向人民法院提起訴訟的,人民法院應予受理 C.乙公司向人民法院提出認可申請后,甲公司向人民法院就同一案件事實提起訴訟的,人民法院應予受理 D.當事人提出的認可申請被駁回后,再就同一案件事實向人民法院起訴的,人民法院仍可受理 7.內地某中級人民法院在審理一民事案件過程中,需從澳門調取證據。依據《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調取證據的安排》,下列哪些說法是正確的? A.該中級人民法院可直接委托澳門的有關法院調取證據 B.澳門受托法院可以該民事案件屬于其專屬管轄為由拒絕執行受托事項 C.受托法院完成調取證據的期限最遲不得超過自收到委托書之日起三個月 D.最高人民法院與澳門特別行政區終審法院可以直接委托調取證據 8.關于我國涉外仲裁法律規則,下列哪些表述不符合我國《仲裁法》的規定? A.只要是有關當事人可以自由處分的權利的糾紛,就可以通過仲裁解決 B.如果當事人有協議約定,仲裁案件可以不開庭審理 C.仲裁庭在中國內地進行仲裁時,無權對當事人就仲裁協議有效性提出的異議作出決定 D.由三人組成仲裁庭審理的案件,裁決有可能根據一個仲裁員的意見作出 9.某中國企業因與在境外設立的斯坦利公司的爭議向我國法院提起訴訟。根據我國現行司法解釋,關于向斯坦利公司有效送達司法文書的問題,下列哪些選項是正確的? A.法院可向該公司設在中國的任何分支機構送達 B.法院可向該公司設在中國的任何代表機構送達 C.如該公司的主要負責人位于中國境內時,法院可向其送達 D.法院可向該公司在中國的訴訟代理人送達 10.我國甲公司與瑞士乙公司訂立仲裁協議,約定由某地仲裁機構仲裁,但約定的仲裁機構名稱不準確。根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國仲裁法》的解釋,下列哪些選項是正確的? A.仲裁機構名稱不準確,但能確定具體的仲裁機構的,應認定選定了仲裁機構 B.如仲裁協議約定的仲裁地僅有一個仲裁機構,該仲裁機構應視為約定的仲裁機構 C.如仲裁協議約定的仲裁地有兩個仲裁機構,成立較早的仲裁機構應視為約定的仲裁機構 D.仲裁協議僅約 定糾紛適用的仲裁規則的,不得視為約定了仲裁機構 11.在我國法院審理的一個涉外訴訟案件中,需要從甲國調取某些證據。甲國是《關于從國外調取民事或商事證據公約》的締約國。根據該公約,下列哪些選項是正確的? A.趙律師作為中方當事人的訴訟代理人,可以依照上述公約請求甲國法院調取所需的證據 B.調取證據的請求,應以請求書的方式提出 C.請求書應通過我國外交部轉交甲國的中央機關 D.中國駐甲國的領事代表在其執行職務的區域內,可以在不采取強制措施的情況下向華僑取證 12.香港地區甲公司與內地乙公司發生投資糾紛,乙公司訴諸某中級人民法院。陳某是甲公司法定代表人,張某是甲公司的訴訟代理人。關于該案的文書送達及法律適用,下列哪些選項是正確的? A.如陳某在內地,受案法院必須通過上一級人民法院向其送達 B.如甲公司在授權委托書中明確表明張某無權代為接收有關司法文書,則不能向其送達 C.如甲公司在內地設有代表機構的,受案人民法院可直接向該代表機構送達 D.同時采用公告送達和其他多種方式送達的,應當根據最先實現送達的方式確定送達日期 13.中國A公司與甲國B公司簽訂貨物買賣合同,約定合同爭議提交中國C仲裁委員會仲裁,仲裁地在中國,但對仲裁條款應適用的法律未作約定。后因貨物質量問題雙方發生糾紛,中國A公司依仲裁條款向C仲裁委提起仲裁,但B公司主張仲裁條款無效。根據我國相關法律規定,關于本案仲裁條款的效力審查問題,下列選項哪些判斷是正確的? A.對本案仲裁條款的效力,C仲裁委無權認定,只有中國法院有權審查 B.對本案仲裁條款的效力,如A公司請求C仲裁委作出決定,B公司請求中國法院作出裁定的,由中國法院裁定 C.對本案仲裁條款效力的審查,應適用中國法 D.對本案仲裁條款效力的審查,應適用甲國法 單選:1-5 BADBC 5-10BBBDD 11-12DCC 多選:1.BCD 2.ACD 3.BCD 4.AC 5.BD 6.BD 7.CD 8.AC 9.BCD 10.AB 11.BD 12.BC 13.BC
第三篇:仲裁訴訟保全怎么弄
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仲裁訴訟保全怎么弄
對于我們最知道的就是法律相關的刑事以及民事相關的案件,那么對于我們另外了解到的就是仲裁訴訟,那么對于仲裁訴訟又有哪些相關的知識,那么接下來就由贏了網小編對于這方面的知識進行具體的介紹,希望大家對于這方面知識一起進行分享。
仲裁訴訟保全怎么弄
仲裁的財產保全,是指經濟合同和財產權益糾紛申請仲裁后,在仲裁庭作出裁決前,因某種原因,可能發生財產的轉移、消耗、毀損、滅
