第一篇：雇用合同與承攬合同的區(qū)別

雇用合同與承攬合同的區(qū)別

1.雙方當事人關系不同

從法律上講，合同雙方當事人的法律地位與權利能力是平等的。當雇用人與受雇人協(xié)商、訂約時，雙方是合同關系、平等關系，但當受雇人被雇用人雇用時，成為雇用人中的一員，原先的平等關系就成為組織內部的上下級的領導與被領導關系所取代，具有一種行政法或經(jīng)濟組織法上的不平等性。而承攬合同中，提供勞務的承攬方對于定作方來說具有獨立于定作人的地位，不受定作人指揮、命令與調動。雙方之間僅有平等的合同關系，沒有上下級的組織關系。因此，從雙方當事人的關系來看，雇用合同顯然比承攬合同復雜。

2.勞務在兩種合同中的地位不同

雇用合同中，受雇人為雇用人提供勞務，是雙方訂立雇用合同的主要目的，雙方的行為均圍繞此目的進行。而承攬合同中，雙方訂立的目的僅為定作物即勞務工作的成果，定作人提供勞務不過是實現(xiàn)這一目的的手段。

3.民事責任的承擔主體不同

雇用合同中，愛雇人在提供勞務過程中因不可歸責于本身的事而受到財產(chǎn)或人身上的權益損失，按照法律規(guī)定，雇用人必須承擔損害賠償責任，如果可歸責于第三人的，雇用人可在對受雇人賠償之后再向第三方追索；承攬合同，如承攬方在提供勞務、定作時受到利益、權利上的或損失，無論這種損失是否歸責于承攬人，定作人都不會承擔賠償責任，除非這種損失是因為定作人的過錯所引起的。

4.酬金支付條件不同

雇用合同中，其條件是受雇人按約定提供了他的勞務。不管其勞動的效果、“質量”的高低，雇用人都有義務在受雇人提供了約定勞務之后付給報酬。而承攬合同中，條件是按約定按質、按量、按期地提供勞務并有合格的勞動成果，并將其成果交付給定作人之時或之后，承攬人才能獲得報酬。如果承攬人不能按質按量按期完成合同約定的定作物，他就無權獲得報酬，也無權請求定作人為其違約的勞務支付全部補償，而只能獲得部分合理的補償。而且，此時承攬人還要負有違約責任包括違約損害賠償責任等。

雇用合同與委托合同的區(qū)別 1.提供勞務一方的身份不同

在雇用合同中，受雇人是以合同規(guī)定的勞務為其義務的當事人之一，他完全以自己的名義提供勞務，除非他成為雇用人的法人代表人，而在其行使職權、職責時，他是以雇用人的名義在行為，而不再僅僅是個人行為，一般情況下，受雇人并不具備這種身份；在委托合同中，受托人是以委托人的名義處理委托事務的，他直接代表委托人，為委托人利益而工作。受托人為自己的利益，以自己的名義與第三人之間的協(xié)議、合同、約定等都是個人行為，一般不能歸屬于委托人。因此，在提供勞務時的身份，即是否以對方當事人的名義在行為，是區(qū)分兩種合同的物證之一。

2.雇用合同為有償委托合同或無償委托合同

雇用合同作為一種以提供勞務為目的的協(xié)議，是一種有償?shù)暮贤瑳]有無償?shù)墓陀煤贤６谖泻贤校嬖谥鵁o償委托合同關系，即委托方與受托方僅僅基于信任而由受托方無償?shù)貫槲蟹教幚砦惺聞铡Ｔ谶@一點上，無償委托合同是不同于雇用合同的。

3.勞務在合同中的性質、地位不同

雇用人之所以雇用受雇人，是因為雇用合同是以受雇人提供勞務為合同標的的雙方協(xié)議。這種勞務可以創(chuàng)造財富，但財富本身不是合同內容，可以說與雇用合同的目的無關，它只是一種后繼的結果而已。委托合同則不同，受托人為處理委托人所委托的事務所提供的勞務本身并非委托人之所需，委托人想要得到的，只是通過受托人的處理委托事務的勞務所帶來的財產(chǎn)、人身上的權益及其他法律后果。在委托合同中，勞務只是實現(xiàn)委托人目的的手段。

4.委托人與雇用人的義務不同

雇用合同中，雇用人應當為受雇人提供勞動保險、勞動保護、醫(yī)療衛(wèi)生、節(jié)假休息、勞動時間限制等措施及便利、權利。而在委托合同中，委托人主要向受托人提供委托事務的處理所需費用；在因不可歸責于受雇人或受托人的情況下，雇用人可以通過為受雇人投保以受雇人受益人的醫(yī)療保險合同、人身保險合同等免除這方面的責任。而委托人對受托人所受的這種傷害，必須負賠償責任，然后再向有過錯的第三人追索。

5.雇用合同與委托合同中勞務方提供勞務所產(chǎn)生的后果不同

雇用合同的標的是勞務，受雇人為雇用人所履行的義務內容是勞務，這是直接與終結性的。至于在提供勞務過程中所生的法律后果，與合同內容沒有關系。而委托合同中，受托人處理委托事務所產(chǎn)生的財產(chǎn)權益、人身權益及法律責任等均由委托人負擔。

雇用合同的簽訂技巧

一、雇用人的權利與義務 權利

1.請求受雇人提供勞務的權利

雙方在合同中應明確約定提供勞務的質量、數(shù)量、標準、規(guī)格及履行這一義務的期限。

由于合同是雙方當事人之間訂立的，因此一方有履行義務的行為不得轉移給第三人代為履行。第三方如要替代其中整整齊齊來履行義務或享受權利，可以把權利、義務一起移轉。但必須經(jīng)過當事人的同意，否則，雇用人可請求受雇人負違約責任。

2.監(jiān)督、檢查的權利

雇用人有權隨時監(jiān)督、檢查受雇人提供勞務的情況：包括質量、數(shù)量、標準、規(guī)格、時間要求等。雇用人在不干擾、妨礙受雇人正常履行義務、提供勞務為前提（無耽誤，由雇用人全部承擔責任），有權要求受雇人定期或隨時報告提供勞務的進展及質量等方面的問題。

