第一篇：煙草零售許可證辦理如何應對非獨立于住所的經營場所

如何應對非獨立于住所的經營場所

摘要：市場檢查、案件偵辦過程中經常出現經舉報或者專賣內管、營銷部門反饋，鎖定某一卷煙零售戶門店內存放違規卷煙，但由于經營場所和住所混同，專賣執法人員檢查經營場所時，商戶以行政執法人員，無權進入公民住宅搜查為由，拒絕配合相關行政檢查。檢查往往被迫停止。那么非獨立于住所的經營場所檢查難的原因是什么？非獨立于住所的經營場所檢查受阻的影響、后果有哪些？行政檢查與刑事搜查的區別在哪里？非獨立于住所的經營場所分類以及檢查過程中針對每種類型的應對措施是什么？本文根據相關法律結合實踐經驗，擬對上述問題作初步探索。

關鍵詞：住所 經營場所 混同 抗拒檢查 搜查 非法入侵住宅

一、出現非獨立于住所的經營場所以及對于非獨立于住所經營場所檢查難的原因

（一）住所和經營場所概念

1.住所是指為使法律關系集中于一處而確定的自然人或法人的地址，是公民生活和進行民事活動的主要基地或中心場所。《憲法》第三十九條：中華人民共和國公民住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法入侵公民住宅。《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條：“私人住所”指與外界相對隔離的場所。《刑法》第二百四十五條：非法搜查他人住宅或者非法侵入他人住宅的處三年以下有期徒刑或者拘役。

2.經營場所指企業法人主要業務活動、經營活動的處所。眾所周知，零售戶開店需要固定的、相對獨立的經營場所。所謂相獨立，從概念上應當是經營場所自成一體，不與其他場所有直接聯系。《個體工商戶登記管理辦法》第六條規定個體工商戶的登記事項包括經營范圍和經營場所。第十條規定經營場所，是指個體工商戶營業所在地的詳細地址。個體工商戶經登記機關登記的經營場所只能為一處。第三十五條規定個體工商戶提交虛假材料騙取注冊登記，由登記機關責令改正，處4000元以下的罰款;情節嚴重的，撤銷注冊登記或者吊銷營業執照。《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第二章第九條規定取得煙草專賣零售許可證，應當有固定的經營場所。《煙草專賣許可證管理辦法》第二章第十四條申請煙草專賣零售許可證，應當與住所相獨立的固定經營場所。《煙草專賣許可證申請與辦理程序規定》第三章第十四條申請新辦零售類許可證，應當有房屋權屬證明或房屋租賃協議。從以上法律法規得知，煙草專賣零售戶的經營場所應當具有以下要素：固定的，與住所相獨立的，有合法使用權的，使用性質是經營的。現實中，零售戶固定的經營場所不可能是“一張圖紙”、統一模式，可謂“遠近高低各不同”。許多經營場所與住所沒有完全獨立，要么是經營場所和住所混為一體；要么有側門、通道、樓梯與住所相連接。

（二）從商戶自身剖析住所和經營場所混同以及抗拒檢查的原因

對于零售戶來講，客觀上有以下原因：1.不具備固定的經營場所，固定的經營場所是相對于臨時的不固定的場所而言，比如，零售戶利用流動的攤位，集市，展銷會等去銷售零散的卷煙，晚上就把散煙放在自己的住所。這種就從一開始就是無證經營，他就無法通過工商部門的審批，更無法申請煙草專賣零售許可證。2.利用住宅居改非，后期混同。煙草零售的經營場所的使用性質必須具有經營用房的性質。房屋是否具有經營性質，根據法律規定應當由房產規劃行政管理機關來認定。這里具有兩類情況：一是規劃新建時已確定房產的使用性質；這種認定相對簡單只需憑行政主管機關核發的產權憑證即可確認。二是通過申請改變原來

1房產的使用性質，這種情況相對復雜。申請改變住宅使用性質須符合下列條件：（1）沿街底層住宅；（2）符合城市規劃要求；（3）符合房屋使用安全；（4）不造成居住使用困難；（5）不影響相鄰房屋使用；（6）不影響文物和優秀近代建筑保護；（7）相鄰業主、使用人以及業主委員會的書面同意證明。（8）變住宅使用