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失或者標的物為容易腐爛和容易變質的情況,經當事人一方申請財產保全,仲裁委員會將當事人的申請依照《民事訴訟法》的有關規定轉交給有關的人民法院,請求人民法院采取的某種強制措施。經濟糾紛的最后解決大都會涉及到財產的給付。如果有關的財產發生轉移、消耗、毀損、滅失等情況,財產的給付就不能實現,當事人通過仲裁想實現的請求也就落空了。法院根據當事人的請求對財產進行保全的目的就是為了使裁決能得到執行,所以財產保全也是對仲裁的一種司法保護制度,它便于仲裁程序的進行,維護仲裁裁決的法律效力。
仲裁的當事人提出財產保全的前提是,在仲裁過程中,一方當事人(一般是被執行財產的一方)可能會實施某種行為或發生其他原因,使仲裁裁決不能執行或難以執行,如將所占有的財產準備轉移、隱匿或毀損,致使仲裁委的裁決不能得到執行。在有些仲裁案件中,爭議所涉及的財產容易變質或損壞,因此很有必要及時地對財產折價變賣或處理,使財產的價款得到保存以便于將來仲裁裁決的執行。所以財產保全的申請一般只有在涉及給付內容的仲裁程序中才能提出。
財產保全的強制措施包括查封、扣押、凍結或法律規定的其他方法,具有司法強制力,而仲裁是一種居中公斷的性質,仲裁委本身不具有直接實行財產保全的職能。因此,當事人提出財產保全的申請后,仲裁委將依照《民事訴訟法》的規定將申請提交有管轄權的法院。《民事訴訟法》第92條規定,人民法院……,可以根據對方當事人的申
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請,作出財產保全的裁定。人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在48小時內作出裁定,裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。
由于財產保全直接關系到當事人的財產權益,為了保護當事人的合法權益,《民事訴訟法》規定,“財產保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。”也就是說,當事人不能對不屬于爭議范圍的財產申請保全措施,法院也不會對不屬于涉及合同爭議范圍的財產進行保全。
另外,《民事訴訟法》還規定,申請人申請財產保全,應提供擔保,申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。
1.申請仲裁前財產保全的案件,必須是將來要申請仲裁機構解決的案件。仲裁前財產保全,為將來人民法院執行仲裁裁決順利進行奠定了基礎。如果雙方沒有仲裁協議,其糾紛需要通過民訴解決的案件,那么就申請訴前財產保全。
2.申請仲裁前財產保全的主體是利害關系人。這里的利害關系人,是指將來仲裁案件的當事人。與申請訴前財產保全的利害關系人不同,申請訴前財產保全的利害關系人是將來案件的民訴當事人。
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3.申請的時間必須在申請仲裁前。如果仲裁程序已經開始,申請仲裁前財產保全是不存在的,也是不能成立的。如果當事人認為應當申請財產保全的,則應當申請仲裁財產保全,而不能申請仲裁前財產保全。
4.直接向人民法院申請仲裁前財產保全,因為情況緊急,不及時采取財產保全措施,將會給利害關系人的合法權益帶來難以彌補的損失。所以,應當直接向人民法院提出申請,以減少仲裁機構提交人民法院這一環節和縮短時間。
5.有正當的理由。這里的正當理由指的是情況十分緊急,不及時對財產采取保全措施,將會給利害關系人帶來以后難以彌補的損失,比如,外國船舶,不及時扣押,將會離開我國港口口岸。
6.向有管轄權的人民法院遞交申請書。國內仲裁案件,有權受理仲裁前財產保全申請的,是被申請人住所地或財產所在地的中級人民法院。仲裁前財產保全申請書的內容和仲裁中財產保全的申請書的內容一樣。7.向人民法院遞交仲裁協議。仲裁協議是人民法院受理仲裁前財產保全申請的依據,也是人民法院裁定財產保全,指定申請人在法定時間內申請仲裁的根據。
訴訟保全與先予執行的規定
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《中華人民共和國弄事訴訟法》第九章 保全和先予執行
第一百條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件,根據對方當事人的申請,可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。
人民法院采取保全措施,可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。
