第一篇:法律)
一、法理與憲法知識
在2007年之前,中央國家機關公務員考試《行政職業能力測驗》的“常識判斷”部分,考試大綱對考試范圍是這樣描述的:“常識判斷部分涵蓋法律、政治、經濟、管理、人文、科技等方面”。自2007年開始,中央國家機關公務員考試《行政職業能力測驗》的 “常識判斷”部分,發生了重大變化。考試大綱規定,“常識判斷,主要測查報考者的法律知識運用能力,涉及憲法、民法、商法、行政法、經濟法、刑法、訴訟法”。也就是在中央國家機關的公務員考試中,法律知識將成為“常識判斷”部分考查的重點,而在2007、2008這兩年的考試中,最終出現的試卷上的題目也嚴格貫徹了考綱這一要求,“常識判斷”部分的25道題全部都是法律題。
從考查的范圍來講,之前的考題,涵蓋了多方面的知識,對考生備考復習,造成了不小的難度,對平時的知識積累要求更高,而自考綱改革了以來,只考查法律知識,在范圍上大大的縮小了,考生的備考復習有了方向性。但隨著考試范圍的縮小,試題的難度卻有所加大,雖然只考查法律知識的試題只有2007、2008兩年,但這種難度逐漸加大的趨勢,卻已經有了苗頭,08年的考題已經逐步呈現出覆蓋面廣、難度偏大的特定。在在有些題目中,雖然是單選,但一道題目中涉及多個知識點,這就要求考生在復習備考的過程中,不僅要做到對法律知識點基本的記憶準確,還要能夠在透徹理解的基礎上靈活運用所掌握的知識,諳熟各個知識點之間的聯系,這對非法律專業的考生來說,是有一定難度的。
因為公務員的職業原因,在工作中,通常會涉及到關于行政和公務方面的法律法規,因此,行政法和公務員法通常成為考查的重點,就最近兩年的公務員考試中,也可以看出,行政法在題目中所占的比例不小,但對如憲法、民法、刑法等主要部門法的考查也比較集中,相對而言,其他部門法的考查題目較少,而且,難度也較為基礎。法理學和憲法的的考查
雖然在考試大綱中并沒有對法理的內容有明確的要求,但近兩年的公務員考試中也都有所涉及,如2007年中央國家機關公務員考試第100題: 下列規范性文件中不得設定行政許可的是: A.法律 B.縣級政府的決定 C.行政法規 D.地方性法規
此題雖然表面上考查了行政許可的內容,但也間接的考查了“規范性法律文件的形式”的知識。
而2008年的公務員考試則更為直接的考查了法理部分法律體系的知識,如2008年中央國家機關公務員考試第96題:
下列關于法律體系的表述中,不正確的是: A.法律體系由法律部門組成 B.我國社會主義法律體系尚不完備 C.中華法系也即我國的社會主義法律體系 D.法律體系是一國法律有機聯系的統一體
【答案】C。解析:中華法系指的并不是我國的社會主義法律體系,而是中國的封建法律和亞洲一些仿效這種法律的國家法律的總稱。它是法制史上的一個概念,是世界上五大法系之一,其他四個分別是:大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系、印度法系,其中印度法系和中華法系已經解體,現存的共三大法系。中華法系在歷史上不但影響了中國古代社會,而且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產生了重要影響。其他三項都是正確的表述。
對于憲法知識的考查,08年的國考明顯有比重加大的趨勢,涉及到憲法方面知識的試題多達六道,重點在《憲法》和《立法法》方面,如08年國考第100題: 根據我國憲法和有關法律的規定,下列構成違憲或違法的行為是: A.國家主席代表中華人民共和國接受外國使節
B.某自治州人民代表大會常務委員會制定本自治州的《自治條例》
C.國務院某部發布《關于認真學習貫徹<行政機關公務員處分條例>的通知》 D.國務院根據全國人民代表大會常務委員會的授權決定,對儲蓄存款利息所得減征個人所得稅
【答案】B。解析:根據《憲法》和《立法法》的有關規定,自治州的《自治條例》應由自治州人民代表大會制定。如果某自治州人民代表大會常務委員會制定本自治州的《自治條例》,就構成了違憲。A項陳述的是我國憲法明確規定的國家主席的權力。C項陳述的是國務院某部在自己職權范圍內的工作,D項陳述的是國務院在經過全國人民代表大會常務委員會的授權后的行為,并不違法。
從公務員考試的試題看,考查的憲法知識多是涉及到政府行為的法律條文,考生在復習的時候應抓住這一點,對有關的法律知識應熟練掌握,并且對新法,新的規章制度要有一定了解,對憲法方面的知識脈絡弄清楚,搞明白,在考場上就不會對題目感覺陌生,有助于取得好成績。
二、行政法與公務員法知識
在公務員考試中,行政法和公務員法的知識一直是考查的重點,尤其是涉及到政府行為和公務員日常工作的法律法律法規,更是試卷上的常客,在近年來的考題中,對行政法和公務員法的考查更是有增無減。因為行政法本身的特殊性,使得這一部門法本身就非常龐雜、繁復。而且因為沒有統一的法典,相關內容散見于各個法律法規之中,這就對考生掌握這一部分內容增加了難度。
在備考復習的過程中,考生應首先理清行政法律法規的脈絡,依照行政法的理論順序復習,搞清楚行政法中比較常見的一些問題,如行政主體、具體行政行為和抽象行政行為等。對各種行政行為要熟練掌握,這是考試中經常考查的內容,如行政許可、行政處罰、行政復議等。自2007年國家公務員考試常識部分改革以來,公務員法這一塊內容在中央國家機關的公務員考試中出現非常少,但各個地方的常識判斷題中,公務員法相關內容已經是常見題型了。而且,因為國家公務員考試對法律知識的考查畢竟只有兩年,因此,公務員法的題目會更多的出現在今后的試卷中。相對于行政法,公務員的內容比較少,脈絡也較為清楚,考生掌握的時候也會較行政法容易。從其他省市散見的公務員法題目看,這一部分內容常考查的有公務員的素質保障機制和管理制度,也即公務的錄用、考核、任免、交流、職務升降和公務員的回避、辭退等內容。這一部分內容考試可以多研究教材,多做習題,將內容記牢。
對各種行政行為的考查,一直是公務員考試中對行政法考查的重點,比如2007年中央國家機關公務員考試第100題,考查了行政許可的內容: 下列規范性文件中不得設定行政許可的是()。A.法律 B.縣級政府的決定 C.行政法規 D.地方性法規
【答案】B。解析:按照《行政許可法》的新規定,原則上只有全國人大的法律和國務院的行政法規才能夠設定行政許可,地方性法規和省級政府的規章只能設定部分或臨時性的行政許可,中央各部委的規章無權設定行政許可,其他各級人大和行政機關等,都無權設定行政許可。
而2007年第118題則考查了行政處罰的內容:
根據我國相關法律的規定,()的行政處罰只能由法律加以設定。A.責令停產停業 B.吊銷企業營業執照 C.限制人身自由 D.沒收非法財產