3.有要求受雇人不泄露商業(yè)秘密和其他事宜的權利 在工業(yè)、商業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)的法人或合伙性質的企業(yè)作為雇用人與受雇人訂立雇用合同后，尤其是與受雇企業(yè)性質相同或相似的企業(yè)，受雇人應嚴守這些機密，不得泄露給其他企業(yè)，否則受雇人應承擔違約責任（經(jīng)濟責任與刑事責任），雇用人有權解除合同。

4.要求受雇人不同業(yè)競爭的權利

所謂同業(yè)競爭，指受雇人受雇用人雇用之時或雙方解除雇用合同之后，受另外一個與原來雇用人同種性質或相似性質的、具有競爭關系的雇用人雇用的行為，屬于一種不正當競爭行為。否則方和惡意第三方承擔賠償責任，此時雇用人有解除雇用合同的權利。

義務

1.為受雇人提供報酬

雇用人應根據(jù)合同約定及法律規(guī)定的勞務報酬計算方法、給付方式等為受雇人支付勞務報酬。有約定期的按約定給付，無約定的按商業(yè)及其他習慣給付。中途雙方解除合同的，雇用人應將受雇人的勞務報酬結清并一次性給付完畢，不得拖欠。

2.為受雇人提供適于其承受的勞務，保障其生命、身體、健康等的安全

3.為受雇人提供必要的醫(yī)療衛(wèi)生措施與勞動保險、勞動保護等。

4.遵守合同約定與國家法律規(guī)定的工作時間，履行節(jié)假日休息制度及關于對婦女及未成年人（16-18周歲）權益加以保護的義務。

5.雇用人的其他義務

基于誠實信用原則，雇用人還應承擔主要義務之外的一些附隨義務，如注意義務、說明義務（如對雇用人所提供的勞動工具加以說明、指導等），告知義務（如關于勞務的危險性及有關報酬、工作時間等的法律規(guī)定及解除合同時所作告知等），不作為義務（如訂約之后，雇用人不再雇用其他人，不轉移其勞務請求權與報酬給付義務等），保密義務（對受雇人的技術秘密，勞務方式等不告知第三人）等。

二、受雇人的權利與義務 權利

1.請求雇用人給付報酬的權利

雇用人給付報酬可由雙方加以約定，但必須符合國家所規(guī)定的最低工資標準。如沒有約定可約定不清的引起爭議，按國家法定的工資或報酬標準，沒有規(guī)定的，參照市場同類勞務報酬標準進行計算和給付。

如雇用人有正當理由扣減受雇人的報酬，則其扣減數(shù)額的總數(shù)不得多于當期應付報酬的1/3，且在情況下不得扣減受雇人的報酬。

2.人身安全受保護的權利及享受勞動保險、勞動保護、醫(yī)療衛(wèi)生等權利

受雇人的生命、健康及身體的完整性亦應由雇用人提供安全的勞動條件、勞動保障等加以維護；受雇人為雇用人工作時間連續(xù)超過一定期限，雇用人應為其購買勞動意外傷害保險及醫(yī)療保險。否則，受雇人可以解除合同；也有權請求雇用人負損害賠償責任。

3.受雇人的人格尊嚴受到尊重的權利

任何人不能把人損他人人格尊嚴的言論和行為強加于合同另一方，不得因受雇人的某些特征如性別、宗教信仰等而區(qū)別對待甚至加以污辱，否則造成其人身權利受到損害及精神上受到痛苦的，受雇人可向雇用人請求損害賠償金及精神撫慰金。

4.拒絕未經(jīng)自己同意的勞務請求權的轉移權利

如雇用方要變更合同主體，轉移勞務請求權，必須征得受雇同意，否則受雇人可以拒絕給付勞務。

5.其他權利

如受雇人有權拒絕雇用人的試用期長于三個月的要求，以避免使受雇人的請求報酬權受到損害。另外，雇用人不能要求受雇人提供合同金或請求第三人為其提供勞務擔保。

受雇人有權根據(jù)國家法律規(guī)定在合理的勞動時間內向雇用人提供勞務，加班加點必須征得受雇同意，且加班時間的多少也有限制。除了法定特殊情況外（如搶險救災以保護雇用方財產(chǎn)不受損失的加班），受雇人有權拒絕加班，對于額外的加班，受雇人有權請求給付加班費。

義務

1.提供勞務的義務

若受雇履行能力不足或嚴重違約，雇用人可解除合同或在試用期滿后不與受雇人訂立雇用合同。

2.為雇用人保密的義務及忠于雇用人的義務

屬于應為雇用人保守的秘密，一般雇用人都會明確告知受雇人。受雇人明知或可推知雇用人的某些事宜不應被泄露而加以泄露，造成雇用人損失的，受雇人應負賠償損失的責任。

3.附隨性義務

隨性義務，主要有：不作為義務，即競業(yè)禁止義務；告知義務，即有重大事項可能影響雇用人的時侯，應及時告知雇用人；注意義務，即受雇人在為雇用人提供勞務時，應承擔相當?shù)淖⒁饬x務；報告義務，即受雇人應向雇用人報告服務、勞務進展情況；影響履約的告知義務，即受雇人患有不適于繼續(xù)擔任工作時重大疾病告知義務。

第二篇：建設工程施工合同與承攬合同區(qū)別

論建設工程施工合同與承攬合同的區(qū)別

田洪峰日照仲裁委員會辦公室

關鍵詞: 建設工程施工合同/承攬合同/區(qū)別

內容提要: 準確認定合同的性質，是人民法院或仲裁機構依法對合同糾紛案件行使管轄權，正確適用法律，依法審理案件的前提。由于建設工程施工合同本來就是承攬合同的一種特殊類型，且兩者之間存在很多共同的法律屬性，因此在司法實踐中經(jīng)常把兩類合同混淆，并據(jù)此作出錯誤的裁判。學術界對此也無明確的觀點。本文從合同的標的物、合同主體、結算方式等方面入手，論述如何區(qū)別建設工程施工合同與承攬合同。

