第一篇：刑法學(xué)教案doc

刑法學(xué)（總論）輔導(dǎo)教案

第一章 刑 法 概 說

本章重點(diǎn)：刑法的概念、性質(zhì)（尤其是法律性質(zhì)）、任務(wù)、體系和解釋。

本章的難點(diǎn)：廣義刑法與狹義刑法的外延；刑法與其他部門法的區(qū)別；刑法解釋的主體不同導(dǎo)致的解釋效力的不同。

本章的基本要求：了解刑法的基本屬性、創(chuàng)制及完善過程；全面掌握刑法的體系和各種解釋方法。本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法的概念和性質(zhì)

一、刑法的概念

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。詳言之，是掌握國(guó)家政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)，為了維護(hù)本階級(jí)政治上、經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)治，根據(jù)自己意志，規(guī)定那些行為是犯罪和應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任，并給犯罪人何種刑罰處罰的法律規(guī)范的總稱。

刑法有廣、狹之分，廣義的刑法——是指一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，包括刑法典、單行刑法和附屬刑法。狹義刑法——是指刑法典，如《中華人民共和國(guó)刑法》。

另外，還有把刑法分為普通刑法與特別刑法。普通刑法——是指具有普遍效力的刑法，如刑法典。特別刑法——是指僅適用于特定人、時(shí)、地、事的刑法，包括單行刑法和附屬刑法。

二、刑法的性質(zhì)

刑法的性質(zhì)包含兩層性質(zhì)：一是刑法的階級(jí)性；二是刑法的法律性。

1、刑法的階級(jí)性。它是指刑法的階級(jí)屬性，即是哪個(gè)階級(jí)意志的體現(xiàn)，為哪個(gè)階級(jí)利益服務(wù)。我國(guó)刑法是建立在以生產(chǎn)資料公有制為主體，多種經(jīng)濟(jì)成分共同發(fā)展的基礎(chǔ)上，反映工人階級(jí)和廣大人民群眾的意志，保衛(wèi)社會(huì)主義根本制度，保護(hù)廣大公民利益，懲罰犯罪，確?，F(xiàn)代化建設(shè)順利進(jìn)行的重要工具。

2、刑法的法律性質(zhì)。它是與其他部門法相比，而呈現(xiàn)刑法所特有的性質(zhì)。表現(xiàn)為：第一，刑法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系最廣泛；第二，刑法是其他部門法的后盾法；第三，刑法的強(qiáng)制性最嚴(yán)厲。

第二節(jié) 刑法的創(chuàng)制

一、刑法的創(chuàng)制

刑法的創(chuàng)制，就是刑法的制定過程。我國(guó)第一部刑法典經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的創(chuàng)制過程。表現(xiàn)為：

1、早在建國(guó)初，我國(guó)先后制定了一些單行刑事法律，如懲治反革命條例、懲治貪污條例等，為刑法的制定奠定了基礎(chǔ)。2、1950年——1954年9月，法制委員會(huì)起草了兩個(gè)草案：一是《中華人民共和國(guó)刑法大綱草案》，二是《中華人民共和國(guó)刑法指導(dǎo)原則草案》。3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。4、1957年6月28日，已寫出22稿，經(jīng)中共中央法律委員會(huì)、中央書記處審查，準(zhǔn)備提交全國(guó)人大代表討論后，以草案的方式公布，但因“反右”斗爭(zhēng)的進(jìn)行而擱淺。5、1961年10月——1963年10月9日，經(jīng)過多次修改，形成了33稿，且經(jīng)中央政治局和毛澤東同志審查，準(zhǔn)備公布，但“四清”運(yùn)動(dòng)和文化大革命開始，又一次被擱置了。6、1976年10月粉碎“四人幫”后，從1978年10月開始，對(duì)33稿進(jìn)行修改、補(bǔ)充，于1979年7月1日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第八次會(huì)議通過，7月6日公布，1980年1月1日生效。

二、刑法的完善

1、刑法完善的必要性和可能性。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下頒布的刑法，不適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，再加上改革開放的深入發(fā)展，“宜粗不宜細(xì)”立法指導(dǎo)思想的影響下制定的刑法急需修改。我國(guó)陸續(xù)頒布24個(gè)單行刑法，為全面修改刑法奠定了基礎(chǔ)，再加上刑法學(xué)研究的深入，完全具備修改的條件。

2、刑法修改的階段。第一，醞釀準(zhǔn)備階段（1982—1988.2）。最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)識(shí)到刑法確需修改，并著手收集和整理材料；第二，初步修改階段（1988.3—1989.6）。列入立法議程，并嘗試性的擬定了修改稿。第三，重點(diǎn)修改階段（1991年），主要討論反革命罪的修改問題。第四，全面修改階段（1993——1996.12），刑法的體系、罪名作了大面積的修改，組織有關(guān)部門及專家、學(xué)者討論，擬定出草案供立法機(jī)關(guān)通過。第五，立法審議通過（1996.12——1997、3），第八屆全國(guó)人大會(huì)第五次會(huì)議通過。1997年10月1日施行。

2、刑法修改的原則。A、堅(jiān)持刑法的統(tǒng)一性和完備性原則。制定一部將方方面面的犯罪容納在一起的法典。B、堅(jiān)持刑事法治原則和加強(qiáng)刑法保障功能。罪刑法定、罪責(zé)刑相適應(yīng)、刑法面前人人平等、正當(dāng)防衛(wèi)、對(duì)公民人身

權(quán)的保護(hù)等，均體現(xiàn)了這一原則。C、立足本國(guó)國(guó)情與借鑒外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的原則。如反革命罪的修改、國(guó)際刑法規(guī)定的國(guó)際犯罪轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)刑罰的相關(guān)罪名。

第三節(jié) 刑法的根據(jù)和任務(wù)

一、刑法的根據(jù)

1、制定刑法的法律根據(jù)。憲法第28條有專門規(guī)定。

2、制定刑法的實(shí)踐根據(jù)。我國(guó)同犯罪作斗爭(zhēng)的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，是制定刑法的實(shí)踐根據(jù)。

二、刑法的任務(wù)

刑法第2條規(guī)定了刑法的任務(wù)。具體說來有四項(xiàng)任務(wù)：

1、保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度。

2、保護(hù)社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

3、保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。

4、維護(hù)社會(huì)秩序。

刑法的總?cè)蝿?wù)是為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)排除干擾、創(chuàng)造良好的治安和經(jīng)濟(jì)環(huán)境。

第四節(jié) 刑法的體系和解釋

一、刑法的體系

刑法的體系，是指刑法的組成和結(jié)構(gòu)?；蛘哒f，刑法內(nèi)容的排列和組合。

我國(guó)刑法分為總則、分則和附則三個(gè)部分。每一部分又分為章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、段等層次。全文用統(tǒng)一的序號(hào)。

1、總則——是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的一般原理原則的規(guī)范體系。A、刑法的任務(wù)、基本原則、適用范圍。B、犯罪——犯罪的一般原理（成立要件）。C、刑罰——刑罰的一般原理（刑種、體系）。D、刑罰的具體運(yùn)用——量刑、行刑制度。E、其他規(guī)定——刑法術(shù)語、名詞的立法解釋。

2、分則——是關(guān)于具體犯罪和具體法定刑的規(guī)范體系。共分為十章：A、危害國(guó)家安全罪； B、危害公共安全罪；

C、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，其中又分為八節(jié)小類罪； D、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪； E、侵犯財(cái)產(chǎn)罪；

F、妨害社會(huì)管理秩序罪，其中又分為九節(jié)小類罪； G、妨害國(guó)防利益罪； H、貪污賄賂罪； J、瀆職罪；

K、軍人違法職責(zé)罪。

3、條文的結(jié)構(gòu)。條文采用統(tǒng)一編號(hào)，便于引用準(zhǔn)確。條文的結(jié)構(gòu)不盡統(tǒng)一，有的只有一款，有的有兩、三款。所謂“款”，條文另起一段行文的，就叫款。有的條文分若干項(xiàng)。所謂“項(xiàng)”，是用序號(hào)編排的，如剝奪政治權(quán)利：

（一）、（二）------。有的條文包含多個(gè)意思，用句號(hào)或分號(hào)隔開，隔開的部分稱為“段”，前段、中段、后段。如“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”它就有三段內(nèi)容。

關(guān)于“但書”的規(guī)定。但書——是指刑法條文中，用“但”、“但是”轉(zhuǎn)折詞引導(dǎo)的句子，就是但書。有幾種情況：（1），但書是對(duì)條文前半部分的補(bǔ)充，如第13條，關(guān)于犯罪概念的但書規(guī)定。（2）但書是前半部分的例外，如第65條關(guān)于累犯的規(guī)定，“但是過失犯罪除外”。（3）但書是對(duì)前面的限制，如對(duì)防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，?yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免于處罰。

二、刑法的解釋

刑法的解釋——是對(duì)刑法規(guī)范含義的闡明。解釋的意義是以便準(zhǔn)確無誤地理解刑法規(guī)定和刑法精神。以不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以分成不同種的解釋。

（一）以解釋的主體或者解釋的效力為標(biāo)準(zhǔn)，可分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。

1、立法解釋。最高立法機(jī)關(guān)——全國(guó)人大及其常委會(huì)所作的解釋。有三種情況：A、附在刑法典中，如第五章。B、對(duì)立法的說明。如加重處罰，立法機(jī)關(guān)的代表所作的說明。C、刑法實(shí)施中，司法機(jī)關(guān)發(fā)生分歧，立法機(jī)關(guān)出面解釋。如對(duì)第93條第2款的解釋，“其他依法從事公務(wù)的人員”包含不包含農(nóng)村村民委員會(huì)的成員。

2、司法解釋。最高司法機(jī)關(guān)所作的解釋。在我國(guó)是指最高人民法院和最高人民檢察院作的解釋。凡涉及審判過程中應(yīng)用法律問題，由最高人民法院負(fù)責(zé)解釋。凡涉及到檢察業(yè)務(wù)適用法律時(shí)，由最高人民檢察院負(fù)責(zé)解釋。兩家可以聯(lián)合解釋。值得引起思考的是檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)不應(yīng)當(dāng)享有解釋權(quán)，同學(xué)們可以研究。

以上兩種解釋都是有效解釋，但兩者解釋的效力不同。發(fā)生沖突時(shí)，后者無效。

3、學(xué)理解釋。有國(guó)家宣傳機(jī)構(gòu)、社會(huì)組織、科研部門、學(xué)者、專家及司法工作者所作的解釋。這種解釋不具有法律效力。但不可輕視之，它可以推動(dòng)刑事立法和司法，為立法提供理論支撐、為司法提供參考。

（三）以解釋的方法不同，可分為文理解釋和論理解釋。

1、文理解釋。對(duì)條文的字、詞、句概念、術(shù)語，從字面含義上加以解釋。既不廣于字面含義，又不窄于字面含義，不偏不依的解釋。

2、論理解釋。根據(jù)立法精神、聯(lián)系實(shí)際，從邏輯上所作的解釋。又分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)張解釋和限制解釋。當(dāng)然解釋——刑法雖未明確規(guī)定，但按情理應(yīng)包含在刑法規(guī)定的內(nèi)容之中。如、偷稅受到兩次行政處罰又偷稅的構(gòu)成偷稅罪，那末偷稅三、四次-----，當(dāng)然應(yīng)構(gòu)成了。

擴(kuò)張解釋——超出字面含義所作的解釋。破壞交通工具罪的工具，除了刑法列舉的汽車、火車、輪船、電車、飛機(jī)之外，還應(yīng)擴(kuò)張解釋，包括大型的拖拉機(jī)、索道車。

限制解釋——對(duì)刑法條文作狹于字面意思的解釋。如傷害罪，就應(yīng)當(dāng)作限制解釋，不能說毆打致人鼻孔出血，就構(gòu)成傷害罪。

第二章 刑法的基本原則

本章重點(diǎn)：基本原則的概念、三大基本原則及其理論根據(jù)。

本章難點(diǎn)：罪刑法定原則派生原則及其發(fā)展；罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法適用。

本章的基本要求：全面系統(tǒng)地掌握三大原則的含義、價(jià)值、立法、司法體現(xiàn)；了解其他原則的基本內(nèi)容 本章的課時(shí)安排：3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法基本原則的概念和意義

一、刑法基本原則的概念

關(guān)于這一問題，學(xué)界是有爭(zhēng)議的，有的主張是刑法所特有的原則；有的主張只是貫穿于刑事立法中的原則；有的主張刑罰的原則也是基本原則。

刑法的基本原則——貫穿于全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約刑事立法和司法并體現(xiàn)我國(guó)刑事法治精神的準(zhǔn)則。

二、刑法基本原則的意義

堅(jiān)持基本原則，能使刑事立法更加規(guī)范、明確、具體，更具有操作性，又便于司法人員嚴(yán)格司法，做到司法公正、公平，保障無罪的人不受非法追究，不至于殃及無辜。

第二節(jié) 罪刑法定原則

一、罪刑法定原則的含義

罪刑法定原則——是指什么行為是犯罪和犯罪后給予何種刑罰處罰，都必須明文規(guī)定在刑法條文中。即，“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。

這一原則的理論依據(jù)是費(fèi)爾巴哈的心理強(qiáng)制說和孟德斯鳩的三權(quán)分立說。最早的淵源是1215年的英約翰王簽署的《自由大憲章》。后在資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的影響下，1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》的規(guī)定，體現(xiàn)了這一原則。

該原則的意義在于：是對(duì)罪刑擅斷的否定，注重保護(hù)人權(quán)，實(shí)現(xiàn)刑事法治。

其派生原則有：排斥習(xí)慣法；排斥絕對(duì)不定期刑；禁止類推；禁止重法溯及既往。有人主張當(dāng)代的罪刑法定，應(yīng)增設(shè)刑罰法規(guī)的正當(dāng)性（懲罰范圍的合理性和懲罰力度的適當(dāng)性）、明確性、實(shí)體的正當(dāng)程序原則等。

二、在我國(guó)刑法（立法）中的體現(xiàn)

79年刑法只能說基本上堅(jiān)持了罪刑法定原則，原因是存在類推。97年刑法比較好的體現(xiàn)了該原則：A、總則關(guān)于犯罪、刑罰的規(guī)定、量刑原則、刑罰制度。B、取消了類推；C、溯及力上堅(jiān)持從舊兼從輕原則；D、分則上規(guī)定了具體罪的罪狀、法定刑、量刑情節(jié)。

三、罪刑法定的司法適用

1、嚴(yán)格依照刑法的規(guī)定，認(rèn)定案件的性質(zhì)，該給予刑罰處罰的也應(yīng)按照規(guī)定予以處罰。

2、正確進(jìn)行司法解釋。司法解釋對(duì)于司法實(shí)踐具有指導(dǎo)意義，但司法解釋不能違背立法精神，不能“法官造法”，不能以司法解釋代替刑法條文。

第三節(jié) 適用刑法人人平等原則

一、含義

這一原則是指“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。具體含義是：對(duì)任何人犯罪，不論犯罪人的出身、地位、職業(yè)、性別、財(cái)產(chǎn)狀況、貢獻(xiàn)大小、資格、業(yè)績(jī)等，都應(yīng)追究刑事責(zé)任，不允許任何人享有特權(quán)。

二、該原則的體現(xiàn)

1、定罪上的平等；

2、量刑上的平等 ；

3、行刑上的平等。

第四節(jié) 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

一、含義

罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，是指犯多重的罪，就應(yīng)承擔(dān)多重的刑事責(zé)任，即重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，所以又稱之為罪刑均衡、罪刑相稱原則。

這一原則是罪刑法定原則派生的原則，它是對(duì)罪刑擅斷、重刑主義的否定。貝卡尼亞提出了罪刑階梯論。隨著罪刑相適應(yīng)原則的發(fā)展，學(xué)界和有關(guān)國(guó)家刑法提出了或者規(guī)定了刑罰個(gè)別化原則。它是指對(duì)具體個(gè)案的犯罪人，在量刑時(shí)既要根據(jù)罪行的輕重，又要根據(jù)犯罪人的人身危險(xiǎn)性，確定刑罰的輕重。我國(guó)刑法的規(guī)定（如累犯、自首、再犯、立功等），充分體現(xiàn)了這一原則。

二、罪責(zé)刑原則的立法體現(xiàn)

1、確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系，以適應(yīng)各種不同犯罪的處罰。

2、規(guī)定了區(qū)別對(duì)待的處罰原則，如對(duì)預(yù)備犯、未遂犯、主犯、從犯等。

3、設(shè)置拉輕重不同的法定刑，規(guī)定了不同的情節(jié)。

三罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法體現(xiàn)

1、糾正重定罪輕量刑的錯(cuò)誤觀念。

2、糾正重刑主義的錯(cuò)誤觀念，追求量刑公正。

3、糾正不同法院之間量刑不平等的現(xiàn)象，追求執(zhí)法的平衡和統(tǒng)一。

第五節(jié) 刑法的其他基本原則

除刑法條文明文規(guī)定的原則之外的，體現(xiàn)在刑法中的原則，稱之為其他原則。主要包括罪及個(gè)人原則、主客觀相統(tǒng)一原則和懲罰與教育相結(jié)合原則。

一、罪責(zé)自負(fù)原則

罪責(zé)自負(fù)原則，是誰犯了罪，誰承擔(dān)刑事責(zé)任，不得株連那些與犯罪分子有親屬關(guān)系而沒有參與犯罪的人。即一人犯罪一人當(dāng)。

該原則的立法體現(xiàn)在：A、明確了犯罪概念和構(gòu)成條件；B、明確了共同犯罪的構(gòu)成條件，容易把共同犯罪人與非參加人區(qū)分開來；C、沒受財(cái)產(chǎn)刑的規(guī)定；D、對(duì)審判時(shí)懷孕的婦女不適用死刑，也體現(xiàn)了不株連無辜。

該原則的司法適用：A、在偵查、起訴、審判活動(dòng)中，必須收集各種證據(jù)，做到事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿充分，防止錯(cuò)判。B、對(duì)共同犯罪的處罰嚴(yán)格于構(gòu)成條件，缺少主觀要件或缺少客觀要件的，不構(gòu)成共同犯罪。C、對(duì)單位犯罪嚴(yán)格依照刑法規(guī)定。D、對(duì)特殊主體構(gòu)成的犯罪，要查明行為人的主體身份。

二、主客觀相統(tǒng)一原則

主客觀相統(tǒng)一原則，是指對(duì)被告人追究刑事責(zé)任，必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的構(gòu)成條件。犯罪的危害性在罪過心理的支配下的危害行為。堅(jiān)持這一原則，防止主觀歸罪或客觀歸罪。

該原則的立法體現(xiàn)：A、故意、過失的刑法規(guī)定；B、意外事件的規(guī)定；C、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的規(guī)定；D、嚴(yán)重精神病人不負(fù)刑事責(zé)任的規(guī)定；E、對(duì)預(yù)備犯、中止犯、未遂犯的規(guī)定；F、分則對(duì)每一種罪主客觀要件的規(guī)定。

該原則的司法適用：A、反對(duì)主觀歸罪；B、反對(duì)客觀歸罪。

第三章 刑法的效力范圍

本章重點(diǎn)：刑法效力的范圍、種類；我國(guó)刑法關(guān)于空間效力的規(guī)定；溯及力的規(guī)定。

本章難點(diǎn)：空間效力的各種原則及其利弊；我國(guó)屬人原則與屬地原則的規(guī)定；從舊兼從輕原則的“輕”的含義。

本章的基本要求：準(zhǔn)確掌握我國(guó)刑法空間效力的規(guī)定及意義，溯及力的規(guī)定；了解空間效力的各種原則。本章課時(shí)：3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法的空間效力

刑法的效力，亦稱刑法的適用范圍，是指刑法對(duì)那些人、那些地域和什么時(shí)間內(nèi)具有效力。它分為刑法的空間效力和時(shí)間效力。

一、刑法空間效力概述

它是指刑法對(duì)地域的效力和對(duì)人的效力。關(guān)于這個(gè)問題，各國(guó)采取的原則不同，大致有以下幾種：

1、屬地原則?！缘赜?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)。

2、屬人原則?！匀说膰?guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)。

3、保護(hù)原則?！员Ｗo(hù)本國(guó)利益為標(biāo)準(zhǔn)。

4、普遍原則。——以保護(hù)國(guó)際社會(huì)的共同利益為標(biāo)準(zhǔn)。評(píng)價(jià)：以上各種原則都有其正確性，也有其局限性。

二、我國(guó)刑法的屬地管轄原則

“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”。

1、領(lǐng)域的含義。包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空和領(lǐng)土延伸（航天、航海器具、我駐外使領(lǐng)館）。

2、“法律的特別規(guī)定”：A、享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任；B、少數(shù)民族地區(qū)的特別規(guī)定；C、特別刑法的規(guī)定；D、香港、澳門特別行政區(qū)的法律規(guī)定。

三、我國(guó)刑法的屬人管轄權(quán)

1、我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪，一律適用我國(guó)刑法。

2、我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域外犯罪，原則上適用，但按我國(guó)刑法規(guī)定最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究；——沒有實(shí)行“雙重犯罪”原則，存在著不科學(xué)性。中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在我國(guó)領(lǐng)域外犯本法之罪的，適用本法。

對(duì)我國(guó)公民在領(lǐng)域外犯罪，依照刑法應(yīng)當(dāng)追究的，如果已經(jīng)受到外國(guó)刑罰處罰，可以免除或減輕處罰?！@種規(guī)定在某種意義上說，違背了“一事不二罰原則”，也是消極承認(rèn)外國(guó)法院判決的效力。

四、我國(guó)刑法的保護(hù)管轄權(quán)

外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外，對(duì)我國(guó)或我國(guó)公民犯罪的，按照刑法規(guī)定最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。兩個(gè)條件：A、犯罪較重——法定最低刑為3年以上有期徒刑的；B、犯罪地國(guó)的法律也規(guī)定為犯罪的，——體現(xiàn)了“雙重犯罪原則”。

對(duì)犯罪的外國(guó)人，如果在外國(guó)已經(jīng)受到刑罰處罰，我國(guó)可以免于處罰或減輕處罰。

五、我國(guó)刑法的普遍管轄權(quán)

對(duì)我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)際犯罪，我國(guó)在承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)。具備兩個(gè)條件：在條約規(guī)定的范圍內(nèi)；限于國(guó)際犯罪。

舉例：A國(guó)人，在B國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，劫持了C國(guó)的飛機(jī)，迫降于D國(guó)機(jī)場(chǎng)上，最后，A國(guó)人逃到E國(guó)。分析：如果E國(guó)加入了反對(duì)劫持航空器的國(guó)際公約，E國(guó)就有普遍管轄權(quán)。

第二節(jié) 刑法的時(shí)間效力

一、刑法的生效時(shí)間

它是指刑法何時(shí)開始適用。有兩種方式：A、公布之日就是生效之日；B、公布后，間隔一段時(shí)間生效。

二、刑法的失效時(shí)間

它是指刑法何時(shí)停止適用。有兩種方式：A、明示終止效力；B、默示終止效力。

三、刑法的溯及力

它是指刑法生效后，對(duì)它生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就有溯及力，否則就無溯及力。

各國(guó)對(duì)此規(guī)定了不同的原則：

1、從舊原則?！路o溯及力。

2、從新原則?！路ㄓ兴菁傲Α?/p>

3、從新兼從輕原則。——新法有溯及力。但舊法處罰較輕或不認(rèn)為是犯罪的，適用舊法。

4、從舊兼從輕原則。——新法無溯及力。但新法處罰較輕或不認(rèn)為是犯罪的，適用新法。對(duì)第3、第4兩個(gè)原則進(jìn)行比較。

我國(guó)刑法關(guān)于溯及力的規(guī)定，是采用從舊兼從輕原則。體現(xiàn)在第12條的內(nèi)容上：

第一，舊法不認(rèn)為是犯罪，新法認(rèn)為是犯罪的，依舊法不為罪?！w現(xiàn)了從舊原則。第二，舊法認(rèn)為是犯罪，但新法不認(rèn)為是犯罪，依新法不為罪?！w現(xiàn)了從輕原則。

第三，新、舊法都認(rèn)為是犯罪，并且未過追訴時(shí)效的，原則上依舊法追究；——體現(xiàn)了“從舊”，但是新法處罰較輕的，依新法?！w現(xiàn)了從輕原則。

如何比較新、舊法何者為輕？主要從法定刑的輕重上比較，還要從量刑標(biāo)準(zhǔn)、量刑制度、行刑制度等比較。要貫徹“有利于被告人原則”。

討論司法解釋的溯及力問題。

見最高人民法院、最高人民檢察院2001年12月7日公布的《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力的規(guī)定》：A、自發(fā)布或規(guī)定之日起實(shí)行，效力適用于法律的施行期間；B、當(dāng)時(shí)未處理的，按新的解釋處理；C、已經(jīng)處理的行為，適用新解釋對(duì)被告人有利的，適用新的解釋；D、已經(jīng)處理的，未有錯(cuò)誤的，不再變動(dòng)。

第四章 犯罪概念與犯罪構(gòu)成

本章重點(diǎn)：犯罪概念的三種類型；我國(guó)刑法中的犯罪概念；我國(guó)刑法中犯罪的基本特征；犯罪構(gòu)成的概念和特征；犯罪構(gòu)成的一般要件。本章的重點(diǎn)在于理解我國(guó)刑法中的犯罪概念，明確犯罪構(gòu)成的特征及一般要件。

本章難點(diǎn)：犯罪概念與犯罪構(gòu)成不僅是犯罪論的基礎(chǔ)，而且在整個(gè)刑法學(xué)體系中也占有極其重要的地位。一方面，犯罪概念回答“什么是犯罪”的問題，犯罪構(gòu)成回答“犯罪怎樣才能成立”的問題，這兩個(gè)問題都是犯罪論的基本問題；另一方面，由于犯罪是刑事責(zé)任的前提，刑罰是刑事責(zé)任的基本承擔(dān)方式，犯罪論因而成為刑事責(zé)任論和刑罰論的邏輯前提，這就從根本上決定了犯罪概念與犯罪構(gòu)成在整個(gè)刑法學(xué)體系中的重要性。

本章的基本要求：了解我國(guó)刑法中的犯罪概念，全面掌握犯罪構(gòu)成的特征及一般要件。本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 犯罪概念

一、犯罪概念的類型

犯罪概念，是犯罪基本特征的高度抽象與概括?，F(xiàn)代各國(guó)學(xué)者和立法對(duì)犯罪概念的表述多種多樣，但歸納起來，主要表現(xiàn)為以下三種類型：

（一）犯罪的形式概念。犯罪的形式概念，是指僅從法律形式上對(duì)犯罪下定義，而不涉及犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)的犯罪概念類型。

（二）犯罪的實(shí)質(zhì)概念。犯罪的實(shí)質(zhì)概念，是指僅揭示犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)而不涉及其法律特征的犯罪概念類型。

（三）犯罪的混合概念。犯罪的混合概念，即犯罪的實(shí)質(zhì)與形式相統(tǒng)一的概念，是指從犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)和法律形式特征兩個(gè)角度對(duì)犯罪進(jìn)行界定。

二、我國(guó)刑法中的犯罪概念

我國(guó)《刑法》第13條規(guī)定了犯罪概念。根據(jù)該條規(guī)定，概括地說，犯罪是指違反我國(guó)刑法、應(yīng)受刑罰懲罰的危害社會(huì)的行為?？梢钥闯觯缸锞哂幸韵氯齻€(gè)基本特征：

（一）社會(huì)危害性，即犯罪是危害社會(huì)的行為。

（二）刑事違法性，即犯罪是觸犯刑法的行為。

（三）應(yīng)受刑罰處罰性，即犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為。犯罪的上述三個(gè)基本特征是相互聯(lián)系、緊密結(jié)合的，是區(qū)分罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)。

第二節(jié) 犯罪構(gòu)成

一、犯罪構(gòu)成的概念和特征

犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。它具有以下三個(gè)特征：

（一）犯罪構(gòu)成是一系列主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。犯罪構(gòu)成之所以必須是主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一，原因是多方面的。

（二）犯罪構(gòu)成決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度。任何一種犯罪，都可以用很多事實(shí)特征來說明，但并非每一個(gè)事實(shí)特征都是犯罪構(gòu)成的要件。只有對(duì)行為的社會(huì)危害性及其程度具有決定意義而為該行為成立犯罪所必需的那些事實(shí)特征才是犯罪構(gòu)成的要件。

（三）犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，具有法定性。換言之，行為成立犯罪所需的構(gòu)成要件，必須由我國(guó)刑法加以規(guī)定或包含。只有經(jīng)過法律選擇的案件事實(shí)特征才能成為犯罪構(gòu)成要件。

二、犯罪構(gòu)成的一般要件

我國(guó)刑法分則規(guī)定了400余種犯罪，這些具體犯罪的犯罪構(gòu)成各不相同，但是概括起來說，任何一種犯罪的成立都必須具備四個(gè)方面的構(gòu)成要件，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。這是因?yàn)?，要追究任何犯罪的刑事?zé)任，司法機(jī)關(guān)都要回答“該犯罪侵犯了什么？”、“是怎樣侵犯的？”、“是誰侵犯的？”、“是由于什么侵犯的？”這四個(gè)問題，在各種具體犯罪中帶有共性的這些問題，經(jīng)理論的提升，就成為犯罪構(gòu)成的上述四個(gè)一般要件。犯罪客體是指我國(guó)刑法所保護(hù)而為犯罪所侵犯的社會(huì)關(guān)系。犯罪客觀方面是指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系等。犯罪主體是指實(shí)施危害社會(huì)的行為并且承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人或單位，有的犯罪構(gòu)成還要求特殊主體，即具備特定職務(wù)或身份的自然人或性質(zhì)有所限定的單位。犯罪主觀方面是指犯罪主體對(duì)其實(shí)施的行為及其結(jié)果所持的心理態(tài)度，有些犯罪的犯罪構(gòu)成還要求有特定的犯罪目的。

三、犯罪構(gòu)成的分類

在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，犯罪行為的表現(xiàn)形式和危害程度是多種多樣、十分復(fù)雜的，因而刑法中規(guī)定的犯罪行為的犯罪構(gòu)成也是多種多樣、不一而足的。為了深入研究犯罪構(gòu)成，需要將多種多樣的犯罪構(gòu)成加以分類。一般來說，以不同標(biāo)準(zhǔn)，從不同角度，可以將我國(guó)刑法中的犯罪構(gòu)成作以下分類：

（一）基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成。所謂基本的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文就某一種故意犯罪的既遂狀態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。所謂修正的犯罪構(gòu)成，是指以基本的犯罪構(gòu)成為前提，適應(yīng)犯罪過程中的未完成形態(tài)和共同犯罪的形式，變通而成的犯罪構(gòu)成。

（二）普

通的犯罪構(gòu)成與派生的犯罪構(gòu)成。所謂普通的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文就某種犯罪行為的通常危害程度所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。所謂派生的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文以普通的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，就同種犯罪行為的較重或較輕危害程度所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，這一犯罪構(gòu)成與普通的犯罪構(gòu)成有著內(nèi)在的有機(jī)聯(lián)系。派生的犯罪構(gòu)成包括加重的犯罪構(gòu)成和減輕的犯罪構(gòu)成。

（三）敘述的犯罪構(gòu)成與空白的犯罪構(gòu)成。所謂敘述的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文對(duì)犯罪構(gòu)成的要件予以詳細(xì)的或簡(jiǎn)單的敘述的犯罪構(gòu)成。所謂空白的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文沒有明示某種犯罪的構(gòu)成要件，而是有待援引其他法律來說明構(gòu)成要件的犯罪構(gòu)成。

（四）簡(jiǎn)單的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成。所謂簡(jiǎn)單的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文規(guī)定的某一犯罪的構(gòu)成要件均單一化的犯罪構(gòu)成。所謂復(fù)雜的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文規(guī)定的某一犯罪的構(gòu)成要件并非都單一化的犯罪構(gòu)成。

第五章 犯罪客體

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪客體的概念；犯罪的一般客體，犯罪的同類客體，犯罪的直接客體；犯罪對(duì)象的概念，犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。本章的重點(diǎn)在于明確犯罪客體的分類，特別是直接客體的分類，理解犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。

本章難點(diǎn)：犯罪客體作為犯罪構(gòu)成必須具備的一般要件之一，集中體現(xiàn)了犯罪的社會(huì)危害性。任何一種行為，如果不侵害刑法所保護(hù)的某種客體，就不可能構(gòu)成犯罪。行為侵害的客體越重要，它對(duì)社會(huì)的危害性就越大?？梢?，犯罪客體是決定犯罪的社會(huì)危害性及其程度的首要條件。

本章的基本要求：明確犯罪客體的分類，特別是直接客體的分類，理解犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪客體的概念

犯罪客體是我國(guó)刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系，是構(gòu)成犯罪的一般要件之一。它的主要特征是：

（一）犯罪客體是一種社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系是人們?cè)诠餐顒?dòng)過程中所結(jié)成的以生產(chǎn)關(guān)系為基礎(chǔ)的相互關(guān)系的總稱，包括物質(zhì)關(guān)系和思想關(guān)系兩個(gè)方面。

（二）犯罪客體是刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系涉及社會(huì)生活和政治生活的方方面面，其內(nèi)容、范圍極其豐富、廣泛。并非所有社會(huì)關(guān)系都能作為犯罪客體來對(duì)待。作為犯罪客體的社會(huì)關(guān)系，不是一般的社會(huì)關(guān)系，而是我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。刑法之所以保護(hù)這些社會(huì)關(guān)系，乃是因?yàn)檫@些社會(huì)關(guān)系是各種社會(huì)關(guān)系中最重要的一部分。

（三）犯罪客體是被犯罪行為侵犯的社會(huì)關(guān)系。犯罪客體是社會(huì)關(guān)系，這不意味著社會(huì)關(guān)系就是犯罪客體。除了那部分并非最重要的社會(huì)關(guān)系不能成為犯罪客體外，即使是最重要的社會(huì)關(guān)系，如果它沒有受到犯罪行為的侵犯，也還不能稱作犯罪客體。這就是說，犯罪客體是被犯罪行為所侵犯的社會(huì)關(guān)系。這說明，犯罪客體與犯罪是密不可分的。

二、犯罪客體的立法形式

我國(guó)刑法對(duì)犯罪客體的規(guī)定，采取了多種多樣的方式：

（一）直接明確規(guī)定犯罪客體的立法方式；

（二）通過規(guī)定犯罪客體的物質(zhì)形態(tài)而表明犯罪客體的立法方式；

（三）通過指明犯罪所違反的非刑事法律、法規(guī)而表明犯罪客體的立法方式；

（四）通過指明犯罪所侵犯的社會(huì)關(guān)系的主體而表明犯罪客體的立法方式；

（五）通過描述犯罪的行為特征而揭示犯罪客體的立法方式。

三、研究犯罪客體的意義

（一）有助于認(rèn)識(shí)犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)。

（二）有助于劃分犯罪的類別，建立刑法分則的科學(xué)體系。

（三）有助于準(zhǔn)確定罪，分清此罪與彼罪的界限。

（四）有助于準(zhǔn)確評(píng)估犯罪行為的社會(huì)危害程度，正確量刑。

第二節(jié) 犯罪客體的分類

一、犯罪客體的一般分類

對(duì)犯罪客體進(jìn)行分類具有重要意義。通過分類，我們可以進(jìn)一步認(rèn)識(shí)犯罪客體的結(jié)構(gòu)和層次，正確看待犯罪客體在刑事立法和司法中的作用。按照犯罪行為侵害的社會(huì)關(guān)系的層次的不同，刑法理論將犯罪客體劃分為三類：犯罪的一般客體、犯罪的同類客體、犯罪的直接客體。這三者之間是一般與特殊、共性與個(gè)性的關(guān)系。犯罪的一般客體，是指我國(guó)刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系的整體。犯罪的一般客體，反映著犯罪的一般本質(zhì)和共同屬性。犯罪的同類客體，是指某一類犯罪行為所共同侵害的、我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的某一部分或某一方面。犯罪的同類客體與犯罪的一般客體，是特殊與一般、個(gè)性與共性的關(guān)系。犯罪的直接客體，是指某一犯罪行為所直接侵害的、我國(guó)刑法所保護(hù)的某種具體社會(huì)關(guān)系。犯罪的直接客體的意義在于，它作為具體犯罪構(gòu)成的一個(gè)要件，深刻展現(xiàn)了具體犯罪的社會(huì)危害性狀，因而是司法實(shí)踐中區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪等界限的關(guān)鍵。

二、犯罪直接客體的分類

鑒于犯罪的直接客體的重要意義，刑法理論對(duì)其作了進(jìn)一步分類研究?，F(xiàn)將其通常分類法介述如下：

（一）簡(jiǎn)單客體與復(fù)雜客體。根據(jù)具體犯罪行為侵犯的具體社會(huì)關(guān)系的多少，可以分為簡(jiǎn)單客體和復(fù)雜客體。簡(jiǎn)單客體，又稱單一客體，是指某一種犯罪只直接侵害一種具體社會(huì)關(guān)系。復(fù)雜客體，是指犯罪行為所直接侵害的客體包括兩種以上的具體社會(huì)關(guān)系。

（二）主要客體與次要客體。主要客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較嚴(yán)重的，刑法予以重點(diǎn)保護(hù)的具體社會(huì)關(guān)系。次要客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較輕的、刑法予以一般保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，也稱輔助客體。次要客體雖不決定犯罪的法律性質(zhì)，但也對(duì)犯罪的具體特征產(chǎn)生重要影響。在同類犯罪中區(qū)分此罪與彼罪，次要客體有時(shí)還起著決定性的作用。

（三）必要客體與選擇客體。必要客體，是指某種具體犯罪構(gòu)成所必需的直接客體。選擇客體，也稱隨意客體，是指某一具體犯罪構(gòu)成所不必要，但

為具體犯罪行為所偶然侵犯的具體社會(huì)關(guān)系。一般情況下，選擇客體往往是從嚴(yán)進(jìn)行刑事處罰的原因和根據(jù)。

第三節(jié) 犯罪客體與犯罪對(duì)象

一、犯罪對(duì)象的概念

犯罪對(duì)象是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為直接作用的具體的人或物。許多具體的犯罪行為，都直接作用于一定的人或物，從而使刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系受到侵害，阻礙、影響社會(huì)的正常運(yùn)行。在這種情況下，人們對(duì)犯罪行為所直接作用的人或物的感知，是他們進(jìn)而認(rèn)識(shí)犯罪行為的社會(huì)危害性的必經(jīng)階段和重要媒介。犯罪對(duì)象的主要特征是：

（一）犯罪對(duì)象是具體的人或物。

（二）犯罪對(duì)象是犯罪行為直接作用的人或物。

（三）犯罪對(duì)象是刑法規(guī)定的人或物。

犯罪對(duì)象在犯罪構(gòu)成中的作用，主要表現(xiàn)為：其一，有些犯罪只能由特定的對(duì)象才能構(gòu)成。其二，在某些犯罪中，犯罪對(duì)象是決定犯罪構(gòu)成整體性質(zhì)的一個(gè)十分重要的要素，不同的犯罪對(duì)象構(gòu)成不同性質(zhì)的犯罪。其三，在某些犯罪中，犯罪對(duì)象的數(shù)量是劃分罪與非罪、輕罪與重罪的界限。

二、犯罪對(duì)象與犯罪客體的聯(lián)系與區(qū)別

犯罪對(duì)象與犯罪客體是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。兩者的聯(lián)系在于：首先，犯罪對(duì)象中具體的人是刑法保護(hù)的而為犯罪所侵害的社會(huì)關(guān)系的主體，即社會(huì)關(guān)系的承擔(dān)者，而犯罪對(duì)象中具體的物，則是刑法所保護(hù)的而為犯罪所侵害的社會(huì)關(guān)系的物質(zhì)體現(xiàn)，即社會(huì)關(guān)系的承受者。其次，在有犯罪對(duì)象的許多犯罪中，犯罪行為對(duì)犯罪客體的侵犯，是通過對(duì)犯罪對(duì)象的直接作用來實(shí)現(xiàn)的。在這種情況下，犯罪行為如果離開了對(duì)犯罪對(duì)象的直接作用，也就談不上侵犯了一定的社會(huì)關(guān)系。但是，犯罪對(duì)象與犯罪客體是有著顯著區(qū)別的，不可將兩者混淆。它們的區(qū)別主要是：

（一）犯罪客體決定犯罪的性質(zhì)，而犯罪對(duì)象一般不決定犯罪的性質(zhì)；

（二）犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必備要件，而犯罪對(duì)象并非如此；

（三）任何犯罪都必然使犯罪客體受到一定的侵害，但卻不一定損害犯罪對(duì)象；

（四）犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對(duì)象則不是。

第六章 犯罪客觀方面

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪客觀方面的概念與特征；危害行為的概念和特征；危害行為的基本形態(tài)；危害結(jié)果的含義，我國(guó)刑法對(duì)危害結(jié)果的不同規(guī)定方式；危害行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題；犯罪客觀方面的其他要件。本章的重點(diǎn)在于明確危害行為與危害結(jié)果的概念，理解危害行為的兩種基本形態(tài)和刑法因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題。

本章難點(diǎn)：犯罪是人的主客觀相統(tǒng)一的行為，它包括兩類基本要件，即主觀的要件和客觀的要件。在犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件中，犯罪主體和犯罪主觀方面屬于主觀的要件，犯罪客體和犯罪客觀方面屬于客觀的要件。研究犯罪客觀方面，是犯罪構(gòu)成理論的基本內(nèi)容之一，對(duì)司法實(shí)踐正確定罪量刑具有重要意義。

本章的基本要求：明確危害行為與危害結(jié)果的概念，掌握危害行為的兩種基本形態(tài)和刑法因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題。

本章的課時(shí)安排；5課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪客觀方面的概念與特征

犯罪客觀方面，是指刑法規(guī)定的、成立犯罪所必需的、人的外在行為表現(xiàn)。它具有以下幾個(gè)特征：

（一）外在性；

（二）必需性；

（三）法定性。

二、犯罪客觀方面的內(nèi)容

犯罪客觀方面的內(nèi)容，包括危害行為、危害結(jié)果、危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系、犯罪時(shí)間、犯罪地點(diǎn)和犯罪方法等說明犯罪客觀方面的客觀外在特征。根據(jù)它們?cè)诜缸飿?gòu)成中的地位不同，可以分為必要要件與選擇要件兩類：必要要件是指所有犯罪構(gòu)成都必須具備的要件；選擇要件是指某些犯罪構(gòu)成所必須具備的要件。危害行為是所有犯罪構(gòu)成都不可缺少的要件，沒有危害行為也就沒有犯罪，這是沒有疑問的。但是對(duì)危害結(jié)果、因果關(guān)系是必要件還是選擇要件的問題，卻有爭(zhēng)議。

根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，刑法意義上的危害結(jié)果，有廣義與狹義之分。所謂廣義的危害結(jié)果，是指由行為人的危害行為所引起的一切對(duì)社會(huì)的侵害事實(shí)，它包括屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果和不屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果，危害行為的直接結(jié)果和間接結(jié)果，物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果。

我國(guó)刑法理論通常是從狹義的角度去理解危害結(jié)果的。從這個(gè)意義上說，危害結(jié)果是選擇要件，而不是必要要件。但是根據(jù)刑法的規(guī)定，危害結(jié)果是某些犯罪成立的構(gòu)成要件。因此，它是犯罪構(gòu)成的選擇要件。犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)與方法也是如此。

三、研究犯罪客觀方面的意義

在犯罪構(gòu)成的諸要件中，犯罪客觀方面處于基礎(chǔ)地位，它既是犯罪主體與犯罪客體的紐帶，也是認(rèn)定犯罪主觀方面的客觀依據(jù)。因此，研究犯罪客觀方面，對(duì)定罪量刑具有極其重要的意義：

（一）犯罪客觀方面是區(qū)分罪與非罪的尺度。

（二）犯罪客觀方面是劃分此罪與彼罪的界限。

（三）犯罪客觀方面是正確分析和認(rèn)定犯罪主觀方面的客觀基礎(chǔ)。

（四）犯罪客觀方面是確定刑罰輕重的依據(jù)。

第二節(jié) 危害行為

一、危害行為的概念和特征

危害行為是我國(guó)刑法中犯罪客觀方面的首要因素，在犯罪構(gòu)成中居于基礎(chǔ)地位。

（一）行為的含義

我國(guó)刑法是在三種不同的意義上使用“行為”一詞的：一是指最廣義的行為，即泛指人的一切行為，而不限于犯罪行為。二是指廣義的行為。這時(shí)，行為即指犯罪行為。三是指狹義的行為，即危害行為，這時(shí)“行為”專指犯罪客觀方面的行為。上述三類行為雖然都稱為“行為”，但意義不同，不能混淆。

（二）危害行為的含義和特征

我國(guó)刑法中的危害行為，是指犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，即由行為人的意志支配的違反刑法規(guī)定的危害社會(huì)的身體動(dòng)作或靜止。它不同于犯罪行為，更不同于合法行為。危害行為具有以下三個(gè)基本特征：首先，危害行為是人的活動(dòng)。其次，危害行為是人的身體動(dòng)作或靜止。再次，危害行為是行為人的意志支配的結(jié)果。復(fù)次，危害行為是對(duì)社會(huì)有危害的行為。最后，危害行為是觸犯刑法的行為。

根據(jù)危害行為的基本特征，下列行為不屬于犯罪客觀方面的危害行為：一是欠缺主體性的自然現(xiàn)象。二是欠缺有體性的思想活動(dòng)。三是欠缺有意性的行為。四是欠缺有害性的行為。五是欠缺法定性的行為。

二、危害行為的基本形式

刑法上規(guī)定的危害行為，其客觀表現(xiàn)是多種多樣、千差萬別的，但是我國(guó)刑法理論從不同角度對(duì)危害行為作了基本的類別劃分，從而揭示了危害行為的基本形式。

（一）作為與不作為

將形形色色的危害行為分為作為與不作為，是我國(guó)刑法理論對(duì)危害行為最重要的分類，以至有的學(xué)者稱作為與不作為是危害行為的基本形態(tài)。需要指出，作為與不作為這種劃分，是我國(guó)刑法理論的通說。

1、作為

所謂作為，就是行為人用積極的身體動(dòng)作去實(shí)施為我國(guó)刑法所禁止的危害社會(huì)的行為。按照行為人是否借助于外力來劃分，作為可分為兩種：一是自身的作為，即行為人只依靠自身的一系列積極的動(dòng)作與舉止所進(jìn)行的作為。二是借力的作為，即行為人借助工具、利用動(dòng)物和自然力，甚至利用別人的行為幫助自己所實(shí)施的作為。

2、不作為

所謂不作為，是指消極地不實(shí)施刑法要求實(shí)施的行為，是人的消極行為。也就是說，從行為狀態(tài)上看，不作為是一種消極的身體靜止，它表現(xiàn)為行為人應(yīng)為而不為，即消極地不實(shí)施一定行為；從主體上看，不作為是負(fù)有特定行為義務(wù)的人的行為。

構(gòu)成刑法上的不作為，客觀方面必須具備三個(gè)條件：第一，行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定義務(wù)。這是不作為成立的前提。一般認(rèn)為，特定義務(wù)有三個(gè)來源：一是法律的明文規(guī)定。二是職務(wù)或業(yè)務(wù)上的要求。三是行為人的先行行為引起的義務(wù)。第二，行為人有履行特定義務(wù)的實(shí)際可能。這是不作為成立的條件。第三，行為人未履行特定義務(wù)。行為人負(fù)有特定義務(wù)，而且能夠履行，但沒有履行，就引起刑事法律后果，構(gòu)成不作為犯罪。這是區(qū)別作為與不作為的根本標(biāo)志。

為正確理解犯罪的作為與不作為問題，還應(yīng)明確以下幾點(diǎn)：其一，不能把作為與不作為的劃分同故意與過失的劃分相混淆。其二，應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識(shí)作為犯罪與不作為犯罪的危害程度。其三，要正確認(rèn)識(shí)研究犯罪的作為與不作為形式的重要意義。

（二）實(shí)行行為與非實(shí)行行為

除作為與不作為這種最重要的劃分外，刑法理論還根據(jù)刑法總則與分則對(duì)危害行為在犯罪構(gòu)成中的不同規(guī)定，將危害行為分為實(shí)行行為與非實(shí)行行為。

1、實(shí)行行為

實(shí)行行為是指刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，它是繼犯罪的預(yù)備行為之后的行為，始于犯罪著手之時(shí)，止于犯罪的結(jié)束。實(shí)行行為在犯罪構(gòu)成中具有十分重要的地位，是具體犯罪構(gòu)成客觀方面的基本內(nèi)容，是我國(guó)刑法中危害行為的主體部分，是大多數(shù)具體犯罪所必須具備的行為要件。

2、非實(shí)行行為

非實(shí)行行為是指刑法總則規(guī)定的對(duì)刑法分則規(guī)定的實(shí)行行為起補(bǔ)充作用的行為。非實(shí)行行為包括犯罪的預(yù)備行為、犯罪的組織策劃行為、指揮行為、教唆行為、幫助行為等。非實(shí)行行為作為危害行為的一部分，同實(shí)行行為一起構(gòu)成了我國(guó)刑法規(guī)定的危害行為的總體，對(duì)認(rèn)定犯罪有重要意義。

第三節(jié) 危害結(jié)果

一、危害結(jié)果的含義

如前所述，危害結(jié)果有廣義與狹義之分，我國(guó)刑法理論通常是從狹義上理解危害結(jié)果的。因此，所謂危害結(jié)果，是指危害行為對(duì)犯罪直接客體造成的法定的實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)。其含義是：

（一）危害結(jié)果具有客觀性，它是一種客觀存在的事實(shí)；

（二）產(chǎn)生危害結(jié)果的原因只能是危害行為；

（三）危害結(jié)果可以是實(shí)際損害，也可以是現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)；

（四）危害結(jié)果具有法定性。

二、危害結(jié)果對(duì)定罪量刑的作用

我國(guó)刑法關(guān)于危害結(jié)果的規(guī)定，有以下幾種不同情況，反映了在不同犯罪中危害結(jié)果的不同意義。

（一）以對(duì)直接客體造成某種有形的、物質(zhì)性危害結(jié)果，作為某些故意犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

（二）以發(fā)生某種特定的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)，作為某些故意犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

（三）以發(fā)生嚴(yán)重的物質(zhì)性危害結(jié)果，作為罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)。

（四）以發(fā)生某種特定的嚴(yán)重危害結(jié)果，作為此罪與彼罪區(qū)分的界限。

（五）以造成物質(zhì)性危害結(jié)果的輕重程度，作為適用輕重不同的法定刑幅度的標(biāo)準(zhǔn)。

第四節(jié) 危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系

一、刑法上的因果關(guān)系的概念

危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系，又稱刑法上的因果關(guān)系，是指犯罪構(gòu)成客觀方面要件中的危害行為同危害結(jié)果之間存在的引起與被引起的關(guān)系。按照現(xiàn)代刑法的個(gè)人責(zé)任原則，一個(gè)人只能對(duì)自己的危害行為所造成的危害結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任。因此，當(dāng)危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，要使某人對(duì)這一結(jié)果負(fù)責(zé)任，就必須查明這一結(jié)果是他的危害行為所造成的。正確理解刑法上的因果關(guān)系問題，對(duì)于正確解決刑事責(zé)任問題有著重要意義。