人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執行。
第一百零一條 利害關系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,裁定駁回申請。
人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執行。
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申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應當解除保全。
第一百零二條 保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。
第一百零三條 財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院保全財產后,應當立即通知被保全財產的人。
財產已被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。
第一百零四條 財產糾紛案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除保全。
第一百零五條 申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。
第一百零六條 人民法院對下列案件,根據當事人的申請,可以裁定先予執行:
(一)追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的;
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(二)追索勞動報酬的;
(三)因情況緊急需要先予執行的。
第一百零七條 人民法院裁定先予執行的,應當符合下列條件:
(一)當事人之間權利義務關系明確,不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營的;
(二)被申請人有履行能力。
人民法院可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,駁回申請。申請人敗訴的,應當賠償被申請人因先予執行遭受的財產損失。
第一百零八條 當事人對保全或者先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。
二、訴訟保全的條件
財產保全是我國《民事訴訟法》規定的一項重要法律制度。根據《民事訴訟法》的規定,財產保全有兩種類型:一種是訴訟前的財產保全;另一種是訴訟中的財產保全。
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訴訟前的財產保全,是指人民法院在受理起訴前,根據利害關系人的申請,對當事人的財產或爭議標的物采取強制保護措施的訴訟保障活動。根據《民事訴訟法》第一百零一條規定,訴訟前的財產保全應具備兩個條件:
1、必須因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害。
2、申請人應當提供擔保,不提供擔保的,人民法院駁回申請。
訴訟中的財產保全,是指在訴訟過程中,為保證將來作出的判決能夠得到有效執行,人民法院應當事人申請或者主動依職權,對當事人的財產或爭議標的物采取強制保護措施的訴訟保障活動。司法實踐中,人民法院基于國家賠償的壓力,一般不會主動地依職權采取財產保全措施。根據《民事訴訟法》第一百條規定,當事人申請訴訟中的財產保全只有一個條件,即對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行。對訴訟中的財產保全是否需要提供擔保,由人民法院作出決定;若法院責令申請人提供擔保,而申請人不提供擔保的,那么人民法院將駁回申請人的申請。
人民法院受理財產保全案件,一般要審查下列條件:
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第一,須當事人提出申請。《民事訴訟法》第一百條規定,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,可以根據對方當事人的申請,作出財產保全的裁定。第一百零一條規定,利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。當然,特殊情況下,當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。