2008年10月，日照仲裁委員會受理了一起合同糾紛案件，案情大致是：申請人某鋼廠委托被申請人某起重機制造公司制造一個懸梁起重機，包括起重機的制作和安裝。合同約定竣工日期為2007年5月1日，每延誤一天，需支付合同價款萬分之5的延期違約金；合同履行中發(fā)生的一切糾紛，由合同履行地的仲裁委員會解決等。合同簽訂后，申請人按約支付工程款，被申請人未能按期交工，直到2007年9月14日才將起重機調試合格后交付申請人使用。工程交付后，由于雙方當事人對工期延誤違約金的計算發(fā)生爭議，申請人向日照仲裁委員會（起重機的安裝地）申請仲裁：要求裁決被申請人支付工程延期違約金40余萬元。被申請人則以“雙方當事人簽訂的合同實質內容是被申請人按照申請人的要求完成一個起重機的制作，而起重機的制作是在被申請人所在地進行的，因此該合同是承攬合同，被申請人住所地才是合同履行地”為由，提出管轄權異議，認為該仲裁委員會沒有管轄權。

根據(jù)最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定，建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地，而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此，界定該合同的性質，決定了該仲裁委員會對該案是否享有管轄權。對此，該仲裁委員會內部有兩種不同的觀點，由此引起筆者的注意，特撰此小文。

《合同法》第251條規(guī)定：“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。”第269條規(guī)定：“建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。”建設工程合同，實際上是承攬合同的一種特殊類型。因此，《合同法》第287條規(guī)定：“法律對建設工程合同沒有特別規(guī)定的，適用法律對承攬合同的有關規(guī)定。”根據(jù)《合同法》的規(guī)定，建設工程合同包括工程勘察合同、工程設計合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程設計合同與承攬合同較易區(qū)分，因此本文重點闡述工程施工合同與承攬合同的區(qū)別。現(xiàn)實中，建設工程施工合同又可分為土木建筑工程合同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。

建設工程施工合同與承攬合同都具有以下相同的法律屬性：

1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標的。在承攬合同中，承攬人必須按照定作人的要求，完成一定的工作，但定作人的目的不是工作過程，而是工作成果。建設工程施工合同中，承包人也必須按照發(fā)包人的要求，或根據(jù)發(fā)包人提供的圖紙資料，完成一項工程，發(fā)包人的目的，也不是工作過程，而是按期得到一項完整的、合格的工程。

2、合同的標的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的，因而定作人對標的物質量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標的物特定化，使它同市場上的物品有所區(qū)別，以滿足定作人的特殊需要，這是與買賣合同的最大區(qū)別之處。建設工程施工合同，同樣也是根據(jù)發(fā)包人提供的與眾不同的圖紙，為滿足發(fā)包人建設一項與其他建筑物不一樣的建筑物訂立的。

3、承攬人或施工人的工作均具有獨立性。兩類合同中，承攬人和承包人都是以自己的設備、技術、勞力等完成工作任務，不受合同對方的指揮，獨立完成合同約定的質量、期限等責任，在工作成果和工程交付前，對標的物的滅失或工作條件惡化風險所造成的損失承擔責任。

4、均具有一定的人身性質。承攬人或承包人一般必須以自己的設備、技術、勞力完成工作或工程，并承擔風險，不得擅自將承攬的工作或工程交給第三人完成，且對完成工作、工程過程中遭受的意外風險負責。

5、均是雙務、有償合同。承攬合同中，承攬人負有完成工作并支付工作成果的義務，而定作人則負有支付報酬的義務，兩者的義務是相互的、對流的、有償?shù)摹＝ㄔO工程施工合同中，承包人負有按期保質完成工程并交付工程的義務，發(fā)包人負有支付工程款的義務，兩者的義務也是相互、有償?shù)摹?/p>

對以上建設工程施工合同與承攬合同的共同法律屬性，大家的意見是一致的，但對兩類合同的不同之處，可謂“仁者見仁、智者見智”，從網(wǎng)上搜到的以下兩個案例，也反映出兩種不同的觀點。

1、上海市浦東新區(qū)人民法院（以下簡稱浦東法院）2000年在審理上海東方上市企業(yè)博覽中心有限公司（以下簡稱上海東方公司）破產(chǎn)案時（見上海市浦東新區(qū)人民法院網(wǎng)），就債權人上海市建筑設計研究所有限公司（以下簡稱建筑研究所）申請優(yōu)先受償工程欠款一案，依據(jù)《建設工程質量管理辦法》認定：建設工程合同的標的是特指基本建設工程，如果是為完成不能構成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同，不屬于建設工程合同，而屬于承攬合同的范疇，因此破產(chǎn)申請人與債權人簽訂的合同應屬于建設裝潢工程施工合同，而非《合同法》286條所指的建設工程合同。浦東法院最終以建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同、而是承攬合同為由，裁決債權人不得按照《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》的規(guī)定行使工程價款優(yōu)先受償權。

2、乙方為甲方承建一塊大型戶外顯示屏，一審法院從合同名稱入手，認為該合同屬于建設工程施工合同。而二審法院采納了被告的上訴意見認為：當事人雙方標明為“定制人”、“承攬人”，合同標的為可拆分物，主要依賴承攬人之技術特點進行施工，最終之安裝僅是制作過程之延續(xù)，并最終認定該案為“承攬合同糾紛”。

筆者認為，建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處，主要體現(xiàn)在以下三個方面：

1、合同標的物的區(qū)別。建設工程施工合同完成的工作構成不動產(chǎn)，即合同標的物是不動產(chǎn)物，包括民法意義上的完全不動產(chǎn)物和大部分類不動產(chǎn)物，而承攬合同完成的工作則不構成不動產(chǎn)的，即標的物一般是指動產(chǎn)。

國務院制定的《建設工程質量管理條例》第2條第2款規(guī)定：“本條例所稱建設工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。”《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》

第2條第2款規(guī)定：“本條例所稱建設工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。”《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第2條第2款規(guī)定：“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè)，是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建等活動的企業(yè)。”從上述規(guī)定可以看出：建設工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程，三類工程的共同點就是：工程施工完成后，均構成了不動產(chǎn)物，包括完全不動產(chǎn)物和類不動產(chǎn)物。