【答案】C。解析:行政處罰法規定,“法律可以設定各種行政處罰。” 行政處罰法還明確規定了限制人身自由的行政處罰,只能由法律設定,這是法律的專有權力,行政法規或者地方性法規都無權規定限制人身自由的行政處罰。因此,只能選C。其他選項可由行政法規或者地方性法規設定。
2008年的中央國家機關公務員考試中,對行政行為的考查則更為多樣化,考查了行政裁決和行政復議,而且第112題還考查了行政救濟手段中的國家賠償這一內容: 2008年中央國家機關公務員考試第106題: 根據法律規定,以下屬于行政裁決的是()。A.深圳仲裁委員會對民事糾紛的仲裁
B.山西省人民政府對污染環境企業的限期治理決定 C.某人事爭議仲裁委員會對履行聘任合同爭議的裁決
D.國家知識產權局專利復審委員會根據利害關系人申請,宣告某專利權無效 【答案】D。解析:行政裁決是指行政主體依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛(爭議)進行審查并作出裁決的具體行政行為。
行政裁決的范圍主要有:(1)土地、礦產、森林等資源所有權、使用權的權屬爭議;(2)有關知識產權爭議;(3)民事侵權賠償爭議。AB明顯錯誤,某人事爭議仲裁委員會對履行聘任合同爭議的裁決屬于行政仲裁不屬于行政裁決。2008年中央國家機關公務員考試第109題:
衛生部和國家工商行政管理總局對某國有企業共同作出一項行政處罰,該企業不服欲申請行政復議,應當如何處理? A.該企業應當向國務院申請行政復議,由國務院作出行政復議決定 B.該企業可以同時向兩個機構申請行政復議,由國務院作出行政復議決定
C.該企業可以同時向這兩個機構申請行政復議,由作出具體行政行為的國務院機構共同作出行政復議決定
D.該企業可以向其中任何一個機構申請行政復議,由作出具體行政行為的國務院機構共同作出行政復議決定
【答案】D。本題屬于直接考查法條的類型。考查的是自2007年8月1日起施行的《中華人民共和國行政復議法實施條例》。該條例第二十三條規定:“申請人對兩個以上國務院部門共同作出的具體行政行為不服的,依照行政復議法第十四條的規定,可以向其中任何一個國務院部門提出行政復議申請,由作出具體行政行為的國務院部門共同作出行政復議決定。”
據此可知,D為正確答案。但是如果考生只知道行政復議法的規定,或者不知道國務院不做復議機關這一嘗試的話,很有可能錯選為A。
但是解決這道題我們可以換個思路,到底是“同時向兩個機構申請”還是“向其中任何一個機構申請行政復議”呢?如果我們了解在制定法律時便利行政相對人提出申請的原則,就會自然選出D。
還有一點,既然具體行政行為是由兩個部門共同作出的,那么行政復議決定肯定也要由他們共同做出。由此,如果你雖然不知道法條,但懂的法理的話,更應該確定D為正確答案。
2008年中央國家機關公務員考試第112題:
根據《國家賠償法》的規定,國家賠償的主要方式是()。A.支付賠償金 B.返還財產C.消除影響 D.恢復原狀
【答案】A。解析:《中華人民共和國國家賠償法》第二十五條規定:國家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財產或者恢復原狀的,予以返還財產或者恢復原狀。國考對公務員法的考查比較少,07年和08年都是只考查了一道題目,但在眾多的法律部門中,每一年都固定有一道題是公務員法的,應該講,這一部分內容還是比較重要的,而且今后對這一部分的考查也不會減少。2007年和2008年的考題都是公務員的素質保障機制方面的,07年考查的是交流,08年考查的是錄用,因此考生對公務員的素質保障機制的內容考生可以重點看一下。2007年中央國家機關公務員考試第97題:
小李是某市工商局副局長,因工作需要派到某國有企業擔任一定職務,在該國在企業工作時間為一年,工作期間,其人事行政關系仍在原單位,這種公務員交流的形式稱為: A.調任 B.轉任 C.輪崗 D.掛職鍛煉
【答案】D。解析:公務員交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。調任,是國有企業事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員可以調入機關擔任領導職務或者副調研員以上及其他相當職務層次的非領導職務。公務員在不同職位之間轉任,應當具備擬任職位所要求的資格條件,在規定的編制限額和職數內進行。掛職鍛煉,是根據培養公務員的需要,可以選派公務員到下級機關或者上級機關、其他地區機關以及國有企業事業單位掛職鍛煉,在此期間,公務員不改變與原機關的人事關系 2008年中央國家機關公務員考試第104題:
小王參加公務員錄用考試被某機關錄用,在試用期內因違反公務員紀律被取消錄用,小王不服,他可以采取的正確做法是: A.向人民政府申請行政復議 B.向人民法院提起行政訴訟 C.向公務員主管部門提出申訴 D.向人事爭議仲裁委員會申請仲裁
【答案】C。解析:根據《公務員法》的規定,公務員對涉及本人的人事處理不服的,可以自知道該人事處理之日起三十日內向原處理機關申請復核;對復核結果不服的,可以自接到復核決定之日起十五日內,按照規定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴;也可以不經復核,自知道該人事處理之日起三十日內直接提出申訴。小王不是聘用制公務員,發生人事爭議時,不能向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。
行政法和公務員法的內容作為法律知識考查的重點,在考生的備考復習過程中,也應該作為法律知識的重點進行有序的復習,掌握好這一部分內容,在今后從事公務員工作時,涉及到政府行政行為的法律必然不少,因此考生應該特別看重這一部分內容。
三、民法知識
民法是我國法律體系中非常重要的法律部門,凡是有涉及到法律知識考查的試卷,都會將民法列為考查的重點。公務員考試自然也不例外,自公務員考試有常識判斷以來,民法的內容就常常出現在試卷上,而07年以后,國家的公務員考試只考查法律知識,則使民法更加成為公務員考試的重中之重,每一年的試卷上都會出現很多民法的試題。民法的內容比較龐雜,除了《民法通則》這部典型的民法典外,其他的諸如合同法、婚姻法、繼承法、擔保法以及新頒布的物權法等等民事法律關系都在民法體系調整范圍之內,在2007、2008年的中央國家機關公務員考試中,在常識判斷部分都出現五道左右的民法題目,占總量的五分之一(常識判斷部分共25題),從題量上也能看出民法這一部分的內容在公務員考試中的重要性。對民法這一部分的內容,復習的時候不應被其較多的內容嚇倒,應該仍以民法通則為重點,尤其對其中民法理論的內容不應忽視,很多的題目在解題的過程中都會遇到與民法理論相關的內容,而且,某些商法及經濟法的試題在解答的時候,如果能夠熟練掌握民法相關理論,也將事半功倍。從近年來的試題看,通常對民法的考查每一部分都會有所涉及,如07年的國家考試就分別考查了一道婚姻法題目、一道繼承法題目、一道擔保法題目而08年則因為物權法的頒布,又考查了一道物權法的試題,從中可以看出公務員考試中對民法的考查是比較廣泛的,考生在復習的過程中,要抓住主線,對民法重要的知識點作歸納整理、牢記迸熟練運用,對民法下屬的各個部門都要掌握,諸如婚姻法、繼承法的知識點也不應遺漏。2007年中央國家機關公務員考試第101題:
孫某委托吳某為代理人購買一批貨物,吳某的下列行為中違反法律法規的是()。A.吳某生重病,停止了購買貨物事宜,并通知了孫某 B.及時將購買貨物過程中的情況報告給孫某 C.經孫某同意,另行委托林某,辦理購買事宜 D.與陸某惡意串通,以明顯的不合理的高價格購入貨物
【答案】D。解析:《民法通則》中規定代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。
這一題考查的就是民法的基本理論知識,代理是民事法律關系里比較常見的一種情況,對這一部分知識的應當弄清弄懂,而且這一部分知識脈絡比較清楚,并不難理解,考生在備考復習的時候應記清記牢。
2007年中央國家機關公務員考試第103題: 下列關于肖像權的表述中不正確的是()。A.法人也有肖像權
B.公民的肖像權受到侵犯時,有權請求精神損害賠償 C.使用公民的肖像,應當按照合同約定的用途和規定進行
D.公民享有肖像權,未經本人同意,不得以盈利為目的使用公民的肖像
【答案】A。解析:肖像權就是自然人所享有的對自己的肖像上所體現的人格利益為內容的一種人格權。法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人作為民事法律關系的主體,是與自然人相對稱的。因此,A是錯誤的。本題考察的是法人和自然人的概念。
這一題考查了民法中關于民事主體的基本權利的內容,這一部分也是民法基本理論中較為重要的一塊,考試的復習是也應多加留心。2008年中央國家機關公務員考試第104題:
按照我國有關的法律規定,遺產繼承的第一順序繼承人為()。A.配偶 子女 父母 B.兄弟 配偶 子女 C.子女 父母 兄弟 D.父母 兄弟 配偶
【答案】A。解析:《中華人民共和國繼承法》第十條規定:遺產按照下列順序繼承:第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。本法所說的父母,包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹。
這一題就考查了民法體系中的繼承法內容,考查的題目較為簡單,只是考查了基本的法律條文,考試在備考復習之時,也應關注基本知識,基本理論。2007年中央國家機關公務員考試第105題:
趙某與黃某2003年1月結婚,2005年10月協議離婚,但在財產分配上發生爭議,下列不屬于夫妻共同財產的是()。
A.2004年8月黃某出版一部小說所獲得的稿費1萬元 B.2005年3月趙某因車禍受傷所得到的醫療費用賠償2萬元 C.2003年6月趙某父母贈與趙某、黃某一幢房屋,價值25萬元 D.2004年12月,趙某與黃某共同購置的一套高檔家具,價值4萬元
【答案】B。解析:《婚姻法》第十七條明確規定:“夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:
(一)工資、獎金;(二)生產、經營的收益;(三)知識產權的收益;(四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規定的除外;(五)其它應當歸共同所有的財產 ”。B中趙某車禍受傷所得的醫療費用賠償不在婚姻法規定的范圍內。這一題明顯考查的是婚姻法的內容,而考查的方式和繼承法相同,都是對基本法律條文的考查,所以,備考復習的時候,應以最基本的知識為復習重點。2007年中央國家機關公務員考試第120題: 下列財產中,不能用于抵押的是:
A.抵押人所有的機器B.抵押人依法有權處分的交通運輸工具 C.抵押人依法有權處分的國有土地使用權
D.抵押人所有房屋,但因沒有及時歸還銀行貸款被暫時查封
【答案】D。解析:《中華人民共和國擔保法》第三十七條規定:下列財產不得抵押:
(一)土地所有權;
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但本法第三十四條第(五)項、第三十六條第三款規定的除外;
(三)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;
(五)依法被查封、扣押、監管的財產;
(六)依法不得抵押的其他財產。根據擔保法,因為D中的抵押人房主已經被查封,所以不能抵押。
2007年中央國家機關公務員考試常識判斷最后一題同樣是一道民法的試題,所考查的內容則又是擔保法的基本規定,從國考的真題中我們可以看出對民法這一部分的復習應當緊扣最基本的法律法規,這樣才能更快更好的取得分數。
再來看看08年的中央國家機關公務員考試真題,對民法的考查同樣也絲毫未少,同樣是五道題,但就題目本身而言,難度明顯有加大的趨勢。2008年中央國家機關公務員考試第113題:
張某11周歲,小學五年級學生,經常在其學校門口的一家小賣部買零食和一些學習用品,部分賒賬,年終時共欠小賣部340元。小賣部老板拿著賬單要求張某父親付款,遭到張某父親拒絕。下列說法正確的是:
A.張某購買零食和學習用品的行為是無效的民事行為,其父親作為監護人,無需賠償 B.張某購買零食和學習用品的行為是合法有效的民事行為,其父親作為監護人,應當付款
C.張某購買零食和學習用品的行為是無效的民事行為,其父親作為監護人,應當賠償 D.張某購買零食和學習用品的行為是合法有效的民事行為,應當由其自己付款,不應當由其父親付款。
【答案】B。解析:根據我國《民法通則》的規定,十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。張某11歲,屬于限制民事行為能力人。從題中的表述可知,張某從事的是與其年齡、智力相適應的民事活動,其購買零食和學習用品的行為是合法有效的民事行為,其父親作為監護人,應當付款。ACD都不對。這一題考查的是關于民事行為的能力的相關問題,實質上仍是民法的基本理論,不同的是題目和選項都是以事例的形式的出現,需要考生首先判斷該事例是否符合法律規定,無形中增加了難度,但如果考生對民事基本理論熟練掌握,本題仍較易解答。2008年中央國家機關公務員考試第114題:
方某在晚上牽狗散步,狗突然掙脫繩索,奔向童某(3歲),并咬傷童某。當時童某父親正在用手機給朋友打電話。關于本案,下列說法正確的是: A.方某應當負全部責任 B.方某和童某父親都要承擔責任 C.意外事件,方某不需要承擔責任
D.童某父親沒有看管好自己的孩子,應當負全部責任
【答案】B。本題考查的是飼養的動物致人損害的歸責原則。依據我國《民法通則》的有關規定,飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任。
在本題所敘述的情形下,同某并未主動“逗狗”,不存在過錯,狗的飼養人方某肯定要承擔責任,本題的關鍵是同謀的父親作為監護人是否應承擔責任。以出題者的本意來看,本題中“當時童某父親正在用手機給朋友打電話”這樣的字眼,應該是意在描述同謀的父親未盡到監護職責,故其也應當對損害結果承擔一定的責任。
本題同上一題目相同,仍是以事例形式出現,但解答本題,仍然運用的是民法的損害賠償內容。因此,正如之前所說,對民法的復習應抓住民法理論的核心內容。2008年中央國家機關公務員考試第115題:
陳某與陸某是鄰居。陳某家建房挖地基,導致陸某房屋墻面出現裂縫。陸某遂找陳某要求修繕,遭到陳某拒絕。關于本案,下列說法正確的是: A.陳某不可以挖地建房,因為挖地建房會損壞鄰居陸某的房屋 B.陸某家墻面出現裂縫,屬于意外事件,陳某不需要承擔責任 C.陳某可以挖地建房,但對鄰居陸某房屋造成的損害應當給予賠償 D.陳某在自家的地基上建房,造成陸某家的墻面出現裂縫,不需要承擔責任 【答案】C。解析:此題較簡單。根據民法的一般原理即可答對。本題實際上考查的是《物權法》中的相鄰關系問題。陳某在自己的宅基地上建房的權力是法定的,但是因此造成了相鄰的陸某的直接損失,則應當給予賠償。
2008年的中央國家公務員考生中,民法試題的度的提升都體現在題目以事例的方式出現,考生需要對事例本身作出判斷,再結合所學的知識來解答,但所出的事例都不難,如果考生對民法知識掌握熟練的話,并不難解答。本題亦是如此。2008年中央國家機關公務員考試第116題:
我國《合同法》對買賣合同中標的物風險的負擔作出了較為詳細的規定;下列有關風險負擔的表述正確的是:
A.特定物的風險在合同成立后即由買受人承擔
B.需要運輸的標的物,自交付給買受人后風險轉移給買受人 C.在途貨物的風險除另有約定外自合同成立后即轉移給買受人
D.在由于標的存在質量瑕疵,買受人拒絕受領的情況下,風險轉移給買受人 【答案】C。解析:本體直接考查法條,雖然十分具體,但涉及了多個法條。
《合同法》第一百四十二條 規定,標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。可以看出,在買賣合同風險負擔問題上,該條并未區分種類物還是特定物,因此,一般來說,特定物的風險在合同成立后即由買受人承擔,但是在上述“但書”的情況下就會不同。A項錯誤。
《合同法》第一百四十四條規定,出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。可見,法律同樣允許當事人以約定的方式對上述規定做出改變。
《合同法》第一百四十八條規定,因標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的的,買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的,標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。D項顯然是對對這一條錯誤的理解。買受人拒絕受領的前提并不是標的存在質量瑕疵,而是標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的。
C項完全正確,是法條的原文。
這一題考查是合同法的內容,雖然仍是直接考查法律條文,但和以往不同的是,以往的題多是考一條法律法規的內容,這一題則就一個風險負擔的問題考查了了多個法條。但究其根本還是考查考生對基礎知識的掌握。公務員考試的法律基礎知識對民法的考查,通常都會直接取才自最基本法律條文,而這些法律條文都是民法法律理論基本理論的體現,因此考生在備考復習中,應當抓住民法的基本理論知識,圍繞這一部分重點內容,多作習題,熟練掌握。
三、刑法知識
刑法和其他部分法一樣,都是法律知識考查中的重點,在歷年的公務員考試中都在考卷中占有較重要的位置。公務員考試中,對刑法知識的考查多集中在刑法總則部分,對于刑法的分則,通常考查多是如貪污,行賄,侵占等在政府工作人員中,會出現的犯罪行為。如果考生報考的公、檢、法系統,那么考生應多關注刑法的內容,尤其是在一些地方招警,法檢系統考試中,刑法的內容會占有較大的分值,而且對于刑法分則的內容也會有較多的考查,在中央國家機關公務員考試中,這一部分的內容在改革后的兩年中并沒有考查太多,而且也多是集中與刑法最基本的理論知識,但題目難度加大的趨勢極其明顯,尤其到了08年的考題,所出的刑法題目出現了結合事例和法條判斷的題目,難度提高了不少,考生在復習之時應多注意案例類的題目,這一類的題目較難作答,通常一個案例中涉及多個法律條文,需要考生對刑法的知識掌握的非常透徹才能快速,準確的得出答案。
2007年中央國家機關公務員考試第102題: 我國刑法規定的完全刑事責任年齡是()。
A.14周歲 B.16周歲 C.18周歲 D.20周歲
【答案】B。解析:我國《刑法》對刑事責任年齡的規定采用了四分法。第一,絕對無刑事責任年齡,即不滿14周歲的,對任何犯罪都不負刑事責任。第二,相對刑事責任年齡,即已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任。除上述罪名外,因不滿16周歲不予刑事處罰的,要責令他的家長或者監護人加以管教,在必要的時候,也可以由政府收容教養。第三,減輕刑事責任年齡,即已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。第四,完全負刑事責任年齡,即已滿16周歲的,犯任何罪,都必須負刑事責任。但犯罪時未滿18周歲,不適用死刑。
這一題考查的是最基本的刑法原則,即刑事責任年齡的問題,比較簡單,考生只要復習很容易作答。從中可以看出,在07的時候,對刑法知識的考查基本都是最基本原理問題。
2008年中央國家機關公務員考試第118題:
甲欲殺死乙,在乙飯碗里投放毒藥,不料朋友丙分食了乙的飯菜,甲為了殺死乙,沒有阻止丙,結果導致乙和丙均中毒死亡。甲對丙死亡所持的心理態度是()。A.過于自信的過失B.疏忽大意的過失C.間接故意D.直接故意