第二,申請人須提供擔保。《民事訴訟法》第一百條規定,人民法院采取財產保全措施,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。第一百零一條規定,申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。
第三,財產保全的目的,是為了防止其合法權益受到難以彌補的損害或者避免可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行。
第四,保全財產的范圍,僅限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。《民事訴訟法》第一百零二條規定:財產保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。
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權
訴
訟
判
決的執
行
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第四篇:近三年訴訟及仲裁情況說明
近三年訴訟及仲裁情況證明
本 所 是 **************聘 請 的 常 年 法 律 顧 問 , 處 理 **********的 法 律 事 務。經本所適當調查,本所鄭重聲明:
一、本所自 2015年 6 月 1日至 2018 年 6 月 1日期間未代理任何該公司因經濟行為作為被告的案件。
二、本所自 2015年 6 月 1 日至 2018 年 6 月 1日期間未代理該公司因履行合同中發生商業糾紛、嚴重違約或屬投標人及其分包商的原因而終止合同而被訴訟的案件,且未處于被責令停業、財產被接管、凍結、破產和重組狀態。
律師事務所名稱:*****(蓋章)簽
字 : **** 出具日期:2018年 6月 1日 辦公地址:********路7號 電
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第五篇:訴訟與仲裁
論仲裁與訴訟的關系 海南大學 李榮珍我國仲裁與訴訟(民事訴訟)有許多相同之處,如二者都具有統一性仲裁法徹底改變了我國以前仲裁機構多頭設立的混亂局面,建立起了統一的國內仲裁機構)))仲裁委員會;都必須遵循以事實為根據以法律為準繩!當事人地位平等!對當事人在適用法律上一律平等!當事人有權進行辯論!使用民族語言文字等原則;都依法獨立進行,不受行政機關!社會團體和個人的干涉;其裁決都具有法律 效力,一方當事人不履行的,另一方當事人可以申請人民法院強制執行,等等“但是,仲裁和訴訟又是解決民事糾紛的兩種不同方式,因而兩者又有著重大區別”主要表現在以下幾個方面:(一)機構方面“(1)性質不同:仲裁機構是民間機構,在仲裁過程中和裁決后不能采用強制措施;法院在訴訟過程中可以依法對違反法庭秩序的人采取強制措施,也可以強制執行已經發生法律效力的判決和裁定”(2)獨立范圍不同;雖然仲裁和訴訟都依法獨立進行,但仲裁活動由仲裁庭或獨任仲裁員獨立進行(仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出),仲裁委員會不對任何仲裁案件進行討論并作出決定;人民法院審判案件由合議庭或獨任審判員進行,重大疑難案件還需提交審判委員會討論決定“由此可見,仲裁機構仲裁案件實行仲裁員個人負責制,人民法院審理案件則不實行法官個人負責制,而是由人民法院獨立行使職權”(3)設置不同:仲裁委員會一般每個省!自治區!直轄市只設一個(即在直轄市和省!自治區人民政府所在地的市設立,只有在必要時才在其他設區的市設立),這樣仲裁委員會之間沒有隸屬關系,所有仲裁委員會的地位都是一樣的,無級別高低之 分;人民法院則按行政區劃設立,分為最高人民法院!高級人民法院!中級人民法院和基層人民法院四級,同時還根據某些業務需要設立專門人民法院,包括軍事法院!鐵路運輸法院和海事法院等,且各級人民法院之間有上下級之分,上級人民法院監督下級人民法院的審判工作“(4)人員產生不同:仲裁員由仲裁委員會聘任,無聘期限制,一般是兼職的;審判員則由與其所在人民法院同級的人民代表大會常務委員會任命,有任期限制,并且必須是專職的”(二)原則方面“雖然仲裁和訴訟應當遵守的原則有很多是相同的,但也有一些各自需要遵循的原則:(1)仲裁委員會仲裁案件實行自愿原則,其具體內容包括:當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議,沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理;仲裁委