（1）完全不動產(chǎn)物是指在物理上固定在土地上、不能隨便移動的構筑物。不動產(chǎn)物一般是指比較大而復雜、建設工程的要求比較高的土木建筑物和基礎建設項目，如辦公樓、廠房、碼頭、公路等，但也包括投資額小、工程技術要求比較簡單的建設項目，如民宅、垃圾站、傳達室等。

不動產(chǎn)物的建設，通常要涉及對土地利用的強制性規(guī)范的限制，當事人不得違反規(guī)定自行約定。例如，發(fā)包人擬投資建設一座廠房，必須經(jīng)過有關部門的審批，辦理土地使用、占用手

續(xù)，符合有關規(guī)劃要求，辦理開工許可證等。國家建設主管部門制定的工程類別及等級中，把工程類別分為房屋建筑工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、水利水電工程、電力工程、林業(yè)及生態(tài)工程、鐵路工程、公路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和機電安裝工程十四類，從中可以看到，上述工程的共同點是，工程完成后均成為了完全不動產(chǎn)物。因此，凡是為施工完全不動產(chǎn)物而簽訂的合同，均是建設工程施工合同。

那么在不動產(chǎn)物上的施工行為，是否是建設工程施工合同的內容呢？筆者認為：在不動產(chǎn)物上的施工行為，如果行為的后果添附在不動產(chǎn)物上，并最終形成了與不動產(chǎn)物一體的、不可分割、不可拆分的部分，由此簽訂的合同，筆者認為也應當定為建設工程施工合同，而不能認定為承攬合同。例如室內裝修活動。該類工程雖然可能技術要求比較低、投資較小，但裝修行為的后果，通常成為了不動產(chǎn)物上不可分割的部分，因此也是建設工程施工合同的內容，而不是承攬合同的內容。

實踐中對建設工程施工合同的標的物有個誤區(qū)，即有人認為：建設工程合同的標的限于比較大而復雜的土木建筑等工程，建設工程的要求較高，因此為完成一般建設項目而訂立的合同不屬于建設工程合同，而應屬于承攬合同，如為個人建造住房與建筑隊訂立的合同就是承攬合同，而不是建設施工工程合同。筆者對此持不同看法：個人建造的住房，也構成不動產(chǎn)；個人住房雖然工程較小、難度比較小，建設要求不高，但也是房屋建筑，《建筑法》中已將建筑活動范圍明確界定為“各類房屋建筑及其附屬設施的建造”。應當包括個人住房在內的各類建筑。另外，個人建造住房，同樣需要取得有關部門的許可，施工中同樣具有一定的危險性，同樣需要具有一定資質的人員進行施工，因此，為完成一般建設項目而簽訂的合同也應當定為建設工程施工合同。

（2）部分類不動產(chǎn)物，包括鐵塔、管道、室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等。有人認為：室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等屬于類不動產(chǎn)物，不構成民法意義上的不動產(chǎn)物，歸屬于可拆分物，因此，該類合同主要是依據(jù)加工方的技術而簽訂，應當認定為加工承攬合同，方符合立法之精神。筆者認為：施工上述類不動產(chǎn)物時，不能孤立的只從物的分類來分析，還要結合下面第2個不同之處，即對合同主體的要求來分析。

2、合同主體的區(qū)別。建設工程施工合同的承包人為特殊主體，法律對承包人有特殊要求，即承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設資質的法人。而一般承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下，合同雙方為一般主體。

（1）《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》第3條規(guī)定：“建設工程安全生產(chǎn)管理，堅持安全第一、預防為主的方針”；《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第1條規(guī)定：“為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理，維護公共利益和建筑市場秩序，保證建設工程質量安全，根據(jù)《建筑法》、《行政許可法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定”。由于建設工程施工過程一般較長，施工中需要一定的技術，過程存在一定的危險性，建設工程體現(xiàn)國家利益和社會公共利益、事關人民群眾生命財產(chǎn)安全，因此需要由有技術、有能力的隊伍來建設，另外建設工程的質量的好壞，可能會涉及到社會公眾的人身安全和財產(chǎn)利益，國家對施工單位實行資質管理是十分必要的。因此，為了加強建設工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，保障人民群眾生命和財產(chǎn)安全，國家對建筑業(yè)企業(yè)實行資質管理，以加強對建筑市場的管理。

（2）《建筑法》第26條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”第29

條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位；??禁止總承包單位將工程分包給不具有相應資質條件的單位”；《招標投標法》第26條規(guī)定：“投標人應當具備承擔招標項目的能力；國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件”；《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內申請建筑業(yè)企業(yè)資質，實施對建筑業(yè)企業(yè)資質監(jiān)督管理，適用本規(guī)定”；第3條規(guī)定：“建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質，經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質證書后，方可在資質許可的范圍內從事建筑施工活動”。此外法律對建筑從業(yè)技術人員也有相應的條件限制。以上都是法律法規(guī)的強制性規(guī)定，違反上述規(guī)定的建設工程施工合同依法無效。

由此可見，建設工程合同對承包人不但有要求，而且對承包人的要求是十分嚴格的。企業(yè)承攬工程，必須依法取得相應等級的資質證書，并在資質等級許可的范圍內承攬工程。反過來講，凡是需要取得建筑業(yè)資質證書才能施工的項目，都是工程的范疇，圍繞工程簽訂的合同都是建設工程施工合同。

（3）建設部會同鐵道部、交通部、水利部、信息產(chǎn)業(yè)部、民航總局等有關部門組織制定的《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》將企業(yè)資質分為施工總承包企業(yè)資質、專業(yè)承包企業(yè)資質和專業(yè)承包企業(yè)資質三大部分。其中施工總承包企業(yè)資質包括房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和機電安裝工程等12個專業(yè)資質。專業(yè)承包資質包括地基與基礎工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60個專業(yè)資質；勞務分包工程包括木工作業(yè)、砌筑等13各專業(yè)資質。從上述資質分類看，國家對從事上述工程的企業(yè)，包括施工總承包、專業(yè)分包和勞務分包，均實行資質管理，企業(yè)均需辦理相應的資質證書，否則，不能承攬工程，也不能承擔工程施工任務。建設工程施工合同中的承包人，必須具備相應的施工資質，才能承攬工程，否則，雙方當事人簽訂的建設工程施工合同會因為承包人沒有施工資質而無效。因此也可以說：凡是必須具備上述資質才能施工的項目，就是建設工程，為此簽訂的合同，就是建設工程施工合同。