2性質的，需要已征得出租人書面同意的證明。許多卷煙零售戶特別是農村卷煙零售戶基本上都是原來的住宅類房子經過居改非后在經營，也就是基本上都是利用原來的住所開店，如有的農村卷煙零售戶只有一間住房，他們申請煙草專賣許可證時將這件住房當做獨立的經營場所來申請，通過審核后，漸漸又將營場所和住所混用了。3.程序繁雜的原因，住宅申請登記為經營場所的，第一不能違反相關法律法規和政策等規定。第二充分尊重利害關系業主的意見，實行一票否決制，一旦有一個利害關系人不同意其改變住房用途，相對人便不能改變住房用途。有

3些省份還要求提交規劃、國土、衛生、環保、消防等行政主管部門審批文件。所以對于這種“住宅商用”的經營戶來說，要想順利取得各個行政部門的審批文件，符合各個審批的要求，著實，要等些時日。但一般“住宅商用”的經營戶都是小本經營，他們寧愿選擇無執照非法經營也不愿意花錢花時間整改房屋而讓其符合各個行政部門的審批要求，然后等待各個行政部門審批，最后取得營業執照正常營業。

主觀上有以下原因：1.零售戶自身抵觸設立獨立的經營場所，他覺得我是小本經營，我就在住宅門口放個小柜臺賣幾盒散煙增加點收入怎樣？我賺那一點錢，再去搞個獨立的經營場所劃不來。2.投機心理，前期審核時按照要求給出了獨立的經營場所，取得了工營業執照和煙草專賣零售許可證，之后，為了隱匿或者轉移違法違規卷煙，在煙草專賣執法人員的正常檢查時找借口，故意將經營場所當做住所來用。

（三）從專賣執法人員自身剖析住所和經營場所混同檢查難的原因 對煙草專賣工作人員來說，客觀上確實沒有法律賦予的搜查權利。這里不再贅述。主觀原因有以下幾個方面：1.源頭審核不力，被卷煙零售戶提供虛假材料蒙混過關。《個體工商戶登記管理辦法》第三十五條規定個體工商戶提交虛假材料騙取注冊登記，由登記機關責令改正，處4000元以下的罰款;情節嚴重的，撤銷注冊登記或者吊銷營業執照。《煙草專賣許可證管理辦法》第六十一條規定煙 12論法人的住所制度及其在國際民商事案件中的適用[J].顏林.中共南京市委黨校南京市行政學院學報.2007(05)金儉著.中國住宅法研究[M].北京：法律出版社，2004.3周友軍.我國物權請求權制度的解釋論[J].社會科學研究，2008（03）草專賣行政主管部門發放煙草專賣許可證，對不符合法定條件的申請人發放煙草專賣許可證或者超越法定職權發放煙草專賣許可證的.由其上級煙草專賣行政主管部門責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第五十五條規定因申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料的，應當不予受理或者不予發證，給予警告；申請人在一年內不得再次申請煙草專賣許可證。第五十六條規定因申請人以欺騙、賄賂等不正當手段取得的煙草專賣許可證被撤銷的，申請人三年內不得再次提出申請。第五十七條規定使用涂改、偽造、變造的煙草專賣許可證的，由煙草專賣行政主管部門處以1000元以下的罰款。2.后續監管不力，前期審核通過，后期無論是主觀故意還是客觀條件造就，由于市場監管員監管不力卷煙零售戶又出現了住所和經營場所混同主要。3.聯合執法不到位。煙草專賣人員沒有權利進入所謂的住宅進行檢查時，我們應在偵查蹲守階段，或者檢查受阻第一時間尋求公安執法部門的幫助，進行聯合執法。

二、非獨立于住所的經營場所檢查受阻的后果

當一家商戶利用住所和經營場所混同為違規卷煙的存放提供便利，并得逞時，其他卷煙零售戶就會效仿。當商戶惡意抗拒檢查時很可能聯合其他商戶來助長聲勢。所以，不論是人為的非獨立于住所的經營場所檢查受阻，還是商戶沒有違規違法行為，僅僅是心理上抵觸，都會給我們市場檢查、案件偵辦帶來極大不便，不能及時、有效固定證據，懲治、打擊不法經營行為，助長不法分子的氣焰，造成工作效率低下。面對非獨立于住所的經營場所檢查難問題，筆者認為專賣執法工作人員應該掌握刑事搜查和行政檢查的概念和區別，然后剖析卷煙零售市場非獨立于住所的經營場所類別，對癥下藥，進而有針對性的采取必要措施。