（一）刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系的聯(lián)系。這種聯(lián)系在于：首先，因果關(guān)系都具有客觀性。其次，因果關(guān)系具有相對(duì)性。再次，因果關(guān)系具有順序性。復(fù)次，因果關(guān)系具有條件性。最后，因果關(guān)系具有復(fù)雜性。

因果關(guān)系的形式是復(fù)雜的，刑法因果關(guān)系亦然。犯罪形式的復(fù)雜性決定了刑法因果關(guān)系的復(fù)雜性?？煞譃橐韵氯N：（1）單獨(dú)的因果關(guān)系。（2）競(jìng)合的因果關(guān)系。（3）介入的因果關(guān)系。

（二）刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系的區(qū)別。刑法上的因果關(guān)系的特殊性，主要表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：首先，范圍的特定性。其次，內(nèi)容的法定性。

二、刑法上的因果關(guān)系的認(rèn)定

不能將刑法因果關(guān)系與刑事責(zé)任混為一談。如何認(rèn)定刑法上的因果關(guān)系，是自19世紀(jì)中葉以來，刑法理論長(zhǎng)期爭(zhēng)論的焦點(diǎn)之一，至今尚無定論。大陸法系刑法因果關(guān)系學(xué)說主要有：條件說、原因說、相當(dāng)因果關(guān)系說等。英美法系刑法因果關(guān)系理論主要有：近因說、預(yù)見說、刑罰功能說等。我國(guó)刑法因果關(guān)系理論主要有五種觀點(diǎn)：一是“必然因果關(guān)系說”。二是“兩個(gè)因果關(guān)系說”。三是“必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系統(tǒng)一說”。四是“實(shí)質(zhì)性聯(lián)系說”。五是“高概率因果關(guān)系說”。秉持傳統(tǒng)觀點(diǎn)的學(xué)者堅(jiān)持“必然因果關(guān)系說”，否定偶然因果關(guān)系的存在；但是目前，“兩個(gè)因果關(guān)系說”較為通行，一般認(rèn)為，這種觀點(diǎn)既有哲學(xué)根據(jù)，又有刑法依據(jù)。

不作為犯罪因果關(guān)系的特殊性在于：它以行為人負(fù)有特定的行為義務(wù)為前提。除此以外，它的因果關(guān)系應(yīng)與作為犯罪一樣認(rèn)定。否認(rèn)不作為犯罪因果關(guān)系的客觀性，實(shí)質(zhì)上也就是否認(rèn)了不作為犯罪負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。

第五節(jié) 客觀方面的其他要件

一、客觀方面的其他要件概述

犯罪客觀方面的其他要件，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成某些犯罪必須具備的特定的時(shí)間、地點(diǎn)和方法(手段)等客觀要件。任何犯罪都是在一定的時(shí)間、地點(diǎn)，采取一定的方法實(shí)施的，但僅有極少數(shù)犯罪把它們作為構(gòu)成犯罪的必備要件。

一般來說，犯罪時(shí)間是指犯罪從預(yù)備開始到結(jié)果發(fā)生所持續(xù)的時(shí)間，是犯罪客觀方面的選擇要件；對(duì)于沒有預(yù)備階段的犯罪而言，犯罪時(shí)間始于實(shí)行行為的著手，終于危害結(jié)果的發(fā)生；對(duì)于具有非物質(zhì)性危害結(jié)果的犯罪來說，犯罪時(shí)間僅指犯罪的預(yù)備行為和實(shí)行行為所實(shí)施的時(shí)間，因?yàn)檫@種犯罪一經(jīng)實(shí)施，非物質(zhì)性危害結(jié)果即行產(chǎn)生。

犯罪地點(diǎn)是指犯罪發(fā)生的場(chǎng)所與位置，它也是犯罪客觀方面的選擇要件。刑法理論通常將犯罪地點(diǎn)分為犯罪行為地與犯罪結(jié)果地，前者是犯罪行為的實(shí)施地點(diǎn)，后者是犯罪結(jié)果的發(fā)生地點(diǎn)。犯罪行為地與犯罪結(jié)果地既可能是分離的，也可能是合一的。

犯罪方法，又稱犯罪手段，是指行為人在實(shí)施犯罪時(shí)所采用的具體方式和手法，它也是犯罪客觀方面的選擇要件。犯罪方法屬于刑法上的危害行為的范疇，但它并不等于危害行為，而只是危害行為的一部分。刑法理論根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪方法分為徒手的犯罪方法與借力的犯罪方法；暴力性方法與非暴力性方法；智能性方法與非智能性方法；等等。

二、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法對(duì)定罪量刑的意義

在法律把特定的時(shí)間、地點(diǎn)和方法明文規(guī)定為某些犯罪構(gòu)成必備的要件時(shí)，即構(gòu)成要件的時(shí)間、地點(diǎn)、方法對(duì)某些行為是否構(gòu)成該種犯罪具有決定性作用。應(yīng)當(dāng)指出，雖然對(duì)大多數(shù)犯罪來說，犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法等并非犯罪構(gòu)成要件，但是往往影響到犯罪行為本身社會(huì)危害程度的大小，因而對(duì)正確量刑具有重要意義。

第七章 犯罪主體

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪主體的概念；犯罪主體的共同要件，刑事責(zé)任能力的概念和內(nèi)容，刑事責(zé)任能力的程度，刑事責(zé)任年齡等刑事責(zé)任能力諸影響因素，主體特殊身份的概念、分類與意義；單位犯罪的概念和特征，單位犯罪的處罰原則等。本章的重點(diǎn)在于明確刑事責(zé)任能力的程度和刑事責(zé)任能力諸影響因素，理解未成年人犯罪案件的處理原則和單位犯罪的處罰原則。

本章難點(diǎn)：犯罪主體是犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件之一，即任何犯罪的成立都需要犯罪主體的存在。犯罪主體是犯罪行為的實(shí)施者，只有實(shí)施了犯罪行為的人，才是犯罪主體，沒有實(shí)施犯罪行為的人不是犯罪主體。犯罪主體又是刑事責(zé)任的承擔(dān)者，凡是實(shí)施了犯罪行為的人，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，而刑事責(zé)任的基本實(shí)現(xiàn)形式是承受刑罰，因而犯罪主體也是刑罰的對(duì)象。因此，研究犯罪構(gòu)成和刑事責(zé)任，都離不開對(duì)犯罪主體的研究。

本章的基本要求：了解刑事責(zé)任能力的程度和刑事責(zé)任能力諸影響因素，明確未成年人犯罪案件的處理原則和單位犯罪的處罰原則。

本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪主體的概念

根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定和刑法理論，我國(guó)刑法中的犯罪主體是指實(shí)施危害社會(huì)的行為、依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位。自然人主體是我國(guó)刑法中最基本的、具有普遍意義的犯罪主體，單位主體在我國(guó)刑法中則不具有普遍意義。有鑒于此，本章第四節(jié)專門對(duì)單位犯罪加以闡述，其余各節(jié)均限于研究自然人犯罪主體問題。

自然人犯罪主體（簡(jiǎn)稱犯罪主體），是指具備刑事責(zé)任能力、實(shí)施危害社會(huì)的行為并且依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人。

我國(guó)刑法中犯罪主體的一般要件有兩個(gè)：

（一）犯罪主體必須是自然人。

（二）犯罪主體必須具備刑事責(zé)任能力。

二、研究犯罪主體的意義

研究犯罪主體，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑，具有重要的意義。

（一）犯罪主體在定罪方面的意義

首先，犯罪主體是區(qū)分罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。其次，犯罪主體是區(qū)分此罪與彼罪的重要界限。

（二）犯罪主體在量刑方面的意義

犯罪主體除具有區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪界限的意義之外，還影響到量刑。這是因?yàn)?，在具備犯罪主體要件的同樣情況下，犯罪主體的具體情況也可能不同，而不同的具體情況又影響到刑事責(zé)任的大小程度。我國(guó)刑法對(duì)于未成年人犯罪、又聾又啞的人和盲人犯罪、限制責(zé)任能力的精神病人犯罪、國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員犯罪的處罰問題等，都規(guī)定了有別于一般人的刑罰。因此，研究我國(guó)刑事立法與司法中有關(guān)犯罪主體的問題，對(duì)刑罰的正確適用具有重要意義。

第二節(jié) 自然人犯罪主體的成立條件

一、刑事責(zé)任能力的概念

刑事責(zé)任能力，是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必須具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力。簡(jiǎn)言之，刑事責(zé)任能力就是行為人辨認(rèn)和控制自己行為的能力。

我國(guó)刑法理論認(rèn)為，刑事責(zé)任能力的本質(zhì)，是人實(shí)施行為時(shí)具備的相對(duì)自由意志能力，即行為人實(shí)施刑法所禁止的嚴(yán)重危害社會(huì)的行為時(shí)具備的相對(duì)自由的認(rèn)識(shí)和抉擇行為的能力。因此，刑事責(zé)任能力是行為人犯罪能力與承擔(dān)刑事責(zé)任能力的統(tǒng)一，是辨認(rèn)能力與控制能力的統(tǒng)一。通常而言，一定年齡的人，只要智力發(fā)育正常，就自然具備了刑事責(zé)任能力。當(dāng)然，即使達(dá)到一定年齡的人，也可能因精神狀況、生理功能缺陷等原因不具備、喪失或者減弱刑事責(zé)任能力。不具備刑事責(zé)任能力的人即使實(shí)施了客觀上危害社會(huì)的行為，也不能成為犯罪主體，不能被追究刑事責(zé)任；刑事責(zé)任能力減弱的人，其刑事責(zé)任相應(yīng)地減輕。刑事責(zé)任能力作為犯罪主體的核心和關(guān)鍵要件，對(duì)于犯罪主體的成立與否以及行為人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任的輕重，具有至為重要的意義。

二、刑事責(zé)任能力的內(nèi)容

刑事責(zé)任能力的內(nèi)容，是行為人對(duì)自己行為所具備的刑法意義上的辨認(rèn)能力與控制能力。明確二者的含義及其相互關(guān)系，是正確把握刑事責(zé)任能力概念的前提。

刑法意義上的辨認(rèn)能力，是指行為人對(duì)自己的行為在刑法上的性質(zhì)、意義、后果的辨別認(rèn)識(shí)能力。行為人有能力正確認(rèn)識(shí)自己的行為是否被刑法所禁止和制裁，他才具有刑法意義上的辨認(rèn)能力。刑法意義上的控制能力，是指行為人決定自己是否以行為觸犯刑法的能力，也就是決定自己行為的方向、力度、方法、時(shí)間、地點(diǎn)等的能

力。刑事責(zé)任能力的存在，要求辨認(rèn)能力與控制能力必須俱備。

刑事責(zé)任能力中的辨認(rèn)能力與控制能力之間，存在著不可分割的有機(jī)聯(lián)系。一方面，辨認(rèn)能力是刑事責(zé)任能力的基礎(chǔ)。另一方面，控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。

三、刑事責(zé)任能力的程度

決定和影響人的刑事責(zé)任能力的程度的因素有哪些呢？概括地說，有兩個(gè)方面：一是智力發(fā)育程度。二是精神發(fā)育程度。

根據(jù)年齡、精神狀況等因素影響刑事責(zé)任能力有無和大小的實(shí)際情況，各國(guó)刑事立法對(duì)刑事責(zé)任能力程度采用三分法或四分法。三分法將刑事責(zé)任能力分為完全刑事責(zé)任能力、完全無刑事責(zé)任能力和限定(減輕)刑事責(zé)任能力三種情況。四分法是除上述三種情況外，還有相對(duì)無刑事責(zé)任能力的情況。無論是三分法還是四分法，都承認(rèn)在刑事責(zé)任能力的有無之間存在著中間狀態(tài)的限定(減輕)刑事責(zé)任能力的情況。下面依據(jù)我國(guó)刑法采取的四分法，對(duì)刑事責(zé)任能力程度問題予以闡述。

（一）完全刑事責(zé)任能力

完全刑事責(zé)任能力是指行為人對(duì)刑法規(guī)定的所有犯罪都具有辨認(rèn)和控制能力。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，凡年滿18周歲、精神正常的人，都是完全刑事責(zé)任能力人。完全責(zé)任能力人實(shí)施了犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)依法負(fù)全部的刑事責(zé)任，不能因其責(zé)任能力因素減免刑事責(zé)任。

（二）完全無刑事責(zé)任能力

完全無刑事責(zé)任能力是指行為人完全沒有刑法意義上的辨認(rèn)或控制自己行為的能力，也就是行為人對(duì)刑法規(guī)定的所有犯罪都沒有辨認(rèn)或控制能力。我國(guó)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人都是完全無刑事責(zé)任能力的人。我國(guó)刑法第18條第1款規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。”

（三）相對(duì)無刑事責(zé)任能力

相對(duì)無刑事責(zé)任能力，亦稱相對(duì)有刑事責(zé)任能力，是指行為人僅對(duì)刑法所明確限定的某些嚴(yán)重犯罪具有刑事責(zé)任能力，而對(duì)未明確限定的其他犯罪行為無刑事責(zé)任能力的情況。我國(guó)刑法第17條第2款規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

（四）減輕刑事責(zé)任能力

減輕刑事責(zé)任能力是完全刑事責(zé)任能力和完全無刑事責(zé)任能力的中間狀態(tài)，又稱限定刑事責(zé)任能力、限制刑事責(zé)任能力、部分刑事責(zé)任能力，是指因年齡、精神狀況等原因，而使行為人實(shí)施刑法所禁止的危害行為時(shí)，雖然具有刑事責(zé)任能力，但其辨認(rèn)或控制自己行為的能力較完全刑事責(zé)任能力有一定程度的減弱、降低的情況。我國(guó)刑法明文規(guī)定的限制責(zé)任能力人有四種情況：（1）已滿14周歲不滿18周歲的未成年人不具備完全刑事責(zé)任能力；（2）又聾又啞的人可能不具備完全刑事責(zé)任能力；（3）盲人也可能不具備完全刑事責(zé)任能力；（4）尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人不具備完全刑事責(zé)任能力。

四、影響刑事責(zé)任能力的因素

（一）刑事責(zé)任年齡

1、刑事責(zé)任年齡的概念

刑事責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對(duì)自己實(shí)施的刑法所禁止的危害行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。我國(guó)刑法中的刑事責(zé)任年齡制度，主要解決不同年齡段的人刑事責(zé)任的有無問題，同時(shí)還規(guī)定了對(duì)未成年犯罪人的從寬處罰原則。因此，研究刑事責(zé)任年齡問題，對(duì)于從理論上認(rèn)識(shí)責(zé)任年齡與責(zé)任能力的關(guān)系，把握犯罪主體要件的本質(zhì)，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑，都具有重要意義。

2．刑事責(zé)任年齡階段的立法劃分

古今中外刑事立法都或多或少地涉及了刑事責(zé)任年齡問題。我國(guó)刑法以教育為主、懲罰為輔的青少年刑事政策為指導(dǎo)，從我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、未成年人的成長(zhǎng)規(guī)律以及現(xiàn)實(shí)犯罪結(jié)構(gòu)等方面國(guó)情出發(fā)，借鑒國(guó)外立法例，以刑法第17條專門對(duì)刑事責(zé)任年齡作了全面規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，刑法學(xué)界把刑事責(zé)任年齡劃分為完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段、相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段與完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。

（1）完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，亦稱絕對(duì)無責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的危害行為依法完全不負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。根據(jù)我國(guó)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人，完全不負(fù)刑事責(zé)任。

（2）相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，亦稱相對(duì)有責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的部分危害行為依法負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。根據(jù)我國(guó)刑法第17條第2款的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲，對(duì)自己實(shí)施的故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪負(fù)刑事責(zé)任。

（3）完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，又稱完全負(fù)責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的危害行為依法全部負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。我國(guó)刑法第17條第1款規(guī)定：“已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

3．未成年人犯罪案件的處理

我國(guó)刑法中刑事責(zé)任年齡制度，主要解決的是認(rèn)定犯罪方面的問題?；谖闯赡耆说纳?、心理特征：既有容易被影響、被引誘走上犯罪道路的一面，又有可塑性大、容易接受教育和改造的一面，我國(guó)刑法從刑罰根本目的出發(fā)并結(jié)合未成年人違法犯罪的特點(diǎn)對(duì)未成年人犯罪案件的處理采取了兩條重要而特殊的處理原則。（1）從寬處罰的原則。（2）排除死刑的原則。

在司法實(shí)踐中，依法處理未成年人犯罪案件，還應(yīng)當(dāng)注意以下三個(gè)問題：一是刑事責(zé)任年齡的計(jì)算問題。二是未成年人犯罪中的年齡界限問題。三是跨責(zé)任年齡階段犯罪的認(rèn)定問題。

（二）精神障礙

一般來說，一個(gè)人達(dá)到法律規(guī)定的刑事責(zé)任年齡，就具有了相應(yīng)的刑事責(zé)任能力。但是，如果這個(gè)人有精神障礙尤其是精神病性的精神障礙，其刑事責(zé)任能力則可能受到影響。近代各國(guó)刑事立法關(guān)于精神病者的概念，規(guī)定極不一致。我國(guó)刑法第18條專門規(guī)定了精神病人的刑事責(zé)任問題，這為司法實(shí)踐解決實(shí)施危害行為的精神病人和其他精神障礙人的刑事責(zé)任問題提供了基本的法律依據(jù)。

1．完全無刑事責(zé)任的精神病人

我國(guó)刑法第18條第1款規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療?！边@是確認(rèn)精神障礙人無刑事責(zé)任能力的法律依據(jù)。刑法學(xué)界普遍認(rèn)為，認(rèn)定精神障礙人為無刑事責(zé)任能力，必須同時(shí)具備兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：（1）生物學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。（2）心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。

2．完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人

責(zé)任能力完備而應(yīng)完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人包括以下兩類：（1）精神正常時(shí)期的“間歇性精神病人”。我國(guó)刑法第18條第2款規(guī)定：“間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！保?）大多數(shù)非精神病性的精神障礙人。非精神病性的精神障礙人，大多數(shù)并不因精神障礙使其辨認(rèn)或者控制自己行為的能力喪失或減弱，而是具有完全的刑事責(zé)任能力，因而原則上對(duì)其危害行為依法負(fù)完全的刑事責(zé)任。但是，在少數(shù)情況下，非精神病性的精神障礙人也可成為限制刑事責(zé)任能力人甚至無刑事責(zé)任能力人，從而導(dǎo)致其刑事責(zé)任的減免。

3．限制刑事責(zé)任的精神障礙人

我國(guó)刑法第18條第3款規(guī)定：“尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰?！毕拗菩淌仑?zé)任的精神障礙人，亦稱減輕（部分）刑事責(zé)任的精神障礙人，是介于無刑事責(zé)任的精神病人與完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人的中間狀態(tài)的精神障礙人。

（三）生理功能喪失

一般來說，達(dá)到刑事責(zé)任年齡的精神正常人，就開始具有刑事責(zé)任能力。但是，人的刑事責(zé)任能力也可能因重要的生理功能喪失而受到影響。刑法第19條規(guī)定：“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰?！庇置@又啞的人，簡(jiǎn)稱聾啞人；盲人，是喪失視覺能力的人，即雙目失明的人。

（四）生理醉酒

我國(guó)刑法第18條第4款規(guī)定：“醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，”這是確認(rèn)醉酒狀態(tài)者有刑事責(zé)任能力的法律依據(jù)。醉酒，醫(yī)學(xué)上通常稱為“酒精中毒”、“乙醇中毒”，是指由于飲酒所致的精神障礙。精神病學(xué)根據(jù)酒精造成人的精神障礙程度的不同，把醉酒劃分為“急性酒精中毒”和“慢性酒精中毒”兩大類。急性酒精中毒中又可以有生理性醉酒和病理性醉酒之分。刑法第18條第4款規(guī)定要負(fù)刑事責(zé)任的醉酒狀態(tài)，通常被認(rèn)為僅指生理性醉酒。而病理性醉酒則不同，它是一種由于少量飲酒即可引起的嚴(yán)重精神障礙。

對(duì)醉酒人犯罪案件處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意到行為人在醉酒前有無犯罪預(yù)謀，行為人對(duì)醉酒有無罪過心理，醉酒犯罪與行為人一貫品行的關(guān)系等予以輕重不同的處罰，以使刑罰與犯罪的醉酒人的責(zé)任能力程度及其犯罪的社會(huì)危害性相適應(yīng)。

第三節(jié) 犯罪主體的特殊身份

一、犯罪主體特殊身份的概念

犯罪主體的特殊身份是指刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。這些特殊身份不是自然人犯罪主體的一般要件，而只是某些犯罪的自然人主體必須具備的要件。

通過分析我國(guó)刑法分則規(guī)定的各種犯罪，可以看出，犯罪主體按照法定的要件可分為兩類：一類是只要求具備自然人和刑事責(zé)任能力這兩個(gè)一般要件即可的犯罪主體；另一類是要求在具備上述兩個(gè)一般要件的前提下還須具備特殊身份的犯罪主體。因此，以是否要求特殊身份要件為標(biāo)準(zhǔn)，自然人犯罪主體可分為一般主體與特殊主體。在刑法理論上，通常還將以特殊身份作為主體構(gòu)成要件或者刑罰加減根據(jù)的犯罪稱為身份犯。身份犯可以分為真正身份犯與不真正身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作為主體要件，無此特殊身份該犯罪則根本不可成立的犯

罪。不真正身份犯，是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的犯罪。如果行為人不具有特殊身份，犯罪也成立；如果行為人具有這種身份，則刑罰的科處就比不具有這種身份的人要加重或減輕。

二、犯罪主體特殊身份的分類

對(duì)犯罪主體的特殊身份進(jìn)行分類，有助于對(duì)它進(jìn)行全面了解和認(rèn)識(shí)。刑法理論往往從不同角度，對(duì)犯罪主體的特殊身份進(jìn)行分類。主要有以下兩種分類方式：

（一）自然身份與法定身份

從特殊身份的形成上考慮，犯罪主體的特殊身份有自然身份與法定身份之分。自然身份，是指人因自然事實(shí)而形成的身份。法定身份，是指人因法律事實(shí)而形成的身份。

（二）定罪身份與量刑身份

定罪身份，是指決定刑事責(zé)任存在的身份，又稱犯罪構(gòu)成要件身份。此種身份是某些具體犯罪構(gòu)成中犯罪主體要件的必備要素。缺此身份，犯罪主體要件就不具備，因而也就不構(gòu)成該種犯罪。量刑身份，是指不影響犯罪的成立而只影響刑事責(zé)任程度的身份，又稱刑罰加減身份。此種身份雖然不影響刑事責(zé)任的存在與否，但影響刑事責(zé)任的大小，表現(xiàn)為從重、從輕、減輕甚至免除處罰的根據(jù)。

三、研究犯罪主體特殊身份的意義

由于犯罪主體的特殊身份不僅反映了行為人的主觀惡性程度，而且影響著行為產(chǎn)生的客觀危害程度，現(xiàn)代各國(guó)刑法都以不同形式設(shè)立有關(guān)犯罪主體特殊身份的法律規(guī)范。刑法設(shè)立犯罪主體特殊身份規(guī)定的旨意，在于從犯罪主體角度調(diào)整犯罪行為與刑事責(zé)任的關(guān)系，以更加公正、有效地打擊犯罪，從根本上維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的利益和社會(huì)秩序。在我國(guó)刑事司法實(shí)踐中，犯罪主體特殊身份對(duì)定罪量刑具有重要的意義。

第四節(jié) 單位犯罪

一、單位犯罪的概念和特征

我國(guó)刑法第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！边@是對(duì)單位犯罪成立范圍的一般性規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，所謂單位犯罪，是指由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會(huì)的行為。單位犯罪具有如下基本特征：

（一）單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體公司，是指以營(yíng)利為目的的從事生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，在我國(guó)，公司包括有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司。企業(yè)，是指公司以外的，以從事生產(chǎn)、流通等活動(dòng)為內(nèi)容，以獲取贏利和增加積累、創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富為目的的營(yíng)利性社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。事業(yè)單位，是指依法成立的從事各種社會(huì)公益活動(dòng)的組織。機(jī)關(guān)，是指執(zhí)行黨和國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)、管理職能和保衛(wèi)國(guó)家安全職能的機(jī)構(gòu)，包括國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)。在我國(guó)，黨的組織也視為機(jī)關(guān)。團(tuán)體，主要是指人民團(tuán)體和社會(huì)團(tuán)體。有人提出，機(jī)關(guān)不應(yīng)成為單位犯罪的主體，這一問題尚待進(jìn)一步研究。

（二）單位犯罪必須是在單位意志支配下由單位內(nèi)部成員實(shí)施的犯罪

單位犯罪必須經(jīng)單位集體研究決定或由其負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施，單位集體研究決定或由其負(fù)責(zé)人員決定是單位整體犯罪意志的體現(xiàn)形式。所謂“單位集體研究決定”，是指經(jīng)過根據(jù)法律和章程規(guī)定有權(quán)代表單位的機(jī)構(gòu)研究決定，如職工代表大會(huì)、董事會(huì)、股東大會(huì)等；“負(fù)責(zé)人員決定”是經(jīng)過根據(jù)法律或章程規(guī)定有權(quán)代表單位的個(gè)人決定，如企業(yè)的廠長(zhǎng)、公司的董事長(zhǎng)或經(jīng)理。如果單位內(nèi)部人員未經(jīng)單位授權(quán)擅用單位名義實(shí)施犯罪，除非事后得到單位認(rèn)可，否則只能是個(gè)人犯罪而非單位犯罪。

（三）單位犯罪必須由刑法分則性條文明確規(guī)定

刑法分則性條文，包括刑法分則及其頒行后國(guó)家最高立法機(jī)關(guān)又根據(jù)實(shí)際需要制定的單行刑法及有關(guān)附屬刑法規(guī)范。從我國(guó)刑法分則的規(guī)定來看，單位犯罪主要存在于危害公共安全罪，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪，妨害社會(huì)管理秩序罪，危害國(guó)防利益罪和貪污賄賂罪等章中。這些單位犯罪多數(shù)是故意犯罪，但也有少數(shù)屬于過失犯罪。1997年刑法典頒行后通過的單行刑法《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯、非法買賣外匯犯罪的決定》增設(shè)了騙購(gòu)?fù)鈪R罪，同時(shí)規(guī)定該罪可由單位主體構(gòu)成。

二、單位犯罪的處罰原則

對(duì)單位犯罪的處罰，現(xiàn)代各國(guó)刑事立法和刑法理論上存在三種立法例：一是雙罰制，即單位犯罪的，對(duì)單位和單位直接責(zé)任人員(代表人、主管人員及其他有關(guān)人員)均處以刑罰；二是轉(zhuǎn)嫁制，即單位犯罪的，只處罰單位而對(duì)直接責(zé)任人員不予處罰；三是代罰制，即單位犯罪的，只處罰直接責(zé)任人員而不處罰單位。轉(zhuǎn)嫁制和代罰制可統(tǒng)稱為單罰制。

我國(guó)刑法第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”這是我國(guó)刑法關(guān)于單位犯罪處罰原則的規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)單位犯罪，一般采取雙罰制原則，即單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，同時(shí)對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。但是，當(dāng)刑法分則和其他法律(單行刑法或附屬刑法規(guī)范)另有規(guī)定不采取雙罰制而采取單罰制的，則屬例外。

第八章 犯罪的主觀方面

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪主觀方面的概念及意義；犯罪故意的概念，犯罪故意的類型；犯罪過失的概念，犯罪過失的類型；意外事件的概念，意外事件與過失犯罪的區(qū)別；犯罪目的、犯罪動(dòng)機(jī)的概念，兩者的關(guān)系；刑法中認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤及其類型、意義。本章的重點(diǎn)在于掌握犯罪故意、犯罪過失的概念、類型，間接故意與過于自信的過失的聯(lián)系和區(qū)別，意外事件的概念及其與過失犯罪的區(qū)別，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系。

本章難點(diǎn)：犯罪行為是罪過心理的客觀反映，主客觀相統(tǒng)一的刑事責(zé)任原則反對(duì)脫離罪過心理的客觀歸罪。在我國(guó)刑法規(guī)定和刑法理論中，犯罪的主觀方面是犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件之一，是行為人對(duì)自己所實(shí)施的危害行為負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。因此，犯罪的主觀方面在犯罪構(gòu)成中占有非常重要的地位。

本章的基本要求：掌握犯罪故意、犯罪過失的概念、類型，間接故意與過于自信的過失的聯(lián)系和區(qū)別，意外事件的概念及其與過失犯罪的區(qū)別，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系。

本章的課時(shí)安排；5課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪主觀方面的概念

所謂犯罪的主觀方面，是指犯罪主體對(duì)自己的危害行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。犯罪主觀方面作為犯罪構(gòu)成的重要組成部分，具有以下兩個(gè)特征：第一，它是行為人的心理態(tài)度。第二，這種心理態(tài)度針對(duì)的是一定的危害行為與危害結(jié)果。

犯罪的主觀方面所關(guān)涉的問題，主要是犯罪的故意與犯罪的過失(統(tǒng)稱為罪過)、犯罪的目的與動(dòng)機(jī)等；除此之外，還包括某些與犯罪主觀方面相關(guān)的問題，諸如意外事件和刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤等。行為人的罪過即其犯罪的故意或過失，是一切犯罪構(gòu)成都必須具備的主觀要件，因此被稱之為犯罪主觀方面的必要要件；犯罪的目的只是某些犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，因此也稱之為犯罪主觀方面的選擇要件；犯罪動(dòng)機(jī)不是犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，它一般不影響定罪，但卻影響量刑。至于意外事件與刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，作為犯罪主觀方面的相關(guān)問題，由于它們對(duì)行為人的行為是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何罪有一定的影響，因此，也有必要納入犯罪的主觀方面來闡述。

為了正確地理解和把握犯罪主觀方面的概念，需要明確以下幾個(gè)問題：

（一）罪過是行為人負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)

根據(jù)我國(guó)刑法第14、15條的規(guī)定，一種行為要構(gòu)成犯罪必須具備犯罪的故意或者犯罪的過失這兩種基本罪過形式之一。如果行為人的某種行為不是出于故意或者過失，盡管在客觀上造成了危害社會(huì)的結(jié)果，也不構(gòu)成犯罪。犯罪的故意與過失，不僅是認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪的法律依據(jù)，也是行為人對(duì)自己所實(shí)施的犯罪負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。犯罪的故意表明了行為人對(duì)刑法規(guī)范及其所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系持有敵視或蔑視態(tài)度，而犯罪過失則表明行為人對(duì)刑法規(guī)范及其所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系持有漠視或忽視態(tài)度。人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己自覺的有意識(shí)、有意志的活動(dòng)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任。

（二）犯罪主觀方面與犯罪客觀方面是對(duì)立的統(tǒng)一

犯罪的主觀方面與犯罪的客觀方面作為犯罪構(gòu)成的兩大一般要件，就其各自內(nèi)容來看是相互對(duì)立的。因?yàn)?，犯罪主觀方面是用以說明行為人是在怎樣的心理狀態(tài)支配下實(shí)施危害行為的，它所揭示的是行為人內(nèi)在的心理活動(dòng)；犯罪客觀方面是用以說明刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系是被什么樣的行為所侵犯以及受到何種程度侵犯的，它所揭示的是行為人外在的行為表現(xiàn)。但是，從犯罪構(gòu)成的整體性來看，犯罪的主觀方面與犯罪的客觀方面又是不可分割的統(tǒng)一體。根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，確認(rèn)某人構(gòu)成犯罪并追究其刑事責(zé)任，在客觀上必須具備刑法所禁止的危害行為，同時(shí)在主觀上也必須具有犯罪的故意或者過失。缺少前者，就失去了行為人構(gòu)成犯罪的客觀基礎(chǔ)，導(dǎo)致“主觀歸罪”；缺少后者，就失去了行為人構(gòu)成犯罪的主觀基礎(chǔ)，導(dǎo)致“客觀歸罪”。

（三）罪過在具體犯罪構(gòu)成中有著不同的表現(xiàn)

有的學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)刑法中所規(guī)定的犯罪，從罪過形式的角度看，主要包括故意和過失兩種類型。但從其與某種犯罪的結(jié)合方式來說，又可分為以下三種情況：一是只能由故意構(gòu)成的犯罪；二是只能由過失構(gòu)成的犯罪；三是既可由故意構(gòu)成，亦可由過失構(gòu)成的犯罪。我們認(rèn)為，這一問題尚需進(jìn)一步探討。

二、犯罪主觀方面的意義

深入研究和正確理解犯罪主觀方面，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑具有十分重要的意義。

（一）犯罪主觀方面對(duì)定罪的意義

查明行為人行為時(shí)是否具備具體犯罪構(gòu)成所要求的特定罪過形式與罪過內(nèi)容，有助于正確區(qū)分罪與非罪以及此罪與彼罪的界限。此外，對(duì)某些具體犯罪構(gòu)成，法律還要求其主觀方面具有特定的犯罪目的，查明這些特定犯罪目的是否具備，也有助于區(qū)分罪與非罪以及此罪與彼罪的界限。

（二）犯罪主觀方面對(duì)量刑的意義

罪過形式與罪過內(nèi)容不同，所反映出的主觀惡性程度也就不同，行為的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性也

就不同。一般來說，出于故意的危害行為，是一種自覺地反社會(huì)的行為，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性大；出于過失的危害行為，不具有自覺地反社會(huì)的意識(shí)，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性小。因此，法律對(duì)故意犯罪和過失犯罪規(guī)定了輕重不同的法定刑。通過查明主觀方面，正確地解決定罪問題，就保障了正確適用各個(gè)輕重不同的法定刑。

第二節(jié) 犯罪故意

一、犯罪故意的概念

關(guān)于犯罪故意的學(xué)說，刑法理論上起初有“希望主義”與“認(rèn)識(shí)主義”之爭(zhēng)：前者認(rèn)為，只有當(dāng)行為人意欲實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的內(nèi)容時(shí)或希望發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，才成立故意；后者認(rèn)為，只要行為人對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)有認(rèn)識(shí)或認(rèn)識(shí)到可能發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，就成立故意。這兩種學(xué)說被認(rèn)為均是從一方面去區(qū)分故意與過失的，而且縮小或擴(kuò)大了故意的范圍。因而后來又出現(xiàn)了立足于希望主義的“容認(rèn)說”與立足于認(rèn)識(shí)主義的“蓋然性說”：前者認(rèn)為，行為人只有在有實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的意思時(shí)，才成立故意，而這里的故意，并不以意欲、目的、希望為必要，只要行為人容認(rèn)或放任危害結(jié)果的發(fā)生，就成立故意。后者主張，對(duì)于故意只能依據(jù)行為人對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)的認(rèn)識(shí)來確定。即行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果的發(fā)生具有蓋然性(可能性很大)，還實(shí)施該行為，就足以表明行為人是容認(rèn)或放任危害結(jié)果發(fā)生的；行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果發(fā)生的可能性（可能性不很大）時(shí)，就表明行為人沒有容認(rèn)或放任危害結(jié)果的發(fā)生。顯然，蓋然性說是想通過認(rèn)識(shí)因素解決意志因素問題。我國(guó)刑法采取的是容認(rèn)說。我國(guó)刑法第14條規(guī)定：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪?！毙枰⒁?，故意犯罪與犯罪故意雖然是兩個(gè)密切相關(guān)的概念，但它們二者在本質(zhì)上卻有所差別。故意犯罪指的是一類犯罪的統(tǒng)稱，而犯罪故意則指的是一種罪過形式。犯罪故意作為犯罪主觀方面的罪過形式之一，包含以下兩項(xiàng)內(nèi)容：一是行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，即認(rèn)識(shí)因素；二是行為人希望或者放任這種危害結(jié)果的發(fā)生，即意志因素。只有這兩個(gè)因素有機(jī)統(tǒng)一起來，才能認(rèn)定行為人具有犯罪故意。

（一）犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素

行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，這是構(gòu)成犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素。雖然一個(gè)人的行為在客觀上發(fā)生了危害結(jié)果，但其在行為時(shí)并不知道自己的行為會(huì)發(fā)生這種結(jié)果，就不構(gòu)成犯罪故意。關(guān)于犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素，需要弄清以下兩個(gè)方面的問題：

1．認(rèn)識(shí)的內(nèi)容

認(rèn)識(shí)的內(nèi)容即“明知”的內(nèi)容。這一問題在刑法理論上眾說紛紜。根據(jù)我國(guó)刑法理論的通說，犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素中的“明知”，包含以下三方面內(nèi)容：一是對(duì)行為本身的認(rèn)識(shí)。二是對(duì)行為結(jié)果的認(rèn)識(shí)。三是對(duì)危害行為和危害結(jié)果相聯(lián)系的其他構(gòu)成要件事實(shí)的認(rèn)識(shí)。關(guān)于“明知”的內(nèi)容，爭(zhēng)議較大的是關(guān)于違法性認(rèn)識(shí)是否屬于犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素的問題。

2．認(rèn)識(shí)的程度

認(rèn)識(shí)的程度，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果中，“明知會(huì)發(fā)生”的含義。所謂明知會(huì)發(fā)生，一般認(rèn)為有兩種情況：一是行為人明知自己的行為必然導(dǎo)致某種危害結(jié)果的發(fā)生。二是行為人明知自己的行為可能導(dǎo)致某種危害結(jié)果的發(fā)生。無論行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果必然發(fā)生還是可能發(fā)生，均符合犯罪故意的認(rèn)識(shí)特征。

（二）犯罪故意的意志因素

行為人對(duì)自己的行為將要引起的危害結(jié)果持有希望或者放任的心理態(tài)度，是構(gòu)成犯罪故意的意志因素。所謂希望危害結(jié)果發(fā)生的心理，就是行為人在對(duì)自己的行為性質(zhì)在明確認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，努力運(yùn)用自己的意志來協(xié)調(diào)決定自己行為性質(zhì)的各種主客觀條件，使自己對(duì)行為的認(rèn)識(shí)按自己的意愿轉(zhuǎn)化為客觀現(xiàn)實(shí)，促使危害結(jié)果發(fā)生的意志活動(dòng)。所謂放任危害結(jié)果發(fā)生的心理，就是行為人在實(shí)施行為時(shí)，明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但不是設(shè)法改變自己行為的性質(zhì)或方向以避免這種結(jié)果的發(fā)生，而是以一種聽之任之的態(tài)度，繼續(xù)運(yùn)用自己的意志控制決定行為性質(zhì)的各種條件，最終導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的心理過程。

認(rèn)識(shí)因素和意志因素是犯罪故意成立的兩個(gè)有機(jī)聯(lián)系的因素，缺一不可。

二、犯罪故意的類型

根據(jù)行為人對(duì)危害結(jié)果所持的心理態(tài)度不同，刑法理論一般將犯罪故意分為直接故意與間接故意兩種類型。

（一）直接故意

犯罪的直接故意，是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。直接故意的構(gòu)成因素有二：其認(rèn)識(shí)因素是行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；其意志因素是行為人希望危害結(jié)果的發(fā)生。

（二）間接故意

犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。間接故意的構(gòu)成因素也有兩個(gè)：其認(rèn)識(shí)因素是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；其意志因素是放任危害結(jié)果的發(fā)生。

在司法實(shí)踐中，間接故意的存在大致有以下三種情況：（1）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一個(gè)危害

結(jié)果發(fā)生。（2）行為人為實(shí)現(xiàn)一個(gè)非犯罪的意圖而放任某種危害結(jié)果的發(fā)生。（3）在突發(fā)性犯罪中，行為人不計(jì)后果，放任嚴(yán)重后果的發(fā)生。

綜上所述，直接故意與間接故意都是犯罪的故意，二者在認(rèn)識(shí)因素上都要求行為人對(duì)自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果有明確的認(rèn)識(shí)，在意志因素上都要求行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生不是排斥、反對(duì)的態(tài)度。這是兩者的相同點(diǎn)。二者的區(qū)別主要在于認(rèn)識(shí)因素、意志因素以及特定危害結(jié)果是否發(fā)生的意義等方面。從我國(guó)刑法規(guī)定的來看，故意犯罪中的絕大多數(shù)犯罪只能由直接故意構(gòu)成，只有少數(shù)故意犯罪如故意殺人罪、故意傷害罪、放火罪、爆炸罪等，則既可以由直接故意構(gòu)成，也可以由間接故意構(gòu)成。

應(yīng)當(dāng)指出，將犯罪故意分為直接故意與間接故意是一種最常見、最重要的分類方法，這種分類法也是刑法總則規(guī)定犯罪故意時(shí)所采取的方法。除了這種分類方法以外，刑法理論還常常根據(jù)其他各種標(biāo)準(zhǔn)對(duì)犯罪故意另行分類，了解這些類型有助于我們深化對(duì)犯罪故意的認(rèn)識(shí)和理解。下面擇要加以介述。其一，根據(jù)認(rèn)識(shí)內(nèi)容及確定程度，將犯罪故意分為確定故意與不確定故意。其二，根據(jù)形成時(shí)間的長(zhǎng)短，將犯罪故意分為預(yù)謀故意與突發(fā)故意。此外，有些學(xué)者根據(jù)行為人在行為時(shí)的意思，將犯罪故意分為事前故意與事后故意。

第三節(jié) 犯罪過失

一、犯罪過失的概念

我國(guó)刑法在規(guī)定犯罪過失方面采取的是避免結(jié)果說，這與其在犯罪故意問題上所采取的容認(rèn)說是相協(xié)調(diào)的。根據(jù)我國(guó)刑法第15條的規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪?！备鶕?jù)刑法的這一規(guī)定，所謂犯罪的過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。

根據(jù)犯罪過失的上述概念，它與犯罪的故意一樣，也是認(rèn)識(shí)因素與意志因素的統(tǒng)一體，只不過行為人的認(rèn)識(shí)因素與意志因素的內(nèi)容有所不同而已。根據(jù)犯罪過失的上述兩方面的因素，犯罪的過失具有以下特征：

（一）行為人的實(shí)際認(rèn)識(shí)與認(rèn)識(shí)能力不一致

在過失犯罪的場(chǎng)合，行為人具備認(rèn)識(shí)自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果的可能性，但事實(shí)上在行為時(shí)卻沒有認(rèn)識(shí)到，或者雖然已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，但對(duì)結(jié)果發(fā)生的可能性卻作出了錯(cuò)誤的估計(jì)和判斷，認(rèn)為危害結(jié)果可以避免。

（二）行為人的主觀愿望與客觀效果不一致

在過失犯罪的場(chǎng)合，行為人主觀上不僅對(duì)某種危害結(jié)果的發(fā)生是不希望、不放任，而且反對(duì)、排斥這種危害結(jié)果發(fā)生，也就是對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持完全否定的態(tài)度。危害結(jié)果的發(fā)生，完全是由于行為人缺乏注意、輕率行事造成的，是與行為人的主觀愿望是相違背的。

二、犯罪過失的類型

根據(jù)行為人的心理態(tài)度不同，刑法理論將犯罪過失分為疏忽大意的過失和過于自信的過失兩種類型。

（一）疏忽大意的過失

疏忽大意的過失，亦稱無認(rèn)識(shí)過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生了這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。它具有兩個(gè)基本特征：1．行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是疏忽大意的過失的認(rèn)識(shí)因素。所謂應(yīng)當(dāng)預(yù)見，是指行為人在行為時(shí)對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生既有預(yù)見的義務(wù)，又有預(yù)見的能力。這是疏忽大意的過失區(qū)別于意外事件的關(guān)鍵所在。所謂預(yù)見的義務(wù)，是指國(guó)家和社會(huì)向行為人提出的要求其在行為時(shí)預(yù)見危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。預(yù)見的義務(wù)一般是由法律或者規(guī)章制度規(guī)定的；在沒有相應(yīng)的法律或者規(guī)章時(shí)，一般應(yīng)根據(jù)共同生活準(zhǔn)則或生活經(jīng)驗(yàn)來確定。所謂預(yù)見的能力，是指行為人在行為時(shí)對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生有預(yù)見的現(xiàn)實(shí)條件和實(shí)際可能性。一般來講，預(yù)見的義務(wù)與預(yù)見能力是有機(jī)的統(tǒng)一，法律只能對(duì)有條件可能預(yù)見的人才會(huì)提出預(yù)見的義務(wù)。因此，即使行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生負(fù)有預(yù)見義務(wù)，但在當(dāng)時(shí)的情況下不具有預(yù)見的條件，不存在預(yù)見的能力，即使發(fā)生了嚴(yán)重的損害結(jié)果，也不能要求行為人對(duì)此負(fù)刑事責(zé)任。2．行為人由于疏忽大意沒有預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是疏忽大意的過失的意志因素。所謂“沒有預(yù)見到”，是指行為人在實(shí)施行為的當(dāng)時(shí)沒有認(rèn)識(shí)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，而并不是說他平時(shí)就不了解所實(shí)施的行為可能造成什么樣的結(jié)果。這種主觀上對(duì)危害結(jié)果的無認(rèn)識(shí)狀態(tài)，是由于意志上的疏忽大意。疏忽大意的意志狀態(tài)，就是沒有集中必要注意力的意志狀態(tài)。正是由于行為人沒有集中必要的注意力去認(rèn)識(shí)自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，致使在毫無警覺的情況下引起危害結(jié)果的發(fā)生。

（二）過于自信的過失

過于自信的過失，亦稱有認(rèn)識(shí)過失，是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。它也有兩個(gè)方面的特征：1．行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是過于自信的過失的認(rèn)識(shí)因素。如果行為人在行為時(shí)根本沒有預(yù)見到自己的行為將導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，就不屬于過于自信的過失，而可能是疏忽大意的過失或者意外事件。當(dāng)然，對(duì)于過于自信的過失來說，行為人對(duì)自己行為的危害結(jié)果的預(yù)見，只能是預(yù)見到這種結(jié)果可能發(fā)生，而不是預(yù)見到這種結(jié)果必然發(fā)生，因?yàn)橹挥性陬A(yù)見危害結(jié)果可能發(fā)生的條件下，才談得上“輕信能夠避免這種結(jié)果發(fā)生”的意志態(tài)度。2．行

為人輕信能夠避免但未能避免，以致發(fā)生了危害結(jié)果。這是過于自信的過失的意志因素。所謂輕信能夠避免，包含以下三層意思：（1）行為人相信危害結(jié)果不會(huì)發(fā)生，即對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生，行為人是持否定態(tài)度的。（2）相信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生有一定的實(shí)際根據(jù)。就是說，行為人不是毫無根據(jù)地認(rèn)為不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，而是有實(shí)際的根據(jù)才相信可以避免，如行為人熟練的技巧或較強(qiáng)的體力，行為人對(duì)客觀環(huán)境或自然規(guī)律的熟悉等。（3）相信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生的根據(jù)并不充分、可靠。也就是行為人過高地估計(jì)了能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的根據(jù)，以至于最終還是發(fā)生了危害結(jié)果。正因如此，這種過失才叫過于自信的過失。

此外，在認(rèn)定過于自信的過失時(shí)，還應(yīng)將其與間接故意區(qū)別開來。

三、意外事件

（一）意外事件的概念

我國(guó)刑法第16條規(guī)定：“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。”刑法理論的通說認(rèn)為，這條規(guī)定稱之為廣義的意外事件。廣義的意外事件包括狹義的意外事件和不可抗力兩種情況。所謂狹義的意外事件，就是指根據(jù)上述刑法規(guī)定，行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。而所謂不可抗力，就是指根據(jù)該條規(guī)定，行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能抗拒的原因所引起的，不是犯罪。廣義意外事件的主要特征是：1．行為人的行為在客觀上造成了損害結(jié)果。2．行為人在主觀上對(duì)自己的行為造成的損害結(jié)果沒有罪過。3．損害結(jié)果的產(chǎn)生是由于不能預(yù)見或者不能抗拒的原因引起的。

（二）狹義的意外事件與疏忽大意過失的異同

二者都是行為人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見，并因此發(fā)生了這種結(jié)果，可見它們?cè)谥骺陀^方面都有共同之處。但是，它們更有著原則的區(qū)別，這種區(qū)別關(guān)涉到罪與非罪的界限。根據(jù)行為人的認(rèn)識(shí)能力和當(dāng)時(shí)的情況，意外事件是行為人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見，不應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見；疏忽大意的過失則是行為人對(duì)行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見，只是由于其疏忽大意而導(dǎo)致了未能預(yù)見。因此，根據(jù)行為人的實(shí)際能力和當(dāng)時(shí)的情況，結(jié)合法律、職業(yè)等的要求來認(rèn)真分析其是否預(yù)見的原因，對(duì)于區(qū)分意外事件與疏忽大意的過失犯罪至關(guān)重要。

第四節(jié) 犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)

一、犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)的概念

作為犯罪主觀方面的因素之一，犯罪的目的與動(dòng)機(jī)不僅對(duì)危害行為的危害性質(zhì)和危害程度有影響，而且對(duì)定罪與量刑也有一定影響。所謂犯罪目的，是指犯罪人希望通過實(shí)施犯罪行為達(dá)到某種危害結(jié)果的心理態(tài)度，也就是以觀念形態(tài)在人腦中存在的、危害行為的預(yù)期結(jié)果。所謂犯罪動(dòng)機(jī)，是指刺激、驅(qū)使行為人實(shí)施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)心沖動(dòng)或者內(nèi)心起因。一般來講，行為人某種犯罪目的的確立，決不可能出自無緣無故，而始終是以一定的犯罪動(dòng)機(jī)作指引的。

二、犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系

犯罪的目的與犯罪的動(dòng)機(jī)既密切聯(lián)系，又互相區(qū)別。二者的密切聯(lián)系表現(xiàn)在：第一，二者都是犯罪人實(shí)施犯罪行為過程中的主觀心理活動(dòng)，都反映了行為的主觀惡性及犯罪的社會(huì)危害性。第二，犯罪目的以犯罪動(dòng)機(jī)為前提和基礎(chǔ)，它來源于犯罪動(dòng)機(jī)，是犯罪動(dòng)機(jī)的延伸和發(fā)展，而犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)犯罪目的的形成又具有促進(jìn)作用，犯罪目的是犯罪動(dòng)機(jī)進(jìn)一步發(fā)展的結(jié)果。第三，二者有時(shí)表現(xiàn)為直接的聯(lián)系，即它們所反映的行為人的需要是一致的，如出于貪財(cái)圖利的動(dòng)機(jī)所實(shí)施的以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)犯罪即是如此。

犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)雖有上述聯(lián)系，但又有一定的區(qū)別，這主要表現(xiàn)在：第一，二者形成的時(shí)間先后不同。第二，同一種犯罪的目的相同，而犯罪動(dòng)機(jī)則可能有所不同。第三，一種犯罪動(dòng)機(jī)可以導(dǎo)致幾種不同的犯罪目的。第四，犯罪動(dòng)機(jī)與犯罪目的在某些情況下反映的需要并不一致。第五，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)在定罪量刑中的作用不同。