現(xiàn)實中，當事人對建設工程施工合同中的安裝工程合同和承攬合同最容易混淆。從國家對建設工程施工合同承包人的特殊要求可以看出：安裝工程合同與承攬合同的最明顯的區(qū)別就在于國家對合同中的承包人有無資質的要求。如果無資質的要求，就是承攬合同；反之就是建設工程施工合同中的安裝工程合同。

還要注意的一個問題就是：有的建設工程施工合同的承包人沒有資質或超越資質訂立的合同，只能認定合同為無效合同，而不能因為承包人沒有資質就認定合同是承攬合同。

3、結算方式的區(qū)別。通常情況下，建設工程施工合同簽訂時，合同價款是不確定的、暫定的，需要雙方當事人根據(jù)合同履行情況，通過專門的工程造價咨詢單位，依據(jù)國家或地方編制的結算定額，計算出合同的最終價款。而承攬合同往往在簽訂合同時就約定了明確的價款或價款的計算方式，雙方當事人根據(jù)合同的約定，不需要通過專門的審計機關結算就能輕易計算出合同的最終價款。

建設工程施工合同需要進行工程結算才能確定最終價款。所謂工程結算是指承包人在工程實施過程中，依據(jù)承包合同中關于付款條款的規(guī)定和已經(jīng)完成的工程量，并按照規(guī)定的程序向建設單位收取工程價款的一項經(jīng)濟活動。工程結算關系到建設單位和施工單位的直接經(jīng)濟利益，它是建設單位控制建設投資的最終環(huán)節(jié)和關鍵環(huán)節(jié)，同時也是施工單位實現(xiàn)經(jīng)營收益的最終環(huán)節(jié)和關鍵環(huán)節(jié)。國家為此出臺了一系列關于工程結算的規(guī)定：如《建設工程價款結算暫行辦法》第2條規(guī)定：“凡在中華人民共和國境內的建設工程價款結算活動，均適用本辦法。”《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內的建

筑工程施工發(fā)包與承包計價管理，適用本辦法。”為了統(tǒng)一工程造價的結算標準，國家建設部和各地建設行政主管部門，還制定了《全國統(tǒng)一建筑工程基礎定額》《全國統(tǒng)一安裝工程預算定額》《全國統(tǒng)一裝飾工程定額》《全國統(tǒng)一建筑消耗量定額》等計價依據(jù)。另外，國家對工程造價咨詢單位和人員也進行資質管理。

由于建設工程的結算比較復雜，而建設單位一般沒有專門的工程造價咨詢人員，所以建設單位一般要委托有資質的工程造價咨詢單位審核承包人編制的結算書。審核結果經(jīng)雙方當事人認可后，才具有效力。通常情況下，如果依據(jù)約定不能直接計算出最終價款的合同，是建設工程施工合同，反之就是承攬合同。

以上三個方面，就是建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處。一般情況下，只要對照上述三個方面，就能很容易的區(qū)別兩種合同。現(xiàn)在再看前文提到的兩個案例。第1個案例中，（1）浦東法院既然認定債權人建筑研究所與上海東方公司之間簽訂的合同是建設裝潢工程施工合同，又否定建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同，顯然是前后矛盾；（2）國務院制定的《建設工程質量管理條例》和《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》，以及建設部《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》均明確規(guī)定建設工程包括裝修工程，而浦東法院引用失效的《建設工程質量管理辦法》認定“建設工程合同的標的是特指基本建設工程，如果是為完成不能構成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同，不屬于建設工程合同”，顯然與現(xiàn)行的法律法規(guī)相沖突；（3）根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)要求，從事裝修（包括裝潢）工程的企業(yè)必須具備相應資質，也說明裝修工程就是建設工程的一個分類。由此看出，浦東法院的認定和裁判是值得商榷的。

第2個案例中，乙方為甲方承建戶外顯示屏的合同，既包括了制作顯示屏的內容，也包括了安裝顯示屏的內容。戶外顯示屏的制作，可能對制作主體并無特殊的要求，但是戶外顯示屏的安裝，不是任何單位都可以施工的，也需要有相應資質的企業(yè)來進行，但二審法院忽視了這個關鍵，由此作出的裁判也值得商榷。對此，其實最高人民法院早于2003年3月26日《關于山東省青島東方鐵塔集團有限公司與河南省延津縣廣播電視局建設工程施工合同糾紛一案指定管轄的通知》中，就作出了相應的規(guī)定。該《通知》中的案例與上述案件案情基本一致，但最高人民法院的意見是：發(fā)射塔大部分零部件的加工行為是為履行施工合同而做的部分準備工作，因此雙方所簽合同不是承攬合同，應為建設工程施工合同糾紛，案件應由工程所在地人民法院管轄。

筆者認為，最高人民法院的意見無疑是正確的，但卻沒有從根本上指出區(qū)別兩種合同的辦法，導致下級法院在審理該類案件時仍無明確的依據(jù)，不能不說是個遺憾。

建設工程施工合同和承攬合同除了從上述三個最明顯的不同之處外，還可以從以下幾個方面區(qū)分：

1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式，而且在定作人為自然人時多采用口頭形式。而建設工程施工合同屬要式合同，應當以書面方式訂立。這是國家對基本建設進行監(jiān)督管理的需要，也是由建設工程合同履行的特點決定的。《合同法》第270條明確規(guī)定：“建設工程合同應當采用書面形式。”但法律對承攬合同并無規(guī)定。

2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經(jīng)合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標投標法》的規(guī)定，建設工程施工合同的訂立一般應當經(jīng)過招標投標程序，還應接受有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動的監(jiān)督。《建筑法》第19條規(guī)定“建筑工程依法實行招標發(fā)包”；《合同法》第273條規(guī)定：“國家重大建設工程合同，應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”；《招標投標法》

第3條規(guī)定：“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：??”；第7條規(guī)定：“招標投標活動及其當事人應當接受依法實施的監(jiān)督。有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活