【答案】C。解析:本題也較簡單。甲對于乙的死亡所持的心理態度肯定是直接故意,對于丙的死亡,甲顯然不是直接故意。甲為了殺死乙,沒有阻止丙,而造成了丙的死亡,根本不存在是不是過失的問題,是典型的間接故意。這一題仍能難度不大,還是對最基本的刑法知識考查,即犯罪的主觀方面,通過學習很容易可以作答出答案為C。
2008年中央國家機關公務員考試第119題:
王某持匕首搶劫張某,在爭斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,匕首掉在地上。張某見狀,撿起匕首往王某心臟部位猛刺數下,導致王某死亡。對于張某用匕首刺死王某的行為,下列說法正確的是:
A.屬于正當防衛,不負刑事責任B.屬于意外事件,不負刑事責任 C.屬于防衛過當,應當負刑事責任D.屬于故意殺人,應當負刑事責任
【答案】D。解析:王某頭部撞擊墻角昏迷倒地,已經喪失了攻擊能力,張某已經不存在進行防衛的前提條件了,此時他再去撿起匕首往王某心臟部位猛刺數下,導致王某死亡,顯然是故意殺人,應當負刑事責任。
這一題就屬于典型的案例類題目,但難度并不大,只是對排除犯罪性的行為考查,仍然還是刑法最基本的理論問,考生可以從這一題中看出以后考生中對刑法知識考查的發展趨勢。
2008年中央國家機關公務員考試第120題: 下列關于共同犯罪的說法,正確的是:
A.被脅迫的人,在身體受到強制、完全喪失意志自由時實施某種危害行為的,也是B.乙組織婦女賣淫,丙為其尋找賣淫女、聯系嫖客,但從不直接參與管理活動。對丙應當以乙組織賣淫罪的共犯論處
C.甲是某國有控股公司的財務人員,在某晚故意不關財務室窗子、不鎖保險柜,然后指使中學生乙(16周歲)潛入財務室竊取甲保管的公款、甲乙構成貪污罪共犯 D.丁是某國有保險機構工作人員,唆使投保人戊將自己投保的汽車燒毀后向保險公司理賠,然后利用自己辦理理賠的職務便利為丁理賠8萬元,二人平分。丁戊構成貪污罪共犯
【答案】D。解析:本題比較復雜,需要了解《刑法》總則和分則的多個知識點,方能做對,而且這道題本身設計上就存在問題。脅從犯指的是《刑法》第二十八條規定的在尚有選擇余地的情況下犯罪的被脅迫的人,如果在身體受到強制、完全喪失意志自由時,是不可能構成脅從犯的,A項明顯錯誤。B項中,乙組織婦女賣淫,丙為其尋找賣淫女、聯系嫖客,但從不直接參與管理活動。對丙應當以乙組織賣淫罪直接定罪論處,而不是以組織賣淫罪的共犯論處,這也是立法上的一個特例。
C項和D項是關于貪污罪共犯的問題。根據《刑法》第382條第3款的規定,不具有國家工作人員的身份的人,與國家工作人員勾結,利用國家工作人員的職務便利,共同非法占有公共財物的,二者構成貪污罪共犯。C項中,雖然中學生乙已經是完全刑事責任能力人,但從題中所給條件,并不能得出“甲乙共同非法占有公共財物的”結論。雖然只能選擇D項,但是D項本身在語言文字的表述上就存在較大問題,不知道出題者是想說“為丁理賠”還是“為丙”理賠。但也只有D項符合非國家工作人員與國家工作人員構成貪污罪共犯的基本條件。
這一題的難度陡然提升,解答此題需要了解刑法的多個知識點,盡管題目在設置和語言文字的表達上有瑕疵,但考生仍然可以從中看出該題對刑法知識的考查已經具有很大的難度,考生在遇到這樣的題目時應細細讀題,將題目弄懂,然后再結合自己所掌握的知識,解答題目。
公務員考試的法律基礎知識對民法的考查,通常都會直接取才自最基本法律條文,而這些法律條文都是刑法法基本理論的體現,因此考生在備考復習中,應當抓住刑法的基本理論知識,圍繞這一部分重點內容,多作習題,熟練掌握。對于刑法分則部分的內容,在復習時應抓住重點,對涉及政府工作,政府人員行為規范的法律條文重點掌握,如果考生報考的是公檢法系統的工作崗位,最好能夠做到全面復習,這樣才有更大的把握在考生中得到分數。脅從犯
第二篇:法律 文檔
法律
1、法是由國家制定或認可,體現統治階級的意志,并由國家強制力保證實施的社會規范。
2、法屬于上層建筑,決定于經濟基礎并為經濟基礎服務。
3、法的目的在于維護有利于統治階級的社會關系和社會秩序。
4、法與經濟的關系:經濟基礎決定法的性質。生產力的發展水平直接影響法的發展水平。
5、法與政治:法受政治制約。法服務于政治。
6、法與道德的區別:(1)法與道德屬于上層建筑的不同范疇。法屬于制度范疇,道德屬于社會意識形態范疇。(2)法與道德的規范內容不同。法律規范的是權利與義務,道德強調對他人,對社會集體履行義務、承擔責任。(3)法律規范與道德規范的結構不同。法律規范的結構式假定、處理和制裁;而道德沒有具體的制裁措施。(4)保證法與道德的實施力量不同。法是由國家強制力保證實施,道德憑借社會輿論、內心觀念等手段。(5)法與道德的形成條件和表現形式不同。法是按照特定的程序制定的,道德通常是潛移默化的。(6)法與道德的調整范圍不同。大多數社會關系既可以由法和道德共同調整,也可以由他們各自調整,但有少數社會關系只能由道德來調整。(7)法與道德的發展前途不同。法必然要經歷一個從產生到消亡的過程,它最終將被道德所取代。
7、法與道德的聯系:(1)一國范圍內的法與道德都是統治階級的整體意志的體現。(2)法與道德相互滲透。(3)法與道德相輔相成。(4)道德的狀況制約立法的發展。(5)道德對法的實施起著舉足輕重的作用。(6)道德有助于彌補法律調整的真空。(7)法必須以道德作為價值基礎。(8)法是道德傳播的有效手段。
8、法的制定一般也稱為法律的立、改、廢活動。
9、列入全國人大常委會議程的法律案,一般經過三次常委會審議后交付表決。
10、法律的實施包括執法、司法和守法。
11、法律制裁:刑事制裁、民事制裁、行政制裁、違憲制裁
12、社會主義法制:基本要求是有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。有法可依是社會主義法制的前提和重要任務。有法必依是社會主義法制的中心環節。執法必嚴是健全社會主義法制的關鍵條件。違法必究是健全社會主義法制的有力保障。
13、依法治國:就是廣大人民群眾在黨的領導下,依照憲法和法律的規定,通過各種途徑和形式管理國家事務,管理經濟文化事務,管理社會事務,保證國家各項工作都依法進行,逐步實現社會主義民主的制度化、法律化。
14、依法治國方略的提出,是發展社會主義市場經濟的客觀需要,是社會文明進步的重要標志,是國家長治久安的重要保障。
15、奴隸制法制時期:包括夏、商、西周、春秋時期。特點:法律以習慣法為基本形態,法律不公開,深受神權法觀念影響。春秋時期以鄭國子產“鑄刑書”晉國“鑄刑鼎”為代表的公布成文法運動,標志著早期習慣法開始向成文法轉變。