三、研究犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的意義

研究犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)，在司法實(shí)踐中對(duì)于直接故意犯罪的定罪量刑，具有重要的意義。

（一）研究犯罪目的的意義 這主要表現(xiàn)在以下兩方面：（1）在刑法規(guī)定的以特定犯罪目的為要件的犯罪（即目的犯）中，特定犯罪目的的存在是行為構(gòu)成犯罪所不可或缺的。在這種情況下，犯罪目的不僅可以成為區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，也可以成為劃分此罪與彼罪的標(biāo)準(zhǔn)。（2）在刑法規(guī)定的不以特定犯罪目的為要件的犯罪（即非目的犯）中，犯罪目的也是影響犯罪主觀方面的一個(gè)重要內(nèi)容。總之，在分析具體犯罪構(gòu)成的主觀要件時(shí)，明確其犯罪目的的內(nèi)涵并予以確切查明，對(duì)于定罪有重大意義。正因如此，研究犯罪目的對(duì)適當(dāng)量刑也具有根本性的作用。

（二）研究犯罪動(dòng)機(jī)的意義

犯罪動(dòng)機(jī)是犯罪的重要情節(jié)之一，不僅對(duì)于量刑有突出影響，而且對(duì)于定罪在某種程度上也有一定影響。（1）犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)量刑的意義。犯罪動(dòng)機(jī)是反映行為人行為時(shí)的主觀惡性及其人身危險(xiǎn)性的一個(gè)重要指標(biāo)，從而它也是衡量行為的社會(huì)危害程度和行為人承擔(dān)刑事責(zé)任程度的一個(gè)重要指標(biāo)，因此不同的犯罪動(dòng)機(jī)在司法實(shí)踐中對(duì)量刑的輕重必然帶來一定的影響。比如，同樣是故意殺人罪，行為是出于為民除害的動(dòng)機(jī)還是出于貪財(cái)圖利，直接影響到犯罪的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性，因而對(duì)它們的量刑應(yīng)有明顯區(qū)別。（2）犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)定罪的意義。根據(jù)我國(guó)刑法總則第13條規(guī)定的“但書”的內(nèi)容以及刑法分則中所規(guī)定的某些“情節(jié)犯”的要求，某些行為是否構(gòu)成犯罪，除了必須具備犯罪構(gòu)成要件外，還要視其情節(jié)是否輕微或是否顯著輕微。這樣，作為犯罪情節(jié)之一的犯罪動(dòng)機(jī)，自然在一定程度上成為影響犯罪成立與否的一個(gè)因素。

第五節(jié) 認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

一、刑法中認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的概念

刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己行為的法律性質(zhì)、意義或者對(duì)有關(guān)事實(shí)情況的不正確認(rèn)識(shí)。根據(jù)行為人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤產(chǎn)生的原因不同，刑法理論通常將刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為兩種：一是行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，二是行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

二、行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到什么樣的刑罰處罰的不正確認(rèn)識(shí)。這類認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，通常包括三種情況：

1．假想的犯罪

即行為人誤認(rèn)自己無罪為有罪，具體說就是行為人的行為依照法律并不構(gòu)成犯罪，而行為人卻誤認(rèn)為構(gòu)成了犯罪。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不影響對(duì)該行為認(rèn)定無罪，司法實(shí)踐中不能因?yàn)樾袨槿思傧氲姆缸锒J(rèn)定其為有罪。

2．假想的不犯罪

即行為人誤認(rèn)自己有罪為無罪，具體說就是行為人的行為依照法律的規(guī)定已構(gòu)成了犯罪，而行為人卻誤認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤一般不影響故意犯罪的成立。但是，在某些特殊情況下，如果行為人確實(shí)不了解國(guó)家法律的某種禁令，因而也不知道行為具有社會(huì)危害性的，就不能追究其故意犯罪的刑事責(zé)任。

3．定罪量刑的誤認(rèn)

即行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為已經(jīng)構(gòu)成了犯罪，但對(duì)其行為觸犯了刑法規(guī)定的何種罪名，應(yīng)當(dāng)被處以什么樣的刑罰，存在不正確的理解。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤既不影響定罪，也不影響量刑。行為人對(duì)法律的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，不影響其犯罪的性質(zhì)和危害程度，應(yīng)當(dāng)按照他實(shí)際構(gòu)成的犯罪及其危害程度依法定罪量刑。

三、行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、事實(shí)錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)與自己行為有關(guān)的事實(shí)情況的不正確認(rèn)識(shí)。這類認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是否影響行為人的刑事責(zé)任，要區(qū)別對(duì)待：如果行為人對(duì)屬于犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)情況發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，就會(huì)影響行為人的刑事責(zé)任；如果行為人對(duì)不屬于犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)情況發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，就不影響行為人的刑事責(zé)任。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要有以下幾種情況：

（一）對(duì)客體的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 所謂對(duì)客體的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱客體錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)其侵犯客體的性質(zhì)的不正確認(rèn)識(shí)，即行為人意圖侵犯一種客體，而實(shí)際上侵犯了另一種客體。

（二）對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)其侵害對(duì)象的不正確認(rèn)識(shí)。這一認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要表現(xiàn)為：

1．同類對(duì)象錯(cuò)誤，又稱具體目標(biāo)錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)際侵害的對(duì)象與其所誤認(rèn)的對(duì)象在性質(zhì)上屬于同類。2．非同類對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)際侵害的對(duì)象與其所誤認(rèn)的對(duì)象在性質(zhì)上不屬于同類。在誤將人為獸而殺害或者誤把非不法侵害人認(rèn)為是不法侵害人而進(jìn)行防衛(wèi)時(shí)，對(duì)象錯(cuò)誤阻卻了故意，不能以故意犯罪論處，如有過失，應(yīng)定過失致人死亡罪；如無過失，則是意外事件。在誤將獸為人而殺害時(shí)，對(duì)象錯(cuò)誤不阻卻故意，應(yīng)以故意殺人罪的未遂論處。

3．具體的犯罪對(duì)象不存在，行為人誤以為存在而實(shí)施犯罪行為，因而致使犯罪未得逞的，應(yīng)定為犯罪未遂。

（三）對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱行為性質(zhì)錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己行為的實(shí)際性質(zhì)的不正確認(rèn)識(shí)。

（四）對(duì)犯罪工具的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)犯罪工具的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱對(duì)行為方法的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、方法錯(cuò)誤、手段錯(cuò)誤、工具錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己所使用的手段、工具是否會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的不正確認(rèn)識(shí)。在這類情況下，行為人具備犯

罪的主客觀要件，只是由于對(duì)犯罪工具實(shí)際效能的誤解而致使犯罪行為未發(fā)生犯罪既遂時(shí)的犯罪結(jié)果，應(yīng)以犯罪未遂追究行為人的刑事責(zé)任。

（五）對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱因果關(guān)系錯(cuò)誤，即行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己行為與結(jié)果之間因果關(guān)系的實(shí)際發(fā)展過程的不正確認(rèn)識(shí)。這一認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要包括：

1、行為人誤認(rèn)為自己的行為已經(jīng)達(dá)到了預(yù)期的犯罪結(jié)果，事實(shí)上并沒有發(fā)生這種結(jié)果。

2、行為人所追求的結(jié)果事實(shí)上是由于其他原因造成的，行為人卻誤認(rèn)為是自己的行為造成的。

3、行為人的行為沒有按照他預(yù)想的方向發(fā)展及其預(yù)想的目的停止，而是發(fā)生了行為人所預(yù)見所追求的目標(biāo)以外的結(jié)果。

4、行為人實(shí)施了甲、乙兩個(gè)行為，傷害結(jié)果是由乙行為造成的，行為人卻誤認(rèn)為是由甲行為造成的。

第九章 正當(dāng)行為

本章重點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的概念、成立條件、限度。本章難點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的“必要限度”

本章的基本要求：正當(dāng)行為的概念、根據(jù)；正當(dāng)行為的種類 本章課時(shí)：3課時(shí)

第一節(jié) 正當(dāng)行為概述

一、正當(dāng)行為的概念

正當(dāng)行為，是指行為人的行為雖然在客觀上造成了一定的損害結(jié)果，似乎符合某些犯罪的客觀構(gòu)成要件，但實(shí)際上沒有犯罪的社會(huì)危害性，并不符合犯罪構(gòu)成，依法不成立犯罪的情況。

二、正當(dāng)行為的種類

關(guān)于正當(dāng)行為，我國(guó)刑法明文規(guī)定的只有正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)兩種。但在刑法理論上和外國(guó)的刑法中，除了正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)之外，正當(dāng)行為還有下列一些情形：

（一）依照法律的行為

依照法律的行為，是指具有明文法律依據(jù)的行為，直接依照法律作出的行為不為犯罪。

（二）執(zhí)行命令的行為

執(zhí)行命令的行為，是指基于上級(jí)的命令實(shí)施的行為。

（三）正當(dāng)業(yè)務(wù)的行為

正當(dāng)業(yè)務(wù)的行為，是指為從事合法的行業(yè)、職業(yè)、職務(wù)等活動(dòng)實(shí)施的行為。

（四）經(jīng)權(quán)利人承諾的行為

經(jīng)權(quán)利人承諾的行為，是指權(quán)利人請(qǐng)求、許可、默認(rèn)行為人損害其合法權(quán)益，行為人根據(jù)權(quán)利人的承諾損害其合法權(quán)益的情況。

（五）自救行為

自救行為，是指合法權(quán)益受到侵害的人，依靠自己力量及時(shí)恢復(fù)權(quán)益，以防止其權(quán)益今后難以恢復(fù)的情況。

（六）自損行為

自損行為，是指自己損害自己合法權(quán)益的行為。

第二節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)

一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，對(duì)不法侵害人所實(shí)施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度的損害行為。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下條件：

（一）防衛(wèi)起因

即必須存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。如果并不存在不法侵害，但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害，因而進(jìn)行范圍的，屬于“假想防衛(wèi)”。

（二）防衛(wèi)時(shí)機(jī)

即不法侵害必須正在進(jìn)行。不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而進(jìn)行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時(shí)。

（三）防衛(wèi)意識(shí)

即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。防衛(wèi)挑撥，相互斗毆、偶然防衛(wèi)等不具有防衛(wèi)意識(shí)的行為，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對(duì)方，故意挑動(dòng)引起對(duì)方對(duì)自己的侵害，爾后借口正當(dāng)防衛(wèi)加害于對(duì)方的行為。相互斗毆，是指雙方在侵害對(duì)方身體的意圖的支配下相互打斗的行為。

偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條。即行為人故意對(duì)對(duì)他人實(shí)施犯罪行為時(shí)，巧遇對(duì)方正在進(jìn)行可以成為正當(dāng)防衛(wèi)起因的不法侵害，其行為客觀上制止了他人的不法侵害的情況。

（四）防衛(wèi)對(duì)象

正當(dāng)防衛(wèi)只能針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)，而不能針對(duì)不法侵害人以外的任何人，包括不能針對(duì)不法侵害人的家屬。

（五）防衛(wèi)限度

即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)所采取的暴力反擊行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害。

三、防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

根據(jù)刑法第20條第2款的規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)是正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損失的行為。

構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)，也必須具有正當(dāng)防衛(wèi)的根據(jù)，在此條件下，防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損失。因防衛(wèi)過當(dāng)而犯罪時(shí)，行為人的主觀方面既可以是故意也可以是過失。

防衛(wèi)過當(dāng)不是獨(dú)立罪名，對(duì)于防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名。根據(jù)刑法第20條第2款的規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。

四、特別防衛(wèi)

刑法第20條第3款規(guī)定：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！?這就是所謂的特別防衛(wèi)，又稱無限制防衛(wèi)，無限度防衛(wèi)，無過當(dāng)防衛(wèi)等。其中，其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，是指在行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架之外的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，既包括獨(dú)立的暴力犯罪罪名。

第三節(jié) 緊急避險(xiǎn)

一、緊急避險(xiǎn)的概念

根據(jù)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已實(shí)施的損害另一個(gè)較小合法利益的行為。

二、緊急避險(xiǎn)的條件

根據(jù)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)必須具備以下條件：

（一）避險(xiǎn)起因

即必須發(fā)生了現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。危險(xiǎn)的來源主要有：（1）自然力形成的危險(xiǎn)。（2）動(dòng)物襲擊造成的危險(xiǎn)。（3）人體病癥導(dǎo)致的危險(xiǎn)。（4）人的侵害行為導(dǎo)致的危險(xiǎn)。一般說來，合法行為不能成為緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源。

（二）避險(xiǎn)時(shí)機(jī)

即必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)。所謂危險(xiǎn)正在發(fā)生，是指危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)尚未結(jié)束的狀態(tài)。危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)，是指危險(xiǎn)已經(jīng)對(duì)特定的合法利益形成了緊迫的威脅，如果不加以排除，合法利益勢(shì)必?fù)p害。危險(xiǎn)尚未結(jié)束，是指危險(xiǎn)繼續(xù)威脅著一定的合法利益或者可能給合法利益造成更大損害的狀態(tài)。如果合法利益不再受到現(xiàn)實(shí)威脅或者受到進(jìn)一步損害，就說明危險(xiǎn)已經(jīng)結(jié)束。凡是在危險(xiǎn)尚未出現(xiàn)或已經(jīng)結(jié)束之后實(shí)行所謂避險(xiǎn)的，在刑法理論上稱為“避險(xiǎn)不適時(shí)”。

（三）避險(xiǎn)動(dòng)機(jī)

即避險(xiǎn)人實(shí)施避險(xiǎn)行為必須是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身權(quán)利和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)。

（四）避險(xiǎn)必要

即必須是出于不得已而損害另一合法權(quán)益。所謂“不得已”，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險(xiǎn)時(shí)，除了以犧牲一種合法利益為代價(jià)來保護(hù)另一種合法利益的辦法之外，別無它法。

（五）避險(xiǎn)限度

即避險(xiǎn)行為必須沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。緊急避險(xiǎn)的必要限度，就是指避險(xiǎn)行為造成的損害必須小于所避免的損害。如果避險(xiǎn)行為造成的損害大于或等于（如果能由此精確比較的話）所避免的損害，則屬于超過了必要限度。

三、避險(xiǎn)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

刑法第21條第2款規(guī)定：“緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！睋?jù)此，避險(xiǎn)過當(dāng)必須具備以下條件：

第一，必須具備緊急避險(xiǎn)的起因、時(shí)機(jī)、動(dòng)機(jī)、對(duì)象和必要性條件，惟獨(dú)不具備其限度條件。第二，必須是超過了必要限度造成不應(yīng)有的損害，即造成的損害大于或等于所避免的損害。

第三，必須在主觀上有罪過。即明知損害的合法利益大于保全的合法利益，仍然實(shí)施損害行為，或雖不知損害的合法利益大于保全的合法利益，但他應(yīng)當(dāng)知道，由于疏忽大意而不知。

避險(xiǎn)過當(dāng)也不是獨(dú)立罪名，而是一個(gè)影響量刑的犯罪情節(jié)。對(duì)儀避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

第十章 故意犯罪的停止形態(tài)

本章重點(diǎn)：犯罪未遂、預(yù)備和中止的概念、成立條件、處罰原則及其之間的區(qū)別；犯罪既遂的概念及其形態(tài) 本章難點(diǎn)：犯罪未遂和犯罪中止的區(qū)分

本章的基本要求：掌握故意犯罪的各種停止形態(tài)及其之間的區(qū)別 本章課時(shí)：5

第一節(jié) 故意犯罪的停止形態(tài)概述

一、故意犯罪的停止形態(tài)的概念

故意犯罪的停止形態(tài)，是指故意犯罪在其發(fā)展過程中，由于某種原因出現(xiàn)的不同結(jié)局狀態(tài)，包括犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂。

二、故意犯罪的停止形態(tài)與犯罪階段的關(guān)系

犯罪階段是犯罪整個(gè)過程中依據(jù)某種標(biāo)準(zhǔn)劃出的若干分過程。直接故意犯罪可以分成以下幾個(gè)大的階段：預(yù)備階段；實(shí)行階段；效果階段。并不是每一個(gè)直接故意犯罪都必然經(jīng)過每一個(gè)犯罪階段，但無論何種情況，實(shí)行階段都不可或缺。

犯罪形態(tài)與犯罪階段相互聯(lián)系、相互依存、相互制約。

第二節(jié) 犯罪既遂

一、犯罪既遂的概念

所謂犯罪既遂，通說認(rèn)為，是指行為人所故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。

二、犯罪既遂的形態(tài)

根據(jù)我國(guó)刑法分則對(duì)各種直接故意犯罪構(gòu)成要件的不同規(guī)定，犯罪既遂主要有以下四種不同類型：

1、結(jié)果犯，指不僅要實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，而且必須發(fā)生法定的犯罪結(jié)果，才構(gòu)成既遂的犯罪，即以法定的犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為犯罪既遂與未遂區(qū)別標(biāo)志的犯罪。

2、行為犯，指以法定的犯罪行為的完成作為既遂標(biāo)志的犯罪。這類犯罪的既遂不要求造成物質(zhì)性的和有形的犯罪結(jié)果，而是以行為完成為標(biāo)志。

3、危險(xiǎn)犯，指以行為人實(shí)施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。

4、舉動(dòng)犯，也稱即時(shí)犯，是指按照法律規(guī)定，行為人一著手犯罪的實(shí)行行為即告犯罪完成和完全符合構(gòu)成要件，從而構(gòu)成既遂的犯罪。

三、既遂犯的處罰原則

由于既遂犯符合的是刑法分則具體犯罪條文的基本構(gòu)成，因此，各國(guó)刑法一般均未專門規(guī)定既遂犯的特殊處罰原則，而是按照刑法總則的一般量刑原則和刑法分則各具體犯罪的法定刑對(duì)其適用。

第三節(jié) 犯罪預(yù)備

一、犯罪預(yù)備的概念與特征

刑法第22條第1款規(guī)定：“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。”據(jù)此，犯罪預(yù)備是指行為人為了實(shí)行犯罪，準(zhǔn)備工具，制造條件，但由于行為人意志意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的形態(tài)。犯罪預(yù)備有以下特征：

（一）主觀上為了實(shí)行犯罪

即為了實(shí)施犯罪的實(shí)行行為。為預(yù)備行為實(shí)施的“準(zhǔn)備”行為，不能認(rèn)定為犯罪預(yù)備。

（二）客觀上實(shí)施了犯罪預(yù)備行為

在客觀上表現(xiàn)為準(zhǔn)備犯罪工具和制造犯罪條件。所謂準(zhǔn)備犯罪工具，是指制造、變?cè)?、加工、?gòu)買、借用以及通過盜竊、搶劫、搶奪等犯罪行為獲取可供犯罪使用的各種物品。制造犯罪條件，是指準(zhǔn)備犯罪工具以外的有利于犯罪實(shí)行行為的各種其他的準(zhǔn)備活動(dòng)。

（三）事實(shí)上未能著手實(shí)行犯罪

即犯罪預(yù)備必須在犯罪的預(yù)備階段停頓下來，事實(shí)上未能著手實(shí)行犯罪。如果行為人已經(jīng)著手實(shí)行了犯罪，就不可能是犯罪預(yù)備。

（四）未能著手實(shí)行犯罪是由于犯罪人意志以外的原因

所謂意志以外的原因，是指違背了行為人著手實(shí)行行為之意圖的原因，主要包括行為被發(fā)現(xiàn)和制止或行為人被控制的情況。

二、犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)別

犯意表示，是指某人將其直接故意犯罪的意圖明確表露出來的外部活動(dòng)。犯意表示與犯罪預(yù)備都存在犯罪意圖且客觀上也都表現(xiàn)出來。二者的本質(zhì)區(qū)別在于：犯意表示僅是單純流露犯罪意思，而不是實(shí)現(xiàn)犯意的行為，沒有達(dá)到犯罪的社會(huì)危害性；犯罪預(yù)備是為犯罪實(shí)行行為準(zhǔn)備工具、制造條件的行為，已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)威

脅，具有了達(dá)到犯罪程度的社會(huì)危害性，屬于犯罪行為。

三、預(yù)備犯的刑事責(zé)任

刑法第22條第2款規(guī)定：“對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰?！?/p>

第四節(jié) 犯罪未遂

一、犯罪未遂的概念與特征

刑法第23條第1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！睋?jù)此，犯罪未遂必須具備以下有三個(gè)特征：

（一）已經(jīng)著手實(shí)行犯罪

所謂著手實(shí)行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施刑法分則所規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為。“著手”是預(yù)備犯與未遂犯相區(qū)別的標(biāo)志。

（二）犯罪未得逞

所謂犯罪未得逞，是指行為人著手實(shí)行犯罪行為后，犯罪未達(dá)既遂形態(tài)而停止了下來。這是犯罪未遂與犯罪既遂相區(qū)別的主要標(biāo)志。

（三）犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因

所謂行為人意志以外的原因，是指違背行為人實(shí)施直接故意犯罪的犯罪目的或犯罪意圖的原因，包括行為人自身的原因和非行為人的原因。

二、犯罪未遂的類型

犯罪未遂可以分為不同的種類：

（一）實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂

這是以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)所做的區(qū)分。實(shí)行終了的未遂，是指行為人已將完成犯罪所必需的實(shí)行行為的全部過程實(shí)施完畢，由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況；未實(shí)行終了的未遂，是指行為人未將完成犯罪所必須的實(shí)行行為的全部過程實(shí)施完畢，由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況。

（二）能犯未遂與不能犯未遂

這是以犯罪行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)所做的區(qū)分。能犯未遂，是指行為人的行為具有達(dá)到其犯罪目的的可能性，但由于行為人意志以外的原因，而使犯罪未得逞的情況；不能犯未遂，是指行為人的行為不具有達(dá)到其犯罪目的的可能性，行為人的犯罪意圖不可能實(shí)現(xiàn)。

對(duì)于不能犯未遂，理論上又分為工具不能犯未遂和對(duì)象不能犯未遂。工具不能犯未遂，是指由于行為人實(shí)施犯罪所使用的工具、手段不可能使犯罪達(dá)到既遂的情況。對(duì)象不能犯，是指由于行為人實(shí)施犯罪所指向的對(duì)象不可能使犯罪達(dá)到既遂的情況。

三、未遂犯的刑事責(zé)任

刑法第23條第2款規(guī)定：“對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”對(duì)此，可做以下理解： 第一，我國(guó)刑法中的未遂犯不是獨(dú)立的罪名，而是附著于直接故意犯罪具體罪名的犯罪形態(tài)。

第二，可以從輕、減輕處罰，是指根據(jù)犯罪未遂的具體情節(jié)，決定是否從輕、減輕處罰，既可以從輕處罰，也可以減輕處罰，還可以既不從輕，也不減輕處罰。

第三，對(duì)未遂犯的處罰不包括免除處罰。

第四，對(duì)未遂的從輕或者減輕處罰比照既遂犯進(jìn)行，必須首先在理論上弄清和在實(shí)踐中確定相應(yīng)既遂犯的處罰基準(zhǔn)。

第五節(jié) 犯罪中止

一、犯罪中止的概念

刑法第24條第1款規(guī)定：“在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生的，是犯罪中止?！睋?jù)此，犯罪中止存在兩種情況：其一，未實(shí)行終了的中止，即在實(shí)行行為尚未終了的犯罪過程中行為人自動(dòng)放棄犯罪；其二，實(shí)行終了的中止，即在實(shí)行行為實(shí)行終了的犯罪過程中自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。

二、犯罪中止的特征

犯罪中止的特征，在刑法理論上是對(duì)犯罪中止概念具體屬性的揭示，是犯罪中止形態(tài)內(nèi)在規(guī)定性的表現(xiàn)，在司法實(shí)踐中是成立犯罪中止的必要條件或基本標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，犯罪中止有下面幾個(gè)特征：

（一）犯罪中止的時(shí)間性

犯罪中止的時(shí)間性，是指犯罪中止只能發(fā)生在犯罪過程中，包括犯罪預(yù)備階段、犯罪實(shí)行階段和犯罪效果階段

（二）犯罪中止的客觀性

犯罪中止的客觀性，是指行為人客觀上放棄了犯罪或者有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。這是犯罪中止與犯罪既遂相區(qū)別的標(biāo)志。

所謂放棄犯罪，是指行為人在著手犯罪的實(shí)行行為或者開始實(shí)施犯罪的預(yù)備行為后，并在這些犯罪行為尚未結(jié)束之前，行為人停止并且不再實(shí)施犯罪。

所謂有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，是指行為人在實(shí)行行為實(shí)施終了后，行為人追求的犯罪結(jié)果發(fā)生之前，行為人采取了防止犯罪結(jié)果發(fā)生的措施，并且有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。

（三）犯罪中止的自動(dòng)性

犯罪中止的自動(dòng)性，是指無論放棄犯罪還是有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，都是在行為人“自動(dòng)”選擇的。這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂在主觀上的區(qū)分標(biāo)志。

三、中止犯的刑事責(zé)任

刑法第24條第2款規(guī)定：“對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！睂?duì)此規(guī)定，可做以下理解：

第一，中止犯的處罰分為“沒有造成損害的”和“造成損害的”兩種情況。沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

第二，作為中止犯處罰條件的“損害”并不是指行為人實(shí)施直接故意犯罪所追求的危害結(jié)果，而是這種危害結(jié)果之外的其他危害結(jié)果。

第三，中止犯的處罰條件和處罰原則之間的關(guān)系具有絕對(duì)的對(duì)應(yīng)性。

第四，中止犯的處罰原則與處罰要求顯示出比預(yù)備犯和未遂犯處罰更輕的取向。

第五，實(shí)行行為未實(shí)施終了和實(shí)行行為實(shí)施終了兩種情況下的犯罪中止，只是在構(gòu)成特征上有所不同，并不因此而有處罰上的區(qū)別。

第十一章 共同犯罪

本章重點(diǎn)：共同犯罪的概念和成立條件；共同犯罪的形式；共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任 本章難點(diǎn)：教唆犯的概念、成立條件及處罰；共同犯罪的認(rèn)定

本章的基本要求：掌握共同犯罪的概念、成立條件及形式；各共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任 本章課時(shí)：6

第一節(jié) 共同犯罪概述

一、共同犯罪的概念

刑法第25條第1款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上的共同故意犯罪?！?/p>

二、共同犯罪的成立條件

（一）主體條件——必須有二人以上

即成立共同犯罪，其主體至少應(yīng)為兩人，單個(gè)人犯罪無論如何不可能成立共同犯罪。這里的“人”不是泛指一切人，而是指必須符合犯罪主體要件的人，即就自然人而言，必須是兩個(gè)以上達(dá)到刑事責(zé)任的年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。由于刑法中規(guī)定單位可以成為某些犯罪的主體，因此，兩個(gè)以上的單位以及單位與自然人共同故意實(shí)施的犯罪，也成立共同犯罪。

關(guān)于共同犯罪的主體方面，以下幾點(diǎn)需要特別注意：（1）兩個(gè)已滿14周歲不滿16周歲的人或者一個(gè)已滿16周歲的人與一個(gè)已滿14周歲不滿16周歲的人，共同故意實(shí)施刑法第17條第2款規(guī)定的犯罪的，才成立共同犯罪，實(shí)施此外其他行為的，不發(fā)生共同犯罪的問題。（2）一個(gè)已達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的人，利用沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡或者沒有刑事責(zé)任能力的人實(shí)施犯罪行為的，不成立共同犯罪。此種情況在外國(guó)刑法理論中稱作間接正犯或間接實(shí)行犯。（3）不具有特定身份的人與具有特定身份的行為人共同故意實(shí)施以主體的特定身份為構(gòu)成要件的犯罪時(shí)，成立共同犯罪。（4）單位犯罪時(shí)，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員與該單位本身不成立共同犯罪，只認(rèn)定為一個(gè)單位犯罪主體。

（二）主觀條件—必須具有共同犯罪故意

依據(jù)刑法第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪必須是“共同故意”犯罪。共同犯罪故意包含兩方面的意思：一是各共同犯罪人均有相同的犯罪故意；二是共同犯罪人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。

首先，共同故意要求各共同犯罪人都明知自己所實(shí)施的共同犯罪行為的性質(zhì)及其行為將會(huì)導(dǎo)致的危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。即要求各共同犯罪人具有相同的犯罪故意。

其次，共同犯罪故意要求各共同犯罪人主觀上相互溝通，彼此聯(lián)絡(luò)，互相配合，都認(rèn)識(shí)到自己不是在孤立地實(shí)施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。據(jù)此，“片面共犯”問題值得研究。

根據(jù)上述共同犯罪故意的要求，下列情況不屬于共同犯罪： 其一，共同過失犯罪的不成立共同犯罪。

其二，故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。

其三，二人以上同時(shí)或先后故意實(shí)施相同某種犯罪，以各自行為侵犯同一對(duì)象，但被此間沒有意思聯(lián)絡(luò)的不成立共同犯罪。

其四，二人以上共同實(shí)施沒有重合內(nèi)容的不同犯罪的，不成立共同犯罪。其五，超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。

其六，事前無通謀的窩藏、包庇行為及窩臟、銷臟行為，不屬于共同犯罪，應(yīng)單獨(dú)予以定罪處罰。但是，如果事前有通謀的，則應(yīng)成立共同犯罪。所以，刑法第310條第2款就窩贓、包庇罪明確規(guī)定：“犯前款罪，事前通謀的，以共同犯罪論處?！?/p>

（三）客觀條件—必須具有共同的犯罪行為

刑法第25條第1款明確規(guī)定，共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。因此，成立共同犯罪要求各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。共同犯罪行為，指各共同犯罪人實(shí)施的是同一特定犯罪的行為，即無論各自具體行為的形式和行為人之間的分工如何不同，但都是指向同一罪名，都是屬于同一犯罪的構(gòu)成要件的行為，在此基礎(chǔ)上，各行為人的行為互相聯(lián)系，彼此配合，形成一個(gè)統(tǒng)一的犯罪活動(dòng)整體。

就行為形式而言，共同犯罪行為可以表現(xiàn)為三種形式：共同的作為；共同的不作為；作為與不作為的結(jié)合。就共同犯罪的分工而言，各共同犯罪人的具體行為可以表現(xiàn)為四種方式：實(shí)行行為，組織行為，教唆行為和幫助行為。

就共同犯罪發(fā)生的危害結(jié)果而言，屬于共同犯罪行為這一整體組成部分的每一共同犯罪人的行為與危害結(jié)果之間都具有因果關(guān)系。

第二節(jié) 共同犯罪的形式

一、共同犯罪的學(xué)理形式

刑法理論一般對(duì)共同犯罪形式作如下劃分：

（一）任意的共同犯罪和必要的共同犯罪

根據(jù)共同犯罪能否任意形成，可分為任意的共同犯罪和必要的共同犯罪。前者是指，刑法分則規(guī)定單個(gè)人能夠獨(dú)自實(shí)施的犯罪而由二人以上共同故意實(shí)施而形成的共同犯罪；后者是指，刑法分則明文規(guī)定必須有二人以上共同故意實(shí)施的犯罪。必要共同犯罪又可分為對(duì)向犯與平行犯兩類。對(duì)向犯是指以存在二人以上相互對(duì)向性的行為為構(gòu)成要件的犯罪，如重婚罪。平行犯是指多人實(shí)施向著同一目標(biāo)的共同行為為構(gòu)成要件的犯罪。

（二）事前通謀的共同犯罪與事前無通謀的共同犯罪

以共同犯罪故意形成的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)，可分為事前通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪。前者是指各個(gè)共同犯罪人在著手實(shí)行犯罪之前已經(jīng)形成共同犯罪故意即已經(jīng)就實(shí)行犯罪進(jìn)行了策劃和商議的共同犯罪；后者是指各共同犯罪人在著手實(shí)行犯罪時(shí)或者實(shí)行犯罪的過成中形成共同犯罪故意的共同犯罪。

（三）簡(jiǎn)單共同犯罪與復(fù)雜共同犯罪

以共同犯罪人之間有無分工為根據(jù)，可分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。

前者又稱共同實(shí)行犯，是指二人以上共同故意實(shí)行犯罪的共同犯罪。其成立條件為：（1）二人以上有共同實(shí)行的意思；（2）二人以上有共同實(shí)行犯罪的事實(shí)。其刑事責(zé)任原則為：（1）部分實(shí)行負(fù)全部結(jié)果責(zé)任原則；（2）區(qū)別對(duì)待原則；（3）罪責(zé)自負(fù)原則。

后者是指各共同犯罪人之間存在不同分工的共同犯罪。包含有實(shí)行犯、教唆犯與幫助犯等。

二、共同犯罪的法定形式 主要有以下三種：

（一）一般共同犯罪

一般共同犯罪是指二人以上沒有組織形式的共同犯罪。一般的共同犯罪與特殊的共同犯罪。其特點(diǎn)是：（1）二人即可構(gòu)成，不要求三人以上；（2）共犯人的勾結(jié)是暫時(shí)的，完成犯罪后即自動(dòng)解散；（3）共同犯罪人之間沒有特殊的組織形式；（4）不存在眾人可能隨時(shí)參與的狀態(tài)。

（二）特殊的共同犯罪

又稱有組織的共同犯罪或犯罪集團(tuán)，是指三人以上有組織地實(shí)施的共同犯罪。我國(guó)刑法第26條第2款規(guī)定：“三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)?！睋?jù)此，成立犯罪集團(tuán)必須符合以下要求：

（1）人數(shù)較多，即三人以上。

（2）目的明確，其形成是為了反復(fù)多次實(shí)施一種或數(shù)種犯罪行為。

（3）有較為固定的犯罪組織。有明顯的首要分子，重要成員基本固定，成員之間結(jié)合緊密，實(shí)行一種或數(shù)種犯罪行為后，其組織形式繼續(xù)存在。

（4）危害嚴(yán)重。

（三）聚眾共同犯罪

即由首要分子組織、策劃、指揮眾人所實(shí)施的共同犯罪。聚眾共同犯罪有如下特點(diǎn)：參與人復(fù)雜，有首要分子且三人以上；行為公然且具多樣性；后果嚴(yán)重。

第三節(jié) 共犯人的分類及其刑事責(zé)任

一、共同犯罪人的分類概述

共同犯罪人的分類，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)將共同犯罪人區(qū)分為各種不同的類型。古今中外，對(duì)共同犯罪人的分類主要有兩種：一是分工分類法，即以共同犯罪人在共同犯罪中的分工為標(biāo)準(zhǔn)，將共同犯罪人分為實(shí)行犯、組織犯、教唆犯與幫助犯。二是作用分類法，即以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用大小，將共同犯罪人分為主犯、從犯與脅從犯兩類。

上述兩種分類方式各有利弊。分工分類發(fā)可以便于清晰地把握共同犯罪的性質(zhì)但不利于確定各自的刑事責(zé)任；作用分類法可客觀地反映了各共犯人在共同犯罪中所起作用的大小，便于恰當(dāng)解決其刑事責(zé)任問題，但不利于對(duì)此罪與彼罪的區(qū)分。

我國(guó)刑法于共同犯罪人的分類，主要是采用作用分類法，將共同犯罪人分為主犯、從犯和脅從犯，同時(shí)考慮教唆犯的復(fù)雜性，也將其規(guī)定在脅從犯之后。因此，我國(guó)刑法中的共同犯罪人包括主犯、從犯、脅從犯和教唆犯四種類型。

二、各種共同犯罪人的特征及其刑事責(zé)任

（一）主犯的特征及其刑事責(zé)任

1、主犯的特征及認(rèn)定 刑法第26條第1款規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！睋?jù)此，主犯包括兩種情況：一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪的犯罪分子；二是在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子，即犯罪集團(tuán)的首要分子。這種主犯具有以下兩個(gè)特征：（1）

以犯罪集團(tuán)的存在為前提條件；（2）組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)。

在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，則是指犯罪集團(tuán)首要分子以外的在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。具體包括：（1）犯罪集團(tuán)的骨干分子；（2）聚眾共同犯罪中的首要分子以及其他在聚眾性共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。我國(guó)刑法中規(guī)定的聚眾犯罪有三種：（1）參與者均構(gòu)成犯罪，如刑法第317條第2款規(guī)定的聚眾持械劫獄罪；（2）聚眾者和積極參加者構(gòu)成犯罪，其他一般參加者不成立犯罪的情況，如刑法第290條規(guī)定的聚眾擾亂社會(huì)秩序罪和聚眾沖擊國(guó)家機(jī)關(guān)罪；（3）聚眾犯罪以外的一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，如一般共同犯罪中起主要作用的實(shí)行犯等。

2、主犯的刑事責(zé)任

由于主犯分為兩種不同的情況，因此，我國(guó)刑法對(duì)主犯的刑事責(zé)任也是按照其具體情況分別加以規(guī)定的。（1）犯罪集團(tuán)首要分子的刑事責(zé)任。刑法第26條第3款規(guī)定：“對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。”（2）犯罪集團(tuán)首要分子之外的主犯的刑事責(zé)任。刑法第26條第4款規(guī)定：“對(duì)于第3款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?！?/p>

（二）從犯的特征及其刑事責(zé)任

1、從犯的特征及認(rèn)定

刑法第27條第1款規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！睋?jù)此，從犯由兩類人構(gòu)成：一類是在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子，具體包括起次要作用的實(shí)行犯和次要的教唆犯。另一類是共同犯罪中起輔助作用的犯罪分子，即為共同犯罪的實(shí)行提供方便、創(chuàng)造條件的幫助犯。

2、從犯的刑事責(zé)任

刑法第27條第2款規(guī)定：“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。”

（三）脅從犯的特征及其刑事責(zé)任

1、脅從犯的特征及認(rèn)定

根據(jù)刑法第28條的規(guī)定，脅從犯是被脅迫參加犯罪的人，即在他人的威脅下并非完全自愿地參加共同犯罪，且在共同犯罪中起較小的作用（次于從犯作用）的共同犯罪人。

在認(rèn)定脅從犯時(shí)，應(yīng)注意將其與下列兩種人區(qū)別開：（1）因身體完全受到強(qiáng)制，徹底喪失了意志自由時(shí)實(shí)施某種行為的行為人。（2）其行為符合緊急避險(xiǎn)條件的行為人。

2、脅從犯的刑事責(zé)任

刑法第28條規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰?！?四)教唆犯的特征及其刑事責(zé)任

1、教唆犯的特征

根據(jù)刑法第29條的規(guī)定，教唆犯是故意唆使他人實(shí)施犯罪的人。教唆犯的主要特征如下：

（1）從主觀方面看，行為人具有教唆他人犯罪的故意。即教唆犯在主觀上必須是明知自己的教唆行為會(huì)使他人產(chǎn)生犯罪意圖而實(shí)施犯罪，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。

（2）就客觀方面講，行為人實(shí)施了教唆他人犯罪的行為即教唆行為。

（3）就教唆對(duì)象而言，行為人所教唆的須是達(dá)到法定年齡、具有刑事責(zé)任能力且沒有犯罪意圖的人。

2、教唆犯的認(rèn)定

根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)定教唆犯時(shí)應(yīng)注意以下問題：

首先，對(duì)教唆犯，一般應(yīng)當(dāng)依照他教唆的罪定罪，而不能籠統(tǒng)地定教唆罪。

其次，當(dāng)刑法分則條文將教唆他人實(shí)施特定犯罪的行為規(guī)定為獨(dú)立犯罪時(shí)，對(duì)教唆人應(yīng)依照分則條文規(guī)定的罪名定罪，不適用刑法總則關(guān)于教唆犯的規(guī)定。

最后，當(dāng)教唆犯提示幾種具體犯罪讓被教唆人選擇實(shí)施其中一種時(shí)，對(duì)其一般應(yīng)按被教唆人所實(shí)施的犯罪定罪。

3、對(duì)教唆犯的處罰原則

刑法第29條對(duì)教唆犯規(guī)定了以下三個(gè)處罰原則：

（1）“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。”（2）“教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰?！?/p>

（3）“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！边@里的“被教唆的人沒有犯被教唆的罪”包括：被教唆的人拒絕教唆犯的教唆的；被教唆的人雖然接受教唆，但并沒有實(shí)施犯罪行為的；被教唆人雖然接受教唆，但所犯之罪并非被教唆之罪，且二者不存在部分重合關(guān)系的；等等。

第十二章 罪數(shù)形態(tài)

本章重點(diǎn)：繼續(xù)犯、想象競(jìng)合犯、牽連犯、結(jié)合犯、加重結(jié)果犯、吸收犯的概念、特征及其處罰 本章難點(diǎn)：牽連犯、想象競(jìng)合犯的特征及其認(rèn)定

本章的基本要求：罪數(shù)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)、罪數(shù)的種類及其特征、處罰 本章課時(shí)：3

第一節(jié) 罪數(shù)概述

一、區(qū)分罪數(shù)的意義

罪數(shù)，是指一人所犯之罪的數(shù)量；區(qū)分罪數(shù)，也就是區(qū)分一罪與數(shù)罪。區(qū)分罪數(shù)，不論對(duì)司法實(shí)踐還是刑法理論都具有非常重要的意義。

首先，有助于準(zhǔn)確定罪。其次，有助于恰當(dāng)量刑。

再次，有助于正確適用我國(guó)刑法上一些重要制度。最后，有利于刑事訴訟程序的依法進(jìn)行。

二、區(qū)分罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)

罪數(shù)區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，指判斷犯罪事實(shí)是構(gòu)成一罪還是成立數(shù)罪的根據(jù)。區(qū)分罪數(shù)應(yīng)以什么為標(biāo)準(zhǔn)，在刑法理論中存在不同的學(xué)說。

（一）國(guó)外刑法理論中關(guān)于數(shù)罪區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)說

行為標(biāo)準(zhǔn)說。該說主張，犯罪的本質(zhì)是行為，無行為則無犯罪，所以區(qū)分是一罪還是數(shù)罪應(yīng)以行為的個(gè)數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)。行為人實(shí)施了一個(gè)行為的，為一罪；實(shí)施了數(shù)個(gè)行為的，為數(shù)罪?；谛袨榈挠^念的不同，該說又有自然行為說與法律行為說之分。前者主張，對(duì)這里的行為應(yīng)從自然意義上來理解，據(jù)此，人的一個(gè)動(dòng)作或舉動(dòng)就是一個(gè)行為。后者認(rèn)為，犯罪行為不同于自然意義上的行為，故應(yīng)當(dāng)依照法律上的觀念來認(rèn)定行為。

法益（結(jié)果）標(biāo)準(zhǔn)說。該說主張，犯罪的本質(zhì)是對(duì)法益的侵害或者威脅，而刑法之所以將某種行為規(guī)定為犯罪，就是為了保護(hù)法益免遭侵害，所以區(qū)分是一罪還是數(shù)罪應(yīng)以侵害、威脅法益或者危害結(jié)果的個(gè)數(shù)為根據(jù)。侵害、威脅一個(gè)法益或發(fā)生一個(gè)結(jié)果的，是一罪；侵犯數(shù)個(gè)法益或者發(fā)生數(shù)個(gè)危害結(jié)果的，是數(shù)罪。

犯意（意思）標(biāo)準(zhǔn)說。此說認(rèn)為犯罪是行為人主觀上犯罪意思的外部表現(xiàn)，而行為只是行為人犯罪意思或主觀惡性的表征，所以區(qū)分罪數(shù)應(yīng)以犯罪意思為標(biāo)準(zhǔn)。行為人基于一個(gè)犯罪意思實(shí)施犯罪的，是一罪；基于數(shù)個(gè)犯罪意思實(shí)施犯罪的，為數(shù)罪。

構(gòu)成要件標(biāo)準(zhǔn)說。該說認(rèn)為，犯罪首先是符合構(gòu)成要件的行為，如果不具備構(gòu)成要件符合性就談不上成立犯罪，所以區(qū)分罪數(shù)只能以構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)。在構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)中，行為一次符合構(gòu)成要件的，是一罪，數(shù)次符合構(gòu)成要件的，為數(shù)罪。此說在日本刑法理論界為通說。

（二）我國(guó)刑法理論關(guān)于罪數(shù)區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)

上述外國(guó)刑法理論中關(guān)于罪數(shù)判斷的標(biāo)準(zhǔn)，也大體是我國(guó)刑法理論界的觀點(diǎn)。但成為我國(guó)刑法理論界通說的，則是犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說。即以行為所符合或具備的犯罪構(gòu)成個(gè)數(shù)作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。其理由主要為：

第一，該標(biāo)準(zhǔn)在罪數(shù)區(qū)分問題上貫徹了罪刑法定原則。

第二，該標(biāo)準(zhǔn)在罪數(shù)區(qū)分問題上貫徹了主客觀相統(tǒng)一的原則。第三，該標(biāo)準(zhǔn)在罪數(shù)區(qū)分問題上貫徹了犯罪構(gòu)成理論。

需要指出的是，雖然理論上以犯罪構(gòu)成作為區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，但在司法實(shí)踐中，如該標(biāo)準(zhǔn)與刑法規(guī)定不一致時(shí)，則應(yīng)考慮刑法有無特別規(guī)定；對(duì)于刑法中有特別規(guī)定的，必須依照刑法的規(guī)定來處理。

第二節(jié) 罪數(shù)不典型的類型

罪數(shù)的種類包括一罪的種類與數(shù)罪的種類。但何為一罪而何為數(shù)罪，學(xué)術(shù)上見解不一。我國(guó)刑法學(xué)界的通說是將一罪分為三類：一是實(shí)質(zhì)的一罪，即一行為在刑法中規(guī)定為一罪或者處理時(shí)作為一罪的情況，具體包括繼續(xù)犯、想象競(jìng)合犯與結(jié)果加重犯三種；二是法定的一罪，即數(shù)行為在刑法中規(guī)定為一罪的情況，具體包括結(jié)合犯與慣犯兩種；三是處斷的一罪，即數(shù)行為處理時(shí)作為一罪的情況，具體包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯三種。本書以通說的觀點(diǎn)討論罪數(shù)不典型的類型。

一、實(shí)質(zhì)的一罪

（一）繼續(xù)犯

1、概念與特征

繼續(xù)犯，也稱持續(xù)犯。是指作用于同一對(duì)象的一個(gè)犯罪行為從著手實(shí)行到行為終了以前，犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。非法拘禁罪是典型的繼續(xù)犯。繼續(xù)犯具有以下特征：

（1）必須是只有一個(gè)犯罪行為，出于一個(gè)罪過。

（2）必須是持續(xù)地作用于同一對(duì)象，侵犯同一具體的合法權(quán)益。

（3）必須是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)。首先是犯罪行為必須具有繼續(xù)性，即犯罪行為從著手實(shí)行到行為

終了在時(shí)間上有一個(gè)過程。其次是犯罪行為所引起的不法狀必須具有繼續(xù)性。所謂不法狀態(tài)，指由于犯罪的實(shí)行行為使客體遭受侵害的狀態(tài)。最后是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)的過程中，而不只是犯罪行為的繼續(xù)或者不法狀態(tài)的繼續(xù)。

（4）必須是從著手實(shí)行時(shí)起到行為終了時(shí)止繼續(xù)了一定時(shí)間。以上四個(gè)特征只有同時(shí)具備，才能構(gòu)成繼續(xù)犯。

2、繼續(xù)犯與類似情況的區(qū)別

（1）繼續(xù)犯與狀態(tài)犯的區(qū)別。狀態(tài)犯，指犯罪既遂后，其實(shí)行行為所造成的不法狀態(tài)處于持續(xù)之中的犯罪形態(tài)。就不法狀態(tài)處于持續(xù)之中來看，狀態(tài)犯與繼續(xù)犯相似。兩者的區(qū)別是：第一，繼續(xù)犯的不法狀態(tài)從犯罪實(shí)行那一刻即告發(fā)生，并一直存在于犯罪行為終止以前的整個(gè)犯罪過程中。狀態(tài)犯的不法狀態(tài)則發(fā)生于犯罪行為終止之后，而不存在于整個(gè)犯罪過程中。第二，繼續(xù)犯是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)；狀態(tài)犯則只是不法狀態(tài)的繼續(xù)，而不存在犯罪行為的繼續(xù)

（2）繼續(xù)犯與即成犯的區(qū)別。即成犯，指犯罪行為實(shí)行終了，犯罪即告完成的犯罪形態(tài)，如強(qiáng)奸罪。即成犯與繼續(xù)犯的主要區(qū)別在于：繼續(xù)犯以犯罪行為和不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)繼續(xù)為要件，而即成犯在犯罪構(gòu)成要件上沒有時(shí)間的要求。

（3）繼續(xù)犯與接續(xù)犯的區(qū)別。接續(xù)犯，指行為人在同一機(jī)會(huì)以性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)舉動(dòng)接連不斷地完成一個(gè)犯罪行為的形態(tài)。其特征有兩點(diǎn)：第一，在同一機(jī)會(huì)實(shí)施，即在相接近的時(shí)間或場(chǎng)所內(nèi)侵害同一犯罪的直接客體；第二，接連不斷地實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)個(gè)舉動(dòng)。接續(xù)犯與繼續(xù)犯的區(qū)別在于：接續(xù)犯是數(shù)個(gè)相同的舉動(dòng)組成一個(gè)犯罪行為，但沒有犯罪行為和不法狀態(tài)的同時(shí)繼續(xù)；而繼續(xù)犯則是犯罪行為和不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)之中。

3、繼續(xù)犯的處罰原則

由于刑法分則對(duì)屬于繼續(xù)犯的犯罪設(shè)立專條加以規(guī)定，并配置有相應(yīng)的法定刑，所以對(duì)繼續(xù)犯應(yīng)依刑法的規(guī)定以一罪論處，不實(shí)行數(shù)罪并罰。但繼續(xù)犯繼續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短在裁量刑罰時(shí)應(yīng)作為量刑情節(jié)加以考慮。

（二）想像競(jìng)合犯

1、概念與特征

想像競(jìng)合犯，也稱想像的數(shù)罪、觀念的競(jìng)合，是指一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。想象競(jìng)合犯犯具有如下特征：

（1）行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。這是構(gòu)成想像競(jìng)合犯的前提條件，如果是實(shí)施了數(shù)個(gè)行為，則不可能構(gòu)成想像競(jìng)合犯。所謂一個(gè)行為，指在社會(huì)生活的意義上被評(píng)價(jià)為一個(gè)的行為。

（2）一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名。所謂一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名，就是一個(gè)行為在形式上或外觀上同時(shí)符合刑法規(guī)定的數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，如上述故意對(duì)人群開槍射擊而打死一人并打傷另外二人的例子，就是一個(gè)行為同時(shí)符合故意殺人罪與故意傷害罪兩個(gè)犯罪構(gòu)成，觸犯這兩個(gè)罪名的情況。

符合上述兩個(gè)條件的，成立想象競(jìng)合犯。

2、想像競(jìng)合犯的處罰原則

對(duì)想像競(jìng)合犯，我國(guó)刑法理論界主張按“從一重處斷”原則處理，即依照行為觸犯的數(shù)個(gè)罪名中法定刑較重的犯罪定罪處刑，而不實(shí)行數(shù)罪并罰。但是，如果刑法另有特別規(guī)定的，則應(yīng)當(dāng)依照特別規(guī)定處理。