動實施監(jiān)督”。因此，無論是訂立合同的前提，還是訂立合同的方式，建設工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。從意思自治方面來說，建設工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多，很多合同條款都由國家法律和法規(guī)，甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設部、國家工商總局制定的《建設工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本，就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定，并結合我國建設工程實際以及相關國際慣例制定，現(xiàn)在已廣泛應用到建筑工程領域。

3、合同內容上的差異。建設工程施工合同的內容比承攬合同的內容范圍更窄，專業(yè)性更強。前者是進行工程建設，從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同，但無論是土木建筑工程、安裝工程，還是裝飾裝修工程，均需交由有相關資質的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復制、測試、檢驗，其外延更為廣闊。承攬合同中，國家對承攬人的資質并無強制性的要求。

4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中，建設工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定，“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度，而承攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。

5、標的物的質量標準要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標的物質量，但作為建設工程施工合同來說，標的物的質量必須符合國家有關建設工程標準的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定：建筑施工單位對工程的施工質量負責；建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量；建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質量缺陷，建筑施工企業(yè)應當修復；建筑工程經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格，不得交付使用等等。

6、標的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題，由合同雙方自行約定是否保修，以及保修期限，而國家對建設工程保修，包括保修范圍和保修年限，都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。國務院《建設工程質量管理條例》第40條規(guī)定：在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年等。

7、一方違約時的救濟方式不同。在承攬合同中，定作人解除合同后，承攬只能要求定作人賠償損失，而不能要求繼續(xù)履行；而在建設工程合同中，除特定情形外，一方違約時，對方當事人都可以要求其繼續(xù)履行。

8、合同解除的條件不同。根據(jù)法律規(guī)定，承攬合同的定作人享有解除權，可以隨時解除合同；而在建設工程合同中，除具備雙方約定或者法定的解除條件時，一般是不允許隨意解除合同的。

以上就是筆者的拙見，如有不對之處，歡迎各位專家指正。

第三篇：承攬合同與買賣合同的區(qū)別

承攬合同與買賣合同的區(qū)別

承攬合同與買賣合同相比，有一定的相似之處。在承攬合同中，承攬人要將完成的工作成果交付給定作人，定作人為此支付報酬，而買賣合同則以財產(chǎn)所有權的轉移為目的，出賣人也應將出賣標的物交付給買受人，買受人取得標的物之所有權，并向出賣人支付價金。但二者還是不同的，其區(qū)別主要在于以下兒點：

一、主要區(qū)別

1、合同目的不同。

在買賣合同中，買受人要取得的是出賣物的所有權，在取得出賣物的所有權之前，買受人對標的物并無任何權利。而在承攬合同中，定作人要取得的主要是承攬人的工作，雖然承攬人最終也需要將工作成果交付給定作人，但該工作成果的交付不一定都是所有權的轉移。因為在承攬合同中，有時材料完全由定作人提供，承攬人只負責加工，在這種情況下至多只能說是占有權的移轉，不能說是所有權的移轉。如在買賣合同中，買方交付款項后取得衣物之所有權；而在定作人提供布料，由承攬人加工成衣服的定作合同中，承攬人將做好的衣服交付給定作人的，就不能說是將衣服的所有權移轉給定作人，因為承攬人本來就沒有取得衣服的所有權。

2、合同對標的物不同。

買賣合同的標的物是雙方當事人約定的特定的標的物，但這一標的物的特定性僅在于，雙方當事人通過約定而使其特定，這種特定性之物可以為特定物，也可以為種類物，如買賣合同雙方可以約定，出賣人賣給買受人100公斤汽油，則只要出賣人交付給買受人100公斤合格的汽油即可，汽油作為標的物在交付之前不特定，也無需特定。同樣出賣人與買受人也可以約定，就出賣人所有的特定的100公斤汽油成立買賣合同，則此100公斤汽油則成為特定物，出賣人負有將此特定的100公斤汽油交付給買受人的義務。可見買賣合同標的物的特定在于雙方當事人的共同約定或指定。而承攬合同的標的物的特定性則在于，承攬合同中承攬人只能以自己的設備、技術，更主要的是自己的工作，對特定的材料進行加工，然后將工作成果交付給定作人，工作成果本身并不一定具有特定性，特定性在于

工作成果中融入的承攬人特有的技能等，因此，承攬人以自己的工作對特定材料進行加工這一過程本身，才對承攬合同具有決定性意義。所以，承攬合同標的物的特定性在于其標的物，即工作成果必須是承攬人自己通過工作完成的，而不能是其他人的工作成果。

同時，承攬合同的標的物只能是未來物，不可能是現(xiàn)存之物，而買合同的標的物即可以是現(xiàn)存物，也可以是未來物。

3、買賣合同的標的物必須交付，而承攬合同中則并不一定必須要求承攬人將工作成果交付給定作人。

買賣合同中買受人既然以取得出賣物的所有權為目的，則出賣物的交付為買賣合同的必要內容，但在承攬合同中，雖然要求一般情況下，承攬人也必須將工作成果交付給定作人，否則承攬人不能請求定作人為其工作支付報酬。但是對于約定如承攬人完成工作成果，定作人給付較高報酬的，如承攬人雖然付出了工作卻未取得約定工作成果，則定作人僅支付較低報酬，在后一種情況下，也應認為仍是承攬合同。而且這種承攬合同在現(xiàn)實中還大量存在著。

4、標的物交付前所有權的歸屬不同。

在承攬合同中，工作成果的所有權在交付前一般應歸定作人所有，這一點從《合同法》和《物權法》規(guī)定的留置權中也可以得到印證；而在買賣合同中，除當事人另人約定或者法律另有規(guī)定外，在交付前標的物的所有權歸賣方所有。

5、當事人雙方的人身信任程度不同。

承攬合同是具有人身信賴關系的合同，故法律特別要求承攬合同的承攬人必須自己完成主要工作成果；而買賣合同雙方的人身信任關系較低，一般情況下，買方所關心的只是貨物本身的性狀，而不關心其生產(chǎn)者是誰，法律也不禁止出賣人將應當交付的標的物全部或者部分交由他人生產(chǎn)。