三、避免逾越權限，“執法”犯法

（一）行政檢查和刑事搜查的概念

1.行政檢查指具有行政監督檢查職能的行政主體按照法定的監督檢查職權，對一定范圍內行政相對人是否遵守法律、法規、規章，是否執行有關行政決定、命令等情況，進行能夠影響行政相對人權益的檢查。煙草專賣工作人員對于卷煙零售市場的檢查屬于行政檢查。

2.刑事搜查是指偵查人員依法對于犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者罪證的人的身體、物品、住處和其他有關地方進行搜尋、檢查的一種偵查行為。搜查是偵查人員同犯罪作斗爭的一項重要手段，對于偵查機關及時收集證據，查獲犯罪嫌疑人、防止其逃跑、毀滅、轉移證據，揭露犯罪、證實犯罪，保證訴訟的順利進行，具有重要的意義。

（二）行政檢查和刑事搜查的區別

行政檢查與刑事搜查的區別在于主體不同：行政檢查的主體是行政機關；刑事搜查的主體是司法機關；性質不同：行政檢查是一種行政執法活動；刑事搜查是一種刑事司法活動；程序不同：行政檢查是一種固定的法定程序，從發現違法活動，到初步調查立案與否，到調查取證，作出處罰決定，送達處罰決定書，到最后執行結案，有著一套相對固定的法律程序。而刑事搜查具有程序彈性，我國《刑訴法》一百零九至一百一十三條規定了搜查的法律程序。（1）搜查只能由公安機關或者人民檢察院的偵查人員進行；（2）搜查時，必須向被搜查人出示《搜查證》，否則，被搜查人有權拒絕搜查。（3）偵查人員“在執行逮捕、拘留的時候，遇有緊急情況，不另用搜查證也可以進行搜查”。這里所說的緊急情況，在偵查實踐中是指：①身帶行兇、自殺器具的；②可能隱藏爆炸、劇毒等危險物品的；③可能毀棄、轉移犯罪證據的。

區別行政檢查和刑事搜查目的是讓煙草專賣執法者清楚自己的執法定位，避免沖動執法、超越職權執法。

四、非獨立于住所的經營場所分類以及檢查過程中針對每種類型的應對措施

（一）非獨立于住所的經營場所分類

根據具體實踐中非獨立于住所的經營場所類型，分成兩個類別：（1）家店混用（2）家店連接。家店混用指住所與經營場所混用，包括始終家店不分，也就是無證經營的家店不分和前期按照規定取得了煙草專賣零售許可證，后期家店混用。家店連接指住所和經營場所利用一些建筑物或者隔斷、通道、樓梯相連接。包括下店上家、前店后家以及住所和經營場所之間沒有實質性隔斷的連接。4對于僅僅利用門簾、屏風、柜子等隔開住所和經營場所的，筆者將這種沒有實質性的隔斷的連接視為店家混用（不分）。

針對以上家店不分的場所，筆者認為它并不符合法律意義上住所“為了生活”“與外界相對隔離”的屬性，故專賣執法人員應按照正常的檢查程序進行，如出示執法證件，表明身份，說明來意，并有當事人或見證人在場，盡量避免翻動與執法活動無關的財物，檢查完成后，將物品盡可能地復位，并且要全程利用執法記錄儀全程記錄檢查過程等。毋須因為零售商戶一句無權非法入侵“住宅”搜查就踟躕不前，因為首先不是住宅，其次不是搜查。那對于前店后家和下店上家的格局，它屬于法律意義上與“外界相對隔離”“為了生活”的屬性，故煙草專賣人員不能貿然進入“上家”和“后家”檢查，需要借助公安機關的執法力量。

（二）針對非獨立于住所的經營場所檢查的應對措施 1.源頭上申請人申請時就應在申請書中作出承諾，由申請人書面承諾與經營場所相連通（混合）的住所視為經營場所的一部分，主動限制其住宅屬性，從而規避專賣執法人員不得檢查非經營性場所的法律規定。5