員會由當事人協議選定;當事人既可以約定由三名仲裁員組成仲裁庭,也可以由一名仲裁員組成仲裁庭仲裁案件”當事人有權從仲裁員名冊中選定或各自委托仲裁委員會主席指定一名仲裁員組成仲裁庭“人民法院審判案件則不實行自愿原則,當事人既不能違犯協議選擇受訴法院,也不能選定審判員組成合議庭或獨任庭,當事人必須向有管轄權的法院起訴,法院依法受理后由院長或庭長指定審判員組成合議庭”(2)仲裁委員會仲裁案件實行一裁終局的原則,即仲裁委員會對當事人申請仲裁的糾紛進行仲裁后作出的裁決即發生法律效力,當事人不得就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴“人民法院審判案件則實行兩審終審制,即地方各級人民法院審判第一審民事 案件所作的判決和裁定,不能立即發生法律效力,當事人有權在法定期限內向上一級人民法院提出上訴,上一級人民法院對上訴案件審理后所作的判決和裁定是終審判決和裁定,送達發生法律效力,當事人不得再提起上訴”(3)仲裁委員會仲裁案件實行不公開原則,即/仲裁不公開進行0“當事人協議公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外”0而人民法院審判案件依照法律規定實行審判公開原則,即人民法院審判民事案件,除法律另有規定的以外,一律公開進行,允許群眾旁聽,允許新聞記者采訪和報道“(三)管轄方面”(1)受案范圍不同:仲裁委員會可以仲裁的案件只是平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,不包括婚姻!收養!監護!扶養!繼承糾紛,亦即仲裁委員會只能仲裁財產糾紛,不能仲裁人身關系糾紛“人民法院審判的案件則可以是公民!法人和其他組織之間發生的財產關系糾紛,也可以是他們之間發生的人身關系糾紛”(2)管轄依據不同:仲裁委員會受理公民!法人或者其他組織申請仲裁的案件,公民!法人和其他組織之間必須在合同中訂立有仲裁條款或以其他書面方式在糾紛發生前或糾紛發生后達成了請求仲裁的協議,而且該仲裁條款或仲裁協議必須有效,否則仲裁委員會不能受理“人民法院受理公民!法人或其他組織起訴的案件,則公民!法人和其他組織之間無須在合同中訂有提交法院審判的協議,人民法院對公民!法人或其他組織起訴的案件直接按照法律規定進行審查并作出是否受理的決定”當事人達成仲裁協議的,只能向仲裁委員會申請仲裁,若其中一方向人民法院起訴,人民法院不予受理,但仲裁協議無效的除外“簡言之,仲裁委員會受 理仲裁申請必須以當事人達成仲裁協議為依據,而人民法院受理當事人的起訴無須當事人達成訴訟協議”(3)管轄限制不同“仲裁不實行級別管轄和地區管轄,因而仲裁委員會仲裁案件無管轄限制,公民!法人和其他組織可以在仲裁協議中選定任何一個仲裁委員會,反之,各仲裁委員會都可以接受全國范圍內任何當事人的協議選定,對它們之間發生的合同糾紛或其他財產權益糾紛進行仲裁”人民法院審判民事案件則必須遵守民事訴訟法關于級別管轄和地區管轄的規定,審查確定當事人起訴的案件是否屬于本院管轄,對不屬于本院管轄 1的,應當移送有管轄權的人民法院;人民法院之間因管轄權發生爭議,經雙方協商解決不了的,應報請它們的共同上級法院指定管轄“(四)程序方面:(1)是否可以不開庭不同”雖然一般情況下仲裁應當開庭進行,但如果當事人雙方協議不開庭的,仲裁庭亦可以不開庭,而僅根據仲裁申請書!答辯書以及其他材料作出裁決“人民法院審判民事案件,無論公開審理還是不公開審理,都必須開庭進行,不能僅根據起訴書!答辯狀以及其他材料作出判決或裁定”(2)是否公開仲裁或審判不同“仲裁一般不公開進行,即不允許群眾旁聽,也不允許新聞記者采訪報道,只有在當事人協議公開的情況下,仲裁才可以公開進行,但涉及國家秘密的除外”人民法院審判民事案件,除涉及國家秘密!個人隱私或法律另有規定的以外,則一律公開進行“(3)當事人是否可以申請延期開庭不同”在仲裁中當事人接到仲裁委員會開庭通知后,如果有正當理由的,可以在仲裁規則規定的期限內申請延期審理,是否延期,由仲裁庭決定“在審判中,當事人則無權請求法庭延期開庭”(4)開庭中辯論的方式不同“仲裁庭開庭仲裁,未明確區分調查和辯論兩個階段,當事人在仲裁過程中都有權進行辯論,即仲裁開庭 采用分散辯論的方式”人民法院開庭審判案件,依法必須先進行法庭調查然后再組織法庭辯論,即法庭審判采用集中辯論的方式“(5)仲裁庭和合議庭對案件作出決定的方式不同”仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄;仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出“合議庭討論案件按少數服從多數的原則作出決定,當合議庭不能形成多數意見時,應當提交審判委員會討論決定,而不能按照審判長的意見作出決定”(6)裁決書和判決書的寫法不同“裁決書需寫明仲裁請求!