16、封建法制時期:戰國、秦漢是我國封建法制的形成時期,其中戰國時期是習慣法向成文法轉變的重要階段。魏國李悝制定《法經》是這一時期法制變革的代表性成果。秦在法律上奉行法家的“重型”和“法治”等主張,漢朝漢武帝“罷黜百家、獨尊儒術”。《唐律疏議》標志著儒家正統思想與法律的“禮法結合”基本完成。宋、元、明、清是封建法制的強化時期,在立法上,基本法典之外的其他法律形式的地位和作用上升。
17、1912年《中華民國臨時約法》是中國歷史上第一部資產階級憲法性文件
18、古巴比倫王國《漢謨拉比法典》代表著楔形文字發展的高峰。
19、《十二銅表法》是羅馬習慣法向成文法轉變的重要標志。
20、《查士丁尼民法大全》標志著羅馬法已發展到最發達最完備的階段。
21、大陸法系,又叫民法法系、羅馬法系。特點:全面繼承羅馬法。法律以成文法形式存在。法官只能適用法律而不能創造法律。訴訟程序以法官為重心,突出法官職能。區分公法與私法。法官以演繹法適用法律。
22、英美法系,又稱普通法系、英國法系或判例法系。特點:以英國為中心,以判例法為主要形式,遵循先例。法官不僅適用法律,也在一定范圍內創造法律。訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心,法官只是雙方的仲裁人。不嚴格區分公法與私法。以歸納為主要推理方法。
23、憲法是國家的根本大法,在國家法律體系中居于最高地位。
24、特點:(1)憲法的內容不同于一般法。(2)憲法是制定一般法律的依據,一切法律都以憲法為依據。(3)憲法具有最高法律效力,一切法律、法規都不能同憲法相抵觸。
25、憲法原則:人民主權原則。基本人權原則,法治原則和權利制度原則。
26、中國第一部社會主義憲法1954年憲法。我國現行憲法是1982年憲法及88年、93年、99年、04年四部憲法修正案。
27、國家性質即國體。我國憲法規定:中華人民共和國是工人階級領導的、以工農聯盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家。
28、多黨合作和政治協商制度:中國共產黨是中國社會主義的領導核心,是執政黨。各民主黨派是親密友黨,是參政黨。堅持四項基本原則是合作的政治基礎。“長期共存、互相監督、肝膽相照、榮辱與共”是多黨合作的基本方針。參政議政互相監督是多黨合作的主要內容。人民政協的基本職能是組織協商、民主監督、參政議政。
29、我國的政權組織形式是人民代表大會制
30、全國人民代表大會是我國的最高國家權力機關。主要職權:(1)修改憲法,監督憲法的實施。(2)制定和修改基本法律。(3)監督人大常委會。(全國人大常委會可以解釋憲法)每屆任期五年。
31、在我國,國家主席與最高權力機構相結合,共同行使國家元首權。
32、國務院即中央人民政府,是最高權力機關的執行機關,是最高國家行政機關。任期五年,不得超過兩屆。
33、自治機關包括自治地方(自治區、自治州、自治縣)的人民代表大會和人民政府。
34、最高人民法院和最高人民檢察院對全國人民代表大會和全國人大常委會負責并受其監督。
35、中華人民共和國的社會主義經濟制度的基礎是社會主義公有制,即全民所有制和勞動群眾集體所有制。
36、我國已建立農村村民委員會、城市居民委員會等基層群眾自治組織。
37、基本權利 : a平等權b政治權利和自由(1)選舉權與被選舉權,凡年滿18周歲的公民,但依法被剝奪政治權利的人除外(2)監督權和獲得賠償權(3)政治自由包括選舉權與被選舉權以及言論、出版、集會、結社、游行、示威的自由。c宗教信仰自由d 人身自由e 社會經濟文化權f 特定主體權利保護
38、基本義務:維護祖國統一和各民族團結;遵守憲法和法律;維護祖國安全、榮譽和利益;保衛祖國,依法服兵役和參加民兵組織;依法納稅等
39、民事法律是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系(物權、債權、、知識產權)和人身關系(人格權和身份權)的法律規范的總和
40、原則:平等原則。公平原則。意思自治原則。誠實信用原則。權利不得濫用原則。遵守法律和公序良俗原則。
41、當事人主要指自然人、法人、以及不具備法人資格的其他組織。在一定范圍內,國家也是民事主體。
42、完全民事行為能力:18周歲以上。限制民事行為能力:10-18周歲(16-18周歲以自己的勞動收入作為主要來源的視為完全民事行為能力)。無民事行為能力:10周歲以下。
43、法人:企業法人、機關法人、事業單位法人、社會團體法人。
44、民事法律行為生效的條件:(1)行為人具有相應的民事行為能力。(2)意思表示真實。(3)不違反法律或者社會公共利益。
45、行為人承擔一般民事責任需具備四個要件:行為的違法性。損害事實。因果關系。主觀過錯。
46、未成年人監護:未成年人監護是其父母,其父母死亡或者沒有監護能力的,祖父母、外祖父母、兄姐、關系密切的其他親屬、朋友都可以監護。關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任,應經未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居委會、村委會同意。
47、對擔任監護人有爭議的,由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居委會、村委會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的由人民法院裁決。
48、沒有上述監護人額由未成年人的父母所在的單位或者未成年人住所地的居委會、村委會或者民政部門擔任監護人。
49、精神病人監護:精神病人可有配偶、父母、子女、其他近親屬、關系密切的其他親屬或朋友擔任監護人。關系密切的其他親屬或朋友擔任監護人應經精神病人所在單位或者住所地的居委會、村委會同意。
50、對擔任監護人有爭議的,由精神病人所在單位或者住所地的居委會、村委會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。
51、沒有上述監護人額由精神病人所在的單位或者未成年人住所地的居委會、村委會或者民政部門擔任監護人。
52、結婚的法定條件:(1)達到法定婚齡,男22周歲,女20周歲。(2)符合一夫一妻制。(3)禁止直系血親和三代以內旁系血親結婚。(4)禁止患麻風病、性病未經治愈或者患有其他在醫學上認為不應當結婚的疾病的人結婚。
53、離婚:
一、履行過結婚登記手續。
二、雙方確實自愿離婚。
三、對子女問題已有妥善安排。
四、財產問題已有適當處理。
54、軍婚:
一、非軍人一方提出離婚的,須經軍人同意。
二、軍人一方提出離婚的,或雙方都是軍人的離婚問題,須經所在單位團以上的政治機關審查同意。