3、想像競(jìng)合犯與法規(guī)競(jìng)合的區(qū)別

法規(guī)競(jìng)合，或稱法條競(jìng)合，指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)在犯罪構(gòu)成上具有包容（完全的或部分的）關(guān)系的刑法規(guī)范，但只適用其中一個(gè)刑法規(guī)范的情況。所謂實(shí)施一個(gè)犯罪行為，指基于一個(gè)罪過實(shí)施一個(gè)危害社會(huì)的行為。數(shù)個(gè)刑法規(guī)范可能表現(xiàn)為不同法律中規(guī)定的數(shù)個(gè)刑法規(guī)范或者同一法律中不同條款規(guī)定的不同罪刑規(guī)范。包容關(guān)系，即一個(gè)犯罪構(gòu)成在法律上為另一個(gè)犯罪構(gòu)成所包括。法規(guī)競(jìng)合時(shí)適用法律的原則是：（1）特別法優(yōu)于普通法；（2）重法優(yōu)于輕法。

想像競(jìng)合犯與法規(guī)競(jìng)合都是實(shí)施了一個(gè)行為，都是觸犯了數(shù)個(gè)罪名。兩者的區(qū)別在于：（1）法規(guī)競(jìng)合時(shí)的一個(gè)行為，只是出于一個(gè)罪過，并且是產(chǎn)生一個(gè)結(jié)果；想像競(jìng)合犯中的一個(gè)行為，往往是數(shù)個(gè)罪過和數(shù)個(gè)結(jié)果。（2）法規(guī)競(jìng)合，是由于法規(guī)的錯(cuò)綜復(fù)雜規(guī)定即法律條文內(nèi)容上存在著包容或部分包容關(guān)系，以致一個(gè)犯罪行為觸犯數(shù)個(gè)刑法規(guī)范；想像競(jìng)合犯則是由于犯罪的事實(shí)特征所導(dǎo)致，即出于數(shù)個(gè)罪過或產(chǎn)生數(shù)個(gè)結(jié)果，以致一行為觸犯數(shù)罪名。（3）法規(guī)競(jìng)合時(shí)，一行為觸犯的數(shù)個(gè)刑法規(guī)范之間存在此一規(guī)范規(guī)定的犯罪構(gòu)成包容另一規(guī)范規(guī)定的犯罪構(gòu)成的關(guān)系；想像競(jìng)合犯中，一行為觸犯的規(guī)定數(shù)個(gè)罪名的法條不存在犯罪構(gòu)成之間的包容關(guān)系。（4）法規(guī)競(jìng)合的情況下，在競(jìng)合的數(shù)法規(guī)中，僅僅一法規(guī)可以適用于該行為，其法律適用問題，依照特別法優(yōu)于普通法或重法優(yōu)于輕法的原則來解決；想像競(jìng)合犯的場(chǎng)合，競(jìng)合的數(shù)法規(guī)均可以適用于該行為，其法律適用問題，依照“從一重處斷”的原則來解決。

（三）結(jié)果加重犯

1、概念與特征

結(jié)果加重犯，也稱加重結(jié)果犯，是指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，發(fā)生基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，因而刑法規(guī)定加重刑罰的犯罪形態(tài)。結(jié)果加重犯的特征如下：

（1）實(shí)施了基本犯罪行為。基本犯罪行為是結(jié)果加重犯存在的前提，沒有基本犯罪行為就不會(huì)有結(jié)果加重犯。（2）產(chǎn)生了基本犯罪構(gòu)成以外的重結(jié)果。構(gòu)成結(jié)果加重犯，以發(fā)生重結(jié)果為不可缺少的條件，并且重結(jié)果必須由基本犯罪的犯罪行為所引起，即重結(jié)果與基本犯罪行為之間必須具有因果關(guān)系；否則，不構(gòu)成結(jié)果加重犯。至于重結(jié)果的罪過形式，既可以是過失也可以是故意。

（3）刑法就加重結(jié)果加重了法定刑。所謂加重法定刑，是相對(duì)于基本犯罪的法定刑而言的，即結(jié)果加重犯的法定刑高于基本犯罪的法定刑。如果雖然行為人實(shí)施了基本犯罪行為并由此產(chǎn)生了超出成立基本犯罪要求的嚴(yán)重結(jié)果，但刑法并沒有對(duì)其單獨(dú)規(guī)定較重法定刑的，那就不是結(jié)果加重犯。

2、結(jié)果加重犯的罪名確定與處罰原則

由于結(jié)果加重犯僅有一個(gè)犯罪行為，因而從犯罪構(gòu)成角度分析，依然屬于一罪。在其他有些國(guó)家，結(jié)果加重犯一般成立不同于基本犯罪罪名的獨(dú)立罪名，如對(duì)搶劫致人死亡的，認(rèn)定為搶劫致死罪；對(duì)強(qiáng)奸致人死亡的，則認(rèn)定為強(qiáng)奸致死罪，但根據(jù)我國(guó)的刑事立法與司法實(shí)踐，結(jié)果加重犯的罪名與基本犯罪的罪名并無區(qū)別。

在刑罰方面，由于刑法對(duì)結(jié)果加重犯規(guī)定了比基本犯罪較重的法定刑，所以對(duì)結(jié)果加重犯只能依照刑法的規(guī)定，在較重的法定刑幅度內(nèi)量刑。

二、法定的一罪

（一）結(jié)合犯

1、概念與特征

結(jié)合犯，是指數(shù)個(gè)各自獨(dú)立的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合而成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪的犯罪類型。例如，日本刑法第241條規(guī)定的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪就是典型的結(jié)合犯。結(jié)合犯具有如下特征：

（1）結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪，原為刑法規(guī)定的數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。所謂獨(dú)立的犯罪，指不依附其他犯罪而獨(dú)立符合某一犯罪構(gòu)成的行為，并且罪名各不相同。

（2）結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪，結(jié)合成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪。用公式表述為甲罪＋乙罪＝甲乙罪，或甲罪＋乙罪＝丙罪。

（3）數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一個(gè)獨(dú)立的新罪，是基于刑法的明文規(guī)定。雖有數(shù)罪的結(jié)合，如果刑法沒有明文規(guī)定結(jié)合為新罪，而是作為基本犯罪的加重情節(jié)或加重結(jié)果，那就不是結(jié)合犯，而是情節(jié)加重犯或結(jié)果加重犯。

2、結(jié)合犯的處罰原則

一般認(rèn)為，我國(guó)刑法中沒有結(jié)合犯的規(guī)定。在日本，由于結(jié)合犯是刑法規(guī)定將原來的數(shù)罪結(jié)合成一個(gè)新罪，并規(guī)定相應(yīng)的法定刑，故對(duì)其應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定的新罪一罪論處，而不按原來的數(shù)罪規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。

（二）慣犯

1、概念與特征

慣犯，是指以某種犯罪為常業(yè)，以犯罪所得為主要生活來源或者腐化生活來源，或者犯罪已成習(xí)性，在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某種犯罪的情形。慣犯具有如下特征：

（1）犯罪惡習(xí)深。（2）犯罪時(shí)間長(zhǎng)。（3）犯罪次數(shù)多。（4）社會(huì)危害大。

2、慣犯的種類

根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，現(xiàn)行刑法中的慣犯犯可分為兩種情況，一種是常業(yè)犯，另一種是常習(xí)犯。常業(yè)犯，即以一定的行為為常業(yè)的犯罪，即行為人意圖實(shí)施多次性質(zhì)相同的犯罪行為，而法律也規(guī)定以反復(fù)實(shí)施同種犯罪行為為構(gòu)成要件的犯罪。例如我國(guó)刑法第303條規(guī)定的因“以賭博為業(yè)”而構(gòu)成的賭博罪就是這種情況。常習(xí)犯是指意圖以反復(fù)實(shí)施一定的行為為業(yè)的犯罪。二者區(qū)別在于：就常業(yè)犯而言，實(shí)施一次不能成立犯罪，必須是反復(fù)實(shí)施性質(zhì)相同的行為，才構(gòu)成犯罪；而對(duì)于常習(xí)犯來說，只要是意圖以反復(fù)實(shí)施某種犯罪行為為業(yè)，即便實(shí)際上只實(shí)施了一次犯罪行為，同樣可以構(gòu)成本罪。例如刑法第363條第1款規(guī)定的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪。

3、慣犯的處罰原則

由于慣犯屬于法定的一罪，刑法分則明文規(guī)定對(duì)其以一罪論處。因此，對(duì)慣犯均應(yīng)認(rèn)定為一罪并在法律明文規(guī)定的相應(yīng)量刑幅度內(nèi)予以處罰，不能數(shù)罪并罰。

三、處斷的一罪

（一）連續(xù)犯

1、概念與特征

連續(xù)犯，是指基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的獨(dú)立成立犯罪的數(shù)個(gè)行為，觸犯同一罪名的情況。連續(xù)犯具有如下特征：

（1）必須實(shí)施性質(zhì)相同的獨(dú)立成罪的數(shù)個(gè)行為。只實(shí)施一個(gè)行為的，不可能成立連續(xù)犯。

（2）必須是數(shù)個(gè)行為基于同一的或概括的犯罪故意。同一的犯罪故意，指行為人預(yù)計(jì)實(shí)施數(shù)次同種犯罪的故

意，每次實(shí)施的具體犯罪都明確地包含在行為人的故意內(nèi)容之中。概括的犯罪故意，指盡管每次實(shí)施的具體犯罪并非都明確地包含在行為人的故意內(nèi)容之中，但他概括地具有實(shí)施數(shù)次同一犯罪的故意。

（3）性質(zhì)相同、獨(dú)立成罪的數(shù)個(gè)行為必須具有連續(xù)性。數(shù)個(gè)犯罪行為具有連續(xù)性表現(xiàn)為，數(shù)個(gè)行為的性質(zhì)相同、手段類似和時(shí)間上前后具有連貫性。時(shí)間上的連貫性，是指數(shù)個(gè)犯罪行為在時(shí)間上沒有發(fā)生前后被隔斷的情況。

（4）數(shù)個(gè)行為必須觸犯同一罪名。同一罪名是指具體罪名，即刑法分則所規(guī)定的具體犯罪的罪名而非類罪名。

2、連續(xù)犯的處罰原則

一般而言，對(duì)連續(xù)犯應(yīng)按照一罪處斷，不實(shí)行數(shù)罪并罰。具體講，對(duì)連續(xù)犯的處理，應(yīng)當(dāng)按照不同情況，在認(rèn)定為一罪的基礎(chǔ)上，依據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定分別從重處罰或者加重處罰：

（1）刑法規(guī)定只有一個(gè)量刑檔次，或者雖有兩個(gè)量刑檔次但無加重犯的量刑檔次的，應(yīng)按照一個(gè)罪名從重處罰。

（2）刑法對(duì)多次實(shí)施某種犯罪明文規(guī)定了重于基本犯的量刑檔次的，應(yīng)對(duì)符合這種情況的連續(xù)犯，依照該加重犯的量刑檔次處罰。

（3）刑法對(duì)多次實(shí)施某種犯罪雖然沒有明文規(guī)定相應(yīng)量刑檔次，但對(duì)“情節(jié)嚴(yán)重”或“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形分別規(guī)定了不同的量刑檔次，在這種情況下，對(duì)連續(xù)犯應(yīng)依照相對(duì)應(yīng)的量刑檔次處罰。

（二）牽連犯

1、概念與特征

牽連犯，是指為了一定的目的實(shí)施某種犯罪，其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪類型。牽連犯具有以下特征：

（1）牽連犯是以實(shí)施一個(gè)犯罪為目的。如果行為人不是以實(shí)施一個(gè)犯罪為目的，而是出于實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪的目的，并在這樣的目的支配下實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪，則不成立牽連犯。

（2）牽連犯具有數(shù)個(gè)（兩個(gè)以上的）行為。這是牽連犯與只有一個(gè)行為的想像競(jìng)合犯的重要區(qū)別。牽連犯的數(shù)個(gè)行為之間的關(guān)系表現(xiàn)為兩種方式：一是目的行為與方法行為（或稱手段行為）的關(guān)系；二是原因行為與結(jié)果行為的關(guān)系。

（3）牽連犯中的數(shù)個(gè)行為之間具有牽連關(guān)系。判斷行為人實(shí)施的數(shù)行為之間是否存在著牽連關(guān)系，應(yīng)當(dāng)從主客觀兩方面考察，即行為人在主觀上具有牽連的意思，數(shù)行為間在客觀上又具有通常的目的與方法或原因與結(jié)果關(guān)系的，才能認(rèn)為是有牽連關(guān)系。

（4）牽連犯的數(shù)個(gè)行為分別觸犯了不同的罪名。如果數(shù)行為觸犯的是同一罪名，則不成立牽連犯

2、牽連犯的處罰原則

對(duì)于牽連犯，原則上不實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)“從一重處斷”，即按照數(shù)罪中最重的一個(gè)罪所規(guī)定的刑罰處理，在該最重的罪所規(guī)定的法定刑范圍內(nèi)酌情確定執(zhí)行的刑罰。但是，刑法分則有特別規(guī)定的，則應(yīng)以分則的規(guī)定予以處罰：或者從一重處斷，或者從一重后再?gòu)闹靥幜P，或者實(shí)行數(shù)罪并罰，或者按分則規(guī)定的獨(dú)立法定刑處罰。

（三）吸收犯

1、概念與特征

吸收犯，是指數(shù)個(gè)犯罪行為，其中一個(gè)犯罪行為吸收其他的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。吸收犯的特征如下：

（1）必須具有數(shù)個(gè)犯罪行為。

（2）數(shù)個(gè)行為之間必須具有吸收關(guān)系。所謂吸收，即一個(gè)行為包容其他行為，只成立一個(gè)行為構(gòu)成的犯罪，其他行為構(gòu)成的犯罪失去存在的意義，不再予以定罪。一般認(rèn)為，吸收關(guān)系有如下三種：第一，重行為吸收輕行為。第二，實(shí)行行為吸收預(yù)備行為。第三，主行為吸收從行為。主行為和從行為，是根據(jù)共同犯罪人在共同犯罪中的分工或作用來區(qū)分的。在我國(guó)對(duì)共同犯罪人分類規(guī)定的情況下，主犯或教唆犯的行為屬主行為，從犯的行為是從行為。據(jù)此，先教唆他人犯罪，后又幫助他人犯罪，幫助行為為教唆行為所吸收，應(yīng)以教唆犯罪論處。

2、吸收犯的處罰原則

刑法理論界一致認(rèn)為，對(duì)吸收犯，應(yīng)依照吸收行為所構(gòu)成的犯罪處罰，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

第十三章 刑事責(zé)任

第一節(jié) 刑事責(zé)任概述

本章重點(diǎn)：刑事責(zé)任的概念、根據(jù)和實(shí)現(xiàn)方式 本章難點(diǎn)：刑事責(zé)任的根據(jù)

本章的基本要求：掌握刑事責(zé)任的概念、發(fā)展階段、根據(jù)和實(shí)現(xiàn)方式 本章的課程進(jìn)度： 本章的課時(shí)：10

一、刑事責(zé)任的概念與特征

（一）刑事責(zé)任的概念

刑事責(zé)任是刑法中廣泛使用的一個(gè)概念。在中外刑法理論中，對(duì)刑事責(zé)任主要是從兩種意義上來理解的。一是從責(zé)任主義的角度，將其視為成立犯罪的條件；二是將刑事責(zé)任理解為犯罪的法律后果。前者是德國(guó)、日本等大陸法系國(guó)家中刑法學(xué)界的理解，后者主要是我國(guó)刑事立法與刑法理論的理解。但是，如何具體定義刑事責(zé)任，學(xué)術(shù)界觀點(diǎn)不一：

法律責(zé)任說。即認(rèn)為“刑事責(zé)任是國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定，根據(jù)犯罪行為以及其他能說明犯罪的社會(huì)危害性的事實(shí)，強(qiáng)制犯罪人負(fù)擔(dān)的法律責(zé)任”。

法律后果說。該說認(rèn)為刑事責(zé)任“是依照刑事法律規(guī)定，行為人實(shí)施刑事法律禁止的行為所必須承擔(dān)的法律后果”。

否定評(píng)價(jià)說（責(zé)難說、譴責(zé)說）。此說認(rèn)為“刑事責(zé)任是指犯罪人因?qū)嵤┬谭ń沟男袨槎鴳?yīng)承擔(dān)的、代表國(guó)家的司法機(jī)關(guān)依照刑事法律對(duì)其犯罪行為及其本人的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)”。

刑事義務(wù)說。即認(rèn)為刑事責(zé)任是“犯罪人因其犯罪行為根據(jù)向國(guó)家承擔(dān)的、體現(xiàn)著國(guó)家最強(qiáng)烈的否定評(píng)價(jià)的懲罰義務(wù)”。

刑事負(fù)擔(dān)說。該說認(rèn)為“刑事責(zé)任是國(guó)家為維持自身的生存條件，在清算觸犯刑律的行為時(shí)，運(yùn)用國(guó)家暴力，強(qiáng)迫行為人承受的刑事上的負(fù)擔(dān)”。1[1] 上述各說都從不同的側(cè)面揭示了刑事責(zé)任的特征和主要內(nèi)容，但從表述的科學(xué)性來看也都有不同程度的缺陷。我們認(rèn)為，刑事責(zé)任是指行為人因其犯罪行為所應(yīng)承受的、代表國(guó)家的司法機(jī)關(guān)根據(jù)刑事法律對(duì)該行為所做的否定評(píng)價(jià)和對(duì)行為人進(jìn)行譴責(zé)的責(zé)任。

（二）刑事責(zé)任的特征 刑事責(zé)任具有如下特征：

1、刑事責(zé)任包含對(duì)犯罪行為的非難性和對(duì)犯罪人的譴責(zé)性。

2、刑事責(zé)任具有社會(huì)性與法律性。

3、刑事責(zé)任具有必然性與平等性

4、刑事責(zé)任具有嚴(yán)厲性與專屬性。

以上是刑事責(zé)任的主要特征。把握住這些特征，可以進(jìn)一步理解刑事責(zé)任的概念，從而將刑事責(zé)任同其他法律責(zé)任區(qū)別開。

二、刑事責(zé)任的地位和功能

（一）刑事責(zé)任的地位 刑事責(zé)任在刑法中的地位

從我國(guó)刑法的規(guī)定來看，刑事責(zé)任占有重要的地位。這首先表現(xiàn)在修訂的刑法中共有14個(gè)條文22處提到了刑事責(zé)任，其中在總則里就有12個(gè)條文20次使用刑事責(zé)任這一術(shù)語。其次，刑法總則第2章還將犯罪和刑事責(zé)任作為其第1節(jié)的標(biāo)題。最后應(yīng)當(dāng)指出的是，在刑法第5條中，刑事責(zé)任被提到與罪行（犯罪行為）和刑罰并列的地位。

刑事責(zé)任在刑法理論上的地位

對(duì)刑事責(zé)任在刑法理論體系中的具體地位，認(rèn)識(shí)還不一致。概括而言，主要有三種不同觀點(diǎn)：

基礎(chǔ)理論說。該說認(rèn)為刑事責(zé)任在價(jià)值功能上具有基礎(chǔ)理論的意義，犯罪論、刑罰論和罪刑各論不過是刑事責(zé)任理論的具體化。因此在體系上應(yīng)賦予刑事責(zé)任作為刑法學(xué)基本原理的地位并將其置于犯罪論之前。

罪、責(zé)平行說。此說認(rèn)為，刑事責(zé)任是與犯罪相對(duì)應(yīng)并具有直接聯(lián)系的概念。犯罪是刑事責(zé)任的前提，刑事責(zé)任是犯罪的法律后果，刑罰雖然是實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的基本方式，但不是唯一的實(shí)現(xiàn)方式，因此，不能將刑罰與犯罪和刑事責(zé)任這兩個(gè)基本范疇相提并論，而應(yīng)按照犯罪論—刑事責(zé)任論的思路來建立刑法學(xué)體系，這樣才能理順犯罪、刑事責(zé)任與刑罰的關(guān)系，才能準(zhǔn)確反映刑事責(zé)任在刑法理論中的應(yīng)有地位。1[1]上引各種觀點(diǎn)，見趙秉志主編：《刑法爭(zhēng)議問題研究》，河南人民出版社1996年版。第539—542頁。

罪、責(zé)、刑平行說。這一學(xué)說認(rèn)為犯罪、刑事責(zé)任和刑罰是各自獨(dú)立而又互相聯(lián)系的三個(gè)范疇，其中的刑事責(zé)任則是介于犯罪與刑罰之間的紐帶。刑事責(zé)任以犯罪為其前提，屬于犯罪的法律后果，而其本身又是刑罰的前提，刑罰系實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的基本方式。因此，應(yīng)當(dāng)按照犯罪論—刑事責(zé)任論—刑罰論的框架來構(gòu)建刑法學(xué)的體系。

從現(xiàn)行刑法的結(jié)構(gòu)體例看，罪、責(zé)、刑平行說要比前兩種觀點(diǎn)更可取一些。另外，從理論上講，刑事責(zé)任與犯罪和刑罰也分別有著直接而密切的關(guān)系。一般而言，罪重刑事責(zé)任就重，罪輕刑事責(zé)任則輕；而從刑事責(zé)任與刑罰的關(guān)系看，二者既有明顯區(qū)別同時(shí)又具有密切的關(guān)系。區(qū)別主要表現(xiàn)在：第一，刑事責(zé)任是一種法律責(zé)任，刑罰則是一種強(qiáng)制方法；第二，刑事責(zé)任以犯罪人應(yīng)當(dāng)承受刑事處罰、非刑罰方法的處理和單純否定性法律評(píng)價(jià)為內(nèi)容，刑罰則以實(shí)際剝奪犯罪人一定的權(quán)益（權(quán)利和利益）為內(nèi)容；第三，刑事責(zé)任隨實(shí)施犯罪而產(chǎn)生，刑罰則隨法院的定罪判刑決定宣告生效而出現(xiàn)。二者之間的密切關(guān)系表現(xiàn)在：其一，刑事責(zé)任的存在是適用刑罰的直接前提，無刑事責(zé)任則不能適用刑罰；其二，刑事責(zé)任的大小直接決定刑罰的重輕，刑事責(zé)任大的，刑罰必然重，刑事責(zé)任小的，刑罰必然輕；其三，刑事責(zé)任主要通過刑罰來實(shí)現(xiàn)，非刑罰處理方法等雖然也是刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式，但由于在司法實(shí)踐中適用很少而只能被視為屬于次要的實(shí)現(xiàn)方式，刑罰與刑事責(zé)任的聯(lián)系則是普遍的。

（二）刑事責(zé)任的功能

刑事責(zé)任的功能，是指刑事責(zé)任在制定刑法和懲治犯罪中所起的積極作用。對(duì)刑事責(zé)任的功能，可以從刑事立法和刑事司法兩個(gè)方面來加以考察：

就刑事立法方面看，刑事責(zé)任是衡量對(duì)行為是否規(guī)定為犯罪和如何配置刑罰的依據(jù)。刑事責(zé)任在刑法制定時(shí)起到重要的指導(dǎo)作用。

從司法方面講，刑事責(zé)任是審判機(jī)關(guān)決定是否適用刑罰和如何適用刑罰的標(biāo)準(zhǔn)。首先，刑事責(zé)任是決定適用刑罰的必要前提。某人有刑事責(zé)任，才可能對(duì)其適用刑罰，沒有刑事責(zé)任存在，就不能適用刑罰。其次，刑事責(zé)任的大小是判處刑罰重輕的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，刑法第5條作了明確的規(guī)定。按照這一規(guī)定，刑事責(zé)任小的，刑罰就輕；刑事責(zé)任大的，刑罰則重。據(jù)此，在對(duì)犯罪人判處刑罰時(shí)，不僅應(yīng)考慮犯罪行為的嚴(yán)重程度，而且還必須考慮影響刑事責(zé)任輕重的情節(jié)。

第二節(jié) 刑事責(zé)任的根據(jù)

刑事責(zé)任的根據(jù)，指國(guó)家基于何種前提、基礎(chǔ)或決定因素而追究犯罪人的刑事責(zé)任，或者犯罪人是根據(jù)何種前提、基礎(chǔ)或決定因素而承擔(dān)刑事責(zé)任。

一、關(guān)于刑事責(zé)任根據(jù)的學(xué)說

關(guān)于刑事責(zé)任的根據(jù)問題，刑法理論上存在各種不同的學(xué)說。

（一）犯罪構(gòu)成唯一根據(jù)說

此說為前蘇聯(lián)的一些刑法學(xué)家所倡導(dǎo)。前蘇聯(lián)學(xué)者A.H.特拉伊寧認(rèn)為，人的行為中具有犯罪構(gòu)成是適用刑罰的根據(jù)，如果行為中缺少犯罪構(gòu)成則應(yīng)免除刑事責(zé)任。另一前蘇聯(lián)學(xué)者皮昂特考夫斯基進(jìn)一步指出，犯罪構(gòu)成是刑事責(zé)任的唯一根據(jù)，這是蘇維埃法院和檢察機(jī)關(guān)工作中社會(huì)主義法制的基礎(chǔ)。這一觀點(diǎn)在20世紀(jì)80年代期間曾得到我國(guó)一部分學(xué)者的支持，后來逐漸被拋棄。

（二）罪過說

該說中又有廣義說和狹義說兩種觀點(diǎn)。廣義罪過說是由前蘇聯(lián)學(xué)者E.C.烏捷夫斯基所倡導(dǎo)的一種學(xué)說。他主張罪過概念可以有狹義和廣義之分，狹義的罪過即犯罪的主觀方面，廣義的罪過還包括犯罪構(gòu)成中的情節(jié)與刑罰裁量的情節(jié)，認(rèn)為廣義的罪過是刑事責(zé)任的根據(jù)。

（三）犯罪（行為）說

此說主張應(yīng)將犯罪行為即犯罪本身視為刑事責(zé)任的根據(jù)。

（四）社會(huì)危害性說

這是由我國(guó)一些學(xué)者所倡導(dǎo)的學(xué)說。主張?jiān)撜f的學(xué)者有的認(rèn)為犯罪的社會(huì)危害性是刑事責(zé)任的事實(shí)根據(jù)。其主要理由是：犯罪的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)屬性，因而也是決定刑事責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)。

（五）哲學(xué)和法學(xué)根據(jù)說

此說認(rèn)為，刑事責(zé)任的根據(jù)是多層次的，對(duì)其可以分別從哲學(xué)和法學(xué)層面來探討。追究犯罪人的刑事責(zé)任的哲學(xué)根據(jù)在于犯罪人基于自己的主觀能動(dòng)性實(shí)施了犯罪行為。刑事責(zé)任的法學(xué)根據(jù)包括實(shí)質(zhì)根據(jù)、法律根據(jù)和事實(shí)根據(jù)：其實(shí)質(zhì)根據(jù)是犯罪的社會(huì)危害性，法律根據(jù)是刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成，事實(shí)根據(jù)是符合犯罪構(gòu)成的行為。概括而言，可以說行為符合犯罪構(gòu)成是應(yīng)當(dāng)追究行為人刑事責(zé)任的根據(jù)。

比較而言，上述關(guān)于刑事責(zé)任根據(jù)的諸說中，哲學(xué)和法學(xué)根據(jù)說是較為可取的。

二、刑事責(zé)任的哲學(xué)根據(jù)與法學(xué)根據(jù)

（一）刑事責(zé)任的哲學(xué)根據(jù)

行為人在實(shí)施犯罪時(shí)所具有的相對(duì)的意志自由是刑事責(zé)任的哲學(xué)根據(jù)。

（二）刑事責(zé)任的法學(xué)根據(jù)

刑事責(zé)任的法學(xué)根據(jù)，是指從法律制度上講行為人承擔(dān)或者國(guó)家追究其刑事責(zé)任的決定因素。由于法律制度

包括法律制定（立法）與法律適用（司法）兩個(gè)步驟，刑事責(zé)任本身是質(zhì)與量的統(tǒng)一，因此，對(duì)刑事責(zé)任的法學(xué)根據(jù)可以從立法上設(shè)定刑事責(zé)任的根據(jù)、確定刑事責(zé)任的法律根據(jù)與確定刑事責(zé)任的事實(shí)根據(jù)三個(gè)方面來討論。

1、刑事責(zé)任的設(shè)定根據(jù)是犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性。

2、確定刑事責(zé)任的法律根據(jù)（就應(yīng)不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任而言）是刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成。

3、確定刑事責(zé)任的事實(shí)根據(jù)是行為人實(shí)施的符合犯罪構(gòu)成的實(shí)際行為。

上述三點(diǎn)論述用一句話來概括，即實(shí)際危害行為與刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成相符合是應(yīng)當(dāng)追究行為人刑事責(zé)任的唯一根據(jù)。

至于確定刑事責(zé)任程度的根據(jù)，除實(shí)際危害行為符合刑法所規(guī)定的犯罪構(gòu)成外，還必須考慮犯罪構(gòu)成以外的其他因素，如刑法規(guī)定的自首、累犯等情節(jié)。

第三節(jié) 刑事責(zé)任的發(fā)展階段和實(shí)現(xiàn)方式

一、刑事責(zé)任的發(fā)展階段

（一）刑事責(zé)任的產(chǎn)生階段

刑事責(zé)任的產(chǎn)生階段從行為成立犯罪時(shí)起，到司法機(jī)關(guān)開始立案時(shí)為止。如前所述，實(shí)際中的危害行為與刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成相符合是應(yīng)當(dāng)追究行為人刑事責(zé)任的唯一根據(jù)，因此，行為人實(shí)施的行為符合犯罪構(gòu)成或者說成立犯罪之時(shí)，就是行為人的刑事責(zé)任產(chǎn)生之日。應(yīng)當(dāng)注意的是，由于不同犯罪的結(jié)構(gòu)與形態(tài)的復(fù)雜性，所以具體刑事責(zé)任的產(chǎn)生時(shí)間也互不相同。

（二）刑事責(zé)任的確認(rèn)階段

刑事責(zé)任的確認(rèn)階段（即刑事訴訟階段）自公安、司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闀r(shí)起，到人民法院作出的有罪判決生效時(shí)止。這一階段的任務(wù)是：確認(rèn)行為人是否實(shí)施了犯罪行為，應(yīng)否承擔(dān)刑事責(zé)任以及（在得出肯定結(jié)論的情況下）確定行為人應(yīng)負(fù)何種程度的刑事責(zé)任及以什么方式實(shí)現(xiàn)其刑事責(zé)任。自公安、司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闀r(shí)起，指的是對(duì)屬公安機(jī)關(guān)管轄范圍的案件，從公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闀r(shí)起，對(duì)由人民檢察院管轄范圍的案件，從檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闀r(shí)起，對(duì)由人民法院依法直接受理的案件，從人民法院受理時(shí)起。

對(duì)偵查終結(jié)的案件，需要提起公訴的，一律由人民檢察院審查決定。人民檢察院必須根據(jù)《刑事訴訟法》第137條的規(guī)定查明：（1）犯罪事實(shí)、情節(jié)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)、充分，犯罪性質(zhì)和罪名的認(rèn)定是否正確；（2）有無遺漏罪行和其他應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的人；（3）是否屬于不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的；（4）有無附帶民事訴訟；（5）偵查活動(dòng)是否合法。經(jīng)過審查，如果認(rèn)為犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，需要追究刑事責(zé)任的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出提起公訴的決定；如果認(rèn)為不構(gòu)成犯罪或者有其他法定不起訴情形的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)或者可以作出不起訴的決定。

審判機(jī)關(guān)對(duì)起訴到人民法院的案件進(jìn)行審查后，認(rèn)為符合開庭審判條件的，應(yīng)當(dāng)決定開庭審判。在審判中需要解決的問題是：（1）行為人的行為是否構(gòu)成犯罪？應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任？（2）對(duì)構(gòu)成犯罪需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)綜合考慮各種有關(guān)情節(jié)，確定行為人應(yīng)負(fù)何種程度的刑事責(zé)任？（3）如何實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任？即應(yīng)判處刑罰還是適用非刑罰處理方法或者是僅僅宣告行為人的行為是犯罪而對(duì)其免予刑罰處罰？對(duì)需要判處刑罰的，則應(yīng)確定判處何種刑罰及判處多重的刑罰。這些問題的確定，都必須以事實(shí)為根據(jù)，以刑法的規(guī)定為準(zhǔn)繩。

上述立案?jìng)刹?、起訴、審判三個(gè)方面的刑事訴訟活動(dòng)，就大多數(shù)犯罪而言是刑事責(zé)任確認(rèn)階段不可缺少的內(nèi)容。只有經(jīng)過這些訴訟活動(dòng)，刑事責(zé)任才能得到確認(rèn)。

（三）刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)階段

一般而言，刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)階段自人民法院的有罪判決生效時(shí)起，到判決所確定的刑罰和非刑罰的刑事制裁措施等執(zhí)行完畢時(shí)為止。刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)具體包括以下幾種情況：（1）判處刑罰（含僅判處主刑、僅判處附加刑或同時(shí)判處主刑及附加刑）的，刑罰被執(zhí)行完畢；（2）宣告緩刑或者決定予以假釋的，犯罪人在緩刑或假釋考驗(yàn)期內(nèi)沒有再犯新罪、沒有發(fā)現(xiàn)漏罪、沒有違反監(jiān)督管理規(guī)定；（3）僅給予非刑罰的刑事制裁措施的，該制裁措施執(zhí)行完畢；（4）僅以作出有罪宣告的方式追究刑事責(zé)任的，該有罪宣告的判決發(fā)生法律效力。

在刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)階段，可能出現(xiàn)刑事責(zé)任變更的情況，主要包括以下幾種：（1）死刑緩期執(zhí)行二年期滿后減為無期徒刑或者有期徒刑；（2）管制、拘役、有期徒刑和無期徒刑的減刑；（3）由于特赦而免除部分或者全部刑罰的執(zhí)行；（4）由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍以致繳納罰金確有困難時(shí)罰金刑的減免。

與刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)密切相關(guān)的是刑事責(zé)任的終結(jié)。刑事責(zé)任的終結(jié)包括兩種情況：一是因刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)而終結(jié)，終結(jié)時(shí)間由于刑事責(zé)任實(shí)現(xiàn)的方式不同而不同。二是因刑事責(zé)任的消滅而終結(jié)。刑事責(zé)任的消滅是指行為人的行為原本構(gòu)成犯罪，但在實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任之前，由于某種法定的原因，使司法機(jī)關(guān)不能再追究刑事責(zé)任。從實(shí)際情況看，引起刑事責(zé)任消滅的原因主要是：（1）犯罪人在被追究刑事責(zé)任前死亡的；（2）犯罪已過追訴時(shí)效期限的；（3）告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的。

二、刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式

刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式，又稱刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方法、刑事責(zé)任的承擔(dān)方式，指的是刑事責(zé)任可以通過哪些方法來實(shí)際承擔(dān)。關(guān)于刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式，理論上存在不同看法。

其一，認(rèn)為實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任是指為使犯罪行為人承擔(dān)其刑事責(zé)任而采取的具體行動(dòng)，因此刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式包括刑事強(qiáng)制措施、刑事訴訟強(qiáng)制措施和其他強(qiáng)制措施三類。

其二，認(rèn)為刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方法，是國(guó)家強(qiáng)制犯罪人實(shí)際承擔(dān)的法律處分措施，包括刑罰和非刑罰處理方法兩大類。

其三，認(rèn)為刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式指國(guó)家強(qiáng)制犯罪人實(shí)際承擔(dān)的刑事制裁措施，計(jì)有基本方式、輔助方式與特殊方式三類?；痉绞郊唇o予刑罰處罰的方式；輔助方式即采用非刑罰方法處理的方式；特殊方式即僅僅宣告行為是犯罪而既不給予刑罰處罰也不使用非刑罰處理方法的方式。

其四，認(rèn)為刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方法只有刑罰一種，除此之外，不存在或者說法律并未規(guī)定其他實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的方法。

我們認(rèn)為，刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式有以下三種：

1、通過給予刑罰處罰實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任

2、通過適用實(shí)體上的非刑罰處罰方法實(shí)現(xiàn)形式責(zé)任。

3、通過宣告行為構(gòu)成犯罪實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任。

第十四章 刑罰概說

本章重點(diǎn)：刑罰的概念、特征；與其他強(qiáng)制措施的區(qū)別；刑罰的目的。本章難點(diǎn)：刑罰的功能；特殊預(yù)防與一般預(yù)防的關(guān)系。

本章的基本要求：掌握刑罰的特征；刑罰的目的及其實(shí)現(xiàn)；了解刑罰目的的各種學(xué)說。本章課時(shí)：3課時(shí).第一節(jié) 刑罰的概念

一、刑罰的概念和特征

刑罰，是指刑法規(guī)定的由國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法對(duì)犯罪人適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的強(qiáng)制方法。在我國(guó)有五種主刑、三種附加刑。其特征是：

1、是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)在刑法中制定的強(qiáng)制方法；

2、是刑法中賦予“刑罰”名稱的強(qiáng)制方法；

3、是懲罰犯罪人的強(qiáng)制方法；

4、是人民法院依照刑法和刑事訴訟法對(duì)犯罪人適用的強(qiáng)制方法；

5、是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行的強(qiáng)制方法；

6、是最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。

二、刑罰與犯罪的關(guān)系

1、刑罰與犯罪的對(duì)立。犯罪是反對(duì)統(tǒng)治關(guān)系的斗爭(zhēng)，刑罰是國(guó)家自衛(wèi)的手段；犯罪是追求某種物質(zhì)或精神需要，而刑罰是一種痛苦，是犯罪的必然后果。

2、刑罰與犯罪的統(tǒng)一：起源相同；互相依存；命運(yùn)相同。

三、刑罰與其他強(qiáng)制方法的區(qū)別

其他強(qiáng)制方法，如民事制裁、行政制裁、經(jīng)濟(jì)制裁等。刑罰與它們相比，體現(xiàn)了以下特點(diǎn)：

1、適用的根據(jù)不同?！谭ā?/p>

2、適用的機(jī)關(guān)不同?！ㄔ?。

3、適用的對(duì)象不同。——犯罪分子。

4、嚴(yán)厲程度不同?！顕?yán)厲。

5、法律后果不同——受過刑罰處罰的人，屬于有前科的人。

第二節(jié) 刑罰的功能

刑罰的功能，是指刑罰的制定、裁量和執(zhí)行對(duì)人們可能產(chǎn)生的積極作用。換句話說，是指刑法對(duì)社會(huì)成員所起到的積極影響。不是談它的消極作用。

一、對(duì)犯罪人的功能

刑罰由犯罪人承擔(dān)，首先對(duì)它產(chǎn)生作用，有三個(gè)功能：

1、剝奪功能。是使用刑罰來限制或剝奪其某種權(quán)益，使其喪失再犯的能力。

2、懲罰功能。刑法對(duì)犯罪人的行為作否定評(píng)價(jià)和譴責(zé)，必然給犯罪人帶來痛苦，這是刑罰固有的屬性。

3、教育改造功能。通過強(qiáng)迫勞動(dòng)，伴之以教育，使他們認(rèn)識(shí)自己的罪行，認(rèn)罪服罪，改造自己的惡習(xí)，學(xué)習(xí)一定生產(chǎn)技術(shù)，以便復(fù)歸社會(huì)。

二、對(duì)被害人的功能

被害人是深受犯罪之苦的人，對(duì)犯罪人懷有切腹之恨，如果對(duì)犯罪人不及時(shí)適用刑罰，他們就可能產(chǎn)生報(bào)復(fù)心理，進(jìn)而實(shí)施私力報(bào)復(fù)。刑罰有著安撫功能，即能夠樹立國(guó)家法律公平正義和抑惡揚(yáng)善的形象，能夠平息被害人及其親屬的憤怒和仇恨，不至于發(fā)生私力報(bào)復(fù)，從而起到平衡作用。

三、對(duì)社會(huì)的功能

對(duì)社會(huì)一般所起到的積極作用。主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

1、威懾功能。通常講，威懾功能是針對(duì)社會(huì)上的危險(xiǎn)分子所起到的作用，但有些學(xué)者認(rèn)為，它的威懾對(duì)象還包括普通大眾，因?yàn)槿魏我粋€(gè)人很難說，一生不犯罪（不犯故意罪，但可能犯過失罪），既然如此，刑罰就對(duì)一般人具有這一功能。分為：立法威懾——刑法規(guī)定了犯罪及刑事責(zé)任，就會(huì)使人望而生畏；司法威懾——對(duì)特定的犯罪人適用和執(zhí)行刑罰，使意圖犯罪的人目睹他人受刑之苦而得到警戒。

2、教育威懾功能。通過對(duì)犯罪分子適用刑罰，定會(huì)給公民樹立一個(gè)守法光榮，犯罪可恥的信念，自覺地遵紀(jì)守法，維護(hù)法制，鼓勵(lì)公民堅(jiān)決同犯罪行為作斗爭(zhēng)。

綜上所述，刑罰的確立、適用、執(zhí)行，猶如一場(chǎng)以社會(huì)為舞臺(tái)的道德劇，所有社會(huì)成員都隨犯罪受到刑罰懲罰而進(jìn)入角色。在這臺(tái)正義戰(zhàn)勝邪惡的道德劇中，犯罪者痛定思痛，不再扮演可恥的角色；可能犯者懸崖勒馬，不步犯罪者之后塵；受害者得到補(bǔ)償與安撫；守法者的守法價(jià)值得到肯定。如此等等，都是刑罰功能的表現(xiàn)。

第三節(jié) 刑罰的目的

一、刑罰目的概述

關(guān)于刑罰的目的，學(xué)說眾多，先作一介紹：

早在前資本主義時(shí)期，學(xué)界就有威嚇主義、報(bào)應(yīng)主義、教化主義、后期又有預(yù)防主義、綜合主義，近代有目的主義、功利主義等。

（一）廣義目的說和狹義目的說

1、廣義目的說。指國(guó)家制定、適用和執(zhí)行刑罰所追求的效果?！l(fā)展和維護(hù)良好的社會(huì)關(guān)系，保障和促進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)。

2、狹義目的說。指國(guó)家對(duì)犯罪人適用刑罰所期望達(dá)到的效果，只限于犯罪人?！獞土P與改造、預(yù)防重新犯罪。

（二）單一目的說和多種目的說

1、單一目的說。指刑罰的目的是單一的、排他的，不可能有幾個(gè)目的。——教育改造犯罪人或預(yù)防犯罪。

2、多種目的說。認(rèn)為刑罰有兩個(gè)以上的目的。如，懲罰與教育的雙重目的；懲罰與教育改造為目的、預(yù)防與消滅犯罪為目的。

（三）根本目的說與直接目的說

1、根本目的說。目的有多層次，其根本目的是預(yù)防犯罪，保衛(wèi)社會(huì)安全，下有多個(gè)直接目的。

2、直接目的說。刑罰的最直接追求的目的。如，懲罰犯罪，伸張社會(huì)正義；威懾犯罪人和不穩(wěn)定分子；教育公民遵紀(jì)守法等。

刑罰的目的，是指人民法院代表國(guó)家對(duì)犯罪人適用刑罰所要達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果?！A(yù)防犯罪，包括特殊預(yù)防和一般預(yù)防。

二、特殊預(yù)防

特殊預(yù)防，是通過對(duì)犯罪分子適用刑罰，懲罰改造犯罪分子，預(yù)防其再次犯罪。表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

1、剝奪與懲罰是預(yù)防犯罪分子再次犯罪的前提。

2、教育和改造是預(yù)防犯罪分子再次犯罪的根本措施。

特殊預(yù)防的方式：A、適用死刑；B、適用自由刑：C、適用財(cái)產(chǎn)刑；D、適用資格刑。特殊預(yù)防的實(shí)現(xiàn)。堅(jiān)持懲罰管制與思想改造相結(jié)合、勞動(dòng)生產(chǎn)與政治教育相結(jié)合。三、一般預(yù)防

一般預(yù)防，是指通過對(duì)特定的犯罪分子適用刑罰，威懾、儆戒潛在犯罪分子，防止他們走向犯罪道路。其預(yù)防的對(duì)象是：A、危險(xiǎn)分子；B、不穩(wěn)定分子；C、具有私力報(bào)復(fù)的被害人及其家屬。普通公民應(yīng)否列入一般預(yù)防的對(duì)象，值得討論。

一般預(yù)防的方式，側(cè)重于刑罰的物理性強(qiáng)制和心理上的強(qiáng)制。通過制定、對(duì)犯罪人適用和執(zhí)行刑罰，威懾危險(xiǎn)分子和不穩(wěn)定分子，不要以身試法，墮入犯罪；對(duì)被害人及其家屬安撫和補(bǔ)償，防止私力報(bào)復(fù)；對(duì)公民起到鼓勵(lì)作用。

一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)應(yīng)遵循以下原則：

1、刑罰的適當(dāng)性。即貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

2、刑罰的公開性。將刑罰公諸于眾，讓社會(huì)公眾知曉。包括審判公開和刑罰公開。

3、刑罰的及時(shí)性。盡可能短的時(shí)間內(nèi)偵破、起訴、審判和執(zhí)行刑罰。以便充分地顯示刑罰的威懾作用。

四、特殊預(yù)防與一般預(yù)防的關(guān)系

特殊預(yù)防的實(shí)施，意味著一般預(yù)防的進(jìn)行，一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)必須借助于特殊預(yù)防。忽視其一，都不能實(shí)現(xiàn)刑罰預(yù)防犯罪的目的。

第十五章 刑罰的體系和種類

本章的重點(diǎn)：刑罰體系的概念、特點(diǎn)；五種主刑和附加刑各自的適用范圍、特點(diǎn)；各刑種的性質(zhì)及其之間的區(qū)別。

本章難點(diǎn)：自由刑的適用范圍、死刑的限制適用、剝奪政治權(quán)利的期限等。

本章的基本要求：掌握刑罰體系的概念、八種刑罰方法的適用對(duì)象，了解非刑罰的處理方法仍是犯罪人承擔(dān)刑事責(zé)任的方式。

本章課時(shí)：5課時(shí).第一節(jié) 刑罰的體系

一、刑罰體系的概念

刑罰體系，是指由刑法所規(guī)定的按照一定次序排列的各種刑罰方法的總和。其特點(diǎn)是：

1、刑罰體系的構(gòu)成要素是刑罰方法，即刑種。

2、刑種是立法者選擇確定的。

3、是依照一定的標(biāo)準(zhǔn)排列的。

4、是刑法規(guī)定的。

5、體系確立的依據(jù)是有利于刑罰功能的發(fā)揮和目的的實(shí)現(xiàn)。

刑罰方法的分類，有不同的標(biāo)準(zhǔn)。以限制或剝奪的權(quán)益為標(biāo)準(zhǔn)，刑罰可以分為：生命刑——死刑；

自由刑——管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑；

財(cái)產(chǎn)刑——罰金、沒收財(cái)產(chǎn)；

資格刑——如剝奪政治權(quán)利。以能否單獨(dú)適用為標(biāo)準(zhǔn)，可分為：

主刑——只能獨(dú)立適用；

附加刑——獨(dú)立或附加適用均可。

二、刑罰體系的功能

1、教育功能。刑罰種類的設(shè)置，就教育人們不要犯罪，否則將受到刑罰懲罰，也鼓勵(lì)人們積極同犯罪行為作斗爭(zhēng)。

2、威懾功能。刑罰的嚴(yán)厲性，就會(huì)威懾那些危險(xiǎn)分子和不穩(wěn)定分子，不要以身試法，應(yīng)收斂自己的不法行為。

3、科學(xué)化功能。刑罰體系的科學(xué)性進(jìn)一步為刑法體系的科學(xué)性奠定基礎(chǔ)。

4、有利于刑罰目的實(shí)現(xiàn)的功能。刑罰體系雖然是靜態(tài)的，但是靜態(tài)的體系有著動(dòng)態(tài)的作用。一個(gè)科學(xué)的刑罰體系有利于預(yù)防犯罪。

三、刑罰體系的特點(diǎn)

同外國(guó)刑罰體系相比，我國(guó)刑法體系有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

1、要素齊備，結(jié)構(gòu)合理。要素齊備體現(xiàn)在刑種多樣，輕重不等，有限制權(quán)利的，有剝奪的；有輕的、不予關(guān)押的，最重有處死刑的。結(jié)構(gòu)合理體現(xiàn)在主刑與附加刑配合適用；主刑在先，附加刑在后，主次分明；主刑之間的排列是由輕到重。

2、寬嚴(yán)相濟(jì)，銜接緊湊。刑罰有十分嚴(yán)厲的——死刑，有很輕的——管制，輕重搭配，寬嚴(yán)相濟(jì)。銜接緊湊，表現(xiàn)為拘役的上限6個(gè)月，與有期徒刑的下限6個(gè)月相銜接，有期徒刑的上限15年與無期徒刑也有銜接性。

3、內(nèi)容合理，方法人道。刑罰種類的設(shè)置，符合中國(guó)國(guó)情，是多年來司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，與其他國(guó)家的規(guī)定存有相似性，體現(xiàn)了刑罰輕緩化的趨勢(shì)。我國(guó)刑法廢除了肉刑、丑辱刑，即使死刑存在，但在執(zhí)行上也越來越文明。人道性更重要的體現(xiàn)在刑罰的執(zhí)行中，把犯罪人當(dāng)人看待，尊重他們的人格，給予人道主義待遇。

第二節(jié) 主 刑

主刑，就是對(duì)犯罪適用的主要刑罰方法，只能獨(dú)立適用，不能并科適用。

一、管制

管制，是對(duì)犯罪分子不予關(guān)押，但限制其一定人身自由，交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造的刑罰方法。管制刑是我國(guó)的獨(dú)創(chuàng)，有一個(gè)產(chǎn)生、發(fā)展、完善的過程。建國(guó)初，管制主要對(duì)反革命分子適用，有法院判處的，有公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的。1956年后，管制統(tǒng)一有法院判決。文化大革命中一度亂用。1979年刑法把它作為一個(gè)主刑。但在修改刑法時(shí)，有些同志主張廢除之，主要理由是判了管制沒人管。但考慮到它是輕刑，對(duì)罪犯不予關(guān)押，減少獄中壓力，避免沾染惡習(xí)，至于說“沒人管”的問題，那是執(zhí)行的問題，不是刑罰本身的問題。因此保留下來。

管制的特點(diǎn)：

1、對(duì)管制的犯罪分子不予關(guān)押。

2、限制一定的人身自由。限制的自由局限于刑法第39條的規(guī)定。參加勞動(dòng)的，同工同酬。

3、管制的期限為3個(gè)月以上2年以下，數(shù)罪并罰時(shí)不超過3年。羈押1日折抵刑期2日。

4、由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造。

二、拘役

拘役，是短期剝奪犯罪分子人身自由，就近實(shí)行勞動(dòng)改造的刑罰方法。是一種僅次于管制的輕刑。

拘役不同于刑事拘留、民事拘留、行政拘留：A、性質(zhì)不同；B、適用對(duì)象不同：C、適用的機(jī)關(guān)不同；D、適用的法律依據(jù)不同。

拘役的特點(diǎn)：

1、剝奪犯罪分子的人身自由，實(shí)行勞動(dòng)改造。

2、剝奪自由的期限較短，為1個(gè)月以上6個(gè)月以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得超過1年。羈押期1日折抵刑期1日。