6、合同解除的條件不同。

根據(jù)法律規(guī)定，承攬合同的定作人享有解除權，可以隨時解除合同；而在買賣合同中，除具備雙方約定或者法定的解除條件時，是不允許隨意解除合同的。

7、承攬合同的定作人有權監(jiān)督和檢查承攬人的工作，而買賣合同的買受人則無此權利。

在承攬合同中，為了保證承攬人以自己的工作完成承攬任務，在不對其工作

構成影響和妨礙的情況下，定作人有權對其工作情況進行檢查和監(jiān)督，承攬人對此不能拒絕。同時，定作人如發(fā)現(xiàn)承攬人未按照約定進行工作的，可以要求其停止違約行為并請求損害賠償；而買賣合同的交付一般都是同時履行，買受人不能事先對對方的生產(chǎn)能力等情況進行檢查。即使在買賣合同約定義務的履行有先后順序時，后順序義務人也不得對先義務人的生產(chǎn)等進行檢查。先順序義務人同樣不能檢查后順序義務人的情況，而只能就其可能有不能履行合同義務的情況時，提出先訴抗辯。

8、對標的物的風險和責任負擔不同。

在承攬合同中，承攬人在將工作成果交付給定作人之前，對于工作過程中標的物的意外毀損滅失的風險要由自己負擔，而且因工作標的物給他人造成侵害的，承攬人一般也要承擔責任而在買賣合同中，雖然一般說也是標的物的風險和責任在交付給買受人之前，由出賣人承擔。但是，當事人也可以約定自合同成立之日起，就標的物所發(fā)生的風險負擔和責任由買受人負擔，這一點在買賣合同采指示交付等方式時，更是較為常見的。

9、一方違約時的救濟方式不同。

在承攬合同中，定作人解除合同后，承攬只能要求定作人賠償損失，而不能要求繼續(xù)履行；而在買賣合同中，除特定情形外，一方違約時，對方當事人都可以要求其繼續(xù)履行。

有的理論認為兩者最大的區(qū)別是承攬合同中定作人控制整個加工過程的程度。比如合同法規(guī)定定作人對承攬人的工作有監(jiān)督、檢查權，定作人有單方改變定作方案的權利，有單方要求承攬人停止加工行為的權利，承攬方未經(jīng)許可不得留存技術資料和復制品等。

二、區(qū)分買賣合同和承攬合同的具體方式方法。

現(xiàn)實中的案件事實是多種多樣的，如何適用這一標準處理具體案件仍須進一步探討，否則即便掌握了區(qū)分標準也無任何益處。在實務中應針對不同情況做如下處理：

第一，在審查一份合同時，應首先審查該合同有無意在強調標的物的接受人（具體合同中可能寫作購買人或承攬人）對生產(chǎn)進行控制的內容。比如審查合同有沒有約定標的物接受人享有材料選材或者生產(chǎn)過程的監(jiān)督檢查權、是不是享有

單方設計變更權或終止定作權。這些約定不一定全部具備，但是必須能顯示出定作人對生產(chǎn)過程的必要控制，如果沒有體現(xiàn)對生產(chǎn)過程的控制，應認定為買賣合同。反之則認定為承攬合同。

第二，標的物的特定性一般不應作為兩類合同的區(qū)分標準，只能作為最后的輔助參考標準。但不是實質區(qū)分標準。但需要指出的是，即使標的物是特定的，但如果合同沒有體現(xiàn)定作方的任何生產(chǎn)控制權（比如合同雖然約定由定作人提供圖紙，但合同沒有約定或明確排斥了定作人的監(jiān)督權和隨意解除權，則可以視為雙方只有買賣特定物的合意，并無承攬的合意），也不能認定是承攬合同。

第三、在前述兩種情況仍不能確定合同性質時，如何處理？，那要看合同的性質和內容，并加以區(qū)別對待：因為買賣合同更具有一般性，而承攬合同相對來說屬于一種“特殊”合同，因為買賣合同的規(guī)定基本上都適用承攬合同，而承攬合同的不一定是用于買賣合同，既然該合同不具備承攬合同的特殊要件，應當按照買賣合同來來處理，這樣更為簡便易行。

承攬合同和買賣合同的這些區(qū)別在實踐中有重要意義，在起訴前正確判斷合同的性質對其權利的實現(xiàn)程度有很大影響，最高人民法院在關于民事訴訟法的適用解釋中，明確將承攬合同的加工地作為承攬合同的履行地以及訴訟管轄地。希望大家能夠重視兩者間的這些區(qū)別。

第四篇：承攬合同與雇傭合同的區(qū)別

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別

承攬合同與雇傭合同的一方當事人都要為完成工作付出一定的勞

動，但兩者存在本質的區(qū)別。雇傭合同的標的是受雇人提供的勞務本身，雇用人按照受雇人的勞動質量或者數(shù)量或者時間支付報酬，只要受雇人付出了勞動，雇用人就須支付報酬。雇用合同的當事人之間有組織領導關系，受雇人在完成工作中須聽從雇用人的安排、指揮。雇傭合同的受雇人在完成工作中致人損害的，雇用人也應依法承擔民事責任；而承攬合同的標的是承攬人完成的工作成果，這意味著定作人訂立合同的目的在于獲得承攬人勞動的成果，而不是完成勞動過程，并且承攬人只有在交付工作成果后才能取得報酬，換句話說承攬人的勞動沒有成果可以交付，即使付出了勞動也不能獲得報酬。承攬合同的當事人之間不存在組織領導關系，承攬人在完成工作中具有獨立性。承攬合同的承攬人在完成工作中致人損害的，由承攬人自己承擔

責任，與定作人無關。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第10條的規(guī)定，在承攬合同中，對于在工作期間承攬人因工作導致他人損害的，由承攬人承擔責任，定作人不承擔責任。但如果定作人對定作、指示或者選任有過失的，應承擔相應的賠償責任。該解釋第9條規(guī)定，在雇傭關系中，雇員從事雇傭活動過程中導致他人損害的，由雇主承擔賠償責任。雇員因故意或重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。