2.煙草專賣行政主管部門要詳細告知申請人申請煙草專賣零售許可證有關經營場所的法定條件，即經營場所固定，與住所相獨立。并且要實地核查，在實地核查過程中，2名專賣執法人員要對申請人申請認定的經營場所拍照取證，附入許可卷宗，并詳細繪制現場拍攝照片、申請人簽字確認的現場圖等，以證據形式歸入案卷。對經營場所現場勘察中對申請書中標明的營業面積和位置進行仔細核實、界定，為煙草專賣執法檢查提供了保障。

3．加強后續監管力度。煙草專賣行政主管部門應當定期或者不定期對被許可人的經營場所進行實地檢查。如果申請人擅自改變住所和經營場所分布格局，并以住所為由拒絕接收專賣執法檢查，煙草專賣執法人員可根據《煙草專賣許可證管理辦法》第四十五條第一項的規定，以擅自改變經營場所用途，導致住所和經營場所不分，不符合《煙草專賣許可證管理辦法》第十四條第二項規定的申請條件為由，責令持證人暫停煙草專賣業務、進行整頓，直至取消從事煙草專賣業務。另外，還要抓住許可證申請、變更、延續等時機，對不具備獨立經營場所的 4關于住所(經營場所)登記有關問題的通知[J].工商行政管理.2007(22)

5居民住宅注冊經營場所的問題亟待解決[J].盧亞都,郭慶齡.工商行政管理.2006(16)零售戶集中整頓。6

4．四所聯動，煙草專賣執法人員要加強和工商、公安、交通等部門的聯合執法力度，做好聯合執法預案，事前準備、事中執行、事后總結。

5．加大宣傳力度，宣傳教育不能單靠發傳單來應付，形式多樣化，要走心，用情說理，以理服人。多走訪，多交流，在為零售戶解決實際困難過程中，宣傳教育跟到位。

6論法人的住所制度及其在國際民商事案件中的適用[J].顏林.中共南京市委黨校南京市行政學院學報.2007(05)

第二篇：集美區煙草專賣局申請煙草專賣零售許可證資料——住所(經營場所)使用證明

住所（經營場所）使用證明

廈門市煙草專賣局：

（企業或個體工商戶名稱）擬（變更）的住所（營業場所）位于 場所為 所有，產權正在辦理中，面積平方米，系 租用（借用、自有），（企業或個體工商戶名稱）該場所具有使用權，可作為該企業（個體工商戶）的住所（營業場所）。

（注：該證明進攻辦理企業或個體工商戶住所、營業場所登記之用。）

證明單位：

年 月 日

第三篇：煙草零售許可證申請書

申 請 書

印江縣煙草專賣局：

申請人：XXX，性別：XX，XX族，家住XXXX。本人開了一間百貨店。因業務經營范圍擴大，需兼營卷煙，所以特向貴局申請辦理煙草專賣許可證，誠望貴局能批準為謝！

如果取得煙草專賣零售許可證以后，本人向貴局保證：一定會遵守《煙草專賣法》和國家有關規定，服從印江縣煙草專賣局的管理，自覺維護市場經濟循序，按照國家規定的零售價銷售卷煙，積極配合貴局的監督和檢查。

特此申請！

申請人：

年 月 日

第四篇：《申請辦理煙草賣零售許可證須知》

XXX行政服務大廳

申請辦理煙草專賣零售許可證須知

申請人須提交的申報材料：

1、書面申請書2份；

2、申請人（經營者或法定代表人）身份證或戶口本（原件）復印件2份；

3、申請人（經營者或法定代表人）一寸（白底）免冠近期彩色照片4張；

4、經營場所的相關證明材料2份，屬租賃性質的，提交房屋租賃合同（原件）復印件；屬自有房屋的，提交房屋產權證（原件）復印件；

5、經營卷煙所需的資金證明材料2份（如：以申請人姓名在銀行存款憑證的復印件2份）；

6、申請人（經營者或法定代表人）與經營場所合影（遠景：距店鋪十米之外，45°角，照片囊括店面左右十米內的概況、近景：申請人與店鋪門頭合影）5寸彩色照片各1張；

7、其他材料：申請人屬弱勢群體的，需提交有效的證明（原件）復印件2份；申請人為企業的，需提交企業營業執照副本復印件和企業經營范圍證明材料各2份；委托他人辦證的，須出具合法有效的委托授權書及代理人的身份證明。承諾時限：20個工作日。收費標準：不收費。法律依據：