爭議事實!裁決理由!裁決結果!裁決費用的負擔和裁決日期,但當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫;裁決書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章”對裁決持不同意見的仲裁員可以簽名,也可以不簽名“民事判決書應寫明案由!訴訟請求!爭議的事實和理由,判決認定的事實!理由和適用的法律依據,判決結果和訴訟費用的負擔,上訴期間和上訴法院;判決書由審判人員!書記員署名,加蓋人民法院印章,即使是對判決持不同意見的審判人員,也必須署名”(7)仲裁和審判的期限不同“按照仲裁委員會的仲裁規則,仲裁委員會仲裁案件的期限一般為四個月,而按照民事訴訟法的規定,人民法院審判民事案件的期限可長達九個月(還不
包括特殊情況下經批準延長的時間)”兩者相比較,仲裁具有簡便!迅速的顯著特點“二從歷史發展的情況來看,我國國內仲裁和訴訟的關系經歷了只裁不審(1949-1966)!又裁又審(1978-1991)!或裁或審(1991年以后)三個階段”至1994年8月仲裁法對我國仲裁制度進行了重大改革,從而仲裁與訴訟的關系也發生了重大變動,建立起新型的關系“筆者認為,我國仲裁與訴訟的關系在實質上具有競爭!支持與監督!借鑒三方面的內容”現分述如下:(一)競爭關系“無論是仲裁機構和人民法院,都要負責處理平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛”在目標相同的情況下,主體多元化必然導致競爭關系,只是在計劃經濟時期,由于強大的行政干預和立法上非理性的規定,使得它們之間實際存在的競爭關系無從表現出來“仲裁法的頒布和實施,使仲裁與訴訟的競爭關系充分表現出來并具有實質內容:(1)仲裁委員會不再是行政機關的附屬物而成為純粹的民間機構,這使得一般人從心理上更容易接納與親近,從而有糾紛更愿意找仲裁機構解決”(2)當事人申請仲裁可以協議選定仲裁委員會!仲裁庭組成!仲裁方式和各自選定仲裁員;而當事人向人民法院起訴,一切嚴格依法進行,既不能選擇受訴法院!合議庭或獨任庭!審理方式,也無權選定審判員“由于仲裁的自愿原則賦予當事人以更多的權利和自由,因此從人的天性來看,當事人顯然更愿意選擇仲裁而不是訴訟”(3)仲裁委員會聘任的仲裁員除必須具備公道正派的政治條件外,還必須符合從事仲裁!律師或審判工作滿8年,從事法律研究!教學工作并具有高級職稱或者具有法律知識!從事經濟貿易等專業工作并且具有高級職稱的業務條件“從目前的情況來看仲裁員的素質大大高于審判人員,而且仲裁委員會仲裁案件實行/仲裁 員個人獨立0,責任到人,這較之法院的/集體負責制0亦有相當大的優勢”(4)仲裁庭仲裁案件不公開進行,在裁決書上如當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫,有利于當事人保守商業秘密,維護商業信譽“(5)仲裁實行一裁終局,而且收費較低,可以迅速及時地解決糾紛,使當事人不致花費太多的精力和財力,從而有利于當事人的生產和經營”(6)仲裁活動不具有強制性,仲裁機構也無權采取證據保全!財產保全和強制執行措施,因而容易使當事人產生后顧之憂,轉而選擇訴訟解決的方式“由上可見,仲裁和訴訟各有利弊,互有特色,只要充分發揮自己的優勢,克服自己的短處,就能在競爭中贏得主動”
(二)支持和監督關系“仲裁機構是民間機構,不具有也不能行使任何強制權,但仲裁的順利進行和生效裁決, 又需要采取一定的強制措施予以保證”同時,由于仲裁實行一裁終局制度,其錯誤也在所難免,“基于此,仲裁法規定由人民法院予以支持和監督,由此在訴訟與仲裁之間形成了支持與監督的關系”具體表現在:(1)審查與確認仲裁協議的效力“仲裁協議是仲裁委員會受理案件的依據,如果當事人沒有達成仲裁協議或達成的仲裁
協議無效,那么仲裁委員會就不能取得對當事人申請案件的受理權和裁決權”由于仲裁協議的效力對仲裁機構管轄權的有無起著決定性作用,由此仲裁法把審查與確認的權力最終賦予人民法院,以保證仲裁權的正確行使“仲裁法第20條規定:/當事人對仲裁協議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定”一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定“0(2)財產保全”在仲裁過程中,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執行或者難以執行的,可以申請財產保全;當事人申請財產保全的,仲裁委員會應當將申請依照民事訴訟法的有關規定提交人民法院;人民法院經審查后,認為申請符合保全條件的,應依法作出裁定并采取保全措施“否則,便不應給予保全,以維護對方當事人的合法權益”(3)證據保全“在仲裁過程中,當事人發現證據可能滅失或者以后