3、由公安機(jī)關(guān)在就近的拘役所或看守所執(zhí)行，實(shí)行勞動(dòng)改造。

4、享受一定的待遇，每月可回家1——2天，參加勞動(dòng)的，酌量發(fā)給報(bào)酬。

三、有期徒刑

有期徒刑，是剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，強(qiáng)迫勞動(dòng)并接受教育和改造的刑罰方法。

有期徒刑與拘役的區(qū)別是：A、執(zhí)行的場(chǎng)所不同；B、執(zhí)行的機(jī)關(guān)不同；C、期限不同；D、執(zhí)行期間的待遇不同；E、法律后果不同。

有期徒刑的特點(diǎn)是：

1、剝奪犯罪分子的人身自由。

2、具有一定的期限，為6個(gè)月以上15年以下，數(shù)罪并罰時(shí)，不超過20年。羈押期1日折抵刑期1日。

3、在監(jiān)獄或其他場(chǎng)所執(zhí)行（監(jiān)獄、少年犯管教所）。

4、強(qiáng)迫參加勞動(dòng)，接受教育和改造。

四、無期徒刑

無期徒刑，是剝奪犯罪分子終身人身自由，強(qiáng)制其參加勞動(dòng)并接受教育改造的刑法方法。

無期徒刑與有期徒刑的不同點(diǎn)是：A、期限不同；B、無期徒刑具有不可分性；C、是否附加剝奪政治權(quán)利不同。無期徒刑的特點(diǎn)：

1、剝奪人身自由。

2、無期限的剝奪。但并不斷絕犯罪分子的改造前途，因?yàn)槲覈?guó)有減刑、假釋、赦免的規(guī)定，犯罪分子并非關(guān)押至死。

3、強(qiáng)迫勞動(dòng)，接受教育改造。

4、羈押期與刑期不發(fā)生折抵問題。

5、必須附加剝奪政治權(quán)利終身。

五、死刑

死刑，是剝奪犯罪分子生命的刑法方法，是最嚴(yán)厲的刑罰方法，所以，又稱為極刑。

死刑是一種古老的刑罰方法，在奴隸制社會(huì)和封建制社會(huì)，死刑廣泛適用，而且死刑執(zhí)行方法異常殘酷、不人道。自1764年貝卡尼亞率先提出廢除死刑以來，在學(xué)界引起死存廢的討論，進(jìn)一步影響到有關(guān)國(guó)家的刑事立法，目前，有一半左右的國(guó)家完全廢除、絕大部分罪廢除或者死刑名存實(shí)亡。聯(lián)合國(guó)也制定文件，旨在廢除死刑。

我國(guó)學(xué)界熱烈探討這一問題。但多數(shù)人認(rèn)為我國(guó)目前不宜廢除死刑，理由是：A、現(xiàn)實(shí)生活中，存在著嚴(yán)重的刑事犯罪；B、保留死刑有利于刑罰目的的實(shí)現(xiàn)；C、保留死刑，符合國(guó)民的價(jià)值觀念，特別是國(guó)民重刑主義觀念根深蒂固。

保留死刑，必須貫徹我國(guó)一貫奉行的少殺政策，是因?yàn)椋何覈?guó)的性質(zhì)決定的；濫用死刑必然喪失其威懾力；死刑適用難免出錯(cuò)殺，一旦錯(cuò)殺，無法挽回；少殺符合國(guó)際社會(huì)輕刑化的趨勢(shì)。

我國(guó)對(duì)死刑的限制；

1、適用條件上進(jìn)行限制?！镄袠O其嚴(yán)重的犯罪分子。

2、適用的對(duì)象上進(jìn)行限制。——犯罪時(shí)不滿18歲的人和審判時(shí)懷孕的婦女不適用死刑。

3、適用程序上進(jìn)行限制?！佬虖?fù)核程序。

4、死刑執(zhí)行制度上進(jìn)行限制?！Ａ羲谰徶贫?。它不是獨(dú)立的刑種，而是執(zhí)行死刑的方式。適用對(duì)象是：罪該處死；具有不需要立即執(zhí)行的情節(jié)。

死緩的法律后果：A、死緩期間，犯故意罪的，執(zhí)行死刑；B、死緩期間，沒有犯故意罪，期滿減為無期徒刑；C、死緩期間，有重大立功表現(xiàn)的，減為15——20年有期徒刑。

第三節(jié) 附加刑

附加刑，是指補(bǔ)充主刑適用的刑法方法，可以附加適用，也可以獨(dú)立適用，又稱為從刑。

一、罰金

罰金，是人民法院判處犯罪分子向國(guó)家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。它不同于罰款：性質(zhì)不同；適用對(duì)象不同；適用機(jī)關(guān)不同；法律根據(jù)不同。

罰金的適用對(duì)象是貪圖錢財(cái)?shù)姆缸镆约胺梁ι鐣?huì)秩序的犯罪。其價(jià)值在于對(duì)犯罪行為的否定評(píng)價(jià)和剝奪他們

再犯的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。

1、罰金的適用方式有：選處罰金；單處罰金；并處罰金；并處或單處罰金。

2、罰金的數(shù)額，刑法規(guī)定了五種數(shù)額幅度：比例制；倍比制；比例兼倍比制；特定數(shù)額制；抽象數(shù)額制。

3、罰金數(shù)額的確定原則；根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額，即根據(jù)犯罪手段、對(duì)象、后果、時(shí)間、地點(diǎn)等決定。此外，還應(yīng)考慮犯罪人的經(jīng)濟(jì)狀況，承受力，不然，判處罰金無法執(zhí)行。

4、罰金的繳納方式：一次或分次繳納；強(qiáng)制繳納；隨時(shí)繳納；減少或免除繳納。

二、剝奪政治權(quán)利

剝奪政治權(quán)利，是指剝奪犯罪分子參加國(guó)家管理和政治活動(dòng)權(quán)利的刑罰方法。剝奪的權(quán)利限于刑法第54條的規(guī)定。其適用對(duì)象是嚴(yán)重的犯罪，也可是較輕的犯罪。

1、剝奪政治權(quán)利的適用方式：A、應(yīng)當(dāng)附加剝奪：一是對(duì)危害國(guó)家安全的犯罪；二是被判處死刑、無期徒刑的犯罪（否定評(píng)價(jià)；為了防止刑釋后，再利用政治權(quán)利犯罪；有利于剝奪犯罪分子的出版權(quán)）。B、可以附加剝奪：對(duì)故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫、故意傷害等嚴(yán)重刑事犯罪分子可以附加剝奪。C、獨(dú)立適用。當(dāng)法律規(guī)定主刑與剝奪政治權(quán)利可以選擇適用時(shí)，選擇剝奪政治權(quán)利，就不能再適用主刑。

2、剝奪政治權(quán)利的期限、起算、執(zhí)行

（1）判處死刑、無期徒刑的，剝奪政治權(quán)利終身，不存在起算問題。（2）對(duì)有期徒刑、拘役附加判處剝奪政治權(quán)利的，期限為1年以上 5年以下，從主刑執(zhí)行完畢或假釋之日起算。（3）獨(dú)立判處的，從判決執(zhí)行之日起算。

（4）判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，期限與管制同，同時(shí)執(zhí)行。

（5）原判處死刑緩期執(zhí)行的、無期徒刑的，減為有期徒刑的，將“終身”改為3年以上10年以下，從有期徒刑執(zhí)行完畢或假釋之日起算。

3、剝奪政治權(quán)利由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

三、沒收財(cái)產(chǎn)

沒收財(cái)產(chǎn)，是將犯罪分子所有財(cái)產(chǎn)的一部或全部強(qiáng)制無償?shù)厥諝w國(guó)有的刑罰方法。沒收財(cái)產(chǎn)與罰金不同。

沒收財(cái)產(chǎn)與追繳犯罪所得物品、違禁品、犯罪使用的物品不同。

沒收財(cái)產(chǎn)的適用方式：A、與罰金選擇并處。在判處主刑的同時(shí)，附加適用沒收財(cái)產(chǎn)或罰金。B、并處。在判處主刑的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)并處沒收財(cái)產(chǎn)。C、可以并處，由審判員選擇適用。

沒收財(cái)產(chǎn)的范圍，限于犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部或全部。這是罪責(zé)自負(fù)原則的體現(xiàn)。

沒收財(cái)產(chǎn)的歸屬問題，有三種情況：一是上交財(cái)政；二是發(fā)現(xiàn)沒收的財(cái)物中，有公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)歸還；三是償還犯罪分子的正當(dāng)債務(wù)。

沒收財(cái)產(chǎn)由人民法院執(zhí)行，在必要時(shí)可會(huì)同公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

四、驅(qū)逐出境

驅(qū)逐出境，是強(qiáng)迫犯罪的外國(guó)人離開中國(guó)國(guó)（邊）境的刑罰方法。它可以獨(dú)立適用，也可以附加適用。驅(qū)逐出境與《中華人民共和國(guó)出入境管理辦法》中的驅(qū)逐出境有著原則性的差別。

第四節(jié) 非刑罰處理方法

一、非刑罰處理方法的概念

非刑罰處理方法，是指人民法院對(duì)犯罪分子適用的刑罰以外的處理方法。適用對(duì)象是犯罪人，其性質(zhì)仍然是犯罪人承擔(dān)刑事責(zé)任的方式。

二、非刑罰處理方法的種類

1、判處賠償經(jīng)濟(jì)損失和責(zé)令賠償損失。

2、訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過和責(zé)令賠禮道歉。

3、由主管部門予以行政處罰或行政處分。

三、非刑罰處理方法的適用條件

1、判處賠償經(jīng)濟(jì)損失的適用條件：經(jīng)濟(jì)損失與犯罪行為有因果關(guān)系；適用對(duì)象是犯罪分子。

2、訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失、行政處罰、行政處分的適用條件：對(duì)象是罪行輕而免于刑罰的犯罪分子；根據(jù)案件情況需要給予適當(dāng)?shù)奶幚怼?/p>

第十六章 刑罰裁量

本章重點(diǎn)：刑法裁量的概念、原則；量刑情節(jié)的種類。

本章難點(diǎn)：以犯罪事實(shí)為根據(jù)原則的含義；影響量刑的各種情節(jié)。

本章的基本要求：正確掌握量刑的意義、原則，重要的量刑情節(jié)，并學(xué)會(huì)運(yùn)用。本章課時(shí)：4課時(shí).第一節(jié) 刑罰裁量概述

一、刑罰裁量的概念

刑罰裁量，又稱量刑，是指人民法院根據(jù)行為人所犯罪行及刑事責(zé)任的輕重，在定罪的基礎(chǔ)上，依法對(duì)犯罪分子是否判處刑罰、判處何種刑罰，是否立即執(zhí)行的審判活動(dòng)。它有四個(gè)特征：

1、量刑的主體是人民法院。

2、被量刑的對(duì)象是犯罪分子。

3、定罪是量刑的前提。

4、量刑的輕重取決于刑事責(zé)任的輕重。

二、刑罰裁量的任務(wù)

1、決定對(duì)犯罪分子是否判處刑罰。

2、決定對(duì)犯罪人判處何種刑罰或多長(zhǎng)的刑期。

3、決定對(duì)犯罪人判處的刑罰是否立即執(zhí)行。

4、決定對(duì)犯罪人是否數(shù)罪并罰。

三、意義

1、量刑是實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的重要環(huán)節(jié)。

2、適當(dāng)量刑是正確行刑的前提和基本保障。

3、正確量刑有助于維護(hù)公民的合法權(quán)益和社會(huì)安定。

第二節(jié) 量刑的原則

刑法第5條和第61條的規(guī)定，足以體現(xiàn)了我國(guó)刑法的量刑原則。

一、量刑必須以犯罪事實(shí)為根據(jù)

犯罪事實(shí)是引起刑事責(zé)任的基礎(chǔ)，是量刑的根據(jù)，無犯罪事實(shí)，則無犯罪可言，更不需要量刑。所以這一原則成了量刑的首要原則。

犯罪事實(shí)，有廣狹之分。狹義的犯罪事實(shí)，是指在犯罪過程中，表現(xiàn)出來的反映行為人罪行大小和責(zé)任輕重的主、客觀事實(shí)。包括犯罪預(yù)備階段、實(shí)行階段、行為終了后到結(jié)果發(fā)生三個(gè)階段的事實(shí)。廣義的犯罪事實(shí)，是指案件中能夠反映行為人罪行大小和責(zé)任輕重的一切事實(shí)，包括罪中事實(shí)，罪前事實(shí)、罪后事實(shí)。特別是后兩種事實(shí)，雖然不發(fā)生在犯罪過程中，但影響到量刑的輕重，所以有人認(rèn)為“以事實(shí)為根據(jù)，就應(yīng)以廣義的犯罪事實(shí)為根據(jù)?！?/p>

但不少同志認(rèn)為，即使采取廣義的犯罪事實(shí)，也只能是案件事實(shí)，不應(yīng)包括罪前事實(shí)和罪后事實(shí)，這些事實(shí)可以作為情節(jié)運(yùn)用。進(jìn)一步分析，第61條，可以看出，“犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度”是并列的，不應(yīng)包括罪前、罪后事實(shí)。

1、犯罪事實(shí)是量刑適當(dāng)?shù)氖滓鶕?jù)

犯罪事實(shí)，是狹義的，指存在于犯罪過程中，表明行為的社會(huì)危害性及其程度的一切主客觀事實(shí)的總和。其中包括構(gòu)成要件的事實(shí)。對(duì)構(gòu)成要件以外的事實(shí)，只能作為量刑情節(jié)對(duì)待。要明確在全部犯罪構(gòu)成事實(shí)中，哪些應(yīng)作為認(rèn)定犯罪適用，屬于定罪的情節(jié)，那些不作為定罪使用，并將其轉(zhuǎn)化為量刑情節(jié)。目的在于對(duì)同一事實(shí)避免重復(fù)評(píng)價(jià)。

2、犯罪的性質(zhì)是量刑適當(dāng)?shù)幕靖鶕?jù)。所謂犯罪性質(zhì)，是指犯了哪種罪，或犯了一種罪還是數(shù)罪，是單獨(dú)犯罪還是共同犯罪，由于罪與罪不同，一罪與數(shù)罪不同，他們各自的危害性不同，法定刑輕重不同，犯有一罪的要一罰，犯有數(shù)罪的要并罰，因此，確定犯罪性質(zhì)是正確量刑的基本依據(jù)。

3、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度是量刑輕重的重要依據(jù)。犯罪情節(jié)是指除定罪情節(jié)以外的、表明行為的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性的主客觀事實(shí)情況。包括罪前情節(jié)、罪后情節(jié)、罪中不影響定罪只影響量刑的情節(jié)。

危害程度——不單單是行為在客觀上造成的實(shí)際危害，而是指由犯罪的基本事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)及行為人的主觀惡性等多種因素決定的，進(jìn)一步判斷“量”的大小。

二、量刑必須以刑法規(guī)定為準(zhǔn)繩

1、根據(jù)刑法總則關(guān)于刑種的適用范圍，確定宣告刑的刑種。每一刑種的適用范圍刑法都有明確規(guī)定。如死刑，不能適用于未成年人犯罪，拘役適用于較輕的犯罪等。

2、根據(jù)刑法總則關(guān)于量刑的制度，確定適用刑罰。如死緩、緩刑、特別減輕、數(shù)罪并罰。

3、根據(jù)總則和分則關(guān)于量刑情節(jié)，確定適用刑罰。總則中自首、累犯、立功、未遂犯、中止犯等；分則中，“索賄的，從重處罰”、“戰(zhàn)時(shí)從重處罰”、“司法機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)非法搜查的，從重處罰”等。

第三節(jié) 量刑的情節(jié)

一、量刑情節(jié)的概念

量刑情節(jié)，是人民法院對(duì)犯罪分子量刑時(shí)據(jù)以從寬處罰或從嚴(yán)處罰的主客觀事實(shí)情況。它有四個(gè)特征：（1）

是定罪情節(jié)以外的情節(jié)；（2）他包括罪前、罪中、罪后的情節(jié)；（3）它只能在某罪法定刑內(nèi)起一定的作用；（4）是落實(shí)刑事責(zé)任和實(shí)現(xiàn)刑罰個(gè)別化的根據(jù)。

量刑情節(jié)不同于定罪情節(jié)：前者影響量刑，后者是定罪依據(jù)；前者外延寬泛，后者限于罪中事實(shí)，外延較窄。

二、量刑情節(jié)的分類

以不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以把量刑情節(jié)分成不同的類別。

（一）法定情節(jié)與酌定情節(jié)（以法律有無明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)）

1、法定情節(jié)——刑法明文規(guī)定的影響量刑輕重的情節(jié)。如預(yù)備犯、未成年人犯罪、自首、立功以及分則規(guī)定的情節(jié)。

2、酌定情節(jié)——刑法未明文規(guī)定的、司法機(jī)關(guān)酌情運(yùn)用的影響量刑輕重的情節(jié)。如坦白、一貫表現(xiàn)、退贓情況等。

（二）從寬處罰情節(jié)和從嚴(yán)量刑情節(jié)（以處罰寬嚴(yán)為標(biāo)準(zhǔn)）

1、從寬量刑情節(jié)——影響量刑較輕的情節(jié)，既包括從輕處罰、減輕處罰情節(jié)，又包括免予處罰情節(jié)，既包括法定的情節(jié)，又包括酌定情節(jié)。

2、從嚴(yán)處罰情節(jié)——影響量刑較重的情節(jié)，主要是指從重處罰情節(jié)。我國(guó)現(xiàn)行刑法沒有規(guī)定加重處罰情節(jié)。

（三）命令性情節(jié)與授權(quán)性情節(jié)（以是否應(yīng)當(dāng)性規(guī)定為準(zhǔn)）

1、命令性情節(jié)——是刑法明確規(guī)定的，必須予以使用的情節(jié)，即“應(yīng)當(dāng)型”情節(jié)。但也有不加“應(yīng)當(dāng)”二字的，仍屬于命令性情節(jié)。

2、授權(quán)性情節(jié)——在量刑時(shí)根據(jù)具體案件，決定是否適用的情節(jié)，即“可以型”情節(jié)。如對(duì)未遂犯，可以從輕或減輕處罰。

（四）單功能情節(jié)與多功能情節(jié)（以情節(jié)功能的單復(fù)為準(zhǔn)）

1、單功能情節(jié)——只起一種作用的情節(jié)。對(duì)累犯，從重處罰。

2、多功能情節(jié)——一種情節(jié)起多種作用。對(duì)預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或免除處罰。

三、法定的量刑情節(jié)

總則規(guī)定了一系列法定情節(jié)，分則也規(guī)定了諸多的法定量刑情節(jié)。

四、酌定的量刑情節(jié)

酌定的量刑情節(jié)——是指除法定情節(jié)以外能夠影響量刑輕重的主客觀事實(shí)。多年的司法實(shí)踐，證明下列情節(jié)屬于酌定情節(jié)：

1、犯罪手段。手段的殘忍性影響量刑的輕重。

2、侵害對(duì)象。侵害對(duì)象的情況，也在一定程度上反映了行為的危害性和殘暴性。如強(qiáng)奸孕婦、病婦；搶劫救災(zāi)物資同搶劫一般物質(zhì)危害性不同。

3、犯罪的損害結(jié)果。損害結(jié)果的嚴(yán)重程度或犯罪數(shù)額的多少，都反映了危害性大小。

4、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)。在救災(zāi)搶險(xiǎn)中，實(shí)施搶劫、盜竊比平時(shí)危害性大，在公共場(chǎng)所強(qiáng)制猥褻婦女的，比在一般場(chǎng)所危害性大。

5、犯罪動(dòng)機(jī)。動(dòng)機(jī)的卑鄙程度大小，反映了主觀惡性的不同。追求腐化生活的盜竊，比出于生活所迫盜竊危害性大。

6、犯罪后的態(tài)度。積極真誠(chéng)悔悟、坦白交代，積極退贓，采取補(bǔ)救措施、向被害人賠禮道歉、賠償損失等，反映了行為人身危險(xiǎn)性的減弱，理應(yīng)從寬處理。當(dāng)然，“坦白從寬”也不是寬大無邊，而是適當(dāng)從寬。

7、犯罪人的一貫表現(xiàn)。

五、量刑情節(jié)的適用

（一）運(yùn)用規(guī)則

1、從輕處罰、從重處罰。前者是在法定刑的幅度內(nèi)，選擇較輕的刑種或較短的刑期處罰。后者是在法定刑的幅度內(nèi)，選擇較重的刑種或較長(zhǎng)的刑期處罰。

2、減輕處罰。是在法定最低刑以下處罰。它可以刑種的減輕、刑期的縮短。但不能減到法定最低刑處罰，也不能免除處罰，還不能大幅度減輕。減輕處罰有兩種：法定減輕；特殊減輕（酌定減輕）。

3、免除處罰。對(duì)犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。其實(shí)質(zhì)是一種有罪判決，只是不給予刑罰處罰。

（二）多功能情節(jié)的適用

1、根據(jù)犯罪的性質(zhì)和犯罪人所犯罪行的輕重決定選擇哪一個(gè)功能。

2、應(yīng)依據(jù)量刑情節(jié)本身的輕重，選擇具體的功能。同是殺人未遂，一個(gè)致人重傷、一個(gè)致人輕傷，另一個(gè)未傷著任何部位，就應(yīng)區(qū)別對(duì)待選擇情節(jié)。

3、法律對(duì)多功能情節(jié)排列順序，對(duì)于多功能情節(jié)具有指導(dǎo)意義。如對(duì)預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰，首先要從輕處罰，其次考慮減輕處罰。

（三）數(shù)個(gè)量刑情節(jié)競(jìng)合時(shí)的適用

1、不能任意改變情節(jié)的功能，多個(gè)從輕情節(jié)的只能從輕處罰，個(gè)別情況下，經(jīng)特殊程序批準(zhǔn)減輕處罰。

2、事實(shí)求是地評(píng)價(jià)每一個(gè)量刑節(jié)對(duì)裁量結(jié)果的影響程度?！皯?yīng)當(dāng)型”優(yōu)于“可以型，”法定情節(jié)優(yōu)于酌定情節(jié)，但也不完全如此。

3、對(duì)每一個(gè)情節(jié)作定性與定量分析相結(jié)合，得出從重或從輕處罰的結(jié)論。

第十七章 刑罰裁量制度

本章重點(diǎn)：累犯、自首的成立條件、種類、刑事責(zé)任；數(shù)罪并罰的原則、方法；緩刑的概念、適用條件和撤銷條件。

本章難點(diǎn)：自首與坦白的區(qū)別；重大立功的條件；緩刑與免予刑事處罰等的不同；緩刑的意義。

本章的基本要求：掌握自首、累犯、立功的條件，正確分析案例；緩刑的適用條件、意義；熟練地處理數(shù)罪并罰案件。

本章課時(shí)：4課時(shí).第一節(jié) 累 犯

一、累犯的概念、意義

累犯，是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定的期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪人。

累犯與再犯不同。

二、累犯的種類和構(gòu)成條件

（一）一般累犯的構(gòu)成條件

一般累犯，是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或赦免后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之故意罪的犯罪人。

1、前罪和后罪都是故意犯罪。

2、前罪判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。

3、后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后五年內(nèi)。

被假釋的罪犯、被緩刑的罪犯在考驗(yàn)期內(nèi)，犯罪的，不構(gòu)成累犯。

對(duì)外國(guó)法院判決的承認(rèn)問題。在外國(guó)犯罪，受過處罰后，回到國(guó)內(nèi)后又犯罪，是否構(gòu)成累犯，我們認(rèn)為構(gòu)成。

（二）特別累犯

特別累犯，是指犯過危害國(guó)家安全罪受過刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或赦免后的任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪人。

1、前、后罪都是危害國(guó)家安全罪。

2、前、后罪不受判處或應(yīng)當(dāng)判處刑罰種類的限制。

3、后罪發(fā)生的時(shí)間不受限制。

三、累犯的刑事責(zé)任 對(duì)累犯從重處罰。

第二節(jié) 自首與立功

一、自首的概念和意義

自首，是指犯罪分子犯罪后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行或被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。

自首制度體現(xiàn)了我國(guó)懲罰與寬大相結(jié)合的刑事政策。其意義在于：一是有利于瓦解犯罪勢(shì)力；二是可以減少偵查機(jī)關(guān)破案的困難。

二、自首的種類及其成立條件

一般自首，是指犯罪分子犯罪后，自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。其成立條件是：

1、自動(dòng)投案。必須發(fā)生在犯罪人尚未歸案之前；必須基于本人的意志；愿意接受偵查、起訴和審判，不得逃避。

2、如實(shí)供述自己的罪行。如實(shí)供述至少是“主要犯罪事實(shí)”。如果避重就輕，編造謊言，企圖嫁禍于人的，不能認(rèn)定為自首。犯有數(shù)罪的，主動(dòng)交代的，按自首處理，對(duì)未供述的，不按自首論。自首后，又翻供的，不能認(rèn)定為自首。但在一審判決前又供述的，應(yīng)認(rèn)定為自首。

特別自首，是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為，亦稱準(zhǔn)自首。

1、自首的主體是犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯。

2、如實(shí)供述本人的司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他罪行的。

三、自首的認(rèn)定

1、共同犯罪案件自首的認(rèn)定。

2、對(duì)犯有數(shù)罪案件自首的認(rèn)定。

3、過失犯罪自首的認(rèn)定。

4、自首與坦白的關(guān)系。坦白——是指犯罪分子被動(dòng)歸案之后，自己如實(shí)交代自己犯罪事實(shí)的行為?！皻w案”有三種情況：被采取強(qiáng)制措施而歸案；被司法機(jī)關(guān)傳喚而歸案；被群眾扭送而歸案。

自首與坦白均屬于悔罪的表現(xiàn)，廣義上講，自首也是坦白，是最好的坦白。狹義上的坦白與自首比較，區(qū)別有五點(diǎn)。

四、自首的刑事責(zé)任

自首的刑事責(zé)任，法律規(guī)定了三種情況：對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕處罰或減輕處罰，這是原則規(guī)定。根據(jù)投案時(shí)間的早晚，交代罪行的徹底程度，選擇從輕或減輕處罰 ；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。即罪行本身輕，又自首的；“犯罪后自首又有重大立功的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰，”即兩個(gè)情節(jié)具備時(shí)，才可適用。

五、立功

（一）一般立功

一般立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人，或者具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的行為。共有四種情形：

1、檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為；

2、提供其他案件的重大線索，查證屬實(shí)的；

3、協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人的；

4、具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)突出表現(xiàn)的。

其意義是：有利于提高司法機(jī)關(guān)辦案效率；有利于瓦解犯罪勢(shì)力；有利于犯罪分子改過、自新。

（二）重大立功

重大立功，是指揭發(fā)他人重大犯罪行為，查證屬實(shí)的，提供重要線索，從而得以偵破其他重大案件的，協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重要罪犯的，在押期間制止他人重大犯罪活動(dòng)的，對(duì)國(guó)家和社會(huì)有重大貢獻(xiàn)的行為。

重大立功與一般立功的區(qū)別在于是否“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”。所謂“重大”，指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國(guó)范圍內(nèi)有較大影響的情形。

（三）立功犯的刑事責(zé)任

1、一般立功的，可以從輕處罰；

2、重大立功的，可以減輕處罰；

3、自首又有重大立功的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或免除處罰。

第三節(jié) 數(shù)罪并罰

一、數(shù)罪并罰概念、特點(diǎn)

數(shù)罪并罰，是指對(duì)一人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。具體說來，是指人民法院對(duì)判決前一人所犯數(shù)罪，或者判決宣告后，刑罰執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)漏罪或又犯新罪，在分別定罪量刑后，依照法定的方法決定執(zhí)行刑罰的制度。其特點(diǎn)和適用條件是：

1、一人犯有數(shù)罪；

2、所犯數(shù)罪必須發(fā)生在法定的時(shí)間內(nèi)；

3、必須依據(jù)法定的并罰方法決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰。

數(shù)罪并罰的意義：科學(xué)地量刑；保障法律的正確實(shí)施；有利于保障被告人的合法權(quán)益；有利于上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院審理情況的了解和監(jiān)督；有利于勞改機(jī)關(guān)對(duì)罪犯的教育。

二、數(shù)罪并罰的原則 主要有四種原則：

1、并科原則（相加原則），對(duì)每一個(gè)罪的刑罰加起來，全部執(zhí)行。

2、吸收原則（重刑吸收輕刑原則），在數(shù)罪的數(shù)刑中選擇其中最重的或等同的刑罰為執(zhí)行的刑罰，其余的不再執(zhí)行。

3、限制加重原則（限制并科原則），指一人所犯數(shù)罪中，在數(shù)刑中最高刑以上，總和刑以下，決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰。

4、折衷原則（混合原則），根據(jù)不同情況，以一種原則為主，兼采其他原則。由于前三種原則各有千秋，多數(shù)國(guó)家不單采一種原則，而是采用折衷原則。

我國(guó)數(shù)罪并罰的原則：

1、吸收原則。——對(duì)數(shù)罪中有無期徒刑、死刑的，只能采取吸收原則。

2、限制加重原則?！獙?duì)自由刑的，應(yīng)在最高刑以上，總和刑以下，決定執(zhí)行的刑罰。但要受到數(shù)罪并罰時(shí)法定刑的限制。

3、并科原則。——對(duì)有附加刑的，其與主刑并科適用。

如果數(shù)罪中，判處不同種的自由刑，怎樣并罰呢？有幾種觀點(diǎn)： A、吸收說；B、分別執(zhí)行說；C、折算說；D、比例并罰說。

第二篇：刑法學(xué)(總論)教案

刑法學(xué)（總論）教案

梅 勝

第一章 刑 法 概 說

本章重點(diǎn)：刑法的概念、性質(zhì)（尤其是法律性質(zhì)）、任務(wù)、體系和解釋。

本章的難點(diǎn)：廣義刑法與狹義刑法的外延；刑法與其他部門法的區(qū)別；刑法解釋的主體不同導(dǎo)致的解釋效力的不同。

本章的基本要求：了解刑法的基本屬性、創(chuàng)制及完善過程；全面掌握刑法的體系和各種解釋方法。本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法的概念和性質(zhì)

一、刑法的概念

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。詳言之，是掌握國(guó)家政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)，為了維護(hù)本階級(jí)政治上、經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)治，根據(jù)自己意志，規(guī)定那些行為是犯罪和應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任，并給犯罪人何種刑罰處罰的法律規(guī)范的總稱。

刑法有廣、狹之分，廣義的刑法——是指一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，包括刑法典、單行刑法和附屬刑法。狹義刑法——是指刑法典，如《中華人民共和國(guó)刑法》。

另外，還有把刑法分為普通刑法與特別刑法。普通刑法——是指具有普遍效力的刑法，如刑法典。特別刑法——是指僅適用于特定人、時(shí)、地、事的刑法，包括單行刑法和附屬刑法。

二、刑法的性質(zhì)

刑法的性質(zhì)包含兩層性質(zhì)：一是刑法的階級(jí)性；二是刑法的法律性。

1、刑法的階級(jí)性。它是指刑法的階級(jí)屬性，即是哪個(gè)階級(jí)意志的體現(xiàn)，為哪個(gè)階級(jí)利益服務(wù)。我國(guó)刑法是建立在以生產(chǎn)資料公有制為主體，多種經(jīng)濟(jì)成分共同發(fā)展的基礎(chǔ)上，反映工人階級(jí)和廣大人民群眾的意志，保衛(wèi)社會(huì)主義根本制度，保護(hù)廣大公民利益，懲罰犯罪，確保現(xiàn)代化建設(shè)順利進(jìn)行的重要工具。

2、刑法的法律性質(zhì)。它是與其他部門法相比，而呈現(xiàn)刑法所特有的性質(zhì)。表現(xiàn)為：第一，刑法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系最廣泛；第二，刑法是其他部門法的后盾法；第三，刑法的強(qiáng)制性最嚴(yán)厲。

第二節(jié) 刑法的創(chuàng)制

一、刑法的創(chuàng)制

刑法的創(chuàng)制，就是刑法的制定過程。我國(guó)第一部刑法典經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的創(chuàng)制過程。表現(xiàn)為：

1、早在建國(guó)初，我國(guó)先后制定了一些單行刑事法律，如懲治反革命條例、懲治貪污條例等，為刑法的制定奠定了基礎(chǔ)。2、1950年——1954年9月，法制委員會(huì)起草了兩個(gè)草案：一是《中華人民共和國(guó)刑法大綱草案》，二是《中華人民共和國(guó)刑法指導(dǎo)原則草案》。3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。4、1957年6月28日，已寫出22稿，經(jīng)中共中央法律委員會(huì)、中央書記處審查，準(zhǔn)備提交全國(guó)人大代表討論后，以草案的方式公布，但因“反右”斗爭(zhēng)的進(jìn)行而擱淺。5、1961年10月——1963年10月9日，經(jīng)過多次修改，形成了33稿，且經(jīng)中央政治局和毛澤東同志審查，準(zhǔn)備公布，但“四清”運(yùn)動(dòng)和文化大革命開始，又一次被擱置了。6、1976年10月粉碎“四人幫”后，從1978年10月開始，對(duì)33稿進(jìn)行修改、補(bǔ)充，于1979年7月1日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第八次會(huì)議通過，7月6日公布，1980年1月1日生效。

二、刑法的完善

1、刑法完善的必要性和可能性。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下頒布的刑法，不適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，再加上改革開放的深入發(fā)展，“宜粗不宜細(xì)”立法指導(dǎo)思想的影響下制定的刑法急需修改。我國(guó)陸續(xù)頒布24個(gè)單行刑法，為全面修改刑法奠定了基礎(chǔ)，再加上刑法學(xué)研究的深入，完全具備修改的條件。

2、刑法修改的階段。第一，醞釀準(zhǔn)備階段（1982—1988.2）。最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)識(shí)到刑法確需修改，并著手收集和整理材料；第二，初步修改階段（1988.3—1989.6）。列入立法議程，并嘗試性的擬定了修改稿。第三，重點(diǎn)修改階段（1991年），主要討論反革命罪的修改問題。第四，全面修改階段（1993——1996.12），刑法的體系、罪名作了大面積的修改，組織有關(guān)部門及專家、學(xué)者討論，擬定出草案供立法機(jī)關(guān)通過。第五，立法審議通過（1996.12——1997、3），第八屆全國(guó)人大會(huì)第五次會(huì)議通過。1997年10月1日施行。

2、刑法修改的原則。A、堅(jiān)持刑法的統(tǒng)一性和完備性原則。制定一部將方方面面的犯罪容納在一起的法典。B、堅(jiān)持刑事法治原則和加強(qiáng)刑法保障功能。罪刑法定、罪責(zé)刑相適應(yīng)、刑法面前人人平等、正當(dāng)防衛(wèi)、對(duì)公民人身權(quán)的保護(hù)等，均體現(xiàn)了這一原則。C、立足本國(guó)國(guó)情與借鑒外國(guó)立法經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合的原則。如反革命罪的修改、國(guó)際刑法規(guī)定的國(guó)際犯罪轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)刑罰的相關(guān)罪名。

第三節(jié) 刑法的根據(jù)和任務(wù)

一、刑法的根據(jù)

1、制定刑法的法律根據(jù)。憲法第28條有專門規(guī)定。

2、制定刑法的實(shí)踐根據(jù)。我國(guó)同犯罪作斗爭(zhēng)的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，是制定刑法的實(shí)踐根據(jù)。

二、刑法的任務(wù)

刑法第2條規(guī)定了刑法的任務(wù)。具體說來有四項(xiàng)任務(wù)：

1、保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度。

2、保護(hù)社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

3、保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。

4、維護(hù)社會(huì)秩序。

刑法的總?cè)蝿?wù)是為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)排除干擾、創(chuàng)造良好的治安和經(jīng)濟(jì)環(huán)境。

第四節(jié) 刑法的體系和解釋

一、刑法的體系

刑法的體系，是指刑法的組成和結(jié)構(gòu)。或者說，刑法內(nèi)容的排列和組合。

我國(guó)刑法分為總則、分則和附則三個(gè)部分。每一部分又分為章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、段等層次。全文用統(tǒng)一的序號(hào)。

1、總則——是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的一般原理原則的規(guī)范體系。A、刑法的任務(wù)、基本原則、適用范圍。B、犯罪——犯罪的一般原理（成立要件）。C、刑罰——刑罰的一般原理（刑種、體系）。D、刑罰的具體運(yùn)用——量刑、行刑制度。E、其他規(guī)定——刑法術(shù)語、名詞的立法解釋。

2、分則——是關(guān)于具體犯罪和具體法定刑的規(guī)范體系。共分為十章：A、危害國(guó)家安全罪； B、危害公共安全罪；

C、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，其中又分為八節(jié)小類罪； D、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪； E、侵犯財(cái)產(chǎn)罪；

F、妨害社會(huì)管理秩序罪，其中又分為九節(jié)小類罪； G、妨害國(guó)防利益罪； H、貪污賄賂罪； J、瀆職罪；

K、軍人違法職責(zé)罪。

3、條文的結(jié)構(gòu)。條文采用統(tǒng)一編號(hào)，便于引用準(zhǔn)確。條文的結(jié)構(gòu)不盡統(tǒng)一，有的只有一款，有的有兩、三款。所謂“款”，條文另起一段行文的，就叫款。有的條文分若干項(xiàng)。所謂“項(xiàng)”，是用序號(hào)編排的，如剝奪政治權(quán)利：

（一）、（二）------。有的條文包含多個(gè)意思，用句號(hào)或分號(hào)隔開，隔開的部分稱為“段”，前段、中段、后段。如“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰?！彼陀腥蝺?nèi)容。

關(guān)于“但書”的規(guī)定。但書——是指刑法條文中，用“但”、“但是”轉(zhuǎn)折詞引導(dǎo)的句子，就是但書。有幾種情況：（1），但書是對(duì)條文前半部分的補(bǔ)充，如第13條，關(guān)于犯罪概念的但書規(guī)定。（2）但書是前半部分的例外，如第65條關(guān)于累犯的規(guī)定，“但是過失犯罪除外”。（3）但書是對(duì)前面的限制，如對(duì)防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，?yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免于處罰。

二、刑法的解釋

刑法的解釋——是對(duì)刑法規(guī)范含義的闡明。解釋的意義是以便準(zhǔn)確無誤地理解刑法規(guī)定和刑法精神。

以不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以分成不同種的解釋。

（一）以解釋的主體或者解釋的效力為標(biāo)準(zhǔn)，可分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。

1、立法解釋。最高立法機(jī)關(guān)——全國(guó)人大及其常委會(huì)所作的解釋。有三種情況：A、附在刑法典中，如第五章。B、對(duì)立法的說明。如加重處罰，立法機(jī)關(guān)的代表所作的說明。C、刑法實(shí)施中，司法機(jī)關(guān)發(fā)生分歧，立法機(jī)關(guān)出面解釋。如對(duì)第93條第2款的解釋，“其他依法從事公務(wù)的人員”包含不包含農(nóng)村村民委員會(huì)的成員。

2、司法解釋。最高司法機(jī)關(guān)所作的解釋。在我國(guó)是指最高人民法院和最高人民檢察院作的解釋。凡涉及審判過程中應(yīng)用法律問題，由最高人民法院負(fù)責(zé)解釋。凡涉及到檢察業(yè)務(wù)適用法律時(shí)，由最高人民檢察院負(fù)責(zé)解釋。兩家可以聯(lián)合解釋。值得引起思考的是檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)不應(yīng)當(dāng)享有解釋權(quán)，同學(xué)們可以研究。

以上兩種解釋都是有效解釋，但兩者解釋的效力不同。發(fā)生沖突時(shí)，后者無效。

3、學(xué)理解釋。有國(guó)家宣傳機(jī)構(gòu)、社會(huì)組織、科研部門、學(xué)者、專家及司法工作者所作的解釋。這種解釋不具有法律效力。但不可輕視之，它可以推動(dòng)刑事立法和司法，為立法提供理論支撐、為司法提供參考。

（三）以解釋的方法不同，可分為文理解釋和論理解釋。

1、文理解釋。對(duì)條文的字、詞、句概念、術(shù)語，從字面含義上加以解釋。既不廣于字面含義，又不窄于字面含義，不偏不依的解釋。

2、論理解釋。根據(jù)立法精神、聯(lián)系實(shí)際，從邏輯上所作的解釋。又分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)張解釋和限制解釋。

當(dāng)然解釋——刑法雖未明確規(guī)定，但按情理應(yīng)包含在刑法規(guī)定的內(nèi)容之中。如、偷稅受到兩次行政處罰又偷稅的構(gòu)成偷稅罪，那末偷稅三、四次-----，當(dāng)然應(yīng)構(gòu)成了。

擴(kuò)張解釋——超出字面含義所作的解釋。破壞交通工具罪的工具，除了刑法列舉的汽車、火車、輪船、電車、飛機(jī)之外，還應(yīng)擴(kuò)張解釋，包括大型的拖拉機(jī)、索道車。

限制解釋——對(duì)刑法條文作狹于字面意思的解釋。如傷害罪，就應(yīng)當(dāng)作限制解釋，不能說毆打致人鼻孔出血，就構(gòu)成傷害罪。

第二章 刑法的基本原則

本章重點(diǎn)：基本原則的概念、三大基本原則及其理論根據(jù)。

本章難點(diǎn)：罪刑法定原則派生原則及其發(fā)展；罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法適用。

本章的基本要求：全面系統(tǒng)地掌握三大原則的含義、價(jià)值、立法、司法體現(xiàn)；了解其他原則的基本內(nèi)容

本章的課時(shí)安排：3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法基本原則的概念和意義

一、刑法基本原則的概念

關(guān)于這一問題，學(xué)界是有爭(zhēng)議的，有的主張是刑法所特有的原則；有的主張只是貫穿于刑事立法中的原則；有的主張刑罰的原則也是基本原則。

刑法的基本原則——貫穿于全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約刑事立法和司法并體現(xiàn)我國(guó)刑事法治精神的準(zhǔn)則。

二、刑法基本原則的意義

堅(jiān)持基本原則，能使刑事立法更加規(guī)范、明確、具體，更具有操作性，又便于司法人員嚴(yán)格司法，做到司法公正、公平，保障無罪的人不受非法追究，不至于殃及無辜。

第二節(jié) 罪刑法定原則

一、罪刑法定原則的含義

罪刑法定原則——是指什么行為是犯罪和犯罪后給予何種刑罰處罰，都必須明文規(guī)定在刑法條文中。即，“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。

這一原則的理論依據(jù)是費(fèi)爾巴哈的心理強(qiáng)制說和孟德斯鳩的三權(quán)分立說。最早的淵源是1215年的英約翰王簽署的《自由大憲章》。后在資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的影響下，1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》的規(guī)定，體現(xiàn)了這一原則。

該原則的意義在于：是對(duì)罪刑擅斷的否定，注重保護(hù)人權(quán)，實(shí)現(xiàn)刑事法治。

其派生原則有：排斥習(xí)慣法；排斥絕對(duì)不定期刑；禁止類推；禁止重法溯及既往。有人主張當(dāng)代的罪刑法定，應(yīng)增設(shè)刑罰法規(guī)的正當(dāng)性（懲罰范圍的合理性和懲罰力度的適當(dāng)性）、明確性、實(shí)體的正當(dāng)程序原則等。

二、在我國(guó)刑法（立法）中的體現(xiàn)

79年刑法只能說基本上堅(jiān)持了罪刑法定原則，原因是存在類推。97年刑法比較好的體現(xiàn)了該原則：A、總則關(guān)于犯罪、刑罰的規(guī)定、量刑原則、刑罰制度。B、取消了類推；C、溯及力上堅(jiān)持從舊兼從輕原則；D、分則上規(guī)定了具體罪的罪狀、法定刑、量刑情節(jié)。

三、罪刑法定的司法適用

1、嚴(yán)格依照刑法的規(guī)定，認(rèn)定案件的性質(zhì)，該給予刑罰處罰的也應(yīng)按照規(guī)定予以處罰。

2、正確進(jìn)行司法解釋。司法解釋對(duì)于司法實(shí)踐具有指導(dǎo)意義，但司法解釋不能違背立法精神，不能“法官造法”，不能以司法解釋代替刑法條文。

第三節(jié) 適用刑法人人平等原則

一、含義

這一原則是指“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。具體含義是：對(duì)任何人犯罪，不論犯罪人的出身、地位、職業(yè)、性別、財(cái)產(chǎn)狀況、貢獻(xiàn)大小、資格、業(yè)績(jī)等，都應(yīng)追究刑事責(zé)任，不允許任何人享有特權(quán)。

二、該原則的體現(xiàn)

1、定罪上的平等；

2、量刑上的平等 ；

3、行刑上的平等。

第四節(jié) 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

一、含義

罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，是指犯多重的罪，就應(yīng)承擔(dān)多重的刑事責(zé)任，即重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，所以又稱之為罪刑均衡、罪刑相稱原則。

這一原則是罪刑法定原則派生的原則，它是對(duì)罪刑擅斷、重刑主義的否定。貝卡尼亞提出了罪刑階梯論。

隨著罪刑相適應(yīng)原則的發(fā)展，學(xué)界和有關(guān)國(guó)家刑法提出了或者規(guī)定了刑罰個(gè)別化原則。它是指對(duì)具體個(gè)案的犯罪人，在量刑時(shí)既要根據(jù)罪行的輕重，又要根據(jù)犯罪人的人身危險(xiǎn)性，確定刑罰的輕重。我國(guó)刑法的規(guī)定（如累犯、自首、再犯、立功等），充分體現(xiàn)了這一原則。

二、罪責(zé)刑原則的立法體現(xiàn)

1、確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系，以適應(yīng)各種不同犯罪的處罰。

2、規(guī)定了區(qū)別對(duì)待的處罰原則，如對(duì)預(yù)備犯、未遂犯、主犯、從犯等。

3、設(shè)置拉輕重不同的法定刑，規(guī)定了不同的情節(jié)。

三罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法體現(xiàn)

1、糾正重定罪輕量刑的錯(cuò)誤觀念。

2、糾正重刑主義的錯(cuò)誤觀念，追求量刑公正。

3、糾正不同法院之間量刑不平等的現(xiàn)象，追求執(zhí)法的平衡和統(tǒng)一。

第五節(jié) 刑法的其他基本原則

除刑法條文明文規(guī)定的原則之外的，體現(xiàn)在刑法中的原則，稱之為其他原則。主要包括罪及個(gè)人原則、主客觀相統(tǒng)一原則和懲罰與教育相結(jié)合原則。

一、罪責(zé)自負(fù)原則

罪責(zé)自負(fù)原則，是誰犯了罪，誰承擔(dān)刑事責(zé)任，不得株連那些與犯罪分子有親屬關(guān)系而沒有參與犯罪的人。即一人犯罪一人當(dāng)。

該原則的立法體現(xiàn)在：A、明確了犯罪概念和構(gòu)成條件；B、明確了共同犯罪的構(gòu)成條件，容易把共同犯罪人與非參加人區(qū)分開來；C、沒受財(cái)產(chǎn)刑的規(guī)定；D、對(duì)審判時(shí)懷孕的婦女不適用死刑，也體現(xiàn)了不株連無辜。

該原則的司法適用：A、在偵查、起訴、審判活動(dòng)中，必須收集各種證據(jù)，做到事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿充分，防止錯(cuò)判。B、對(duì)共同犯罪的處罰嚴(yán)格于構(gòu)成條件，缺少主觀要件或缺少客觀要件的，不構(gòu)成共同犯罪。C、對(duì)單位犯罪嚴(yán)格依照刑法規(guī)定。D、對(duì)特殊主體構(gòu)成的犯罪，要查明行為人的主體身份。

二、主客觀相統(tǒng)一原則

主客觀相統(tǒng)一原則，是指對(duì)被告人追究刑事責(zé)任，必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的構(gòu)成條件。犯罪的危害性在罪過心理的支配下的危害行為。堅(jiān)持這一原則，防止主觀歸罪或客觀歸罪。

該原則的立法體現(xiàn)：A、故意、過失的刑法規(guī)定；B、意外事件的規(guī)定；C、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的規(guī)定；D、嚴(yán)重精神病人不負(fù)刑事責(zé)任的規(guī)定；E、對(duì)預(yù)備犯、中止犯、未遂犯的規(guī)定；F、分則對(duì)每一種罪主客觀要件的規(guī)定。

該原則的司法適用：A、反對(duì)主觀歸罪；B、反對(duì)客觀歸罪。

第三章 刑法的效力范圍

本章重點(diǎn)：刑法效力的范圍、種類；我國(guó)刑法關(guān)于空間效力的規(guī)定；溯及力的規(guī)定。

本章難點(diǎn)：空間效力的各種原則及其利弊；我國(guó)屬人原則與屬地原則的規(guī)定；從舊兼從輕原則的“輕”的含義。

本章的基本要求：準(zhǔn)確掌握我國(guó)刑法空間效力的規(guī)定及意義，溯及力的規(guī)定；了解空間效力的各種原則。

本章課時(shí)：3課時(shí)。

第一節(jié) 刑法的空間效力

刑法的效力，亦稱刑法的適用范圍，是指刑法對(duì)那些人、那些地域和什么時(shí)間內(nèi)具有效力。它分為刑法的空間效力和時(shí)間效力。

一、刑法空間效力概述

它是指刑法對(duì)地域的效力和對(duì)人的效力。關(guān)于這個(gè)問題，各國(guó)采取的原則不同，大致有以下幾種：

1、屬地原則。——以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)。

2、屬人原則。——以人的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)。

3、保護(hù)原則。——以保護(hù)本國(guó)利益為標(biāo)準(zhǔn)。

4、普遍原則。——以保護(hù)國(guó)際社會(huì)的共同利益為標(biāo)準(zhǔn)。評(píng)價(jià)：以上各種原則都有其正確性，也有其局限性。

二、我國(guó)刑法的屬地管轄原則

“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”。

1、領(lǐng)域的含義。包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空和領(lǐng)土延伸（航天、航海器具、我駐外使領(lǐng)館）。

2、“法律的特別規(guī)定”：A、享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任；B、少數(shù)民族地區(qū)的特別規(guī)定；C、特別刑法的規(guī)定；D、香港、澳門特別行政區(qū)的法律規(guī)定。

三、我國(guó)刑法的屬人管轄權(quán)

1、我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪，一律適用我國(guó)刑法。

2、我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域外犯罪，原則上適用，但按我國(guó)刑法規(guī)定最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究；——沒有實(shí)行“雙重犯罪”原則，存在著不科學(xué)性。

中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在我國(guó)領(lǐng)域外犯本法之罪的，適用本法。

對(duì)我國(guó)公民在領(lǐng)域外犯罪，依照刑法應(yīng)當(dāng)追究的，如果已經(jīng)受到外國(guó)刑罰處罰，可以免除或減輕處罰?！@種規(guī)定在某種意義上說，違背了“一事不二罰原則”，也是消極承認(rèn)外國(guó)法院判決的效力。

四、我國(guó)刑法的保護(hù)管轄權(quán)