三、明知是軍人的配偶而與之同居或結婚,構成破壞軍婚罪,處三年以下有期徒刑。
55、重婚:雙方或一方有配偶,又與他人登記結婚的,或雖未登記但以夫妻關系同居生活的,構成重婚罪。我國《刑法》規定,有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處兩年以下有期徒刑或者拘役。
56、收養人應具備的條件:無子女;有撫養教育被收養人的能力;未患有醫學上認為不應當收養子女的疾病;年滿30周歲。
57、被收養人具備的條件:不滿14周歲的未成年人;喪失父母的孤兒;查找不到生父母的棄嬰和兒童;生父母有特殊困難無力撫養子女。
58、收養應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養關系自登記之日起成立。
59、收養關系終止:一是協議解除,民政部門登記。二是訴訟解除。
60、我國的遺產繼承方式分為遺囑繼承和法定繼承兩種。
61、在這兩種繼承方式中,有遺囑時按遺囑內容繼承,沒有遺囑、遺囑無效以及對遺囑未處分的遺產,才能進行法定繼承。
62、遺囑有效的四個條件:
一、立遺囑人必須有立遺囑能力。
二、必須是立遺囑人的真實意愿。
三、遺囑內容不得違法法律,不得損壞國家和集體利益。
四、遺
囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的份額。
63、法定繼承人范圍與順序:第一順序繼承人包括配偶、子女、父母,喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母盡主要贍養義務的列入第一順序繼承人。第二順序繼承人包括兄弟姐妹、祖父母、外祖父母
64、同一順序繼承人繼承的份額,一般應當均等。
65、繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務,繳納稅款和清償債務以繼承的遺產實際價值為限。
66、未成年人依法平等享有受教育的權利。
67、退休老年人有從國家和社會或的物質幫助的權利,有享受社會發展成果的權利。無勞動能力、無生活來源、無贍養人和扶養人的在城市里由人民政府給予救濟;在農村的由農村集體經濟組織承擔保吃、穿、住、醫、葬的五保供養。
68、老年人自有的或者租賃的住房,子女或者其他親屬不得侵占,不得擅自改變產權關系或者租賃關系;老年人自有住房,贍養人有維修義務。
69、社會主義道德內容:社會主義道德堅持以為人民服務為中心,以集體主義為原則,以愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學、愛社會主義為基本要求,以社會公德、職業道德、家庭美德為著力點。
70、2006年10月黨的十六屆六中全會通過的《中共中央關于構建社會主義和諧社會若干重大問題的決定》第一次明確提出了“建設社會主義核心價值體系”這個重大命題和戰略任務。
71、基本內容:馬克思主義指導思想、中國特色社會主義共同理想、以愛國主義為核心的民族精神和以改革創新為核心的時代精神、社會主義榮辱觀。
72、核心價值體系是社會主義意識形態的本質體現,是社會主義制度的內在精神和生命之魂。
73、核心價值觀:國家層面:富強、民主、文明、和諧
社會層面:自由、平等、公正、法治
個人層面:愛國、敬業、誠信、友善
第三篇:法律專題
法律專題:
企業如何借助勞務派遣資源優勢解決招工難題
及相關的法律風險
在勞動合同法出臺前后的幾年,勞務派遣一度曾成為企業規避法律風險的代名詞。今天勞務派遣的社會價值,正在一步步回歸本源。因為尋求勞務派遣合作的用工單位,不再象是以前想著規避法律風險,更多的是想借助勞務派遣的資源優勢,走出招工難的困境。在此之前,企業引進勞務派遣通常更多地就是為了規避法律風險。比如,轉移派遣可以讓企業避免與累計在本單位工作滿十年的員工,簽訂無固定期限勞動合同。正常的勞務派遣可以由用工單位與勞務派遣公司合理分配工傷風險。勞務派遣可以讓用工單位將容易出現工傷事故和職業病的崗位外包出去,一旦出現工傷傷亡事故,則無須再由用工單位向安全生產單門上報。勞務派遣也可以讓企業將相同崗位的員工分成若干等級,借以規避同工同酬的法律制度。勞務派遣也可以讓上市公司、國營企業在財務報表上體現出更高的人均效率價值。
隨著中西部經濟開發的深入,以及前幾年經濟危機時各地都動員農民工返鄉創業,這兩年中西部地區外出打工的農民工已經越來越少。南部經濟發達地區,特別是珠江三角洲,出現越來越嚴重的用工荒,企業都明顯感到招工難的問題。
基于招工難的現實問題,現在更多企業尋求勞務派遣公司合作,就是想借助勞務派遣公司多年積聚的渠道優勢,來完成企業的用工招聘計劃,以求充分利用企業現有產能來提高生產效率,實現企業生產效益的最大化。事實上企業自身通常沒有太多精力遠赴外地招工,而且即便是相關部門組織的招工團外出招工,實際招工成果卻往往不如人意。現在更多的企業,越來越注重和借助勞務派遣公司的渠道資源優勢,確實是企業在招工難的大環境下的一種被動選擇,但也是企業對勞務派遣本身所特有的招聘功能的反省和覺醒。然而,企業的這一種覺醒,卻是對勞務派遣行業有序發展的一種理智的引導和促進。
勞務派遣一定程度上緩解了企業靈活用工的需求與我國嚴格的解雇保護制度的之間的矛盾。勞務派遣可以在企業需要用工時及時提供大量勞動力,當企業不需要時,企業也可以退回派遣企業,不必繼續雇傭,大大提高了企業的用工靈活性。那么勞務派遣到底存在哪些法律風險呢?
關于這一點可以從當前由勞務派遣引發的勞動爭議案件的主要類型初見端倪,第一類,是由于勞務派遣服務機構不具有資質而產生的糾紛;第二類是因執行國家有關工資、社會保險規定發生的爭議,目前勞務派遣企業不依法支付派遣員工的工資、繳納社會保險引發的爭議具有一定的數量;第三類是因實際用工單位要求派遣員工遵守本單位規章制度引起的爭議;第四類是因勞務派遣服務機構缺乏支付能力產生的爭議。
一、選擇勞務派遣服務機構時的法律風險
根據《勞動合同法》第92條的規定,給派遣員工造成損害的,用工單位與勞務派遣單位承擔連帶責任。所以,用工單位選擇勞務派遣單位的同時,也就是選擇了勞動關系風險與責任的連帶承擔盟友。但這個盟友是否可以起到積極的作用,就要看用工企業的選擇是否適當了。用工企業選擇勞務派遣單位時,如若沒有注意審查資質、經營能力等要件,那么一旦產生勞動糾紛,因為勞務派遣單位沒有能力承擔其應負的責任,就會依據“連帶責任”的法定標準,將責任轉移到用工企業身上。這樣,用工企業非但沒有實現減少用工風險的目的,反而給自己帶來了更大的不可控風險,要給勞務派遣單位買單。