難以取得的,可以申請證據保全;當事人申請證據保全的,仲裁委員會應當將申請提交證據所在地的基層人民法院;該人民法院經審查后,認為申請符合保全條件的,應依法作出裁定并采取保全措施”(4)執行或不予執行仲裁裁決“仲裁委員會作出裁決后,一方當事人在規定期限內不履行的,另一方可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行,受申請人民法院應當執行”如果被申請人提出證據證明裁決有違法情況的,人民法院應當組成合議庭審查核實,如查證屬實的,應裁定不予執行“(5)撤銷仲裁裁決”仲裁委員會作出裁決后,當事人提出證據證明裁決沒有仲裁協議,裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁,仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序,裁決所根據的證據系偽造,對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據,仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄!徇私舞弊,枉法裁決行為的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決“人民法院經組成合議庭審查核實裁決有上述情形之一的,應當裁定撤銷;人民法院認定該裁決違背社會公共利益的,亦應當裁定撤銷”(三)借鑒關系“仲裁與訴訟解決的糾紛范圍有相同之處,即都可以是平等主體的公民!法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,因此兩者在具體方式和具體程序上亦可以互相借鑒”當然,由于訴訟存在的時間長,其程序更為成熟和完備,因而仲裁借鑒訴訟法規定的情況更加明顯“具體有三種情況:(1)直接沿用”如仲裁法第63條規定,被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法第217條第2款規定的情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執行;第71條規定,被申請 人提出證據證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第260條第1款規定的情形之一的,經人民法院組成合議庭審查核實,裁定撤銷“(2)間接沿用”如仲裁法第15條第3條規定,中國仲裁協會依照本法和民事訴訟法的有關規定制定仲裁規則“第73條規定,涉外仲裁規則可以由中國國際商會依照本法和民事訴訟法的有關規定制定”第75條規定,中國仲裁協會制定仲裁規則前,仲裁委員會依照本法和民事訴訟法的有關規定可以制定仲裁暫行規定“第74條規定,法律對仲裁時效有規定的,適用該規定;法律對仲裁時效沒有規定的,適用訴訟時效的規定”仲裁法的上述規定表明,有關組織和機構在制定仲裁規則時應借鑒民事訴訟法的有關規定“(3)實際借鑒”仲裁法中關于仲裁代理!仲裁回避!仲裁舉證!仲裁調解!仲裁缺席判決等的規定,均與民事訴訟法的有關規定相同或相似,立法者無疑借鑒了民事訴訟法的有關規定“三仲裁與訴訟所具有的競爭關系!支持與監督關系以及借鑒關系有利于仲裁機構和人民法院嚴格依法辦事,客觀公正地處理案件”但另一方面,這種相互關系對仲裁機構和人民法院提出了更高的要求,對仲裁制度和訴訟制度的完善提出了更具體的目標“筆者認為,我們應當認真考慮以下幾個問題:第一,切實提高審判人員的素質”目前,全國法官隊伍的整體素質不高,這種狀況,顯然不能適應審判工作專業性的要求,也不符合訴訟與仲裁之間的競爭需要“因為按照仲裁法第13條的規定,擔任仲裁員必須從事仲裁!律師或審判工作八年以上或具有法學研究!教學等高級職稱”如果任由這種狀況發展下去,訴訟在與仲裁的競爭中就會逐步處于劣勢,進而喪失其應有的地位,而這種格局的發生實際上對仲裁的發展也是不利的“因此,必須采取有效的措施維持仲裁與訴訟的平衡地位,使它們雙方之間保持平等的競爭關系,如改變法官的產生方式”第二,努力保持法官和仲裁員的公正廉潔“雙方除在工作中充分發揮自己的優勢外,很重要的一條就是法官或仲裁員要做到清正廉潔!秉公辦案”實際上,任何一方只有做到這一條,其他優勢才能有效地發揮出來“仲裁不實行級別管轄和地域管轄,據此,當事人在糾紛發生前或糾紛發生后,可以協商在全國范圍內選定任何一家仲裁委員會進行仲裁”但仲裁的公正性應當是當事人首先考慮的因素之一“因此,仲裁機構與審判機關之間以及仲裁機構相互之間的競爭無疑是仲裁公正的內在動力和最根本!最有力的保障機制”但目前有的仲裁機構從律師中聘任兼職仲裁員,這種做法應當改變“不難設想,一個律師今天擔任兼職仲裁員在仲裁庭上仲裁案件,而明天則擔任代理人在同一個仲裁機構的仲裁庭上代理案件,這樣的角色很容易發生錯位,這樣的律師也很容易利用自己的兼職仲裁員身份向其他仲裁員請客送禮說情,進而發生徇私舞弊!枉法裁決的情況”因此,從律師的特殊職能和廉政建設角度來考慮,仲裁構