外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外，對(duì)我國(guó)或我國(guó)公民犯罪的，按照刑法規(guī)定最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。兩個(gè)條件：A、犯罪較重——法定最低刑為3年以上有期徒刑的；B、犯罪地國(guó)的法律也規(guī)定為犯罪的，——體現(xiàn)了“雙重犯罪原則”。

對(duì)犯罪的外國(guó)人，如果在外國(guó)已經(jīng)受到刑罰處罰，我國(guó)可以免于處罰或減輕處罰。

五、我國(guó)刑法的普遍管轄權(quán)

對(duì)我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)際犯罪，我國(guó)在承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)。具備兩個(gè)條件：在條約規(guī)定的范圍內(nèi)；限于國(guó)際犯罪。

舉例：A國(guó)人，在B國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，劫持了C國(guó)的飛機(jī)，迫降于D國(guó)機(jī)場(chǎng)上，最后，A國(guó)人逃到E國(guó)。

分析：如果E國(guó)加入了反對(duì)劫持航空器的國(guó)際公約，E國(guó)就有普遍管轄權(quán)。

第二節(jié) 刑法的時(shí)間效力

一、刑法的生效時(shí)間 它是指刑法何時(shí)開始適用。有兩種方式：A、公布之日就是生效之日；B、公布后，間隔一段時(shí)間生效。

二、刑法的失效時(shí)間

它是指刑法何時(shí)停止適用。有兩種方式：A、明示終止效力；B、默示終止效力。

三、刑法的溯及力 它是指刑法生效后，對(duì)它生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就有溯及力，否則就無溯及力。

各國(guó)對(duì)此規(guī)定了不同的原則：

1、從舊原則?！路o溯及力。

2、從新原則。——新法有溯及力。

3、從新兼從輕原則。——新法有溯及力。但舊法處罰較輕或不認(rèn)為是犯罪的，適用舊法。

4、從舊兼從輕原則?！路o溯及力。但新法處罰較輕或不認(rèn)為是犯罪的，適用新法。對(duì)第3、第4兩個(gè)原則進(jìn)行比較。

我國(guó)刑法關(guān)于溯及力的規(guī)定，是采用從舊兼從輕原則。體現(xiàn)在第12條的內(nèi)容上：

第一，舊法不認(rèn)為是犯罪，新法認(rèn)為是犯罪的，依舊法不為罪。——體現(xiàn)了從舊原則。第二，舊法認(rèn)為是犯罪，但新法不認(rèn)為是犯罪，依新法不為罪?！w現(xiàn)了從輕原則。

第三，新、舊法都認(rèn)為是犯罪，并且未過追訴時(shí)效的，原則上依舊法追究；——體現(xiàn)了“從舊”，但是新法處罰較輕的，依新法?！w現(xiàn)了從輕原則。

如何比較新、舊法何者為輕？主要從法定刑的輕重上比較，還要從量刑標(biāo)準(zhǔn)、量刑制度、行刑制度等比較。要貫徹“有利于被告人原則”。

討論司法解釋的溯及力問題。

見最高人民法院、最高人民檢察院2001年12月7日公布的《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力的規(guī)定》：A、自發(fā)布或規(guī)定之日起實(shí)行，效力適用于法律的施行期間；B、當(dāng)時(shí)未處理的，按新的解釋處理；C、已經(jīng)處理的行為，適用新解釋對(duì)被告人有利的，適用新的解釋；D、已經(jīng)處理的，未有錯(cuò)誤的，不再變動(dòng)。

第四章 犯罪概念與犯罪構(gòu)成

本章重點(diǎn)：犯罪概念的三種類型；我國(guó)刑法中的犯罪概念；我國(guó)刑法中犯罪的基本特征；犯罪構(gòu)成的概念和特征；犯罪構(gòu)成的一般要件。本章的重點(diǎn)在于理解我國(guó)刑法中的犯罪概念，明確犯罪構(gòu)成的特征及一般要件。

本章難點(diǎn)：犯罪概念與犯罪構(gòu)成不僅是犯罪論的基礎(chǔ)，而且在整個(gè)刑法學(xué)體系中也占有極其重要的地位。一方面，犯罪概念回答“什么是犯罪”的問題，犯罪構(gòu)成回答“犯罪怎樣才能成立”的問題，這兩個(gè)問題都是犯罪論的基本問題；另一方面，由于犯罪是刑事責(zé)任的前提，刑罰是刑事責(zé)任的基本承擔(dān)方式，犯罪論因而成為刑事責(zé)任論和刑罰論的邏輯前提，這就從根本上決定了犯罪概念與犯罪構(gòu)成在整個(gè)刑法學(xué)體系中的重要性。

本章的基本要求：了解我國(guó)刑法中的犯罪概念，全面掌握犯罪構(gòu)成的特征及一般要件。本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 犯罪概念

一、犯罪概念的類型

犯罪概念，是犯罪基本特征的高度抽象與概括?，F(xiàn)代各國(guó)學(xué)者和立法對(duì)犯罪概念的表述多種多樣，但歸納起來，主要表現(xiàn)為以下三種類型：

（一）犯罪的形式概念。犯罪的形式概念，是指僅從法律形式上對(duì)犯罪下定義，而不涉及犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)的犯罪概念類型。

（二）犯罪的實(shí)質(zhì)概念。犯罪的實(shí)質(zhì)概念，是指僅揭示犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)而不涉及其法律特征的犯罪概念類型。

（三）犯罪的混合概念。犯罪的混合概念，即犯罪的實(shí)質(zhì)與形式相統(tǒng)一的概念，是指從犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)和法律形式特征兩個(gè)角度對(duì)犯罪進(jìn)行界定。

二、我國(guó)刑法中的犯罪概念

我國(guó)《刑法》第13條規(guī)定了犯罪概念。根據(jù)該條規(guī)定，概括地說，犯罪是指違反我國(guó)刑法、應(yīng)受刑罰懲罰的危害社會(huì)的行為?？梢钥闯?，犯罪具有以下三個(gè)基本特征：

（一）社會(huì)危害性，即犯罪是危害社會(huì)的行為。

（二）刑事違法性，即犯罪是觸犯刑法的行為。

（三）應(yīng)受刑罰處罰性，即犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為。犯罪的上述三個(gè)基本特征是相互聯(lián)系、緊密結(jié)合的，是區(qū)分罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)。

第二節(jié) 犯罪構(gòu)成

一、犯罪構(gòu)成的概念和特征

犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。它具有以下三個(gè)特征：

（一）犯罪構(gòu)成是一系列主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。犯罪構(gòu)成之所以必須是主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一，原因是多方面的。

（二）犯罪構(gòu)成決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度。任何一種犯罪，都可以用很多事實(shí)特征來說明，但并非每一個(gè)事實(shí)特征都是犯罪構(gòu)成的要件。只有對(duì)行為的社會(huì)危害性及其程度具有決定意義而為該行為成立犯罪所必需的那些事實(shí)特征才是犯罪構(gòu)成的要件。

（三）犯罪構(gòu)成是刑法所規(guī)定的，具有法定性。換言之，行為成立犯罪所需的構(gòu)成要件，必須由我國(guó)刑法加以規(guī)定或包含。只有經(jīng)過法律選擇的案件事實(shí)特征才能成為犯罪構(gòu)成要件。

二、犯罪構(gòu)成的一般要件

我國(guó)刑法分則規(guī)定了400余種犯罪，這些具體犯罪的犯罪構(gòu)成各不相同，但是概括起來說，任何一種犯罪的成立都必須具備四個(gè)方面的構(gòu)成要件，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。這是因?yàn)?，要追究任何犯罪的刑事?zé)任，司法機(jī)關(guān)都要回答“該犯罪侵犯了什么？”、“是怎樣侵犯的？”、“是誰侵犯的？”、“是由于什么侵犯的？”這四個(gè)問題，在各種具體犯罪中帶有共性的這些問題，經(jīng)理論的提升，就成為犯罪構(gòu)成的上述四個(gè)一般要件。犯罪客體是指我國(guó)刑法所保護(hù)而為犯罪所侵犯的社會(huì)關(guān)系。犯罪客觀方面是指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系等。犯罪主體是指實(shí)施危害社會(huì)的行為并且承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人或單位，有的犯罪構(gòu)成還要求特殊主體，即具備特定職務(wù)或身份的自然人或性質(zhì)有所限定的單位。犯罪主觀方面是指犯罪主體對(duì)其實(shí)施的行為及其結(jié)果所持的心理態(tài)度，有些犯罪的犯罪構(gòu)成還要求有特定的犯罪目的。

三、犯罪構(gòu)成的分類

在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，犯罪行為的表現(xiàn)形式和危害程度是多種多樣、十分復(fù)雜的，因而刑法中規(guī)定的犯罪行為的犯罪構(gòu)成也是多種多樣、不一而足的。為了深入研究犯罪構(gòu)成，需要將多種多樣的犯罪構(gòu)成加以分類。一般來說，以不同標(biāo)準(zhǔn)，從不同角度，可以將我國(guó)刑法中的犯罪構(gòu)成作以下分類：

（一）基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成。所謂基本的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文就某一種故意犯罪的既遂狀態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。所謂修正的犯罪構(gòu)成，是指以基本的犯罪構(gòu)成為前提，適應(yīng)犯罪過程中的未完成形態(tài)和共同犯罪的形式，變通而成的犯罪構(gòu)成。

（二）普通的犯罪構(gòu)成與派生的犯罪構(gòu)成。所謂普通的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文就某種犯罪行為的通常危害程度所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。所謂派生的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文以普通的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，就同種犯罪行為的較重或較輕危害程度所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，這一犯罪構(gòu)成與普通的犯罪構(gòu)成有著內(nèi)在的有機(jī)聯(lián)系。派生的犯罪構(gòu)成包括加重的犯罪構(gòu)成和減輕的犯罪構(gòu)成。

（三）敘述的犯罪構(gòu)成與空白的犯罪構(gòu)成。所謂敘述的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文對(duì)犯罪構(gòu)成的要件予以詳細(xì)的或簡(jiǎn)單的敘述的犯罪構(gòu)成。所謂空白的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文沒有明示某種犯罪的構(gòu)成要件，而是有待援引其他法律來說明構(gòu)成要件的犯罪構(gòu)成。

（四）簡(jiǎn)單的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成。所謂簡(jiǎn)單的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文規(guī)定的某一犯罪的構(gòu)成要件均單一化的犯罪構(gòu)成。所謂復(fù)雜的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文規(guī)定的某一犯罪的構(gòu)成要件并非都單一化的犯罪構(gòu)成。

第五章 犯罪客體

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪客體的概念；犯罪的一般客體，犯罪的同類客體，犯罪的直接客體；犯罪對(duì)象的概念，犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。本章的重點(diǎn)在于明確犯罪客體的分類，特別是直接客體的分類，理解犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。

本章難點(diǎn)：犯罪客體作為犯罪構(gòu)成必須具備的一般要件之一，集中體現(xiàn)了犯罪的社會(huì)危害性。任何一種行為，如果不侵害刑法所保護(hù)的某種客體，就不可能構(gòu)成犯罪。行為侵害的客體越重要，它對(duì)社會(huì)的危害性就越大?？梢姡缸锟腕w是決定犯罪的社會(huì)危害性及其程度的首要條件。

本章的基本要求：明確犯罪客體的分類，特別是直接客體的分類，理解犯罪對(duì)象與犯罪客體的關(guān)系。

本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪客體的概念

犯罪客體是我國(guó)刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系，是構(gòu)成犯罪的一般要件之一。它的主要特征是：

（一）犯罪客體是一種社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系是人們?cè)诠餐顒?dòng)過程中所結(jié)成的以生產(chǎn)關(guān)系為基礎(chǔ)的相互關(guān)系的總稱，包括物質(zhì)關(guān)系和思想關(guān)系兩個(gè)方面。

（二）犯罪客體是刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系涉及社會(huì)生活和政治生活的方方面面，其內(nèi)容、范圍極其豐富、廣泛。并非所有社會(huì)關(guān)系都能作為犯罪客體來對(duì)待。作為犯罪客體的社會(huì)關(guān)系，不是一般的社會(huì)關(guān)系，而是我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。刑法之所以保護(hù)這些社會(huì)關(guān)系，乃是因?yàn)檫@些社會(huì)關(guān)系是各種社會(huì)關(guān)系中最重要的一部分。

（三）犯罪客體是被犯罪行為侵犯的社會(huì)關(guān)系。犯罪客體是社會(huì)關(guān)系，這不意味著社會(huì)關(guān)系就是犯罪客體。除了那部分并非最重要的社會(huì)關(guān)系不能成為犯罪客體外，即使是最重要的社會(huì)關(guān)系，如果它沒有受到犯罪行為的侵犯，也還不能稱作犯罪客體。這就是說，犯罪客體是被犯罪行為所侵犯的社會(huì)關(guān)系。這說明，犯罪客體與犯罪是密不可分的。

二、犯罪客體的立法形式

我國(guó)刑法對(duì)犯罪客體的規(guī)定，采取了多種多樣的方式：

（一）直接明確規(guī)定犯罪客體的立法方式；

（二）通過規(guī)定犯罪客體的物質(zhì)形態(tài)而表明犯罪客體的立法方式；

（三）通過指明犯罪所違反的非刑事法律、法規(guī)而表明犯罪客體的立法方式；

（四）通過指明犯罪所侵犯的社會(huì)關(guān)系的主體而表明犯罪客體的立法方式；

（五）通過描述犯罪的行為特征而揭示犯罪客體的立法方式。

三、研究犯罪客體的意義

（一）有助于認(rèn)識(shí)犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)。

（二）有助于劃分犯罪的類別，建立刑法分則的科學(xué)體系。

（三）有助于準(zhǔn)確定罪，分清此罪與彼罪的界限。

（四）有助于準(zhǔn)確評(píng)估犯罪行為的社會(huì)危害程度，正確量刑。

第二節(jié) 犯罪客體的分類

一、犯罪客體的一般分類

對(duì)犯罪客體進(jìn)行分類具有重要意義。通過分類，我們可以進(jìn)一步認(rèn)識(shí)犯罪客體的結(jié)構(gòu)和層次，正確看待犯罪客體在刑事立法和司法中的作用。按照犯罪行為侵害的社會(huì)關(guān)系的層次的不同，刑法理論將犯罪客體劃分為三類：犯罪的一般客體、犯罪的同類客體、犯罪的直接客體。這三者之間是一般與特殊、共性與個(gè)性的關(guān)系。犯罪的一般客體，是指我國(guó)刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系的整體。犯罪的一般客體，反映著犯罪的一般本質(zhì)和共同屬性。犯罪的同類客體，是指某一類犯罪行為所共同侵害的、我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的某一部分或某一方面。犯罪的同類客體與犯罪的一般客體，是特殊與一般、個(gè)性與共性的關(guān)系。犯罪的直接客體，是指某一犯罪行為所直接侵害的、我國(guó)刑法所保護(hù)的某種具體社會(huì)關(guān)系。犯罪的直接客體的意義在于，它作為具體犯罪構(gòu)成的一個(gè)要件，深刻展現(xiàn)了具體犯罪的社會(huì)危害性狀，因而是司法實(shí)踐中區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪等界限的關(guān)鍵。

二、犯罪直接客體的分類

鑒于犯罪的直接客體的重要意義，刑法理論對(duì)其作了進(jìn)一步分類研究。現(xiàn)將其通常分類法介述如下：

（一）簡(jiǎn)單客體與復(fù)雜客體。根據(jù)具體犯罪行為侵犯的具體社會(huì)關(guān)系的多少，可以分為簡(jiǎn)單客體和復(fù)雜客體。簡(jiǎn)單客體，又稱單一客體，是指某一種犯罪只直接侵害一種具體社會(huì)關(guān)系。復(fù)雜客體，是指犯罪行為所直接侵害的客體包括兩種以上的具體社會(huì)關(guān)系。

（二）主要客體與次要客體。主要客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較嚴(yán)重的，刑法予以重點(diǎn)保護(hù)的具體社會(huì)關(guān)系。次要客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較輕的、刑法予以一般保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，也稱輔助客體。次要客體雖不決定犯罪的法律性質(zhì)，但也對(duì)犯罪的具體特征產(chǎn)生重要影響。在同類犯罪中區(qū)分此罪與彼罪，次要客體有時(shí)還起著決定性的作用。

（三）必要客體與選擇客體。必要客體，是指某種具體犯罪構(gòu)成所必需的直接客體。選擇客體，也稱隨意客體，是指某一具體犯罪構(gòu)成所不必要，但為具體犯罪行為所偶然侵犯的具體社會(huì)關(guān)系。一般情況下，選擇客體往往是從嚴(yán)進(jìn)行刑事處罰的原因和根據(jù)。

第三節(jié) 犯罪客體與犯罪對(duì)象

一、犯罪對(duì)象的概念

犯罪對(duì)象是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為直接作用的具體的人或物。許多具體的犯罪行為，都直接作用于一定的人或物，從而使刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系受到侵害，阻礙、影響社會(huì)的正常運(yùn)行。在這種情況下，人們對(duì)犯罪行為所直接作用的人或物的感知，是他們進(jìn)而認(rèn)識(shí)犯罪行為的社會(huì)危害性的必經(jīng)階段和重要媒介。犯罪對(duì)象的主要特征是：

（一）犯罪對(duì)象是具體的人或物。

（二）犯罪對(duì)象是犯罪行為直接作用的人或物。

（三）犯罪對(duì)象是刑法規(guī)定的人或物。

犯罪對(duì)象在犯罪構(gòu)成中的作用，主要表現(xiàn)為：其一，有些犯罪只能由特定的對(duì)象才能構(gòu)成。其二，在某些犯罪中，犯罪對(duì)象是決定犯罪構(gòu)成整體性質(zhì)的一個(gè)十分重要的要素，不同的犯罪對(duì)象構(gòu)成不同性質(zhì)的犯罪。其三，在某些犯罪中，犯罪對(duì)象的數(shù)量是劃分罪與非罪、輕罪與重罪的界限。

二、犯罪對(duì)象與犯罪客體的聯(lián)系與區(qū)別

犯罪對(duì)象與犯罪客體是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。兩者的聯(lián)系在于：首先，犯罪對(duì)象中具體的人是刑法保護(hù)的而為犯罪所侵害的社會(huì)關(guān)系的主體，即社會(huì)關(guān)系的承擔(dān)者，而犯罪對(duì)象中具體的物，則是刑法所保護(hù)的而為犯罪所侵害的社會(huì)關(guān)系的物質(zhì)體現(xiàn)，即社會(huì)關(guān)系的承受者。其次，在有犯罪對(duì)象的許多犯罪中，犯罪行為對(duì)犯罪客體的侵犯，是通過對(duì)犯罪對(duì)象的直接作用來實(shí)現(xiàn)的。在這種情況下，犯罪行為如果離開了對(duì)犯罪對(duì)象的直接作用，也就談不上侵犯了一定的社會(huì)關(guān)系。但是，犯罪對(duì)象與犯罪客體是有著顯著區(qū)別的，不可將兩者混淆。它們的區(qū)別主要是：

（一）犯罪客體決定犯罪的性質(zhì)，而犯罪對(duì)象一般不決定犯罪的性質(zhì)；

（二）犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必備要件，而犯罪對(duì)象并非如此；

（三）任何犯罪都必然使犯罪客體受到一定的侵害，但卻不一定損害犯罪對(duì)象；

（四）犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對(duì)象則不是。

第六章 犯罪客觀方面

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪客觀方面的概念與特征；危害行為的概念和特征；危害行為的基本形態(tài)；危害結(jié)果的含義，我國(guó)刑法對(duì)危害結(jié)果的不同規(guī)定方式；危害行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題；犯罪客觀方面的其他要件。本章的重點(diǎn)在于明確危害行為與危害結(jié)果的概念，理解危害行為的兩種基本形態(tài)和刑法因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題。

本章難點(diǎn)：犯罪是人的主客觀相統(tǒng)一的行為，它包括兩類基本要件，即主觀的要件和客觀的要件。在犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件中，犯罪主體和犯罪主觀方面屬于主觀的要件，犯罪客體和犯罪客觀方面屬于客觀的要件。研究犯罪客觀方面，是犯罪構(gòu)成理論的基本內(nèi)容之一，對(duì)司法實(shí)踐正確定罪量刑具有重要意義。

本章的基本要求：明確危害行為與危害結(jié)果的概念，掌握危害行為的兩種基本形態(tài)和刑法因果關(guān)系的基本觀點(diǎn)和基本問題。

本章的課時(shí)安排；5課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪客觀方面的概念與特征

犯罪客觀方面，是指刑法規(guī)定的、成立犯罪所必需的、人的外在行為表現(xiàn)。它具有以下幾個(gè)特征：

（一）外在性；

（二）必需性；

（三）法定性。

二、犯罪客觀方面的內(nèi)容

犯罪客觀方面的內(nèi)容，包括危害行為、危害結(jié)果、危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系、犯罪時(shí)間、犯罪地點(diǎn)和犯罪方法等說明犯罪客觀方面的客觀外在特征。根據(jù)它們?cè)诜缸飿?gòu)成中的地位不同，可以分為必要要件與選擇要件兩類：必要要件是指所有犯罪構(gòu)成都必須具備的要件；選擇要件是指某些犯罪構(gòu)成所必須具備的要件。危害行為是所有犯罪構(gòu)成都不可缺少的要件，沒有危害行為也就沒有犯罪，這是沒有疑問的。但是對(duì)危害結(jié)果、因果關(guān)系是必要件還是選擇要件的問題，卻有爭(zhēng)議。

根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，刑法意義上的危害結(jié)果，有廣義與狹義之分。所謂廣義的危害結(jié)果，是指由行為人的危害行為所引起的一切對(duì)社會(huì)的侵害事實(shí)，它包括屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果和不屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果，危害行為的直接結(jié)果和間接結(jié)果，物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果。

我國(guó)刑法理論通常是從狹義的角度去理解危害結(jié)果的。從這個(gè)意義上說，危害結(jié)果是選擇要件，而不是必要要件。但是根據(jù)刑法的規(guī)定，危害結(jié)果是某些犯罪成立的構(gòu)成要件。因此，它是犯罪構(gòu)成的選擇要件。犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)與方法也是如此。

三、研究犯罪客觀方面的意義

在犯罪構(gòu)成的諸要件中，犯罪客觀方面處于基礎(chǔ)地位，它既是犯罪主體與犯罪客體的紐帶，也是認(rèn)定犯罪主觀方面的客觀依據(jù)。因此，研究犯罪客觀方面，對(duì)定罪量刑具有極其重要的意義：

（一）犯罪客觀方面是區(qū)分罪與非罪的尺度。

（二）犯罪客觀方面是劃分此罪與彼罪的界限。

（三）犯罪客觀方面是正確分析和認(rèn)定犯罪主觀方面的客觀基礎(chǔ)。

（四）犯罪客觀方面是確定刑罰輕重的依據(jù)。

第二節(jié) 危害行為

一、危害行為的概念和特征

危害行為是我國(guó)刑法中犯罪客觀方面的首要因素，在犯罪構(gòu)成中居于基礎(chǔ)地位。

（一）行為的含義

我國(guó)刑法是在三種不同的意義上使用“行為”一詞的：一是指最廣義的行為，即泛指人的一切行為，而不限于犯罪行為。二是指廣義的行為。這時(shí)，行為即指犯罪行為。三是指狹義的行為，即危害行為，這時(shí)“行為”專指犯罪客觀方面的行為。上述三類行為雖然都稱為“行為”，但意義不同，不能混淆。

（二）危害行為的含義和特征

我國(guó)刑法中的危害行為，是指犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，即由行為人的意志支配的違反刑法規(guī)定的危害社會(huì)的身體動(dòng)作或靜止。它不同于犯罪行為，更不同于合法行為。危害行為具有以下三個(gè)基本特征：首先，危害行為是人的活動(dòng)。其次，危害行為是人的身體動(dòng)作或靜止。再次，危害行為是行為人的意志支配的結(jié)果。復(fù)次，危害行為是對(duì)社會(huì)有危害的行為。最后，危害行為是觸犯刑法的行為。

根據(jù)危害行為的基本特征，下列行為不屬于犯罪客觀方面的危害行為：一是欠缺主體性的自然現(xiàn)象。二是欠缺有體性的思想活動(dòng)。三是欠缺有意性的行為。四是欠缺有害性的行為。五是欠缺法定性的行為。

二、危害行為的基本形式

刑法上規(guī)定的危害行為，其客觀表現(xiàn)是多種多樣、千差萬別的，但是我國(guó)刑法理論從不同角度對(duì)危害行為作了基本的類別劃分，從而揭示了危害行為的基本形式。

（一）作為與不作為

將形形色色的危害行為分為作為與不作為，是我國(guó)刑法理論對(duì)危害行為最重要的分類，以至有的學(xué)者稱作為與不作為是危害行為的基本形態(tài)。需要指出，作為與不作為這種劃分，是我國(guó)刑法理論的通說。

1、作為

所謂作為，就是行為人用積極的身體動(dòng)作去實(shí)施為我國(guó)刑法所禁止的危害社會(huì)的行為。按照行為人是否借助于外力來劃分，作為可分為兩種：一是自身的作為，即行為人只依靠自身的一系列積極的動(dòng)作與舉止所進(jìn)行的作為。二是借力的作為，即行為人借助工具、利用動(dòng)物和自然力，甚至利用別人的行為幫助自己所實(shí)施的作為。

2、不作為

6所謂不作為，是指消極地不實(shí)施刑法要求實(shí)施的行為，是人的消極行為。也就是說，從行為狀態(tài)上看，不作為是一種消極的身體靜止，它表現(xiàn)為行為人應(yīng)為而不為，即消極地不實(shí)施一定行為；從主體上看，不作為是負(fù)有特定行為義務(wù)的人的行為。

構(gòu)成刑法上的不作為，客觀方面必須具備三個(gè)條件：第一，行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定義務(wù)。這是不作為成立的前提。一般認(rèn)為，特定義務(wù)有三個(gè)來源：一是法律的明文規(guī)定。二是職務(wù)或業(yè)務(wù)上的要求。三是行為人的先行行為引起的義務(wù)。第二，行為人有履行特定義務(wù)的實(shí)際可能。這是不作為成立的條件。第三，行為人未履行特定義務(wù)。行為人負(fù)有特定義務(wù)，而且能夠履行，但沒有履行，就引起刑事法律后果，構(gòu)成不作為犯罪。這是區(qū)別作為與不作為的根本標(biāo)志。

為正確理解犯罪的作為與不作為問題，還應(yīng)明確以下幾點(diǎn)：其一，不能把作為與不作為的劃分同故意與過失的劃分相混淆。其二，應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識(shí)作為犯罪與不作為犯罪的危害程度。其三，要正確認(rèn)識(shí)研究犯罪的作為與不作為形式的重要意義。

（二）實(shí)行行為與非實(shí)行行為

除作為與不作為這種最重要的劃分外，刑法理論還根據(jù)刑法總則與分則對(duì)危害行為在犯罪構(gòu)成中的不同規(guī)定，將危害行為分為實(shí)行行為與非實(shí)行行為。

1、實(shí)行行為

實(shí)行行為是指刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，它是繼犯罪的預(yù)備行為之后的行為，始于犯罪著手之時(shí)，止于犯罪的結(jié)束。實(shí)行行為在犯罪構(gòu)成中具有十分重要的地位，是具體犯罪構(gòu)成客觀方面的基本內(nèi)容，是我國(guó)刑法中危害行為的主體部分，是大多數(shù)具體犯罪所必須具備的行為要件。

2、非實(shí)行行為

非實(shí)行行為是指刑法總則規(guī)定的對(duì)刑法分則規(guī)定的實(shí)行行為起補(bǔ)充作用的行為。非實(shí)行行為包括犯罪的預(yù)備行為、犯罪的組織策劃行為、指揮行為、教唆行為、幫助行為等。非實(shí)行行為作為危害行為的一部分，同實(shí)行行為一起構(gòu)成了我國(guó)刑法規(guī)定的危害行為的總體，對(duì)認(rèn)定犯罪有重要意義。

第三節(jié) 危害結(jié)果

一、危害結(jié)果的含義

如前所述，危害結(jié)果有廣義與狹義之分，我國(guó)刑法理論通常是從狹義上理解危害結(jié)果的。因此，所謂危害結(jié)果，是指危害行為對(duì)犯罪直接客體造成的法定的實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)。其含義是：

（一）危害結(jié)果具有客觀性，它是一種客觀存在的事實(shí)；

（二）產(chǎn)生危害結(jié)果的原因只能是危害行為；

（三）危害結(jié)果可以是實(shí)際損害，也可以是現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)；

（四）危害結(jié)果具有法定性。

二、危害結(jié)果對(duì)定罪量刑的作用

我國(guó)刑法關(guān)于危害結(jié)果的規(guī)定，有以下幾種不同情況，反映了在不同犯罪中危害結(jié)果的不同意義。

（一）以對(duì)直接客體造成某種有形的、物質(zhì)性危害結(jié)果，作為某些故意犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

（二）以發(fā)生某種特定的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)，作為某些故意犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

（三）以發(fā)生嚴(yán)重的物質(zhì)性危害結(jié)果，作為罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)。

（四）以發(fā)生某種特定的嚴(yán)重危害結(jié)果，作為此罪與彼罪區(qū)分的界限。

（五）以造成物質(zhì)性危害結(jié)果的輕重程度，作為適用輕重不同的法定刑幅度的標(biāo)準(zhǔn)。

第四節(jié) 危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系

一、刑法上的因果關(guān)系的概念

危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系，又稱刑法上的因果關(guān)系，是指犯罪構(gòu)成客觀方面要件中的危害行為同危害結(jié)果之間存在的引起與被引起的關(guān)系。按照現(xiàn)代刑法的個(gè)人責(zé)任原則，一個(gè)人只能對(duì)自己的危害行為所造成的危害結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任。因此，當(dāng)危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，要使某人對(duì)這一結(jié)果負(fù)責(zé)任，就必須查明這一結(jié)果是他的危害行為所造成的。正確理解刑法上的因果關(guān)系問題，對(duì)于正確解決刑事責(zé)任問題有著重要意義。

（一）刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系的聯(lián)系。這種聯(lián)系在于：首先，因果關(guān)系都具有客觀性。其次，因果關(guān)系具有相對(duì)性。再次，因果關(guān)系具有順序性。復(fù)次，因果關(guān)系具有條件性。最后，因果關(guān)系具有復(fù)雜性。因果關(guān)系的形式是復(fù)雜的，刑法因果關(guān)系亦然。犯罪形式的復(fù)雜性決定了刑法因果關(guān)系的復(fù)雜性?？煞譃橐韵氯N：（1）單獨(dú)的因果關(guān)系。（2）競(jìng)合的因果關(guān)系。（3）介入的因果關(guān)系。

（二）刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系的區(qū)別。刑法上的因果關(guān)系的特殊性，主要表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：首先，范圍的特定性。其次，內(nèi)容的法定性。

二、刑法上的因果關(guān)系的認(rèn)定

不能將刑法因果關(guān)系與刑事責(zé)任混為一談。如何認(rèn)定刑法上的因果關(guān)系，是自19世紀(jì)中葉以來，刑法理論長(zhǎng)期爭(zhēng)論的焦點(diǎn)之一，至今尚無定論。大陸法系刑法因果關(guān)系學(xué)說主要有：條件說、原因說、相當(dāng)因果關(guān)系說等。英美法系刑法因果關(guān)系理論主要有：近因說、預(yù)見說、刑罰功能說等。我國(guó)刑法因果關(guān)系理論主要有五種觀點(diǎn)：一是“必然因果關(guān)系說”。二是“兩個(gè)因果關(guān)系說”。三是“必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系統(tǒng)一說”。四是“實(shí)質(zhì)性聯(lián)系說”。五是“高概率因果關(guān)系說”。秉持傳統(tǒng)觀點(diǎn)的學(xué)者堅(jiān)持“必然因果關(guān)系說”，否定偶然因果關(guān)系的存在；但是目前，“兩個(gè)因果關(guān)系說”較為通行，一般認(rèn)為，這種觀點(diǎn)既有哲學(xué)根據(jù)，又有刑法依據(jù)。

不作為犯罪因果關(guān)系的特殊性在于：它以行為人負(fù)有特定的行為義務(wù)為前提。除此以外，它的因果關(guān)系應(yīng)與作為犯罪一樣認(rèn)定。否認(rèn)不作為犯罪因果關(guān)系的客觀性，實(shí)質(zhì)上也就是否認(rèn)了不作為犯罪負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。

第五節(jié) 客觀方面的其他要件

一、客觀方面的其他要件概述

犯罪客觀方面的其他要件，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成某些犯罪必須具備的特定的時(shí)間、地點(diǎn)和方法(手段)等客觀要件。任何犯罪都是在一定的時(shí)間、地點(diǎn)，采取一定的方法實(shí)施的，但僅有極少數(shù)犯罪把它們作為構(gòu)成犯罪的必備要件。

一般來說，犯罪時(shí)間是指犯罪從預(yù)備開始到結(jié)果發(fā)生所持續(xù)的時(shí)間，是犯罪客觀方面的選擇要件；對(duì)于沒有預(yù)備階段的犯罪而言，犯罪時(shí)間始于實(shí)行行為的著手，終于危害結(jié)果的發(fā)生；對(duì)于具有非物質(zhì)性危害結(jié)果的犯罪來說，犯罪時(shí)間僅指犯罪的預(yù)備行為和實(shí)行行為所實(shí)施的時(shí)間，因?yàn)檫@種犯罪一經(jīng)實(shí)施，非物質(zhì)性危害結(jié)果即行產(chǎn)生。

犯罪地點(diǎn)是指犯罪發(fā)生的場(chǎng)所與位置，它也是犯罪客觀方面的選擇要件。刑法理論通常將犯罪地點(diǎn)分為犯罪行為地與犯罪結(jié)果地，前者是犯罪行為的實(shí)施地點(diǎn)，后者是犯罪結(jié)果的發(fā)生地點(diǎn)。犯罪行為地與犯罪結(jié)果地既可能是分離的，也可能是合一的。

犯罪方法，又稱犯罪手段，是指行為人在實(shí)施犯罪時(shí)所采用的具體方式和手法，它也是犯罪客觀方面的選擇要件。犯罪方法屬于刑法上的危害行為的范疇，但它并不等于危害行為，而只是危害行為的一部分。刑法理論根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪方法分為徒手的犯罪方法與借力的犯罪方法；暴力性方法與非暴力性方法；智能性方法與非智能性方法；等等。

二、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法對(duì)定罪量刑的意義

在法律把特定的時(shí)間、地點(diǎn)和方法明文規(guī)定為某些犯罪構(gòu)成必備的要件時(shí)，即構(gòu)成要件的時(shí)間、地點(diǎn)、方法對(duì)某些行為是否構(gòu)成該種犯罪具有決定性作用。應(yīng)當(dāng)指出，雖然對(duì)大多數(shù)犯罪來說，犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法等并非犯罪構(gòu)成要件，但是往往影響到犯罪行為本身社會(huì)危害程度的大小，因而對(duì)正確量刑具有重要意義。

第七章 犯罪主體

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪主體的概念；犯罪主體的共同要件，刑事責(zé)任能力的概念和內(nèi)容，刑事責(zé)任能力的程度，刑事責(zé)任年齡等刑事責(zé)任能力諸影響因素，主體特殊身份的概念、分類與意義；單位犯罪的概念和特征，單位犯罪的處罰原則等。本章的重點(diǎn)在于明確刑事責(zé)任能力的程度和刑事責(zé)任能力諸影響因素，理解未成年人犯罪案件的處理原則和單位犯罪的處罰原則。

本章難點(diǎn)：犯罪主體是犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件之一，即任何犯罪的成立都需要犯罪主體的存在。犯罪主體是犯罪行為的實(shí)施者，只有實(shí)施了犯罪行為的人，才是犯罪主體，沒有實(shí)施犯罪行為的人不是犯罪主體。犯罪主體又是刑事責(zé)任的承擔(dān)者，凡是實(shí)施了犯罪行為的人，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，而刑事責(zé)任的基本實(shí)現(xiàn)形式是承受刑罰，因而犯罪主體也是刑罰的對(duì)象。因此，研究犯罪構(gòu)成和刑事責(zé)任，都離不開對(duì)犯罪主體的研究。

本章的基本要求：了解刑事責(zé)任能力的程度和刑事責(zé)任能力諸影響因素，明確未成年人犯罪案件的處理原則和單位犯罪的處罰原則。

本章的課時(shí)安排；3課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪主體的概念

根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定和刑法理論，我國(guó)刑法中的犯罪主體是指實(shí)施危害社會(huì)的行為、依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位。自然人主體是我國(guó)刑法中最基本的、具有普遍意義的犯罪主體，單位主體在我國(guó)刑法中則不具有普遍意義。有鑒于此，本章第四節(jié)專門對(duì)單位犯罪加以闡述，其余各節(jié)均限于研究自然人犯罪主體問題。

自然人犯罪主體（簡(jiǎn)稱犯罪主體），是指具備刑事責(zé)任能力、實(shí)施危害社會(huì)的行為并且依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人。

我國(guó)刑法中犯罪主體的一般要件有兩個(gè)：

（一）犯罪主體必須是自然人。

（二）犯罪主體必須具備刑事責(zé)任能力。

二、研究犯罪主體的意義

研究犯罪主體，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑，具有重要的意義。

（一）犯罪主體在定罪方面的意義

首先，犯罪主體是區(qū)分罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。其次，犯罪主體是區(qū)分此罪與彼罪的重要界限。

（二）犯罪主體在量刑方面的意義

犯罪主體除具有區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪界限的意義之外，還影響到量刑。這是因?yàn)椋诰邆浞缸镏黧w要件的同樣情況下，犯罪主體的具體情況也可能不同，而不同的具體情況又影響到刑事責(zé)任的大小程度。我國(guó)刑法對(duì)于未成年人犯罪、又聾又啞的人和盲人犯罪、限制責(zé)任能力的精神病人犯罪、國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員犯罪的處罰問題等，都規(guī)定了有別于一般人的刑罰。因此，研究我國(guó)刑事立法與司法中有關(guān)犯罪主體的問題，對(duì)刑罰的正確適用具有重要意義。

第二節(jié) 自然人犯罪主體的成立條件

一、刑事責(zé)任能力的概念

刑事責(zé)任能力，是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必須具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力。簡(jiǎn)言之，刑事責(zé)任能力就是行為人辨認(rèn)和控制自己行為的能力。

我國(guó)刑法理論認(rèn)為，刑事責(zé)任能力的本質(zhì)，是人實(shí)施行為時(shí)具備的相對(duì)自由意志能力，即行為人實(shí)施刑法所禁止的嚴(yán)重危害社會(huì)的行為時(shí)具備的相對(duì)自由的認(rèn)識(shí)和抉擇行為的能力。因此，刑事責(zé)任能力是行為人犯罪能力與承擔(dān)刑事責(zé)任能力的統(tǒng)一，是辨認(rèn)能力與控制能力的統(tǒng)一。通常而言，一定年齡的人，只要智力發(fā)育正常，就自然具備了刑事責(zé)任能力。當(dāng)然，即使達(dá)到一定年齡的人，也可能因精神狀況、生理功能缺陷等原因不具備、喪失或者減弱刑事責(zé)任能力。不具備刑事責(zé)任能力的人即使實(shí)施了客觀上危害社會(huì)的行為，也不能成為犯罪主體，不能被追究刑事責(zé)任；刑事責(zé)任能力減弱的人，其刑事責(zé)任相應(yīng)地減輕。刑事責(zé)任能力作為犯罪主體的核心和關(guān)鍵要件，對(duì)于犯罪主體的成立與否以及行為人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任的輕重，具有至為重要的意義。

二、刑事責(zé)任能力的內(nèi)容

刑事責(zé)任能力的內(nèi)容，是行為人對(duì)自己行為所具備的刑法意義上的辨認(rèn)能力與控制能力。明確二者的含義及其相互關(guān)系，是正確把握刑事責(zé)任能力概念的前提。

刑法意義上的辨認(rèn)能力，是指行為人對(duì)自己的行為在刑法上的性質(zhì)、意義、后果的辨別認(rèn)識(shí)能力。行為人有能力正確認(rèn)識(shí)自己的行為是否被刑法所禁止和制裁，他才具有刑法意義上的辨認(rèn)能力。刑法意義上的控制能力，是指行為人決定自己是否以行為觸犯刑法的能力，也就是決定自己行為的方向、力度、方法、時(shí)間、地點(diǎn)等的能力。刑事責(zé)任能力的存在，要求辨認(rèn)能力與控制能力必須俱備。

刑事責(zé)任能力中的辨認(rèn)能力與控制能力之間，存在著不可分割的有機(jī)聯(lián)系。一方面，辨認(rèn)能力是刑事責(zé)任能力的基礎(chǔ)。另一方面，控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。

三、刑事責(zé)任能力的程度

決定和影響人的刑事責(zé)任能力的程度的因素有哪些呢？概括地說，有兩個(gè)方面：一是智力發(fā)育程度。二是精神發(fā)育程度。

根據(jù)年齡、精神狀況等因素影響刑事責(zé)任能力有無和大小的實(shí)際情況，各國(guó)刑事立法對(duì)刑事責(zé)任能力程度采用三分法或四分法。三分法將刑事責(zé)任能力分為完全刑事責(zé)任能力、完全無刑事責(zé)任能力和限定(減輕)刑事責(zé)任能力三種情況。四分法是除上述三種情況外，還有相對(duì)無刑事責(zé)任能力的情況。無論是三分法還是四分法，都承認(rèn)在刑事責(zé)任能力的有無之間存在著中間狀態(tài)的限定(減輕)刑事責(zé)任能力的情況。下面依據(jù)我國(guó)刑法采取的四分法，對(duì)刑事責(zé)任能力程度問題予以闡述。

（一）完全刑事責(zé)任能力 完全刑事責(zé)任能力是指行為人對(duì)刑法規(guī)定的所有犯罪都具有辨認(rèn)和控制能力。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，凡年滿18周歲、精神正常的人，都是完全刑事責(zé)任能力人。完全責(zé)任能力人實(shí)施了犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)依法負(fù)全部的刑事責(zé)任，不能因其責(zé)任能力因素減免刑事責(zé)任。

（二）完全無刑事責(zé)任能力

完全無刑事責(zé)任能力是指行為人完全沒有刑法意義上的辨認(rèn)或控制自己行為的能力，也就是行為人對(duì)刑法規(guī)定的所有犯罪都沒有辨認(rèn)或控制能力。我國(guó)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人都是完全無刑事責(zé)任能力的人。我國(guó)刑法第18條第1款規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療?！?/p>

（三）相對(duì)無刑事責(zé)任能力

相對(duì)無刑事責(zé)任能力，亦稱相對(duì)有刑事責(zé)任能力，是指行為人僅對(duì)刑法所明確限定的某些嚴(yán)重犯罪具有刑事責(zé)任能力，而對(duì)未明確限定的其他犯罪行為無刑事責(zé)任能力的情況。我國(guó)刑法第17條第2款規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

（四）減輕刑事責(zé)任能力

減輕刑事責(zé)任能力是完全刑事責(zé)任能力和完全無刑事責(zé)任能力的中間狀態(tài)，又稱限定刑事責(zé)任能力、限制刑事責(zé)任能力、部分刑事責(zé)任能力，是指因年齡、精神狀況等原因，而使行為人實(shí)施刑法所禁止的危害行為時(shí)，雖然具有刑事責(zé)任能力，但其辨認(rèn)或控制自己行為的能力較完全刑事責(zé)任能力有一定程度的減弱、降低的情況。我國(guó)刑法明文規(guī)定的限制責(zé)任能力人有四種情況：（1）已滿14周歲不滿18周歲的未成年人不具備完全刑事責(zé)任能力；（2）又聾又啞的人可能不具備完全刑事責(zé)任能力；（3）盲人也可能不具備完全刑事責(zé)任能力；（4）尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制能力的精神病人不具備完全刑事責(zé)任能力。

四、影響刑事責(zé)任能力的因素

（一）刑事責(zé)任年齡

1、刑事責(zé)任年齡的概念

刑事責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對(duì)自己實(shí)施的刑法所禁止的危害行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。

我國(guó)刑法中的刑事責(zé)任年齡制度，主要解決不同年齡段的人刑事責(zé)任的有無問題，同時(shí)還規(guī)定了對(duì)未成年犯罪人的從寬處罰原則。因此，研究刑事責(zé)任年齡問題，對(duì)于從理論上認(rèn)識(shí)責(zé)任年齡與責(zé)任能力的關(guān)系，把握犯罪主體要件的本質(zhì)，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑，都具有重要意義。

2．刑事責(zé)任年齡階段的立法劃分

古今中外刑事立法都或多或少地涉及了刑事責(zé)任年齡問題。我國(guó)刑法以教育為主、懲罰為輔的青少年刑事政策為指導(dǎo)，從我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育、未成年人的成長(zhǎng)規(guī)律以及現(xiàn)實(shí)犯罪結(jié)構(gòu)等方面國(guó)情出發(fā)，借鑒國(guó)外立法例，以刑法第17條專門對(duì)刑事責(zé)任年齡作了全面規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，刑法學(xué)界把刑事責(zé)任年齡劃分為完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段、相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段與完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。

（1）完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，亦稱絕對(duì)無責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的危害行為依法完全不負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。根據(jù)我國(guó)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人，完全不負(fù)刑事責(zé)任。

（2）相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，亦稱相對(duì)有責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的部分危害行為依法負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。根據(jù)我國(guó)刑法第17條第2款的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲，對(duì)自己實(shí)施的故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪負(fù)刑事責(zé)任。

（3）完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，又稱完全負(fù)責(zé)任年齡時(shí)期，是自然人對(duì)自己實(shí)施的危害行為依法全部負(fù)刑事責(zé)任的年齡階段。我國(guó)刑法第17條第1款規(guī)定：“已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！?/p>

3．未成年人犯罪案件的處理

我國(guó)刑法中刑事責(zé)任年齡制度，主要解決的是認(rèn)定犯罪方面的問題?；谖闯赡耆说纳?、心理特征：既有容易被影響、被引誘走上犯罪道路的一面，又有可塑性大、容易接受教育和改造的一面，我國(guó)刑法從刑罰根本目的出發(fā)并結(jié)合未成年人違法犯罪的特點(diǎn)對(duì)未成年人犯罪案件的處理采取了兩條重要而特殊的處理原則。（1）從寬處罰的原則。（2）排除死刑的原則。

在司法實(shí)踐中，依法處理未成年人犯罪案件，還應(yīng)當(dāng)注意以下三個(gè)問題：一是刑事責(zé)任年齡的計(jì)算問題。二是未成年人犯罪中的年齡界限問題。三是跨責(zé)任年齡階段犯罪的認(rèn)定問題。

（二）精神障礙

一般來說，一個(gè)人達(dá)到法律規(guī)定的刑事責(zé)任年齡，就具有了相應(yīng)的刑事責(zé)任能力。但是，如果這個(gè)人有精神障礙尤其是精神病性的精神障礙，其刑事責(zé)任能力則可能受到影響。近代各國(guó)刑事立法關(guān)于精神病者的概念，規(guī)定極不一致。我國(guó)刑法第18條專門規(guī)定了精神病人的刑事責(zé)任問題，這為司法實(shí)踐解決實(shí)施危害行為的精神病人和其他精神障礙人的刑事責(zé)任問題提供了基本的法律依據(jù)。

1．完全無刑事責(zé)任的精神病人

我國(guó)刑法第18條第1款規(guī)定：“精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。”這是確認(rèn)精神障礙人無刑事責(zé)任能力的法律依據(jù)。刑法學(xué)界普遍認(rèn)為，認(rèn)定精神障礙人為無刑事責(zé)任能力，必須同時(shí)具備兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：（1）生物學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。（2）心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。2．完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人

責(zé)任能力完備而應(yīng)完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人包括以下兩類：（1）精神正常時(shí)期的“間歇性精神病人”。我國(guó)刑法第18條第2款規(guī)定：“間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”（2）大多數(shù)非精神病性的精神障礙人。非精神病性的精神障礙人，大多數(shù)并不因精神障礙使其辨認(rèn)或者控制自己行為的能力喪失或減弱，而是具有完全的刑事責(zé)任能力，因而原則上對(duì)其危害行為依法負(fù)完全的刑事責(zé)任。但是，在少數(shù)情況下，非精神病性的精神障礙人也可成為限制刑事責(zé)任能力人甚至無刑事責(zé)任能力人，從而導(dǎo)致其刑事責(zé)任的減免。

3．限制刑事責(zé)任的精神障礙人

我國(guó)刑法第18條第3款規(guī)定：“尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。”限制刑事責(zé)任的精神障礙人，亦稱減輕（部分）刑事責(zé)任的精神障礙人，是介于無刑事責(zé)任的精神病人與完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人的中間狀態(tài)的精神障礙人。

（三）生理功能喪失

一般來說，達(dá)到刑事責(zé)任年齡的精神正常人，就開始具有刑事責(zé)任能力。但是，人的刑事責(zé)任能力也可能因重要的生理功能喪失而受到影響。刑法第19條規(guī)定：“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰?！庇置@又啞的人，簡(jiǎn)稱聾啞人；盲人，是喪失視覺能力的人，即雙目失明的人。

（四）生理醉酒

我國(guó)刑法第18條第4款規(guī)定：“醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，”這是確認(rèn)醉酒狀態(tài)者有刑事責(zé)任能力的法律依據(jù)。醉酒，醫(yī)學(xué)上通常稱為“酒精中毒”、“乙醇中毒”，是指由于飲酒所致的精神障礙。精神病學(xué)根據(jù)酒精造成人的精神障礙程度的不同，把醉酒劃分為“急性酒精中毒”和“慢性酒精中毒”兩大類。急性酒精中毒中又可以有生理性醉酒和病理性醉酒之分。刑法第18條第4款規(guī)定要負(fù)刑事責(zé)任的醉酒狀態(tài)，通常被認(rèn)為僅指生理性醉酒。而病理性醉酒則不同，它是一種由于少量飲酒即可引起的嚴(yán)重精神障礙。

對(duì)醉酒人犯罪案件處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意到行為人在醉酒前有無犯罪預(yù)謀，行為人對(duì)醉酒有無罪過心理，醉酒犯罪與行為人一貫品行的關(guān)系等予以輕重不同的處罰，以使刑罰與犯罪的醉酒人的責(zé)任能力程度及其犯罪的社會(huì)危害性相適應(yīng)。

第三節(jié) 犯罪主體的特殊身份

一、犯罪主體特殊身份的概念

犯罪主體的特殊身份是指刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。這些特殊身份不是自然人犯罪主體的一般要件，而只是某些犯罪的自然人主體必須具備的要件。

通過分析我國(guó)刑法分則規(guī)定的各種犯罪，可以看出，犯罪主體按照法定的要件可分為兩類：一類是只要求具備自然人和刑事責(zé)任能力這兩個(gè)一般要件即可的犯罪主體；另一類是要求在具備上述兩個(gè)一般要件的前提下還須具備特殊身份的犯罪主體。因此，以是否要求特殊身份要件為標(biāo)準(zhǔn)，自然人犯罪主體可分為一般主體與特殊主體。在刑法理論上，通常還將以特殊身份作為主體構(gòu)成要件或者刑罰加減根據(jù)的犯罪稱為身份犯。身份犯可以分為真正身份犯與不真正身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作為主體要件，無此特殊身份該犯罪則根本不可成立的犯罪。不真正身份犯，是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的犯罪。如果行為人不具有特殊身份，犯罪也成立；如果行為人具有這種身份，則刑罰的科處就比不具有這種身份的人要加重或減輕。