在現(xiàn)實生活中，承攬合同與雇傭合同引起爭議的時候較多，二者有些相似，但兩者畢竟屬于不同的法律關系，有著本質的區(qū)別。

承攬合同是承攬人按照定作人的要求，以自己的技術、條件為定作人完成一定的工作，交付一定的工作成果，定作人接受工作成果并給付報酬的合同。該合同為諾成、有償、雙務合同。雇傭合同是雇主通過占有雇員的勞動力來為自己獲取利益，雇主與雇員之間存在管理與被管理的關系。可以從以下幾個方面進行具體的分析。

一．法律關系中主體雙方的地位不同

承攬合同中雙方當事人法律地位平等，承攬人在完成工作的過程中具有獨立性；而在雇傭合同中，雙方當事人的法律地位不平等，雙方之間存在管理與被管理，監(jiān)督與被監(jiān)督的關系。

二．標的物不同

承攬合同是承攬人以自己的技能與設備為定作人提供工作，并提供符合定作人要求的工作成果。而雇傭合同，雇員提供的是勞務本身，雇員只要按照雇傭人的要求提供勞務即可，而不能要求雇員必須有勞動成果。

三．取得報酬的前提不同

承攬合同中，承攬人只有交付了符合定作人要求的工作成果，才能請求定作人支付報酬。而在雇傭合同中，雇員只要按照雇主的指示，完成了一定的工作，付出了勞動，就可以請求支付勞動報酬。

四．生產(chǎn)條件和生產(chǎn)工具的提供不同

承攬合同一般是承攬人自備生產(chǎn)工具；雇傭關系中一般是由雇主提供生產(chǎn)工具。

五．法律關系存在的時間不同

承攬合同中，承攬人與定作人之間所建立的法律關系是臨時的、短期的；而在雇傭關系中一般是較為穩(wěn)定的、長期的。

六．發(fā)生損害時責任承擔不同

根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第10條的規(guī)定，在承攬合同中，對于在工作期間承攬人因工作導致他人損害的，由承攬人承擔責任，定作人不承擔責任。但如果定作人對定作、指示或者選任有過失的，應承擔相應的賠償責任。該解釋第9條規(guī)定，在雇傭關系中，雇員從事雇傭活動過程中導致他人損害的，由雇主承擔賠償責任。雇員因故意或重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。

第五篇：雇用合同

雇 用 勞 動 合 同

甲方(用人單位名稱)：

法定代表人/主要負責人：____________聯(lián)系電話： 地址：

乙方(勞動者姓名)：

居民身份證號碼：____________聯(lián)系電話：

住址：

雙方經(jīng)平等協(xié)商，訂立本合同，共同遵守。

一、勞動合同期限

(一)本合同為有固定期限的勞動合同。合同期從_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日止。其中試用期從_____年_____月_____日起至_____年_____月v日止。

二、工作內容

甲方安排乙方在所屬店內做_____崗位(工種)工作，乙方應完成該崗位(工種)所承擔的各項工作內容。該崗位職責如下：甲方可以根據(jù)其人事制度、經(jīng)營業(yè)務需要及乙方的工作表現(xiàn)，合理調整乙方的工作崗位和工作內容，乙方愿意服從。

三、工作地點

1.甲方根據(jù)經(jīng)營及業(yè)務的需要調整乙方的工作地點的，乙方須服從工作安排，主動完成工作任務。

2.甲方可以安排乙方在以下地點工作：_____；乙方因完成其工作的需要臨時在以上工作地點之外工作的，乙方須服從工作安排，主

動完成工作任務。

四、工作時間和休息休假

1．每月休息日天，每天工作八個小時。休息日的選擇應當不影響甲方的正常工作，休息的前一日須向甲方說明，不得隨意休息。甲方采用集中工作、集中休息、輪休調休、彈性工作時間等適當方式，確保乙方的休息權利和生產(chǎn)、工作任務的完成。

2.工作時間：夏季為早8：00-----晚18:00【含午飯時間】；冬季早8:00----晚17:30【含午飯時間】。

五、勞動報酬

經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，1、乙方試用期間的月工資為_____元。試用期滿后，乙方月工資為 _____元。為了保證乙方在工期間甲方商品及利益，乙方在試用期結束后應向甲方繳納保證金_____元。

六、利益沖突

(一)乙方承諾，在為甲方履行職務時，不得擅自使用任何屬于他人的技術秘密或其他商業(yè)秘密信息，亦不得擅自實施可能侵犯他人知識產(chǎn)權的行為。若乙方違反前述承諾而導致甲方遭受第三方的侵僅指控時，乙方應當承擔甲方因此遭受的一切損失。

(二)未經(jīng)甲方同意，乙方在甲方任職期間不得自營或者為他人經(jīng)營生產(chǎn)與甲方同類的產(chǎn)品，從事同類的業(yè)務，不得在與甲方有競爭關系的單位擔任任何職務。

(三)在合同期間，乙方不得在其他單位兼職。

七、勞動紀律

甲方應依法建立和完善各項規(guī)章制度，乙方應服從甲方的管理。甲乙雙方所提交的個人信息及通訊必須真實有效。

八、勞動合同解除與終止

(一）乙方具有下列情形之一的，甲方可以解除勞動合同：

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；

2、嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

3、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

5、被依法追究刑事責任的。有上述行為之一保證金不退還。

(二)具有下列情形之一的，甲方可以解除勞動合同。

1、乙方患病或非因工負傷，不能從事原工作也不能從事由甲方另行安排的工作的；

2、乙方不能勝任工作；

3、本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商不能就變更本合同達成協(xié)議的。

(三)本合同期滿，應當即行終止。由于生產(chǎn)(工作)需要，經(jīng)雙方協(xié)商一致，可以續(xù)訂勞動合同。

（四）如乙方辭職必須以書面形式一個月前通知甲方。如因乙方個人原因擅自離開，保證金不退還，并因此對甲方造成的損失，由乙方賠償。

九、本合同依法訂立后，對雙方具有約束力。

甲、乙雙方必須嚴格履行。雙方確認，在簽署本合同前已仔細審閱過本合同的內容，并完全了解本合同各條款的含義。

本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。協(xié)議簽訂之前，乙方須向甲方出示身份證原件留存復印件。甲方向乙方出示各種經(jīng)營許可證書，以確保真實可靠性。

甲方(簽章)：

_____年_____ 月_____日_____

(本合同另附相關規(guī)章制度)乙方(簽章)： 年_____月_____日