在實際接觸的案件中經常會有用工單位的HR訴苦,用工單位明明按照法律的規定與勞務派遣單位簽訂勞務派遣協議,在實際執行過程也及時將派遣員工的工資等支付給勞務派遣單位,可在發生勞動爭議時往往坐在被告席上,且居然會被仲裁委或法院認定為與員工存在勞動關系。明明是勞務派遣關系怎么就成了勞動關系了呢?究其根本,乃勞務派遣單位不具備用工資質。在勞務派遣中,如果勞務派遣單位不具有用工雇主主體的資質,會產生派遣員工與實際用工單位之間存在何種法律關系的爭議,但就目前司法實踐來看,在大多數的情形下,勞動仲裁委或法院會認定派遣員工與實際用工單位存在勞動關系。由此可見選擇勞務派遣服務機構的重要性。
二、招聘員工時的法律風險
由于是“招人的不用人,用人的不招人”,因此很多實際用工單位都不太放心讓派遣服務機構去招聘人員。于是,在實務中,就普遍出現了這樣的一種操作模式:由實際用工單位招工,招到合適人員以后,再由派遣服務機構與該員工簽訂勞動合同,建立勞動關系。在招聘的過程中,派遣公司告知應聘者其是根據實際用工單位的需求代替實際用工單位招聘某崗位以及招聘多少人的情形時有發生,或實際用工單位派人直接參與派遣公司的招聘過程,甚至不經派遣公司直接招聘派遣人員,殊不知這些操作模式帶來的是招聘主體的不明確,進而帶來的是勞動關系主體的混亂,造成派遣員工的認識錯誤。因為招聘一般是建立勞動法律關系的前提,用工單位參與了招聘就會使勞動者產生錯誤認識,認為與之建立勞動關系的就是用工企業,再加之其是在用工企業工作、甚至領薪的,所以就更會加重其錯誤認識,而在發生勞動糾紛時直接向用工企業要求權利。
三、工資支付時的法律風險
在我們碰到的案件中,部分實際用工單位在采用派遣用工時,出于種種考慮,未采取一定的技術措施自己直接向派遣員工發放工資。殊不知,工資的發放形式往往是認定事實勞動關系的最重要因素。一旦被認定事實勞動關系,就要承擔雇主責任。那么,實際用人單位出于避免雇主責任而采取的勞務派遣用工形式就白白浪費了。
工資支付中,另外一個比較大的法律風險就是,部分實際用工單位在與勞務派遣服務機構的協議中約定,派遣服務機構向員工支付工資,以實際用工單位向勞務派遣服務機構支付服務費用為前提。這很明顯,是勞務派遣服務機構轉嫁法律風險的一個條款。
其實,這個條款應該是無效條款,因為這個條款已經違法了。根據我國勞動合同法和相關行政法規的規定,支付工資是法定的雇主責任,任何人不能以法定理由以外的情形為理由拒絕支付勞動者工資。
雖然這是一個無效條款,但是一旦形成糾紛,若勞務派遣服務機構確實無法承擔支付勞動者工資的責任,那么,作為實際用人單位,將很可能需要承擔這一部分的勞動者工資。因為勞動者作為弱勢群體,畢竟已經向實際用工單位提供了勞動力服務,實際用工單位也就有義務在勞務派遣機構無法支付工資的情況下向勞動者支付其應得的勞動報酬。
四、勞務派遣單位不與派遣員工簽訂勞動合同的風險
在這種情況下,因為派遣員工直接在用工企業工作,所以將會被視為用工企業與勞動者成就事實勞動關系,根據《勞動合同法》的規定,用工企業還將承擔支付雙倍工資以及超過一年與勞動者成就無固定期限勞動合同關系的風險。
五、規章制度沖突的法律風險
根據《勞動合同法》的相關規定,企業必須重視起規章制度在調整企業與員工關系之間中的作用,在企業解雇員工、對員工日產管理等方面都見到了規章制度的身影。規章制度已經成為勞動糾紛解決的依據之一。在勞務派遣中實際用工單位要求派遣員工遵守其規章制度是其進行生產經營的必須要求,但是實際用工單位與勞務派遣服務機構的規章制度不可能完全一致,總會存在或多或少的沖突。
目前在普遍出現企業招工難之問題的大背景下,企業既要充分利用勞務派遣資源優勢,又要清醒的認識到由此可能帶來的各種風險,并必要掌握勞務派遣的使用技巧,以應對勞務派遣中的法律風險,將風險發生的可能性降至最低。對于此,我們亦將會持續予以關注,并在以后的期刊中進行專題闡述。
(供稿人:王東海、龔舉發,工作單位:廣東莞信律師事務所)
第四篇:法律
一要在推動社會主義法治文化建設中發揮重要作用。社會主義法治文化建設是我國文化建設的重要內容,涉及到立法、執法、司法、法學教育、法學研究、法制宣傳等各個方面,政法機關承擔著重要任務、應當發揮重要作用。各級政法機關要積極推動社會主義法治文化建設,發揮好執法、司法活動對文化建設的規范、引導、促進和保障作用。要深入開展社會主義法治理念教育,不斷提高執法能力和水平,切實做到嚴格、公正、文明、廉潔執法,為增強全社會法律意識和法治觀念作出表率;要繼承發揚我國優秀的法律文化傳統和群眾工作的政治優勢,積極推動和諧文化建設,在執法辦案中注意融法理情于一體,防止產生對立情緒,進一步完善人民調解、行政調解、司法調解聯動的大調解工作體系,盡可能通過調解的辦法化解矛盾糾紛、促進社會和諧,實現法律效果與社會效果的統一;要認真組織實施“六五普法”規劃,深入開展法制宣傳教育,大力弘揚社會主義法治精神,提高全民族法律素質,推動形成人人學法尊法守法用法的良好社會氛圍。
二要在創造健康向上的文化發展環境中發揮重要作用。各級政法機關要按照保護合法活動、懲治違法犯罪、促進健康繁榮的原則,與有關部門密切配合,完善文化市場管理法律制度,積極參與文化市場綜合執法,努力維護規范、健康、有序的文化市場秩序。要貫徹落實中央關于大力發展公益性文化事業、加快發展文化產業的政策措施,制定和完善有關司法解釋。要依法保護文化工作者的合法權益,依法公正處理知識產權糾紛,嚴厲打擊文化領域的各種違法犯罪活動,促進各類文化市場主體公平競爭。要深入開展“掃黃打非”專項行動,重點整治網絡淫穢色情、暴力、低俗信息,堅決掃除黃賭毒等社會丑惡現象,進一步凈化社會文化環境。
第五篇:學法律
“學法律、講醫德、促規范”主題活動
個人自查自糾報告
本人自參加工作以來,認真學習馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論,實踐三個代表重要思想,遵紀守法,清政廉潔,模范遵守院規院紀,服從領導,發揚奉獻精神,認真學習法律法規及醫德規范,并嚴格遵守醫院的規章制度,腳踏實地的做好本職工作,考慮問題要三思而后行,要樹立高度的責任感和敬業精神,盡心盡力把工作做好,要做老實人,辦老實事,求真務實,勇于創新,一切以病人為主,不應該收受病人的“紅包”,要深刻認識到醫藥行業商業賄賂的危害性。要杜絕一切賄賂,本人從未收受“紅包”“回扣”等商業賄賂。在今后的工作中,堅持自己的原則認真工作,按時上下班,不遲到,不早退。要更加善于學習,善于總結,與時俱進。緊跟時代的步伐,造福社會,造福病人的同時完善豐富自己的人生。在2010年,我將堅持自己在過去一年工作中的優點,改掉自己工作中的不良現象,緊密團結在院、科兩級領導的周圍,團結同志,做好自己份內的工作,同時加強政治、業務和工作能力學習,認真完成院上和科室布置的學習內容,使自己工作能力和業務知識面有很好的提高。
陳 慶
2010年12月23日