二、犯罪主體特殊身份的分類

對(duì)犯罪主體的特殊身份進(jìn)行分類，有助于對(duì)它進(jìn)行全面了解和認(rèn)識(shí)。刑法理論往往從不同角度，對(duì)犯罪主體的特殊身份進(jìn)行分類。主要有以下兩種分類方式：

（一）自然身份與法定身份

從特殊身份的形成上考慮，犯罪主體的特殊身份有自然身份與法定身份之分。自然身份，是指人因自然事實(shí)而形成的身份。法定身份，是指人因法律事實(shí)而形成的身份。

（二）定罪身份與量刑身份

定罪身份，是指決定刑事責(zé)任存在的身份，又稱犯罪構(gòu)成要件身份。此種身份是某些具體犯罪構(gòu)成中犯罪主體要件的必備要素。缺此身份，犯罪主體要件就不具備，因而也就不構(gòu)成該種犯罪。量刑身份，是指不影響犯罪的成立而只影響刑事責(zé)任程度的身份，又稱刑罰加減身份。此種身份雖然不影響刑事責(zé)任的存在與否，但影響刑事責(zé)任的大小，表現(xiàn)為從重、從輕、減輕甚至免除處罰的根據(jù)。

三、研究犯罪主體特殊身份的意義

由于犯罪主體的特殊身份不僅反映了行為人的主觀惡性程度，而且影響著行為產(chǎn)生的客觀危害程度，現(xiàn)代各國(guó)刑法都以不同形式設(shè)立有關(guān)犯罪主體特殊身份的法律規(guī)范。刑法設(shè)立犯罪主體特殊身份規(guī)定的旨意，在于從犯罪主體角度調(diào)整犯罪行為與刑事責(zé)任的關(guān)系，以更加公正、有效地打擊犯罪，從根本上維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的利益和社會(huì)秩序。在我國(guó)刑事司法實(shí)踐中，犯罪主體特殊身份對(duì)定罪量刑具有重要的意義。

第四節(jié) 單位犯罪

一、單位犯罪的概念和特征

我國(guó)刑法第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！边@是對(duì)單位犯罪成立范圍的一般性規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，所謂單位犯罪，是指由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會(huì)的行為。單位犯罪具有如下基本特征：

（一）單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體公司，是指以營(yíng)利為目的的從事生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，在我國(guó)，公司包括有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司。企業(yè)，是指公司以外的，以從事生產(chǎn)、流通等活動(dòng)為內(nèi)容，以獲取贏利和增加積累、創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富為目的的營(yíng)利性社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。事業(yè)單位，是指依法成立的從事各種社會(huì)公益活動(dòng)的組織。機(jī)關(guān)，是指執(zhí)行黨和國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)、管理職能和保衛(wèi)國(guó)家安全職能的機(jī)構(gòu)，包括國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)。在我國(guó)，黨的組織也視為機(jī)關(guān)。團(tuán)體，主要是指人民團(tuán)體和社會(huì)團(tuán)體。有人提出，機(jī)關(guān)不應(yīng)成為單位犯罪的主體，這一問題尚待進(jìn)一步研究。

（二）單位犯罪必須是在單位意志支配下由單位內(nèi)部成員實(shí)施的犯罪

單位犯罪必須經(jīng)單位集體研究決定或由其負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施，單位集體研究決定或由其負(fù)責(zé)人員決定是單位整體犯罪意志的體現(xiàn)形式。所謂“單位集體研究決定”，是指經(jīng)過根據(jù)法律和章程規(guī)定有權(quán)代表單位的機(jī)構(gòu)研究決定，如職工代表大會(huì)、董事會(huì)、股東大會(huì)等；“負(fù)責(zé)人員決定”是經(jīng)過根據(jù)法律或章程規(guī)定有權(quán)代表單位的個(gè)人決定，如企業(yè)的廠長(zhǎng)、公司的董事長(zhǎng)或經(jīng)理。如果單位內(nèi)部人員未經(jīng)單位授權(quán)擅用單位名義實(shí)施犯罪，除非事后得到單位認(rèn)可，否則只能是個(gè)人犯罪而非單位犯罪。

（三）單位犯罪必須由刑法分則性條文明確規(guī)定

刑法分則性條文，包括刑法分則及其頒行后國(guó)家最高立法機(jī)關(guān)又根據(jù)實(shí)際需要制定的單行刑法及有關(guān)附屬刑法規(guī)范。從我國(guó)刑法分則的規(guī)定來看，單位犯罪主要存在于危害公共安全罪，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪，妨害社會(huì)管理秩序罪，危害國(guó)防利益罪和貪污賄賂罪等章中。這些單位犯罪多數(shù)是故意犯罪，但也有少數(shù)屬于過失犯罪。1997年刑法典頒行后通過的單行刑法《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯、非法買賣外匯犯罪的決定》增設(shè)了騙購(gòu)?fù)鈪R罪，同時(shí)規(guī)定該罪可由單位主體構(gòu)成。

二、單位犯罪的處罰原則

對(duì)單位犯罪的處罰，現(xiàn)代各國(guó)刑事立法和刑法理論上存在三種立法例：一是雙罰制，即單位犯罪的，對(duì)單位和單位直接責(zé)任人員(代表人、主管人員及其他有關(guān)人員)均處以刑罰；二是轉(zhuǎn)嫁制，即單位犯罪的，只處罰單位而對(duì)直接責(zé)任人員不予處罰；三是代罰制，即單位犯罪的，只處罰直接責(zé)任人員而不處罰單位。轉(zhuǎn)嫁制和代罰制可統(tǒng)稱為單罰制。

我國(guó)刑法第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”這是我國(guó)刑法關(guān)于單位犯罪處罰原則的規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)單位犯罪，一般采取雙罰制原則，即單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，同時(shí)對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。但是，當(dāng)刑法分則和其他法律(單行刑法或附屬刑法規(guī)范)另有規(guī)定不采取雙罰制而采取單罰制的，則屬例外。

第八章 犯罪的主觀方面

本章重點(diǎn)：本章主要闡述犯罪主觀方面的概念及意義；犯罪故意的概念，犯罪故意的類型；犯罪過失的概念，犯罪過失的類型；意外事件的概念，意外事件與過失犯罪的區(qū)別；犯罪目的、犯罪動(dòng)機(jī)的概念，兩者的關(guān)系；刑法中認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤及其類型、意義。本章的重點(diǎn)在于掌握犯罪故意、犯罪過失的概念、類型，間接故意與過于自信的過失的聯(lián)系和區(qū)別，意外事件的概念及其與過失犯罪的區(qū)別，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系。

本章難點(diǎn)：犯罪行為是罪過心理的客觀反映，主客觀相統(tǒng)一的刑事責(zé)任原則反對(duì)脫離罪過心理的客觀歸罪。在我國(guó)刑法規(guī)定和刑法理論中，犯罪的主觀方面是犯罪構(gòu)成的四個(gè)一般要件之一，是行為人對(duì)自己所實(shí)施的危害行為負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。因此，犯罪的主觀方面在犯罪構(gòu)成中占有非常重要的地位。

本章的基本要求：掌握犯罪故意、犯罪過失的概念、類型，間接故意與過于自信的過失的聯(lián)系和區(qū)別，意外事件的概念及其與過失犯罪的區(qū)別，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系。

本章的課時(shí)安排；5課時(shí)。

第一節(jié) 概述

一、犯罪主觀方面的概念

所謂犯罪的主觀方面，是指犯罪主體對(duì)自己的危害行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。犯罪主觀方面作為犯罪構(gòu)成的重要組成部分，具有以下兩個(gè)特征：第一，它是行為人的心理態(tài)度。第二，這種心理態(tài)度針對(duì)的是一定的危害行為與危害結(jié)果。

犯罪的主觀方面所關(guān)涉的問題，主要是犯罪的故意與犯罪的過失(統(tǒng)稱為罪過)、犯罪的目的與動(dòng)機(jī)等；除此之外，還包括某些與犯罪主觀方面相關(guān)的問題，諸如意外事件和刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤等。行為人的罪過即其犯罪的故意或過失，是一切犯罪構(gòu)成都必須具備的主觀要件，因此被稱之為犯罪主觀方面的必要要件；犯罪的目的只是某些犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，因此也稱之為犯罪主觀方面的選擇要件；犯罪動(dòng)機(jī)不是犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，它一般不影響定罪，但卻影響量刑。至于意外事件與刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，作為犯罪主觀方面的相關(guān)問題，由于它們對(duì)行為人的行為是否構(gòu)成犯罪以及構(gòu)成何罪有一定的影響，因此，也有必要納入犯罪的主觀方面來闡述。

為了正確地理解和把握犯罪主觀方面的概念，需要明確以下幾個(gè)問題：

（一）罪過是行為人負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)

根據(jù)我國(guó)刑法第14、15條的規(guī)定，一種行為要構(gòu)成犯罪必須具備犯罪的故意或者犯罪的過失這兩種基本罪過形式之一。如果行為人的某種行為不是出于故意或者過失，盡管在客觀上造成了危害社會(huì)的結(jié)果，也不構(gòu)成犯罪。犯罪的故意與過失，不僅是認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪的法律依據(jù)，也是行為人對(duì)自己所實(shí)施的犯罪負(fù)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。犯罪的故意表明了行為人對(duì)刑法規(guī)范及其所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系持有敵視或蔑視態(tài)度，而犯罪過失則表明行為人對(duì)刑法規(guī)范及其所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系持有漠視或忽視態(tài)度。人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己自覺的有意識(shí)、有意志的活動(dòng)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任。

（二）犯罪主觀方面與犯罪客觀方面是對(duì)立的統(tǒng)一

犯罪的主觀方面與犯罪的客觀方面作為犯罪構(gòu)成的兩大一般要件，就其各自內(nèi)容來看是相互對(duì)立的。因?yàn)椋缸镏饔^方面是用以說明行為人是在怎樣的心理狀態(tài)支配下實(shí)施危害行為的，它所揭示的是行為人內(nèi)在的心理活動(dòng)；犯罪客觀方面是用以說明刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系是被什么樣的行為所侵犯以及受到何種程度侵犯的，它所揭示的是行為人外在的行為表現(xiàn)。但是，從犯罪構(gòu)成的整體性來看，犯罪的主觀方面與犯罪的客觀方面又是不可分割的統(tǒng)一體。根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，確認(rèn)某人構(gòu)成犯罪并追究其刑事責(zé)任，在客觀上必須具備刑法所禁止的危害行為，同時(shí)在主觀上也必須具有犯罪的故意或者過失。缺少前者，就失去了行為人構(gòu)成犯罪的客觀基礎(chǔ)，導(dǎo)致“主觀歸罪”；缺少后者，就失去了行為人構(gòu)成犯罪的主觀基礎(chǔ)，導(dǎo)致“客觀歸罪”。

（三）罪過在具體犯罪構(gòu)成中有著不同的表現(xiàn)

有的學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)刑法中所規(guī)定的犯罪，從罪過形式的角度看，主要包括故意和過失兩種類型。但從其與某種犯罪的結(jié)合方式來說，又可分為以下三種情況：一是只能由故意構(gòu)成的犯罪；二是只能由過失構(gòu)成的犯罪；三是既可由故意構(gòu)成，亦可由過失構(gòu)成的犯罪。我們認(rèn)為，這一問題尚需進(jìn)一步探討。

二、犯罪主觀方面的意義

深入研究和正確理解犯罪主觀方面，對(duì)于司法實(shí)踐中正確定罪量刑具有十分重要的意義。

（一）犯罪主觀方面對(duì)定罪的意義

查明行為人行為時(shí)是否具備具體犯罪構(gòu)成所要求的特定罪過形式與罪過內(nèi)容，有助于正確區(qū)分罪與非罪以及此罪與彼罪的界限。此外，對(duì)某些具體犯罪構(gòu)成，法律還要求其主觀方面具有特定的犯罪目的，查明這些特定犯罪目的是否具備，也有助于區(qū)分罪與非罪以及此罪與彼罪的界限。

（二）犯罪主觀方面對(duì)量刑的意義

罪過形式與罪過內(nèi)容不同，所反映出的主觀惡性程度也就不同，行為的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性也就不同。一般來說，出于故意的危害行為，是一種自覺地反社會(huì)的行為，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性大；出于過失的危害行為，不具有自覺地反社會(huì)的意識(shí)，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性小。因此，法律對(duì)故意犯罪和過失犯罪規(guī)定了輕重不同的法定刑。通過查明主觀方面，正確地解決定罪問題，就保障了正確適用各個(gè)輕重不同的法定刑。

第二節(jié) 犯罪故意

一、犯罪故意的概念

關(guān)于犯罪故意的學(xué)說，刑法理論上起初有“希望主義”與“認(rèn)識(shí)主義”之爭(zhēng)：前者認(rèn)為，只有當(dāng)行為人意欲實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的內(nèi)容時(shí)或希望發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，才成立故意；后者認(rèn)為，只要行為人對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)有認(rèn)識(shí)或認(rèn)識(shí)到可能發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，就成立故意。這兩種學(xué)說被認(rèn)為均是從一方面去區(qū)分故意與過失的，而且縮小或擴(kuò)大了故意的范圍。因而后來又出現(xiàn)了立足于希望主義的“容認(rèn)說”與立足于認(rèn)識(shí)主義的“蓋然性說”：前者認(rèn)為，行為人只有在有實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的意思時(shí)，才成立故意，而這里的故意，并不以意欲、目的、希望為必要，只要行為人容認(rèn)或放任危害結(jié)果的發(fā)生，就成立故意。后者主張，對(duì)于故意只能依據(jù)行為人對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)的認(rèn)識(shí)來確定。即行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果的發(fā)生具有蓋然性(可能性很大)，還實(shí)施該行為，就足以表明行為人是容認(rèn)或放任危害結(jié)果發(fā)生的；行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果發(fā)生的可能性（可能性不很大）時(shí)，就表明行為人沒有容認(rèn)或放任危害結(jié)果的發(fā)生。顯然，蓋然性說是想通過認(rèn)識(shí)因素解決意志因素問題。我國(guó)刑法采取的是容認(rèn)說。我國(guó)刑法第14條規(guī)定：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪?！毙枰⒁猓室夥缸锱c犯罪故意雖然是兩個(gè)密切相關(guān)的概念，但它們二者在本質(zhì)上卻有所差別。故意犯罪指的是一類犯罪的統(tǒng)稱，而犯罪故意則指的是一種罪過形式。犯罪故意作為犯罪主觀方面的罪過形式之一，包含以下兩項(xiàng)內(nèi)容：一是行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，即認(rèn)識(shí)因素；二是行為人希望或者放任這種危害結(jié)果的發(fā)生，即意志因素。只有這兩個(gè)因素有機(jī)統(tǒng)一起來，才能認(rèn)定行為人具有犯罪故意。

（一）犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素

行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，這是構(gòu)成犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素。雖然一個(gè)人的行為在客觀上發(fā)生了危害結(jié)果，但其在行為時(shí)并不知道自己的行為會(huì)發(fā)生這種結(jié)果，就不構(gòu)成犯罪故意。關(guān)于犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素，需要弄清以下兩個(gè)方面的問題：

1．認(rèn)識(shí)的內(nèi)容

認(rèn)識(shí)的內(nèi)容即“明知”的內(nèi)容。這一問題在刑法理論上眾說紛紜。根據(jù)我國(guó)刑法理論的通說，犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素中的“明知”，包含以下三方面內(nèi)容：一是對(duì)行為本身的認(rèn)識(shí)。二是對(duì)行為結(jié)果的認(rèn)識(shí)。三是對(duì)危害行為和危害結(jié)果相聯(lián)系的其他構(gòu)成要件事實(shí)的認(rèn)識(shí)。關(guān)于“明知”的內(nèi)容，爭(zhēng)議較大的是關(guān)于違法性認(rèn)識(shí)是否屬于犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素的問題。

2．認(rèn)識(shí)的程度

認(rèn)識(shí)的程度，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果中，“明知會(huì)發(fā)生”的含義。所謂明知會(huì)發(fā)生，一般認(rèn)為有兩種情況：一是行為人明知自己的行為必然導(dǎo)致某種危害結(jié)果的發(fā)生。二是行為人明知自己的行為可能導(dǎo)致某種危害結(jié)果的發(fā)生。無論行為人認(rèn)識(shí)到危害結(jié)果必然發(fā)生還是可能發(fā)生，均符合犯罪故意的認(rèn)識(shí)特征。

（二）犯罪故意的意志因素

行為人對(duì)自己的行為將要引起的危害結(jié)果持有希望或者放任的心理態(tài)度，是構(gòu)成犯罪故意的意志因素。所謂希望危害結(jié)果發(fā)生的心理，就是行為人在對(duì)自己的行為性質(zhì)在明確認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，努力運(yùn)用自己的意志來協(xié)調(diào)決定自己行為性質(zhì)的各種主客觀條件，使自己對(duì)行為的認(rèn)識(shí)按自己的意愿轉(zhuǎn)化為客觀現(xiàn)實(shí)，促使危害結(jié)果發(fā)生的意志活動(dòng)。所謂放任危害結(jié)果發(fā)生的心理，就是行為人在實(shí)施行為時(shí)，明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但不是設(shè)法改變自己行為的性質(zhì)或方向以避免這種結(jié)果的發(fā)生，而是以一種聽之任之的態(tài)度，繼續(xù)運(yùn)用自己的意志控制決定行為性質(zhì)的各種條件，最終導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的心理過程。

認(rèn)識(shí)因素和意志因素是犯罪故意成立的兩個(gè)有機(jī)聯(lián)系的因素，缺一不可。

二、犯罪故意的類型

根據(jù)行為人對(duì)危害結(jié)果所持的心理態(tài)度不同，刑法理論一般將犯罪故意分為直接故意與間接故意兩種類型。

（一）直接故意

犯罪的直接故意，是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。直接故意的構(gòu)成因素有二：其認(rèn)識(shí)因素是行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；其意志因素是行為人希望危害結(jié)果的發(fā)生。

（二）間接故意

犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。間接故意的構(gòu)成因素也有兩個(gè)：其認(rèn)識(shí)因素是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；其意志因素是放任危害結(jié)果的發(fā)生。

在司法實(shí)踐中，間接故意的存在大致有以下三種情況：（1）行為人為了實(shí)現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一個(gè)危害結(jié)果發(fā)生。（2）行為人為實(shí)現(xiàn)一個(gè)非犯罪的意圖而放任某種危害結(jié)果的發(fā)生。（3）在突發(fā)性犯罪中，行為人不計(jì)后果，放任嚴(yán)重后果的發(fā)生。

綜上所述，直接故意與間接故意都是犯罪的故意，二者在認(rèn)識(shí)因素上都要求行為人對(duì)自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果有明確的認(rèn)識(shí)，在意志因素上都要求行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生不是排斥、反對(duì)的態(tài)度。這是兩者的相同點(diǎn)。二者的區(qū)別主要在于認(rèn)識(shí)因素、意志因素以及特定危害結(jié)果是否發(fā)生的意義等方面。從我國(guó)刑法規(guī)定的來看，故意犯罪中的絕大多數(shù)犯罪只能由直接故意構(gòu)成，只有少數(shù)故意犯罪如故意殺人罪、故意傷害罪、放火罪、爆炸罪等，則既可以由直接故意構(gòu)成，也可以由間接故意構(gòu)成。

應(yīng)當(dāng)指出，將犯罪故意分為直接故意

與間接故意是一種最常見、最重要的分類方法，這種分類法也是刑法總則規(guī)定犯罪故意時(shí)所采取的方法。除了這種分類方法以外，刑法理論還常常根據(jù)其他各種標(biāo)準(zhǔn)對(duì)犯罪故意另行分類，了解這些類型有助于我們深化對(duì)犯罪故意的認(rèn)識(shí)和理解。下面擇要加以介述。其一，根據(jù)認(rèn)識(shí)內(nèi)容及確定程度，將犯罪故意分為確定故意與不確定故意。其二，根據(jù)形成時(shí)間的長(zhǎng)短，將犯罪故意分為預(yù)謀故意與突發(fā)故意。此外，有些學(xué)者根據(jù)行為人在行為時(shí)的意思，將犯罪故意分為事前故意與事后故意。第三節(jié) 犯罪過失

一、犯罪過失的概念

我國(guó)刑法在規(guī)定犯罪過失方面采取的是避免結(jié)果說，這與其在犯罪故意問題上所采取的容認(rèn)說是相協(xié)調(diào)的。根據(jù)我國(guó)刑法第15條的規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。”根據(jù)刑法的這一規(guī)定，所謂犯罪的過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。

根據(jù)犯罪過失的上述概念，它與犯罪的故意一樣，也是認(rèn)識(shí)因素與意志因素的統(tǒng)一體，只不過行為人的認(rèn)識(shí)因素與意志因素的內(nèi)容有所不同而已。根據(jù)犯罪過失的上述兩方面的因素，犯罪的過失具有以下特征：

（一）行為人的實(shí)際認(rèn)識(shí)與認(rèn)識(shí)能力不一致

在過失犯罪的場(chǎng)合，行為人具備認(rèn)識(shí)自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果的可能性，但事實(shí)上在行為時(shí)卻沒有認(rèn)識(shí)到，或者雖然已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，但對(duì)結(jié)果發(fā)生的可能性卻作出了錯(cuò)誤的估計(jì)和判斷，認(rèn)為危害結(jié)果可以避免。

（二）行為人的主觀愿望與客觀效果不一致

在過失犯罪的場(chǎng)合，行為人主觀上不僅對(duì)某種危害結(jié)果的發(fā)生是不希望、不放任，而且反對(duì)、排斥這種危害結(jié)果發(fā)生，也就是對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持完全否定的態(tài)度。危害結(jié)果的發(fā)生，完全是由于行為人缺乏注意、輕率行事造成的，是與行為人的主觀愿望是相違背的。

二、犯罪過失的類型

根據(jù)行為人的心理態(tài)度不同，刑法理論將犯罪過失分為疏忽大意的過失和過于自信的過失兩種類型。

（一）疏忽大意的過失

疏忽大意的過失，亦稱無認(rèn)識(shí)過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生了這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。它具有兩個(gè)基本特征：1．行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是疏忽大意的過失的認(rèn)識(shí)因素。所謂應(yīng)當(dāng)預(yù)見，是指行為人在行為時(shí)對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生既有預(yù)見的義務(wù)，又有預(yù)見的能力。這是疏忽大意的過失區(qū)別于意外事件的關(guān)鍵所在。所謂預(yù)見的義務(wù)，是指國(guó)家和社會(huì)向行為人提出的要求其在行為時(shí)預(yù)見危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。預(yù)見的義務(wù)一般是由法律或者規(guī)章制度規(guī)定的；在沒有相應(yīng)的法律或者規(guī)章時(shí)，一般應(yīng)根據(jù)共同生活準(zhǔn)則或生活經(jīng)驗(yàn)來確定。所謂預(yù)見的能力，是指行為人在行為時(shí)對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生有預(yù)見的現(xiàn)實(shí)條件和實(shí)際可能性。一般來講，預(yù)見的義務(wù)與預(yù)見能力是有機(jī)的統(tǒng)一，法律只能對(duì)有條件可能預(yù)見的人才會(huì)提出預(yù)見的義務(wù)。因此，即使行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生負(fù)有預(yù)見義務(wù)，但在當(dāng)時(shí)的情況下不具有預(yù)見的條件，不存在預(yù)見的能力，即使發(fā)生了嚴(yán)重的損害結(jié)果，也不能要求行為人對(duì)此負(fù)刑事責(zé)任。2．行為人由于疏忽大意沒有預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是疏忽大意的過失的意志因素。所謂“沒有預(yù)見到”，是指行為人在實(shí)施行為的當(dāng)時(shí)沒有認(rèn)識(shí)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，而并不是說他平時(shí)就不了解所實(shí)施的行為可能造成什么樣的結(jié)果。這種主觀上對(duì)危害結(jié)果的無認(rèn)識(shí)狀態(tài)，是由于意志上的疏忽大意。疏忽大意的意志狀態(tài)，就是沒有集中必要注意力的意志狀態(tài)。正是由于行為人沒有集中必要的注意力去認(rèn)識(shí)自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，致使在毫無警覺的情況下引起危害結(jié)果的發(fā)生。

（二）過于自信的過失

過于自信的過失，亦稱有認(rèn)識(shí)過失，是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果因而構(gòu)成犯罪的心理態(tài)度。它也有兩個(gè)方面的特征：1．行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。這是過于自信的過失的認(rèn)識(shí)因素。如果行為人在行為時(shí)根本沒有預(yù)見到自己的行為將導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，就不屬于過于自信的過失，而可能是疏忽大意的過失或者意外事件。當(dāng)然，對(duì)于過于自信的過失來說，行為人對(duì)自己行為的危害結(jié)果的預(yù)見，只能是預(yù)見到這種結(jié)果可能發(fā)生，而不是預(yù)見到這種結(jié)果必然發(fā)生，因?yàn)橹挥性陬A(yù)見危害結(jié)果可能發(fā)生的條件下，才談得上“輕信能夠避免這種結(jié)果發(fā)生”的意志態(tài)度。2．行為人輕信能夠避免但未能避免，以致發(fā)生了危害結(jié)果。這是過于自信的過失的意志因素。所謂輕信能夠避免，包含以下三層意思：（1）行為人相信危害結(jié)果不會(huì)發(fā)生，即對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生，行為人是持否定態(tài)度的。（2）相信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生有一定的實(shí)際根據(jù)。就是說，行為人不是毫無根據(jù)地認(rèn)為不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，而是有實(shí)際的根據(jù)才相信可以避免，如行為人熟練的技巧或較強(qiáng)的體力，行為人對(duì)客觀環(huán)境或自然規(guī)律的熟悉等。（3）相信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生的根據(jù)并不充分、可靠。也就是行為人過高地估計(jì)了能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的根據(jù)，以至于最終還是發(fā)生了危害結(jié)果。正因如此，這種過失才叫過于自信的過失。

此外，在認(rèn)定過于自信的過失時(shí)，還應(yīng)將其與間接故意區(qū)別開來。

三、意外事件

（一）意外事件的概念

我國(guó)刑法第16條規(guī)定：“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪?！毙谭ɡ碚摰耐ㄕf認(rèn)為，這條規(guī)定稱之為廣義的意外事件。廣義的意外事件包括狹義的意外事件和不可抗力兩種情況。所謂狹義的意外事件，就是指根據(jù)上述刑法規(guī)定，行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。而所謂不可抗力，就是指根據(jù)該條規(guī)定，行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能抗拒的原因所引起的，不是犯罪。廣義意外事件的主要特征是：1．行為人的行為在客觀上造成了損害結(jié)果。2．行為人在主觀上對(duì)自己的行為造成的損害結(jié)果沒有罪過。3．損害結(jié)果的產(chǎn)生是由于不能預(yù)見或者不能抗拒的原因引起的。

（二）狹義的意外事件與疏忽大意過失的異同

二者都是行為人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見，并因此發(fā)生了這種結(jié)果，可見它們?cè)谥骺陀^方面都有共同之處。但是，它們更有著原則的區(qū)別，這種區(qū)別關(guān)涉到罪與非罪的界限。根據(jù)行為人的認(rèn)識(shí)能力和當(dāng)時(shí)的情況，意外事件是行為人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見，不應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見；疏忽大意的過失則是行為人對(duì)行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見，只是由于其疏忽大意而導(dǎo)致了未能預(yù)見。因此，根據(jù)行為人的實(shí)際能力和當(dāng)時(shí)的情況，結(jié)合法律、職業(yè)等的要求來認(rèn)真分析其是否預(yù)見的原因，對(duì)于區(qū)分意外事件與疏忽大意的過失犯罪至關(guān)重要。

第四節(jié) 犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)

一、犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)的概念

作為犯罪主觀方面的因素之一，犯罪的目的與動(dòng)機(jī)不僅對(duì)危害行為的危害性質(zhì)和危害程度有影響，而且對(duì)定罪與量刑也有一定影響。所謂犯罪目的，是指犯罪人希望通過實(shí)施犯罪行為達(dá)到某種危害結(jié)果的心理態(tài)度，也就是以觀念形態(tài)在人腦中存在的、危害行為的預(yù)期結(jié)果。所謂犯罪動(dòng)機(jī)，是指刺激、驅(qū)使行為人實(shí)施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)心沖動(dòng)或者內(nèi)心起因。一般來講，行為人某種犯罪目的的確立，決不可能出自無緣無故，而始終是以一定的犯罪動(dòng)機(jī)作指引的。

二、犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系

犯罪的目的與犯罪的動(dòng)機(jī)既密切聯(lián)系，又互相區(qū)別。二者的密切聯(lián)系表現(xiàn)在：第一，二者都是犯罪人實(shí)施犯罪行為過程中的主觀心理活動(dòng)，都反映了行為的主觀惡性及犯罪的社會(huì)危害性。第二，犯罪目的以犯罪動(dòng)機(jī)為前提和基礎(chǔ)，它來源于犯罪動(dòng)機(jī)，是犯罪動(dòng)機(jī)的延伸和發(fā)展，而犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)犯罪目的的形成又具有促進(jìn)作用，犯罪目的是犯罪動(dòng)機(jī)進(jìn)一步發(fā)展的結(jié)果。第三，二者有時(shí)表現(xiàn)為直接的聯(lián)系，即它們所反映的行為人的需要是一致的，如出于貪財(cái)圖利的動(dòng)機(jī)所實(shí)施的以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)犯罪即是如此。

犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)雖有上述聯(lián)系，但又有一定的區(qū)別，這主要表現(xiàn)在：第一，二者形成的時(shí)間先后不同。第二，同一種犯罪的目的相同，而犯罪動(dòng)機(jī)則可能有所不同。第三，一種犯罪動(dòng)機(jī)可以導(dǎo)致幾種不同的犯罪目的。第四，犯罪動(dòng)機(jī)與犯罪目的在某些情況下反映的需要并不一致。第五，犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)在定罪量刑中的作用不同。

三、研究犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的意義

研究犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)，在司法實(shí)踐中對(duì)于直接故意犯罪的定罪量刑，具有重要的意義。

（一）研究犯罪目的的意義 這主要表現(xiàn)在以下兩方面：（1）在刑法規(guī)定的以特定犯罪目的為要件的犯罪（即目的犯）中，特定犯罪目的的存在是行為構(gòu)成犯罪所不可或缺的。在這種情況下，犯罪目的不僅可以成為區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，也可以成為劃分此罪與彼罪的標(biāo)準(zhǔn)。（2）在刑法規(guī)定的不以特定犯罪目的為要件的犯罪（即非目的犯）中，犯罪目的也是影響犯罪主觀方面的一個(gè)重要內(nèi)容?？傊诜治鼍唧w犯罪構(gòu)成的主觀要件時(shí)，明確其犯罪目的的內(nèi)涵并予以確切查明，對(duì)于定罪有重大意義。正因如此，研究犯罪目的對(duì)適當(dāng)量刑也具有根本性的作用。

（二）研究犯罪動(dòng)機(jī)的意義

犯罪動(dòng)機(jī)是犯罪的重要情節(jié)之一，不僅對(duì)于量刑有突出影響，而且對(duì)于定罪在某種程度上也有一定影響。（1）犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)量刑的意義。犯罪動(dòng)機(jī)是反映行為人行為時(shí)的主觀惡性及其人身危險(xiǎn)性的一個(gè)重要指標(biāo)，從而它也是衡量行為的社會(huì)危害程度和行為人承擔(dān)刑事責(zé)任程度的一個(gè)重要指標(biāo)，因此不同的犯罪動(dòng)機(jī)在司法實(shí)踐中對(duì)量刑的輕重必然帶來一定的影響。比如，同樣是故意殺人罪，行為是出于為民除害的動(dòng)機(jī)還是出于貪財(cái)圖利，直接影響到犯罪的社會(huì)危害性和行為人的人身危險(xiǎn)性，因而對(duì)它們的量刑應(yīng)有明顯區(qū)別。（2）犯罪動(dòng)機(jī)對(duì)定罪的意義。根據(jù)我國(guó)刑法總則第13條規(guī)定的“但書”的內(nèi)容以及刑法分則中所規(guī)定的某些“情節(jié)犯”的要求，某些行為是否構(gòu)成犯罪，除了必須具備犯罪構(gòu)成要件外，還要視其情節(jié)是否輕微或是否顯著輕微。這樣，作為犯罪情節(jié)之一的犯罪動(dòng)機(jī)，自然在一定程度上成為影響犯罪成立與否的一個(gè)因素。

第五節(jié) 認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

一、刑法中認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的概念

刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己行為的法律性質(zhì)、意義或者對(duì)有關(guān)事實(shí)情況的不正確認(rèn)識(shí)。根據(jù)行為人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤產(chǎn)生的原因不同，刑法理論通常將刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為兩種：一是行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，二是行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

二、行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到什么樣的刑罰處罰的不正確認(rèn)識(shí)。這類認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，通常包括三種情況：

1．假想的犯罪

即行為人誤認(rèn)自己無罪為有罪，具體說就是行為人的行為依照法律并不構(gòu)成犯罪，而行為人卻誤認(rèn)為構(gòu)成了犯罪。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不影響對(duì)該行為認(rèn)定無罪，司法實(shí)踐中不能因?yàn)樾袨槿思傧氲姆缸锒J(rèn)定其為有罪。

2．假想的不犯罪

即行為人誤認(rèn)自己有罪為無罪，具體說就是行為人的行為依照法律的規(guī)定已構(gòu)成了犯罪，而行為人卻誤認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤一般不影響故意犯罪的成立。但是，在某些特殊情況下，如果行為人確實(shí)不了解國(guó)家法律的某種禁令，因而也不知道行為具有社會(huì)危害性的，就不能追究其故意犯罪的刑事責(zé)任。

3．定罪量刑的誤認(rèn)

即行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為已經(jīng)構(gòu)成了犯罪，但對(duì)其行為觸犯了刑法規(guī)定的何種罪名，應(yīng)當(dāng)被處以什么樣的刑罰，存在不正確的理解。這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤既不影響定罪，也不影響量刑。行為人對(duì)法律的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，不影響其犯罪的性質(zhì)和危害程度，應(yīng)當(dāng)按照他實(shí)際構(gòu)成的犯罪及其危害程度依法定罪量刑。

三、行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、事實(shí)錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)與自己行為有關(guān)的事實(shí)情況的不正確認(rèn)識(shí)。這類認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是否影響行為人的刑事責(zé)任，要區(qū)別對(duì)待：如果行為人對(duì)屬于犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)情況發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，就會(huì)影響行為人的刑事責(zé)任；如果行為人對(duì)不屬于犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)情況發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，就不影響行為人的刑事責(zé)任。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要有以下幾種情況：

（一）對(duì)客體的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 所謂對(duì)客體的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱客體錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)其侵犯客體的性質(zhì)的不正確認(rèn)識(shí)，即行為人意圖侵犯一種客體，而實(shí)際上侵犯了另一種客體。

（二）對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)其侵害對(duì)象的不正確認(rèn)識(shí)。這一認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要表現(xiàn)為：

1．同類對(duì)象錯(cuò)誤，又稱具體目標(biāo)錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)際侵害的對(duì)象與其所誤認(rèn)的對(duì)象在性質(zhì)上屬于同類。

2．非同類對(duì)象錯(cuò)誤，是指行為人實(shí)際侵害的對(duì)象與其所誤認(rèn)的對(duì)象在性質(zhì)上不屬于同類。在誤將人為獸而殺害或者誤把非不法侵害人認(rèn)為是不法侵害人而進(jìn)行防衛(wèi)時(shí)，對(duì)象錯(cuò)誤阻卻了故意，不能以故意犯罪論處，如有過失，應(yīng)定過失致人死亡罪；如無過失，則是意外事件。在誤將獸為人而殺害時(shí)，對(duì)象錯(cuò)誤不阻卻故意，應(yīng)以故意殺人罪的未遂論處。

3．具體的犯罪對(duì)象不存在，行為人誤以為存在而實(shí)施犯罪行為，因而致使犯罪未得逞的，應(yīng)定為犯罪未遂。

（三）對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱行為性質(zhì)錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己行為的實(shí)際性質(zhì)的不正確認(rèn)識(shí)。

（四）對(duì)犯罪工具的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)犯罪工具的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱對(duì)行為方法的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、方法錯(cuò)誤、手段錯(cuò)誤、工具錯(cuò)誤，是指行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己所使用的手段、工具是否會(huì)發(fā)生危害結(jié)果的不正確認(rèn)識(shí)。在這類情況下，行為人具備犯罪的主客觀要件，只是由于對(duì)犯罪工具實(shí)際效能的誤解而致使犯罪行為未發(fā)生犯罪既遂時(shí)的犯罪結(jié)果，應(yīng)以犯罪未遂追究行為人的刑事責(zé)任。

（五）對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

所謂對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，亦稱因果關(guān)系錯(cuò)誤，即行為人在實(shí)施危害行為時(shí)，對(duì)自己行為與結(jié)果之間因果關(guān)系的實(shí)際發(fā)展過程的不正確認(rèn)識(shí)。這一認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤主要包括：

1、行為人誤認(rèn)為自己的行為已經(jīng)達(dá)到了預(yù)期的犯罪結(jié)果，事實(shí)上并沒有發(fā)生這種結(jié)果。

2、行為人所追求的結(jié)果事實(shí)上是由于其他原因造成的，行為人卻誤認(rèn)為是自己的行為造成的。

3、行為人的行為沒有按照他預(yù)想的方向發(fā)展及其預(yù)想的目的停止，而是發(fā)生了行為人所預(yù)見所追求的目標(biāo)以外的結(jié)果。

4、行為人實(shí)施了甲、乙兩個(gè)行為，傷害結(jié)果是由乙行為造成的，行為人卻誤認(rèn)為是由甲行為造成的。

第九章 正當(dāng)行為

本章重點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的概念、成立條件、限度。本章難點(diǎn)：正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的“必要限度”

本章的基本要求：正當(dāng)行為的概念、根據(jù)；正當(dāng)行為的種類 本章課時(shí)：3課時(shí)

第一節(jié) 正當(dāng)行為概述

一、正當(dāng)行為的概念

正當(dāng)行為，是指行為人的行為雖然在客觀上造成了一定的損害結(jié)果，似乎符合某些犯罪的客觀構(gòu)成要件，但實(shí)際上沒有犯罪的社會(huì)危害性，并不符合犯罪構(gòu)成，依法不成立犯罪的情況。

二、正當(dāng)行為的種類

關(guān)于正當(dāng)行為，我國(guó)刑法明文規(guī)定的只有正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)兩種。但在刑法理論上和外國(guó)的刑法中，除了正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)之外，正當(dāng)行為還有下列一些情形：

（一）依照法律的行為

依照法律的行為，是指具有明文法律依據(jù)的行為，直接依照法律作出的行為不為犯罪。

（二）執(zhí)行命令的行為

執(zhí)行命令的行為，是指基于上級(jí)的命令實(shí)施的行為。

（三）正當(dāng)業(yè)務(wù)的行為

正當(dāng)業(yè)務(wù)的行為，是指為從事合法的行業(yè)、職業(yè)、職務(wù)等活動(dòng)實(shí)施的行為。

（四）經(jīng)權(quán)利人承諾的行為

經(jīng)權(quán)利人承諾的行為，是指權(quán)利人請(qǐng)求、許可、默認(rèn)行為人損害其合法權(quán)益，行為人根據(jù)權(quán)利人的承諾損害其合法權(quán)益的情況。

（五）自救行為

自救行為，是指合法權(quán)益受到侵害的人，依靠自己力量及時(shí)恢復(fù)權(quán)益，以防止其權(quán)益今后難以恢復(fù)的情況。

（六）自損行為

自損行為，是指自己損害自己合法權(quán)益的行為。

第二節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)

一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，對(duì)不法侵害人所實(shí)施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度的損害行為。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下條件：

（一）防衛(wèi)起因

即必須存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。如果并不存在不法侵害，但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害，因而進(jìn)行范圍的，屬于“假想防衛(wèi)”。

（二）防衛(wèi)時(shí)機(jī)

即不法侵害必須正在進(jìn)行。不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而進(jìn)行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時(shí)。

（三）防衛(wèi)意識(shí)

即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。防衛(wèi)挑撥，相互斗毆、偶然防衛(wèi)等不具有防衛(wèi)意識(shí)的行為，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

防衛(wèi)挑撥，是指為了侵害對(duì)方，故意挑動(dòng)引起對(duì)方對(duì)自己的侵害，爾后借口正當(dāng)防衛(wèi)加害于對(duì)方的行為。

相互斗毆，是指雙方在侵害對(duì)方身體的意圖的支配下相互打斗的行為。

偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條。即行為人故意對(duì)對(duì)他人實(shí)施犯罪行為時(shí)，巧遇對(duì)方正在進(jìn)行可以成為正當(dāng)防衛(wèi)起因的不法侵害，其行為客觀上制止了他人的不法侵害的情況。

（四）防衛(wèi)對(duì)象

正當(dāng)防衛(wèi)只能針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)，而不能針對(duì)不法侵害人以外的任何人，包括不能針對(duì)不法侵害人的家屬。

（五）防衛(wèi)限度

即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)所采取的暴力反擊行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害。

三、防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

根據(jù)刑法第20條第2款的規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)是正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損失的行為。構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)，也必須具有正當(dāng)防衛(wèi)的根據(jù)，在此條件下，防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損失。

因防衛(wèi)過當(dāng)而犯罪時(shí)，行為人的主觀方面既可以是故意也可以是過失。

防衛(wèi)過當(dāng)不是獨(dú)立罪名，對(duì)于防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名。根據(jù)刑法第20條第2款的規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。

四、特別防衛(wèi)

刑法第20條第3款規(guī)定：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。” 這就是所謂的特別防衛(wèi)，又稱無限制防衛(wèi)，無限度防衛(wèi)，無過當(dāng)防衛(wèi)等。其中，其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，是指在行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架之外的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，既包括獨(dú)立的暴力犯罪罪名。

第三節(jié) 緊急避險(xiǎn)

一、緊急避險(xiǎn)的概念

根據(jù)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已實(shí)施的損害另一個(gè)較小合法利益的行為。

二、緊急避險(xiǎn)的條件

根據(jù)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)必須具備以下條件：

（一）避險(xiǎn)起因

即必須發(fā)生了現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。危險(xiǎn)的來源主要有：（1）自然力形成的危險(xiǎn)。（2）動(dòng)物襲擊造成的危險(xiǎn)。（3）人體病癥導(dǎo)致的危險(xiǎn)。（4）人的侵害行為導(dǎo)致的危險(xiǎn)。一般說來，合法行為不能成為緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來源。

（二）避險(xiǎn)時(shí)機(jī)

即必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)。所謂危險(xiǎn)正在發(fā)生，是指危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)尚未結(jié)束的狀態(tài)。危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)，是指危險(xiǎn)已經(jīng)對(duì)特定的合法利益形成了緊迫的威脅，如果不加以排除，合法利益勢(shì)必?fù)p害。危險(xiǎn)尚未結(jié)束，是指危險(xiǎn)繼續(xù)威脅著一定的合法利益或者可能給合法利益造成更大損害的狀態(tài)。如果合法利益不再受到現(xiàn)實(shí)威脅或者受到進(jìn)一步損害，就說明危險(xiǎn)已經(jīng)結(jié)束。凡是在危險(xiǎn)尚未出現(xiàn)或已經(jīng)結(jié)束之后實(shí)行所謂避險(xiǎn)的，在刑法理論上稱為“避險(xiǎn)不適時(shí)”。

（三）避險(xiǎn)動(dòng)機(jī)

即避險(xiǎn)人實(shí)施避險(xiǎn)行為必須是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身權(quán)利和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)。

（四）避險(xiǎn)必要

即必須是出于不得已而損害另一合法權(quán)益。所謂“不得已”，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危

第三篇：刑法學(xué)

刑法學(xué)案例分析題 第二十二章

1、鄭某受雇于某鋼鐵廠開貨車。在一天出車中，鄭某違反交通管理法規(guī)逆向行駛，撞倒了一個(gè)過路的行人，他下車一看，見被害人昏迷不醒，血流如注，便將其抱上汽車，準(zhǔn)備將他送往醫(yī)院。但鄭某轉(zhuǎn)念一想，把被害人送到醫(yī)院自己得承擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)并可能承擔(dān)法律責(zé)任，就產(chǎn)生了拋棄被害人的念頭。于是他調(diào)轉(zhuǎn)車頭，向荒郊開去，將被害人擱在荒郊的小樹林里，后來被害人尸體被發(fā)現(xiàn)，經(jīng)鑒定，系因撞傷未得到及時(shí)醫(yī)治而死。試分析鄭某的行為構(gòu)成什么罪？

答:本案中鄭某的行為構(gòu)成故意殺人罪。本案中，鄭某違反交通管理法規(guī)逆向行駛撞傷行人致其昏迷不醒。之后為了逃避法律追究，而將被害人遺棄在荒郊的小樹林里．使其得不到救助而死亡?！靶袨槿嗽诮煌ㄕ厥潞鬄樘颖芊勺肪?，將被害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰?！币虼?，鄭某的行為成立故意殺人罪。

2、村民甲因家中火藥受潮，遂將家存約15千克黑色火藥于自家院中攤曬，因事暫出時(shí)將院門關(guān)閉，將門鎖掛于門上偽裝已鎖門。村民乙至甲家尋甲未遇，雖見院內(nèi)曬了許多火藥，但還是隨手將未熄煙頭擲于地上，不料失手?jǐn)S在火藥中，引起火藥燃爆，火焰熊熊，乙見狀不顧驚走，甲及鄰家十?dāng)?shù)間房屋悉數(shù)焚毀。請(qǐng)根據(jù)刑法規(guī)定，回答甲和乙的行為是否構(gòu)成犯罪？若構(gòu)成犯罪，指出罪名并從犯罪的客觀方面說出理由。如不構(gòu)成犯罪，理由是什么？ 答：乙的行為構(gòu)成放火罪，甲的行為不構(gòu)成犯罪。

乙的主觀心態(tài)上是間接故意，乙擲扔煙頭的先前行為導(dǎo)致火藥燃爆，并有火災(zāi)之危險(xiǎn)，乙有義務(wù)將火撲滅，但是他卻逃走了，放任了火災(zāi)的發(fā)生。而在客觀上，乙的先前行為導(dǎo)致火災(zāi)，而沒有盡自己應(yīng)該盡的義務(wù)，其不作為導(dǎo)致了十多間房屋被燒毀。因此，乙的行為完全符合我國(guó)刑法規(guī)定的放火罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成了放火罪。

甲的行為不構(gòu)成犯罪。甲在自己的家里曬火藥，但為防止自己的行為可能引發(fā)的火災(zāi)，在離家的時(shí)候?qū)㈤T關(guān)閉了，并偽裝上鎖，盡到了自己的注意義務(wù)；火災(zāi)的發(fā)生是因?yàn)橐馔馐录鴮?dǎo)致，因此其行為不構(gòu)成犯罪。

3、王某是某煤礦礦長(zhǎng)。因該礦設(shè)備比較陳舊，安全狀況堪憂。主管部門及礦上其他職工多次提醒王某應(yīng)該對(duì)設(shè)備進(jìn)行檢修，添置新的設(shè)備，但他置之不理。因該礦設(shè)備比較陳舊，所以采礦效率不高。為了完成當(dāng)年的生產(chǎn)任務(wù)，王某強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，但因設(shè)備陳舊導(dǎo)致發(fā)生重大傷亡事故。

試分析王某的行為應(yīng)該怎樣處理。

答：在本案中，王某既對(duì)勞動(dòng)安全設(shè)施負(fù)有管理責(zé)任，在他人多次提醒對(duì)設(shè)備進(jìn)行檢修的情況下，置之不理，而且又為完成生產(chǎn)任務(wù)，強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，致使造成重大傷亡事故。在這種情況下，造成重大傷亡結(jié)果的原因有兩個(gè)行為：一是行為人的不作為，二是作為。這兩個(gè)行為前者構(gòu)成重大勞動(dòng)安全事故罪，后者構(gòu)成強(qiáng)令違章冒險(xiǎn)作業(yè)罪，似乎應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰較為合理。但是，考慮到只有一個(gè)結(jié)果，將一個(gè)結(jié)果作為兩個(gè)過失犯罪的構(gòu)成要件事實(shí)，也有不合適之處，故應(yīng)從一重處罰。應(yīng)成立強(qiáng)令違章冒險(xiǎn)作業(yè)罪，而將對(duì)事故隱患不采取措施作為一個(gè)量刑情節(jié)加以考慮是適當(dāng)?shù)?。第二十三?/p>

1、曾經(jīng)在某化工廠工作的甲辭職后，為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了，“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”。該公司以其生產(chǎn)的重油膨化劑在摻水使用時(shí)可以節(jié)油20%以上為由騙取購(gòu)貨方信任，銷售其偽劣產(chǎn)品，先后向多家單位銷售重油膨化劑100余噸，違法所得近400萬元。經(jīng)查，甲所在公司所售產(chǎn)品根本達(dá)不到其許諾的基本使用性能，熱值低，發(fā)熱量隨著摻水量的增加而成比例下降，無節(jié)油效果。

此外，司法機(jī)關(guān)還查明：甲開辦的A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬元后，編造虛假材料騙取出13退稅款120萬元。

問：(1)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪還是詐騙罪?