一、辦理煙草專賣零售許可證所依據的法律、法規：

1、《中華人民共和國煙草專賣法》第十六條：“經營煙草制品零售業務的企業或者個人，由縣級人民政府工商行政管理部門根據上一級煙草專賣行政主管部門的委托，審查批準發給煙草專賣零售許可證。已經設立縣級煙草專賣行政主管部門的地方，也可以由縣級煙草專賣行政主管部門審查批準發給煙草專賣零售許可證。”

2、《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第十一條：“煙草專賣行政主管部門依照《煙草專賣法》及本條例的規定，發放煙草專賣許可證和煙草專賣品準運證并實施管理。”

3、《甘肅省煙草專賣若干規定》第四條：“從事煙草制品零售業務的企業或個人，應當向當地煙草專賣行政主管部門提出申請，經批準取得煙草專賣零售許可證后，方可向工商管理部門申請登記，領取營業執照。在許可證發證機關所在地的煙草專賣批發企業進貨，亮證經營，并按煙草部門對外公布的卷煙零售指導價格進行銷售。”

4、《煙草專賣許可證管理辦法》第八條：“公民、法人或者其他組織從事煙草專賣的生產、批發、零售、進出口等業務的，應當依法向煙草專賣行政主管部門申請領取煙草專賣許可證。”

二、《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第九條、《煙草專賣許可證管理辦法》（2007年2月5日國家發改委主任辦公會議審議通過）第十四條規定，申請煙草專賣零售許可證，應當具備下列條件：

1、有與經營煙草制品零售業務相適應的資金；

2、有與住所相獨立的固定經營場所；

3、符合當地煙草制品零售點合理布局的要求；

4、國務院煙草專賣行政主管部門規定的其他條件。

三、制定煙草制品零售點合理布局規劃的依據：《煙草專賣許可證管理辦法》第十六條

制訂煙草制品零售點合理布局規劃時，應當根據轄區內的人口數量、交通狀況、經濟發展水平、消費能力等因素，在舉行聽證后確定零售點的合理布局。

煙草制品零售點合理布局規劃、經營資金要求和經營場所條件，由縣級以上煙草專賣行政主管部門制定，并報上一級煙草專賣行政主管部門備案。

四、煙草專賣零售許可證申請方法與程序：

1、申請人辦理煙草專賣零售許可證前，應當認真閱讀并學習《中華人民共和國煙草專賣法》、《煙草專賣許可證管理辦法》；

2、準備好相關申請材料，向所在地煙草專賣局設立的行政許可受理機構提出申請，按照要求認真填寫許可證申請表；

3、行政許可受理機構在收到申請人提交的申請表和有關材料后代表隸屬的發證機關當場進行形式審查。申請材料存在可以當場更正的錯誤的，允許申請人當場更正；申請材料不齊全或者不符合法定形式的，當場或者在5日內一次告知申請人需要補正的全部內容；

4、受理煙草專賣零售許可申請后，行政許可受理機構在規定的時間內完成申請材料的初步審查工作（書面審查及實地核查），并將標明受理日期的全套申請材料報送發證機關審查，由發證機關研究決定后，應當自受理煙草專賣零售許可申請之日起20日內作出準予或不予行政許可的書面決定。20日不能作出決定的，經發證機關負責人批準，可以延長10日，并應將延長期限的理由告知申請人；

5、發證機關作出準予行政許可的決定后，自作出決定之日起10日內向申請人頒發煙草專賣零售許可證。

第五篇：煙草零售許可證換證申請書

申請書

XXX煙草專賣局：

本人XXX，性別XX，XX年X月XX日生，現年XX歲，家住XX市XX縣XX鎮XX村XX組。XX學歷，本人長期在家經營一個小商店，經營范圍有煙、乳制品、糧油制品、預包裝食品零售、日用百貨、針織品、服裝鞋帽零售。當地常住人口XXX人左右，近年來XXXX、XXXX工程在當地相繼開工，流動人口數量陡增，小商店的數量也增加到七八家。離我家最近的商店有XXX米左右。本村的通訊主要靠移動電話和電信的大靈通，信號覆蓋范圍較大，由于工程較多本村的互聯網正在接入當中。為了能更好的銷售和服務大家特向貴局提出換證申請，忘批準為謝！

申請人：XXX

XX年XX月XX日