不宜聘請律師擔任兼職仲裁員,律師一旦被聘任仲裁員后應立即辭去律師工作,擔任專職仲裁員“目前法官隊伍中,徇私舞弊,貪贓枉法的情況時有發生,極大地損害了司法機關的形象,這種情況不遏制,必然會使人民群眾遠離法官,從而使法院在解決糾紛活動中喪失競爭力”第三,進一步完善仲裁程序和訴訟程序“在仲裁程序的完善過程中,既要繼續保持和發揮仲裁簡便易行!迅速及時的優點,如規定較短時間的仲裁期限,又要借鑒訴訟程序較為嚴密的特點,在修訂仲裁法或制定仲裁規則時對仲裁的申請!受理和仲裁庭調查!辯論!裁決等程序作出具體規定,使其更具操作性和可行性”在訴訟程序的改革過程中,既要繼續保持訴訟程序嚴密具體!操作性強的優點,又要借鑒仲裁程序簡便易行!迅速及時的特點,如仲裁所實行的仲裁員個人負責制!裁決書由仲裁員簽名!仲裁庭仲裁案件當庭裁決!仲裁期限較短等“這樣有利于增強審判人員的工作責任感,提高訴訟效率,保證辦案質量,并在訴訟領域進一步加強廉政建設”第四,建立健全仲裁裁決的救濟機制“由于仲裁實行一裁終局制度,加之各種主客觀因素的影響,因此仲裁裁決難免不發生錯誤”為了維護國家法律的尊嚴,保護當事人的合法權益,仲裁法規定由人民法院對仲裁裁決予以監督,發現確有錯誤的有權予以糾正“但這種機制亦有一定缺陷:一是人民法院不能主動監督糾正,二是某些人民法院可能出于削弱仲裁機構競爭力的考慮,不適當地進行監督活動”因此,將保障仲裁裁決正確性的權力只賦予人民法院,顯然有失偏頗“筆者認為,除法院監督外,還應增設以下兩項救濟機制:(1)應規定仲裁委員會有權撤銷錯誤的裁決”按照仲裁法的規定,人民法院對仲裁的監督主要體現在當仲裁裁決具有某種法定情形時,人民法院有權裁定撤銷或不予執行“但人民法院對仲裁的監督是以當事人的申請為前提的,即人民法院對仲裁裁決并不能主動行使審查權,只有在當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決或不予執行時才能進行審查并確定裁決有無錯誤”因此,人民法院對于仲裁的外部監督固然具有監督力度大!效果明顯的優點,但仲裁機構的內部監督也是十分必要的“在當事人未向人民法院提出申請而仲裁機構自行發現裁決確有錯誤時,仲裁機構應當有權自行糾正,只有這樣才符合我國一貫實行的/實事求是!有錯必糾0的方針,才能切實維護當事人的合法權益,真正樹立起仲裁公正的形象”為保證既維護仲裁裁決的權威性,又做到有錯必糾,仲裁規則應對仲裁機構糾正錯誤的程序和條件作出明確的規定“具體包括:第一,參照5民事訴訟法6的規定,仲裁機構作出仲裁后2年內發現確有錯誤的,可以依法撤銷或變更;2年后才發現的則不應重新仲裁,以維護市場經濟秩序的穩定性”第二,仲裁機構依法撤銷或變更原裁決,必須具備當事人達成的仲裁協議無效,原裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或仲裁機構無權仲裁,原裁決認定事實的證據是偽證的或主要證據不足,當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據,仲裁裁決適用法律錯誤,仲裁庭的組成或仲裁程序嚴重違反法定程序,或者仲裁員在仲裁案件時有索賄受賄!徇私舞弊!枉法裁決行為等情形“不具備上述情形之一者,仲裁機構不能撤銷或變更原裁決”第三,仲裁機構撤銷或變更原裁決,應當由仲裁委員會主任提出,仲裁委員會集體討論作出是否進行重新仲裁的決定“決定重新仲裁的,應當按照仲裁法的規定,另行組成仲裁庭進行仲裁”(2)應規定國家法律監督機關有權對仲裁進行監督“人民檢察院作為國家法律監督機關,應有權對具有司法性制裁的仲裁機構的仲裁活動進行監督”因此,應當規定,仲裁機構所在地的市人民檢察院通過公民的舉報或其他途徑發現仲裁活動有違法的情形,仲裁裁決確有錯誤而仲裁機構未自行糾正,當事人也未申請人民法院撤銷,認定仲裁決定違背社會公共利益的,有權向同級人民法院提出撤銷的要求“對于人民檢察院的要求,人民法院應當組成合議庭進行審查,作出是否撤銷的裁定”對仲裁活動和仲裁裁決實行人民法院依法申請審查和人民檢察院主動干預相結合的原則,無疑將對仲裁機構產生巨大的約束作用,促使其依法公正地仲裁經濟糾紛,進而有效地保障社會主義市場經濟的健康發展" 本文責任編輯:袁錦凡