答：根據(jù)刑法第140條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為。所有的偽劣產(chǎn)品，都是不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司生產(chǎn)的重油膨化劑在沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)達(dá)到其許諾的使用性能，但其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品未達(dá)到其允諾的基本使用性能，應(yīng)成立犯罪。在本案中，雖然該公司的行為有欺騙得成分存在，但是由于有基本的交易事實(shí)，其所銷售的產(chǎn)品有一定的熱值，有一定的發(fā)熱量，所以從本質(zhì)上看與詐騙罪中虛構(gòu)交易事實(shí)，騙取財(cái)物的規(guī)定并不完全符合，所以不成立詐騙罪。(2)A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)如何處理? 答：A市節(jié)能汽車用油經(jīng)銷公司騙取出口退稅款的行為應(yīng)區(qū)別處理：根據(jù)刑法第204條第2款的規(guī)定，納稅人繳納稅款后，采取假報(bào)出口或者其他欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照偷稅罪定罪處罰；騙取出口退稅款超過所繳納的稅款的，超過部分依照騙取出口退稅罪定罪處罰。A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司于2001年12月底繳納稅款50萬元后，編造虛假材料騙取出口退稅款120萬元，在這120萬元中，50萬屬于偷稅罪的犯罪數(shù)額，其余70萬元成立騙取出口退稅罪。

(3)本案屬于單位犯罪還是自然人甲犯罪？

答：本案屬于自然人甲，而不是單位犯罪。根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋：個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。甲為銷售自己組織生產(chǎn)的產(chǎn)品，于2000年1月成立了“A市汽車節(jié)能用油經(jīng)銷公司”，該公司設(shè)立后，以實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、騙取出口退稅等犯罪為主要活動(dòng)，所以不屬于單位犯罪，而是甲個(gè)人犯罪。

2、李某長(zhǎng)期在甲市行人較多的馬路邊尋問行人是否需要身份證，然后將需要身份證的人的照片、住址等資料送交何某偽造。何某偽造后，李某再交給購(gòu)買者。在此期間，李某使用偽造的身份證辦理手機(jī)入網(wǎng)手續(xù)并使用手機(jī)，造成電信資費(fèi)損失3000余元。為了防止司法人員的抓捕，李某一直將一把三角刮刀藏在內(nèi)衣口袋中。2001年4月下旬的一天晚上，李某在馬路上尋問行人是否需要身份證時(shí)，發(fā)現(xiàn)錢某孤身一人行走，便竄至其背后將其背包（內(nèi)有價(jià)值2000元的財(cái)物）奪走后迅速逃跑。錢某大聲呼喊抓強(qiáng)盜。適逢民警趙某經(jīng)過此地，趙某將李某攔住。此時(shí)李某掏出三角刮刀，朝趙某的腰部捅了一刀后逃離，致趙某重傷。甲市公安機(jī)關(guān)抓獲李某后，與李某居住地乙市公安機(jī)關(guān)聯(lián)系，發(fā)現(xiàn)李某是因?yàn)樵谝沂惺褂眯庞每ㄍ钢?萬元后，為逃避銀行催收而逃至甲市的。請(qǐng)結(jié)合上述案情，分析李某各行為的性質(zhì)，并請(qǐng)說明理由。答：（1）李某構(gòu)成偽造居民身份證罪。（2）李某使用偽造的身份證辦理手機(jī)入網(wǎng)手續(xù)并使用手機(jī)，造成電信資費(fèi)損失數(shù)額較大，構(gòu)成詐騙罪。（3）李某將錢某的背包搶走的行為屬于搶奪行為；后來為抗拒抓捕而將民警趙某捅成重傷的行為構(gòu)成搶劫罪。（4）李某在乙市使用信用卡透支1萬元，而且逃避銀行催收的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。透支后逃避銀行催收，屬于惡意透支，構(gòu)成信用卡詐騙罪。3、1997年夏，原濟(jì)南海關(guān)副關(guān)長(zhǎng)高某認(rèn)識(shí)了港商李勇健，二人交住密切。1998年春，高、李二人合謀從香港空運(yùn)575只瑞士高檔手表至濟(jì)南入境，受高某指使，海關(guān)調(diào)查處副科長(zhǎng)劉某明知該批貨物未辦理任何報(bào)關(guān)手續(xù)，卻予以放行，經(jīng)查該批手表價(jià)值人民幣1774746.24元，偷逃關(guān)稅763494.8元。1998年8月，高某、李勇健找到浪潮通訊電子有限公司合謀進(jìn)出口傳呼機(jī)成套散件（稅率25%），但偽報(bào)成集成電路（稅率6%）以降低報(bào)關(guān)費(fèi)用。9月12日第一次進(jìn)貨時(shí)，高某親自去機(jī)場(chǎng)接貨，劉某受高的指使第二次去接貨，使貨物順利通關(guān)，經(jīng)查該的貨價(jià)值人民幣19867110.3元，偷逃關(guān)稅3019800.9元。后案發(fā)，高、劉二人被捕，李勇健在逃。

根據(jù)上述案情請(qǐng)回答下列問題：

（1）高某的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？

答：高某構(gòu)成犯罪，因其擔(dān)任副關(guān)長(zhǎng)期間，違反海關(guān)法規(guī)，伙同他人走私，走私貨物價(jià)值和偷逃稅額超地法定犯罪數(shù)額，已構(gòu)成犯罪。（2）劉某的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？

答：劉某構(gòu)成犯罪，因其身為海關(guān)工作人員，違反海關(guān)法規(guī)，徇私舞弊，明知是走私行為卻予以放縱，且多次直接到機(jī)場(chǎng)接送真誠(chéng)私貨物情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成犯罪。（4）高某稱其并未直接參與各項(xiàng)活動(dòng)，請(qǐng)求從輕處罰是否成立？

答:高某直接參與策劃走私活動(dòng)，并親自到機(jī)場(chǎng)接運(yùn)走私貨物，在共同走私犯罪中起著主要的作用，其人輕處罰請(qǐng)求不成立。（5）對(duì)劉某處罰時(shí)應(yīng)注意什么情節(jié)？

答：劉某的犯罪行為是在高某的指使下實(shí)施的，在共同犯罪中起著次要的，輔助的作用，是共同犯罪的從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

（6）浪潮公司是否有犯罪行為？如何處罰？

答：該公司屬單位犯罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行雙罰制，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員判處刑罰。第二十四章

1、趙某拖欠張某和郭某六千多元的打工報(bào)酬一直不付。張某與郭某商定后，將趙某15歲的女兒甲騙到外地扣留，以迫使趙某支付報(bào)酬。在此期間(共21天)，張、郭多次打電話讓趙某支付報(bào)酬，但趙某仍以種種理由拒不支付。張、郭遂決定將甲賣給他人。在張某外出尋找買主期間，郭某奸淫了甲。張某找到買主陳某后，張、郭二人以6000元將甲賣給了陳某。陳某欲與甲結(jié)為夫婦，遭到甲的拒絕。陳某為防甲逃走，便將甲反鎖在房間里一月余。陳某后來覺得甲年紀(jì)小、太可憐，便放甲返回家鄉(xiāng)。陳某找到張某要求退回6000元錢。張某拒絕退還，陳某便于深夜將張某的一輛價(jià)值4000元的摩托車騎走。問：請(qǐng)根據(jù)上述案情，分析張某、郭某、陳某的刑事責(zé)任。答：①?gòu)埬硺?gòu)成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。

②郭某構(gòu)成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。

③張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人（1分）。二人均應(yīng)按非法拘禁罪和拐賣婦女罪，數(shù)罪并罰（1分）。

④郭某和張某拐賣婦女罪應(yīng)適用不同的法定刑（1分），其中張某按拐賣婦女罪的基礎(chǔ)法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣的婦女，法定刑升格（1分）。

⑤陳某構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪（1分），應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰（1分）。

⑥陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責(zé)任（1分）。

3、甲對(duì)乙的財(cái)富垂涎已久，某日強(qiáng)行將被害人乙的兒子丙（8歲）綁架，并將其藏在一山洞里。然后，甲托不知情的丁給乙?guī)?，向乙勒?00萬元，否則就殺死其兒子，并威脅乙不得報(bào)警，否則將立即撕票。乙回答：“我手上一時(shí)沒有這么多錢。”甲叢恿乙去盜竊其家附近銀行的存款，以支付贖金。乙救兒子心切，某夜果然進(jìn)入銀行，盜竊100萬元現(xiàn)金放到甲指定的地方，甲隨后立即將乙的兒子放回。但是，丙由于在被甲扣押期間受到虐待，生活環(huán)境極其惡劣，回家后第二天即因身體極端虛弱而死亡。問：（1）乙可否以緊急避險(xiǎn)為由，為自己盜竊金融機(jī)構(gòu)的行為進(jìn)行辯解？為什么？、乙不能以自己盜竊金融機(jī)構(gòu)的行為成立緊急避險(xiǎn)進(jìn)行辯解。緊急避險(xiǎn)行為在客觀上必須是在別無選擇的情況下為達(dá)到避險(xiǎn)目的的必要手段。在這里，乙的行為不符合緊急避險(xiǎn)不得已的要件。本案中，甲并非處于“不得已”的境地，其在自己兒子被甲綁架的情況下，完全可以去司法機(jī)關(guān)報(bào)案。而他沒有選擇這種救助措施，反而采取盜竊的犯罪方法取得財(cái)物，以滿足犯罪人甲的愿望，其行為就不具有正當(dāng)性。

（2）對(duì)盜竊金融機(jī)構(gòu)一事，甲、乙是否成立共同犯罪？各自的罪責(zé)如何確定？

答：對(duì)盜竊金融機(jī)構(gòu)一事，甲乙成立共同犯罪。甲有盜竊金融機(jī)構(gòu)的意思，并教唆他人實(shí)施盜竊行為，是教唆犯。乙在甲的教唆下，親自實(shí)施竊取行為，屬于盜竊罪的實(shí)行犯。乙雖然是在兒子被綁架的情況下實(shí)施犯罪的，原本屬于被害人，但是其在意思自由并未完全喪失的情況下，實(shí)施竊取行為，助長(zhǎng)了甲的犯罪習(xí)氣和心理，所以，乙的行為在法律上應(yīng)當(dāng)受到否定評(píng)價(jià)，將其與甲作為盜竊罪的共犯看待，是妥當(dāng)?shù)?。?）對(duì)甲應(yīng)如何定罪處罰？請(qǐng)簡(jiǎn)要說明理由。

答：對(duì)甲應(yīng)當(dāng)判處死刑。甲分別構(gòu)成綁架罪、盜竊罪（教唆犯）。而對(duì)綁架罪，刑法第239條規(guī)定，綁架致人死亡的，處死刑，沒有其他刑種可以供司法人員選擇。本案中，甲綁架乙的兒子，并在綁架期間對(duì)其給予虐待，導(dǎo)致其回家不久就死亡，屬于綁架致人死亡的情形。3、3.童某，男，32歲，原系某廠采購(gòu)員。林某，女，28歲，同廠工人。

童某于1997年因貪污罪被判處有期徒刑3年，緩刑3年。1999年10月，童又起意強(qiáng)奸廠里的同齡女青年平某，并同其姘婦林某商量，由林以請(qǐng)平某幫助修理縫紉機(jī)為名，將平某誘至林家中。晚飯時(shí)，童、林二人設(shè)法用酒將平某灌醉，林某故意離家去別處睡覺。童某正欲行奸時(shí)，平某驚醒，大喊救命。童某惟恐被鄰居發(fā)覺，用手扣住平某的嘴，被平某狠咬一口。童又生惡念，用手猛扼平某的頸部，致平某窒息死亡。林某次日回家，發(fā)現(xiàn)平某已死，驚恐之余，答應(yīng)為童某掩蓋罪行。當(dāng)晚，童、林二人將平的尸體裝入麻袋運(yùn)送到郊外，投進(jìn)了江里。

根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答下列問題：（1）童某的行為構(gòu)成何罪？

答：童某的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪（未遂），故意殺人罪（2）林某的行為構(gòu)成何罪？

答：林某的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪（未遂），包庇罪。（3）對(duì)童某與林某依法應(yīng)當(dāng)如何處罰？

答：童某與林某構(gòu)成強(qiáng)奸的共同犯罪，其中童某應(yīng)為主犯，林某為從犯（幫助犯），所以對(duì)于林某的強(qiáng)奸罪可以從輕、減輕工業(yè)或者免除處罰。對(duì)于童某，因其強(qiáng)奸罪與故意殺人罪發(fā)生在貪污罪緩刑的考驗(yàn)期內(nèi)，故應(yīng)撤銷緩刑，把貪污罪3年有期徒刑與強(qiáng)奸罪（未遂），故意殺人罪三罪實(shí)行數(shù)罪并罰；對(duì)林某則應(yīng)以強(qiáng)奸罪（未遂）、包庇罪兩罪進(jìn)行并罰。第二十五章

1、李某深夜?jié)撊氡締挝回?cái)務(wù)室，意圖盜竊保險(xiǎn)柜中的財(cái)物。李用盡了各種方法，也未能將保險(xiǎn)柜打開，感到十分沮喪。正要離開時(shí)，恰逢保安員巡邏至此。保安員發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)室的門虛掩，即進(jìn)去查看，與李某撞個(gè)正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走?；氐郊抑泻螅钅晨直０矄T醒來以后認(rèn)出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報(bào)案趕來的公安人員抓獲。 現(xiàn)問：(1)李某的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型? 答：未實(shí)行終了的未遂、能犯未遂。

(2)李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?為什么? 答：搶劫。犯盜竊罪為抗拒抓捕而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，以搶劫罪定罪處罰。(3)李某返回作案現(xiàn)場(chǎng)(本單位)欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態(tài)? 答：犯罪預(yù)備。

(4)對(duì)李某應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰? ☆

答：以搶劫罪和故意殺人罪(預(yù)備)數(shù)罪并罰。

2、案例二：一天，被告人張某到某住宅區(qū)行竊。當(dāng)他從陽臺(tái)進(jìn)入屋內(nèi)時(shí)，看見鄒某正在撬箱子。遂喊到：“你小子在這里干活”！鄒受驚，棄箱欲逃，被張拉住。鄒轉(zhuǎn)頭一看，原來是老相識(shí)，便說：“這箱子真難撬”。兩人便合作起來干，終于將箱子撬開，竊得人民幣2000余元。在逃離現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，鄒某為了破壞現(xiàn)場(chǎng)，將房間內(nèi)的一個(gè)電爐插上，并在上面扔了一個(gè)紙箱。離開房間后，張問鄒：“你在后面磨蹭什么”？鄒答：“我把電爐插上了”。張聽后未吱生。當(dāng)晚，該住宅區(qū)發(fā)生火災(zāi)。（15份）問：本案應(yīng)如何處理，并說明理由。

答：張某和鄒某的行為構(gòu)成盜竊罪，按共同犯罪處理。鄒某的放火行為構(gòu)成放火罪。在本案中，鄒某起先單獨(dú)一人行竊，后與張某共同合作進(jìn)行盜竊，數(shù)額較大，主觀上二人具有共同盜竊的故意，客觀上實(shí)施了共同盜竊的行為，應(yīng)構(gòu)成共同盜竊罪。盡管張某對(duì)于鄒某的行為可能發(fā)生火災(zāi)的危害結(jié)果持放任態(tài)度，但是他在主觀上并沒有與鄒某共同實(shí)施放火的犯罪故意。盜竊完成后，張某與鄒某并沒有形成共同故意放火的意思聯(lián)絡(luò)，而只是鄒某一人產(chǎn)生 了放火毀滅犯罪現(xiàn)場(chǎng)的故意。從客觀方面來看，張某沒有實(shí)施或者幫助實(shí)施任何放火的行為，他無須對(duì)火災(zāi)的發(fā)生負(fù)法律上的責(zé)任。綜合以上分析，張某和鄒某主觀上沒有共同的放火故意，客觀上也沒有共同放火的行為，因此，對(duì)于火災(zāi)的發(fā)生只能由鄒某一人承擔(dān)放火罪的刑事責(zé)任，張某的放任行為不構(gòu)成放火罪和共犯。

3、犯罪嫌疑人馮某僅是某村的一名村民小組組長(zhǎng)。1994年，國(guó)家因建設(shè)需要征用了該村民小組的部分土地，按政策規(guī)定向該村民小組支付了征地補(bǔ)償費(fèi)50余萬元，該補(bǔ)償費(fèi)用于被占土地村民的生活補(bǔ)償。1996年9月，馮某為他人說情所動(dòng)，放棄原則，擅自決定將村民小組30萬元的土地征用補(bǔ)償費(fèi)借給他人用于營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，至今未能歸還，造成經(jīng)濟(jì)損失近30萬元。

問：對(duì)犯罪嫌疑人馮某挪用本村民小組的土地征用補(bǔ)償費(fèi)30萬元如何定性？ 答：馮某挪用本村民小組的土地征用補(bǔ)償?shù)男袨椴徽撌窃诒举|(zhì)上還是在犯罪構(gòu)成上，均與《刑法》第272條的規(guī)定相符，宜認(rèn)定為挪用資金罪。第二十六章 1、2002年11月29日，山東省蒼山縣村民徐某同本村村民張某等三人結(jié)伙駕駛機(jī)動(dòng)三輪車，攜帶漁叉、線網(wǎng)等工具來江蘇省邳州市境內(nèi)作案。在盜得幾只雞后，轉(zhuǎn)而尋找新的盜竊目標(biāo)，路遇公安巡邏民警。民警見其形跡可疑，遂進(jìn)行盤查。為逃避盤查，徐某等人見狀駕車逃離。民警遂緊迫抓捕。在逃跑途中，徐某等人駕駛的三輪車不慎翻倒，徐某等人棄車徒步而逃，民警和隨后趕來的村民繼續(xù)追趕。徐某等人為逃跑方便，先是乘村民王某不備，奪下其自行車一輛，后又分別采用暴力手段先后奪取了前來追趕他們的民警和村民的摩托車四輛，并將公安人員打傷，徐某被當(dāng)場(chǎng)抓獲，張某駕駛其中一輛摩托車逃離。問：本案徐某行為如何定性？

答：徐某構(gòu)成妨害公務(wù)罪。徐某等人在其盜竊行為被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺后，為逃避審查，以暴力或暴力相威脅的手段奪取公安人員的車輛并將公安人員打傷，阻礙公安人員依法履行公務(wù)，其行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪。

2、陳某受朋友所托，偽造了李某、張某、萬某為上海某公司職員的身份材料以及其他用于申領(lǐng)出入境證件的虛假材料，并通過上海外事服務(wù)中心向日本駐上?？傤I(lǐng)事館騙得3份商務(wù)簽證，隨后分別出售給上述3人，共收取人民幣12萬元。同年4月9日，李某等3人持證分別非法出境。

問：陳某的行為構(gòu)成何罪？ 答：根據(jù)《刑法》第320條的規(guī)定，為他人提供偽造、變?cè)斓淖o(hù)照、簽證等出入境證件，或者出售護(hù)照、簽證等出入境證件的構(gòu)成出售出入境證件罪。在本案中，陳某實(shí)施了偽造他人身份材料以及其他用于申領(lǐng)出入境證件的虛假材料，并騙得三份簽證，通過販賣，獲利12萬元。顯然，陳某的行為純粹是為營(yíng)利而幫助他人騙取出境證件。

3、胡某，女，25歲，高中畢業(yè)后先后做過商場(chǎng)售貨員、紡織工、公共汽車售票員，均因不遵守勞動(dòng)紀(jì)律被辭退。1992年12月18日，胡某在某旅館賣淫時(shí)被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)抓獲，受治安罰款處罰。第二年8月，某婦幼保健所在對(duì)胡某做身體檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)胡某四肢起紅色疹，發(fā)癢，潰瘍并伴有充血，確診為淋病。胡某被告知此事后未進(jìn)行醫(yī)治，繼續(xù)從事賣淫。1993年11月某日，胡某在某旅社向出租車司機(jī)張某賣淫時(shí)被公安人員當(dāng)場(chǎng)抓獲。問：本案胡某的行為如何定性？

答：胡某的行為構(gòu)成傳播性病罪。所謂傳播性病罪，是指明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病而賣淫、嫖娼的行為。胡某在婦幼保健所告知其已患上淋病后卻仍然從事賣淫活動(dòng)，其行為符合傳播性病罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成了傳播性病罪。第二十七章

第四篇：刑法學(xué)

刑法學(xué)#-0001 試卷總分：100

判斷題(共15題,共15分)開始說明： 結(jié)束說明：

1.(1分)

甲拾得他人的信用卡后，到ATM機(jī)上提款2萬元，構(gòu)成信用卡詐騙罪。

√ ×

2.(1分)

于某流氓成性，一天深夜越墻闖入年輕婦女趙某家，意欲強(qiáng)奸趙某遭受拒絕，于某便拔刀威脅。這時(shí)趙某計(jì)上心來，口頭表示同意并往床上退，于某以為得逞，放松警惕，積極逼近趙某。趙某便從身后的床上操起一把大剪刀朝于某腹部猛捅數(shù)次，致其死亡。趙某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

√ ×

3.(1分)

丙發(fā)現(xiàn)李四掌管大量公款，即和其策劃挪用一定款項(xiàng)賭博，李四欣然應(yīng)允，就“借用”公款50萬元給丙，丙屬于單純使用公款，不構(gòu)成挪用公款罪共犯。

√ ×

4.(1分)

乙欠甲人民幣30萬元，屢催不還。甲遂糾集丙、丁二人前往乙家中將乙騙到自己開來的車上，挾持乙至鄰省一朋友家中拘禁數(shù)日。本案中，對(duì)甲應(yīng)定非法拘禁罪。

√ ×

5.(1分)

在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯。

√ ×

6.(1分)

罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法。

√ ×

7.(1分)

醫(yī)療事故罪只有特殊主體才能構(gòu)成。

√ ×

8.(1分)“法無明文規(guī)定不處罰”體現(xiàn)的是罪刑相適應(yīng)原則。

√ ×

9.(1分)

甲某為實(shí)施爆炸案，自制了炸藥，但又擔(dān)心被抓獲后要終身在監(jiān)獄中度過，左思又想，放棄了這一計(jì)劃。上述情形屬于犯罪預(yù)備。

√ ×

10.(1分)

甲求乙挪用30萬元公款給其買房，不料甲將30萬元資助恐怖組織，乙僅負(fù)挪用公款歸個(gè)人使用的罪責(zé)。

√ ×

11.(1分)

甲某和乙某的自行車相撞，甲某怒，猛擊乙某胳膊一拳，乙某罵了甲幾句，甲某道：“你找死！”又向乙某臉部太陽穴等處猛擊數(shù)拳，見乙某突然昏倒在地，甲某又送其往醫(yī)院治療，最后乙某搶救無效死亡。此種情形屬于犯罪中止。

√ ×

12.(1分)

對(duì)于利用暴力、脅迫等手段，故意逼迫他人自殺的，應(yīng)以故意殺人罪論處。

√ ×

13.(1分)

死緩制度是對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的可以判處死刑同時(shí)宣告緩期2年之后再執(zhí)行的制度。

√ ×

14.(1分)

正當(dāng)防衛(wèi)的前提是必須要有對(duì)方的犯罪行為存在。

√ ×

15.(1分)

不作為是指沒有實(shí)施有義務(wù)實(shí)施的行為，而并不等于沒有任何舉動(dòng)。

√ × 單選題(共20題,共40分)開始說明： 結(jié)束說明：

16.(2分)

犯罪行為的兩種基本表現(xiàn)形式是（）。

A、故意行為和過失行為 B、作為和不作為

C、教唆行為和實(shí)行行為 D、主動(dòng)行為和被動(dòng)行為

17.(2分)

我國(guó)刑法學(xué)普遍公認(rèn)的區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)是（）。

A、犯罪構(gòu)成 B、行為 C、法益 D、因果關(guān)系

18.(2分)

王某14周歲生日那天在逛街途中看到一人手拿提包經(jīng)過，突生歹意，掏出隨身攜帶的彈簧刀將持包人刺傷并把包搶走，包內(nèi)有現(xiàn)金1萬余元。則王某的行為（）。

A、構(gòu)成搶劫罪 B、構(gòu)成盜竊罪 C、不構(gòu)成犯罪

D、負(fù)有限的刑事責(zé)任

19.(2分)

根據(jù)刑法的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，應(yīng)對(duì)（）負(fù)刑事責(zé)任。

A、盜竊 B、制造毒品 C、投放危險(xiǎn)物質(zhì) D、破壞交通工具

20.(2分)

甲愛好游泳，且技術(shù)高超，一日，甲聲稱愿幫助乙學(xué)會(huì)游泳，乙欣然答應(yīng)。甲遂將乙?guī)У胶恿魃钏幦ビ危谝覄倢W(xué)會(huì)游時(shí)，甲即棄之不顧，獨(dú)自游回河岸，乙無力游回，面臨被淹死的危險(xiǎn)狀態(tài)。此時(shí)，站在河岸上旁觀的丙，游泳技術(shù)很好，但丙因不認(rèn)識(shí)甲乙兩人，遂不愿跳入河中救人。本案中，甲和丙的行為（）。

A、構(gòu)成共同犯罪

B、應(yīng)分別以故意殺人罪論處 C、均不構(gòu)成犯罪

D、甲的行為構(gòu)成犯罪，丙的行為不構(gòu)成犯罪

21.(2分)

某甲販運(yùn)假煙，駕車路過一檢查站時(shí)，被工商部門攔住檢查，檢查人員朱某正登車檢查時(shí)，甲突然發(fā)動(dòng)汽車奪路而逃，朱抓住汽車把手不放，甲為擺脫朱某，在疾駛后突然急剎車，朱某被摔在地上，頭部著地死亡。甲對(duì)朱某死亡的心理態(tài)度是（）。

A、直接故意 B、間接故意

C、過于自信的過失 D、疏忽大意的過失

22.(2分)

下列哪種情形不得假釋（）。

A、甲某在1990年因犯搶劫罪被判13年有期徒刑，1997年10月1日以后仍在服刑 B、甲某于1997年11月2日因犯搶劫罪和強(qiáng)奸罪分別被判處8年有期徒刑和9年有期徒刑，合并決定執(zhí)行15年有期徒刑

C、甲某在1992年3月18日因犯非法行醫(yī)罪被判2年有期徒刑，1994年3月17日刑滿釋放，1999年2月2日犯搶劫罪被從重判處3年有期徒刑

D、甲某在1992年1月15日因犯盜伐林木罪被判1年有期徒刑，1993年1月14日刑滿釋放以后，在1998年2月8日又犯搶劫罪。23.(2分)

甲乙二人綁架丙某，丙某家人交付50萬元贖金。甲某為滅口執(zhí)意要?dú)⒌舯?，乙某認(rèn)為丙某家人已交贖金，殺之不義，堅(jiān)決反對(duì)。遂在甲某動(dòng)手殺丙時(shí)，乙與丙某聯(lián)手將甲某殺死。乙丙殺死甲的行為性質(zhì)屬于（）。

A、正當(dāng)防衛(wèi) B、防衛(wèi)過當(dāng) C、故意殺人罪

D、乙屬于故意殺人罪，丙是正當(dāng)防衛(wèi)

24.(2分)

我國(guó)刑法規(guī)定的相對(duì)刑事責(zé)任年齡是指（）。

A、１４歲以上不滿１８歲 B、１６歲以上不滿１８歲 C、１４歲以上不滿１６歲 D、不滿１４歲

25.(2分)刑罰適用的主體只能是（）。

A、法院 B、檢察院 C、公安機(jī)關(guān) D、監(jiān)獄

26.(2分)

甲（女）因恨男友乙負(fù)情而生殺男友乙念頭，但恐力單不敵男友，故計(jì)劃誘男友服安眠藥熟睡時(shí)，再用刀將其刺殺。某日甲將男友乙誘到甲自己家中勸其服下安眠藥致其熟睡，不料乙另一女友找來，與甲發(fā)生爭(zhēng)吵撕打，并將熟睡的乙打醒拖走。對(duì)甲（）。

A、可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰

B、可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰或者免除處罰 C、應(yīng)當(dāng)比照既遂犯從輕或者減輕處罰

D、沒有造成損害結(jié)果的應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

27.(2分)

建立我國(guó)刑法分則體系的重要根據(jù)是（）。

A、犯罪對(duì)象

B、犯罪的同類客體 C、犯罪的一般客體 D、犯罪的直接客體

28.(2分)

甲乙丙三人共同去盜竊。甲負(fù)責(zé)望風(fēng)，乙入室行竊，丙負(fù)責(zé)接應(yīng)轉(zhuǎn)運(yùn)贓物，甲、乙、丙三人的共同犯罪屬于（）。

A、簡(jiǎn)單的共同犯罪 B、復(fù)雜的共同犯罪 C、必要的共同犯罪 D、有組織的共同犯罪

29.(2分)

甲因犯故意傷害罪、侵占罪，分別被判處無期徒刑和有期徒刑3年、罰金1萬元。決定執(zhí)行的刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采?。ǎ?/p>

A、吸收原則

B、限制加重原則和并科原則 C、吸收原則和限制加重原則 D、吸收原則和并科原則

30.(2分)

我國(guó)刑法關(guān)于溯及力的規(guī)定采取的是（）。

A、從舊原則 B、從新原則 C、從重原則

D、從舊兼從新原則

31.(2分)

刑法中的從重處罰是指（）。

A、在法定刑中間線以上判刑

B、在法定刑幅度內(nèi)判處最重的刑罰

C、在法定刑幅度內(nèi)判處比沒有該從重處罰情節(jié)時(shí)相對(duì)更重的刑罰 D、在法定刑最高限以上判刑

32.(2分)

我國(guó)有權(quán)進(jìn)行司法解釋的主體是（）。

A、全國(guó)人大常委會(huì)

B、最高人民法院和最高人民檢察院 C、高級(jí)人民法院

D、承辦刑事案件的法官

33.(2分)

我國(guó)客輪停靠在美國(guó)紐約港時(shí)，德國(guó)人甲在輪船上竊取我國(guó)公民乙價(jià)值4000元人民幣的財(cái)物。對(duì)本案確立我國(guó)刑法效力的依據(jù)是（）。

A、屬人原則 B、保護(hù)原則 C、普遍管轄原則 D、屬地原則

34.(2分)

王某叫李某去偷摩托車，并代為銷售，李某偷了一輛八成新的摩托車給王某，王某賣得贓款4000元。王某的行為屬于（）。

A、構(gòu)成盜竊罪 B、構(gòu)成銷售贓物罪

C、構(gòu)成盜竊罪和銷售贓物罪，應(yīng)數(shù)罪并罰 D、不夠成犯罪

35.(2分)

犯罪未遂中的“犯罪未得逞”是指（）。

A、犯罪結(jié)果沒有發(fā)生 B、犯罪行為沒有實(shí)施完畢 C、犯罪目的沒有達(dá)到

D、行為沒有具備某種犯罪構(gòu)成的全部要件

多選題(共15題,共45分)開始說明： 結(jié)束說明：

36.(3分)

以下屬于我國(guó)刑法規(guī)定的刑罰種類的有（）。

A、拘役 B、拘留 C、緩刑 D、剝奪政治權(quán)利

37.(3分)

劉某教唆某企業(yè)保管員錢某為其提供一些信息，某甲潛入倉庫，盜得大批國(guó)家財(cái)物，銷贓后分了一部分贓款給錢某。劉某、錢某的行為性質(zhì)是（）。

A、劉某的行為構(gòu)成盜竊罪，錢某的行為構(gòu)成貪污罪 B、兩人的行為構(gòu)成盜竊共同犯罪

C、劉某是盜竊罪主犯，錢某是盜竊罪從犯 D、兩人的行為構(gòu)成貪污共同犯罪

38.(3分)

下列情形中構(gòu)成共同犯罪的有（）。

A、甲與乙共謀共同殺死丙，但屆時(shí)乙因?yàn)樯《鴽]有前往犯罪地點(diǎn)，由甲一人殺死丙

B、甲在境外購(gòu)買了毒品，乙在境外購(gòu)買了大量淫穢物品，然后，兩人共謀雇一條走私船回到內(nèi)地，后被海關(guān)查獲

C、甲發(fā)現(xiàn)某商店失火，便立即叫乙：“現(xiàn)在時(shí)趁火打劫的好時(shí)機(jī)，我們一起去吧！”乙便和甲一起跑到失火地點(diǎn)，竊取了商品后各自回到自己家中

D、醫(yī)生甲故意將藥量加大10倍，護(hù)士乙發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)醫(yī)生改正，醫(yī)生說“那個(gè)家伙（指患者）太壞了，他死了由我負(fù)責(zé)?！币覜]有吭聲，便按照甲開的處方給患者用藥，導(dǎo)致患者死亡 39.(3分)

我國(guó)刑法把共同犯罪人分為（）。

A、主犯 B、從犯 C、脅從犯 D、教唆犯

40.(3分)

錢某和田某是大學(xué)同學(xué)，兩人相約去游泳。錢某在河里游時(shí)突然腳抽筋，趕緊呼救。田某在岸邊看到立馬跳進(jìn)河里去搶救，游到河中間發(fā)現(xiàn)河水很急，感覺自己會(huì)有危險(xiǎn)，便又游上岸。錢某因得不到及時(shí)搶救而死亡。下列說法錯(cuò)誤的是（）。

A、田某構(gòu)成不作為犯罪 B、田某屬于自救行為 C、田某無罪 D、田某屬于緊急避險(xiǎn)

41.(3分)

“罪過”是指（）。

A、故意 B、犯罪動(dòng)機(jī) C、犯罪目的 D、過失

42.(3分)

下列關(guān)于未成年人犯罪的表述，不正確的是（）。

A、15周歲以下的人犯罪，不負(fù)刑事責(zé)任

B、犯罪時(shí)不滿18周歲的人，即使罪行再嚴(yán)重，也不能適用死刑立即執(zhí)行，但已滿16周歲的可以判處死刑緩期二年執(zhí)行

C、已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪，僅對(duì)刑法明文規(guī)定的幾種犯罪負(fù)刑事責(zé)任

D、16周歲是具備全部刑事責(zé)任能力的起始年齡，即自16周歲始對(duì)一切犯罪都要負(fù)擔(dān)全部的刑事責(zé)任 43.(3分)

夏某打暈劉某后，將劉某活埋，然后離去。不料劉某生命力頑強(qiáng)竟爬出來，剛走兩步不幸掉進(jìn)當(dāng)?shù)孬C人在附近設(shè)的陷阱而摔死。下列說法正確的是（）。

A、夏某的行為與劉某的死亡有因果關(guān)系 B、夏某的行為與劉某的死亡沒有因果關(guān)系 C、夏某構(gòu)成故意殺人罪未遂 D、夏某構(gòu)成故意殺人罪既遂

44.(3分)

甲、乙、丙、丁四人共謀之后，盜竊某稅務(wù)局增值稅發(fā)票800本(4萬份)。在犯罪以后，甲某自動(dòng)投案，交待了自己的罪行和同案共犯，并且檢舉揭發(fā)丁某曾經(jīng)把自己妻子殺害的情況，經(jīng)查證屬實(shí)。關(guān)于本案：（）。

A、甲某構(gòu)成盜竊罪 B、甲某構(gòu)成妨害稅收罪 C、甲某成立自首和重大立功 D、對(duì)甲某應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰

45.(3分)

一般累犯的構(gòu)成條件是（）。

A、前罪和后罪都是故意犯罪

B、前罪和后罪所判處的刑罰都必須是有期徒刑以上 C、后罪發(fā)生于前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年以內(nèi) D、前罪和后罪均觸犯同一罪名

46.(3分)下列屬于應(yīng)當(dāng)被剝奪政治權(quán)利的罪犯的有（）。

A、危害國(guó)家安全的犯罪分子 B、累犯

C、被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子

D、故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子

47.(3分)

我國(guó)刑法規(guī)定，假釋的考驗(yàn)期是（）。

A、拘役的考驗(yàn)期為沒有執(zhí)行完畢的刑期的兩倍 B、有期徒刑的考驗(yàn)期為沒有執(zhí)行完畢的刑期 C、無期徒刑的考驗(yàn)期為10年 D、無期徒刑的考驗(yàn)期為20年

48.(3分)

所列選項(xiàng)中哪些行為屬于犯罪未遂（）。

A、某甲潛入本單位財(cái)務(wù)室正在撬保險(xiǎn)柜，忽然聽門外有人走動(dòng)，以為被發(fā)現(xiàn)，跳窗逃走

B、某乙用獵槍瞄準(zhǔn)正在騎馬的周某，欲將其打死，槍響后即逃走，結(jié)果將馬打死，周某只被輕傷

C、某丙煽動(dòng)群眾抗拒國(guó)家法律的實(shí)施，被群眾送到公安機(jī)關(guān)

D、某丁在旅館內(nèi)偷得同室李某的存物牌，欲冒領(lǐng)李某所存物品，后遇李某正尋存物牌，丁恐事情敗露遂說自己剛拾到一個(gè)存物牌，隨即從口袋中取出交給李某 49.(3分)

我國(guó)對(duì)被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子，具備以下哪些條件的情形下可以適用假釋（）。

A、已執(zhí)行1/2刑期之后或者無期徒刑已實(shí)際執(zhí)行10年以上 B、確有悔改表現(xiàn) C、有立功表現(xiàn) D、不致再危害社會(huì)

50.(3分)

張某多次在夜間盜竊某市鬧市區(qū)馬路的井蓋，價(jià)值5000元。對(duì)張某的行為，正確的認(rèn)定是（）。

A、觸犯盜竊罪 B、觸犯破壞交通設(shè)施罪

C、屬于盜竊罪與破壞交通設(shè)施罪的想像競(jìng)合，從一重罪論處

D、屬于盜竊罪與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的想像競(jìng)合，從一重罪論處

第五篇：刑法學(xué)

刑法學(xué)2作業(yè)1 分析案例(每小題50分)第一題： 【案情】

王某，男，44歲，某醫(yī)院職工。

王某得知其妻劉某有了婚外情后即懷恨在心，欲致其于死地。2001年12月19日，王某自制了一個(gè)定時(shí)爆炸裝置。12月21日上午，王某將爆炸裝置定好時(shí)間后謊稱要去登山游玩，帶著劉某一起爬上了一座游人云集的山頭。中午12點(diǎn)左右，王某將用報(bào)紙包好放在塑料袋中偽裝成午餐的爆炸裝置讓劉某拿著，然后以上廁所為名離開劉某。12點(diǎn)30分左右，定時(shí)爆炸裝置發(fā)生爆炸，劉某被炸身亡，劉某周圍的游人一死三傷。王某被抓獲后主動(dòng)交代，2000年2月因與吳某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)而將吳某扎傷、經(jīng)查屬實(shí)。吳某的傷情為輕微傷。【問題】

對(duì)王某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：對(duì)王某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為爆炸罪。本案中，王某（44歲），為了報(bào)復(fù)其妻劉某，把爆炸裝置帶到“游人云集的山頭”，然后引爆，劉某被炸身亡，劉某周圍的游人一死三傷。王某的行為足已危及不特定多數(shù)人的生命，健康和重大公私財(cái)產(chǎn)安全。雖然他的目的是故意殺害劉某，但在使用殺人手段上已危及公共安全，因此應(yīng)認(rèn)定為爆炸罪。第二題： 【案情】

謝某，男，26歲，××市公交公司121路車隊(duì)司機(jī)。

2004年10月14日早上7時(shí)許，謝某駕駛121路1234號(hào)車搭載著20余名乘客駛近××中學(xué)門前的公交車站時(shí)，同樣要在此?？可舷鲁丝偷囊惠v120路車正在前面靠邊行駛準(zhǔn)備進(jìn)站。

為了搶在120路車前面進(jìn)站，謝某加大油門，駕車從120路車左側(cè)超越，然后向右猛打方向盤沖向車站。此時(shí)，在站上候車的50余名乘客正迎向車子走來準(zhǔn)備上車。謝某立即采取緊急制動(dòng)措施。但由于謝某的車速度快、慣性大，車下乘客躲閃不及，以致12人被撞倒刮倒受傷。同時(shí)，急剎車導(dǎo)致車內(nèi)乘客跌倒或與車內(nèi)設(shè)施發(fā)生碰撞，造成9人受傷。經(jīng)鑒定確認(rèn)，受傷乘客中4人重傷，6人輕傷，11人輕微傷。謝某對(duì)事故的發(fā)生負(fù)有主要責(zé)任?！締栴}】

對(duì)于謝某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理(處理原則)?為什么? 答：對(duì)于謝某的行為應(yīng)該認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪,屬于危險(xiǎn)犯.這里有故意傷害罪和危害公共安全罪兩種罪名的想象競(jìng)合,區(qū)別這兩者之間的主要點(diǎn)是區(qū)別兩種罪名的客體方面,故意傷害罪的的客體是固定的人,而危害公共安全罪的客體是公共安全,公共安全指不特定的人群或者公私財(cái)務(wù).在此案中對(duì)于人群的數(shù)量和人員的出現(xiàn)是不確定的,因此應(yīng)該按危害公共安全罪處罰!處理原則應(yīng)該是按一罪處罰,這個(gè)屬于事實(shí)上的一罪,本案的情節(jié)和謝某的主觀方面處罰,依據(jù)受傷群體的程度和國(guó)家受損害的程度,對(duì)謝某的行為進(jìn)行處罰!在此案中也許有人會(huì)認(rèn)為有過失的行為,另外要說明的是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪不存在過失的情形.因?yàn)楸咀镆笞靼溉说闹饔^方面必須是直接故意!作業(yè)2 分析案例(每小題50分)第一題： 【案情】

胡某，女，33歲，無業(yè)。

2003年6月20日。胡某揀到一個(gè)錢包，包內(nèi)有一張名字為吳女士的身份證。胡某便用自己的照片以吳女士的名字制作了一張假的身份證，然后到銀行辦了一張同名信用卡。6月26日，胡某持該卡在某商場(chǎng)刷卡購(gòu)買了約5600元的物品。經(jīng)查，胡某1998年因犯故意傷害罪被判處有期徒刑2年。2000年3月刑滿釋放。【問題】

對(duì)胡某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：胡某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪。

偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪，是指?jìng)卧?、變?cè)炀用裆矸葑C的行為。

本案中，胡某以吳女士的名義制作假身份證，并到銀行辦理同名信用卡，將吳女士卡中的2650元人民幣取走。其 行為符合偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪的構(gòu)成要素。第二題： 【案情】

趙某，男，15歲，無業(yè)。

趙某與張×X因故結(jié)仇后，一直意欲報(bào)復(fù)張XX。2001年10月4日晚，趙某經(jīng)過與韓XX商議，趙某手持其從某武裝部長(zhǎng)家中偷來的一支“五四式”手槍、韓××手持尖刀闖人張××家．以張的家人為人質(zhì)，打電話給張X×要求其拿10萬元解決問題。張XX向公安機(jī)關(guān)報(bào)了案。公安人員崔XX、Tx×等趕到事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，并采取措施解救人質(zhì)。在搏斗過程中，崔X×被趙某開槍打死，TxX被韓XX用刀刺傷。韓XX隨后被擊斃。趙某被擊傷后抓獲歸案。【問題】

對(duì)趙某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理(處理原則)?為什么? 答：趙某的行為應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。

故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。侵犯的客體，是他人的生命權(quán)利?？陀^方面表現(xiàn)為行為人非法剝奪他人生命的行為。犯罪主體是一般主體，已滿14周歲的人犯本罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。主觀方面必須是具有殺人的故意。

本案中，趙某（15歲），為了逃避追捕，開槍打死公安人員崔某，其主觀上有殺人的故意，其行為也符合故意殺人罪的構(gòu)成特征，因此趙某的行為應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。至于他盜竊槍支、綁架的行為，由于犯罪主體要求已滿16周歲，因而，趙某的其他行為不構(gòu)成犯罪。作業(yè)3 分析案例(每小題50分)第一題： 【案情】

韓某，男，28歲。

王某，女，24歲。韓某的同居女友。黃某，男，25歲。韓某的朋友。

2002年4月．王某與某公司經(jīng)理胡某一見鐘情，隨后兩人感情迅速升溫，而且還發(fā)生了性關(guān)系．胡某承諾要請(qǐng)王某到自己的公司當(dāng)翻譯。韓某得知此情況后非常氣忿，便威脅王某必須配合他從胡某那里弄一筆錢。商量好后，5月13日晚，王某打電話把胡某叫到了自己與韓某的住處。當(dāng)王某與胡某準(zhǔn)備發(fā)生性行為時(shí)，事先躲藏在暗樓上的韓某和黃某用相機(jī)拍下了他們的裸照。隨后，韓某便和黃某一唱一合，稱胡某勾引韓某的老婆，必須給予補(bǔ)償，否則，便要將照片送給胡某的家人和其公司的上級(jí)部門。胡某不得已，只得將身上的2000元現(xiàn)金和自己轎車的鑰匙交給韓某，并寫下5萬元的欠條后離開。

王某于14日上午向公安機(jī)關(guān)投案。14日下午，韓某前往約定地點(diǎn)收取胡某“欠款”時(shí)被守候的民警抓獲。黃某隨即也被抓獲?！締栴}】

韓某、王某、黃某的行為構(gòu)成什么罪?應(yīng)當(dāng)如何處理(處理原則)?為什么? 答:(1)韓某、王某和黃某的行為構(gòu)成敲詐勒索罪。韓某是主犯,對(duì)韓某應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮的全部犯罪處罰。王某是脅從犯,對(duì)其應(yīng)當(dāng)按照她的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰；王某還是自首犯,對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰,其中犯罪較輕的,可以免除處罰。黃某是從犯,對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

(2)敲詐勒索罪,是指以非法占有為目的,對(duì)公私財(cái)物的所有人、保管人使用威脅或者要挾的方法,強(qiáng)行索取財(cái)物,數(shù)額較大的行為。

(3)本案中,韓某和黃某在王某的配合下,拍下王某與胡某發(fā)生性行為時(shí)的裸照,隨后以此要挾胡某,并迫使胡某交出身上的2000元現(xiàn)金、留下自己轎車的鑰匙并寫下5萬元的欠條。韓某、黃某和王某的行為屬于以損害名譽(yù)、張揚(yáng)隱私相要挾,迫使被害人交付財(cái)物的敲詐勒索行為,其行為完全符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件。

(4)韓某在本案中,一手策劃、組織和指揮并親自實(shí)施了敲詐勒索行為,在共同犯罪中起了主要作用,屬于主犯。王某被韓某威脅而參加共同犯罪,屬于脅從犯。黃某與韓某共同實(shí)施了拍攝裸照和要挾胡某交出財(cái)物的行為,在共同犯罪中起次要作用,是從犯。

(5)王某向公安機(jī)關(guān)投案,屬于自首犯。第二題： 【案情】

胡某，男，29歲，無業(yè)。

2001年9月初，胡某通過國(guó)外的網(wǎng)站郵購(gòu)得到一些淫穢光盤后，便用光盤刻錄機(jī)進(jìn)行復(fù)制．之后便如法炮制，在網(wǎng)上登出廣告開展郵購(gòu)服務(wù)。為吸引別人注意，胡某還制作了一個(gè)網(wǎng)站，將其制作的淫穢光盤中的部分內(nèi)容上網(wǎng)，供人免費(fèi)欣賞。短短兩個(gè)月內(nèi)，該網(wǎng)站的點(diǎn)擊率高達(dá)5萬余人次，胡某也賣出淫穢光盤達(dá)1600余張，從中牟利1萬余元。經(jīng)查，胡某1999年3月因詐騙罪被判處有期徒刑一年，緩刑二年，2001年4月緩刑期滿?！締栴}】

對(duì)胡某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么?

2、答：胡某的行為應(yīng)認(rèn)定為復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品牟利罪。

本案中，胡某以牟利為目的，將其復(fù)制的淫穢光盤中的部分內(nèi)容上網(wǎng)，供人免費(fèi)欣賞。短短兩個(gè)月內(nèi)，該網(wǎng)站的點(diǎn)擊率高達(dá)5000余人次，胡某也賣出淫穢光盤達(dá)160余張，從中牟利1萬余元。其行為完全符合復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。作業(yè)4 分析案例(每小題50分)第一題： 【案情】

陳某，男，48歲，××海關(guān)關(guān)長(zhǎng)。

陳某上任××海關(guān)關(guān)長(zhǎng)不久，經(jīng)朱×(男，35歲，××海關(guān)工作人員，陳某的下屬)牽線，認(rèn)識(shí)了某石油制品有限公司總經(jīng)理方××。為了少交稅款，方××通過朱×多次宴請(qǐng)和送禮物給陳某。陳某共收受方××所送財(cái)物折合人民幣15萬余元、現(xiàn)金人民幣10萬余元、美元1萬元。朱×收受方××所送財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。1998年9月至2000年6月間，陳某明知方××所在公司不符合從××海關(guān)辦理和領(lǐng)取《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》的條件，仍違反海關(guān)法規(guī)，越權(quán)操作，先后給方××所在公司核發(fā)《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》38本。方××所在公司持這38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”應(yīng)稅進(jìn)口的20余萬噸蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元． 【問題】

對(duì)陳某、朱×、方××的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：（1）陳某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪。

本案中，陳某，男，48歲，是某海關(guān)關(guān)長(zhǎng)，其屬于國(guó)家工作人員。在陳某任職期間，共收受方某所送財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元、美元1萬元。陳某收受方某財(cái)物后，利用職務(wù)上的便利，明知方某所在公司不符合從某海關(guān)辦理和領(lǐng)取《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》的條件，仍違反海關(guān)法規(guī)，越權(quán)操作，先后給方某所在公司核發(fā)《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》38本。致使方某所在公司持這38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”納稅進(jìn)口的20余萬蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元

（2）朱某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為介紹賄賂罪。

介紹賄賂罪，是指向國(guó)家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪的犯罪對(duì)象只能是國(guó)家工作人員?？陀^方面表現(xiàn)為介紹賄賂行為在行賄人和受賄的國(guó)家工作人員之間進(jìn)行聯(lián)系、溝通，以牽線搭橋的方式促使行賄、受賄得以實(shí)現(xiàn)的行為。

本案中，朱某多次為方某牽線并收受方某所送財(cái)物折合人民幣2萬元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。其行為符合介紹賄賂罪的構(gòu)成特征，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)構(gòu)成介紹賄賂罪。

（3）方某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行賄罪和走私普通貨物、物品罪。

行賄罪，是指行為人為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。

走私普通貨物、物品罪，是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，運(yùn)輸、攜帶、郵寄除武器、彈藥、核材料、假幣、文物、貴重金屬、珍貴動(dòng)物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物以外的其他普通貨物、物品進(jìn)出國(guó)（邊）境，偷逃應(yīng)繳關(guān)稅稅額較大的行為。

本案中，方某為了少交稅款，方某通過朱某多次宴請(qǐng)和送禮物給陳某。行賄陳某財(cái)物折合人民幣15萬余元、現(xiàn)金人民幣10萬余元、美元1萬元。行賄朱某財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。方某所在公司持陳某為其辦理的38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”應(yīng)納稅進(jìn)口的20余萬蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元。其行為符合行賄罪和走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成特征，應(yīng)對(duì)方某實(shí)行數(shù)罪并罰。第二題： 【案情】

許某，男，38歲，某市市委辦公室主任。

2000年3月至2002年7月間，先后有3人給許某送去彩電、照相機(jī)、影碟機(jī)等物品及現(xiàn)金．總值人民幣16萬余元。許某收受財(cái)物后，給市委組織部有關(guān)人員打招呼，幫助該3人違反規(guī)定提升了職務(wù)。但許某并未將所收受財(cái)物分予有關(guān)人員。經(jīng)查，許某已婚，但他卻常年與陳某(女．20歲)同居，鄰居們均認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系。【問題】

對(duì)許某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理(處理原則)?為什么? 答：許某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪和重婚罪。

賄罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。本案中，許某是某市委辦公室主任，屬于國(guó)家工作人員。在許某任職期間，先后收受彩電、照相機(jī)、影碟機(jī)等高檔消費(fèi)品及現(xiàn)金，總值人民幣16萬余元。許某收受財(cái)物后，利用職務(wù)上的便利給市委組織部有關(guān)人員打招呼，幫助該3人違反規(guī)定提升了職務(wù)。其行為符合受賄罪的構(gòu)成特征。

重婚罪，是指自己有配偶而與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。

本案中，許某已婚，但經(jīng)常與陳某（女，20歲）同居，雖然是同居，但鄰居們均認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系，可見，他們以夫妻關(guān)系共同生活，群眾也公認(rèn)，因而是事實(shí)上的重婚。對(duì)于事實(shí)上的重婚，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰。