第一篇：法理職業(yè) 突破

法律職業(yè)道德考前突破

2010-06-08

一、法官職業(yè)道德的基本內(nèi)容

【司考解讀】

1.保障司法公正

公正是法官應具備的最重要也是最基本的一項職業(yè)道德，是每個法官必段遵守的基本準則，法官居中裁判，不偏不倚，才能發(fā)揮司法效能，保證社會正義得以實現(xiàn)。

重點法條解讀：《法官基本準則》第 2 條、第 7 條、第 13 條

這幾條規(guī)定體現(xiàn)了審判獨立的原則。其中第 2 條做了較原則的規(guī)定，第 7 條對法官提出了獨立思考的要求，是法官本人思想的獨立，第 13 條從尊重其它法官的獨立來體現(xiàn)法官的獨立。包括尊重其它辦案法官的獨立，不隨意發(fā)表評論，對下級法官獨立的尊重，不擅自過問和干預，尊重上級法官的獨立，不得對二審案件提出個人的建議和意見。

相關法條：《刑事訴訟法》第 28 條；《民事訴訟法》第 45 條；《法官法》第 16、17 條；《檢察官法》第 19、20 條；《律師法》第 36 條。

這幾條是關于回避的規(guī)定。“法官基本準則”第 3 條提出了比《刑事訴訟法》第 28 條和《民事訴訟法》第 45 條更為嚴格的要求，法官除了遵守法定的回避情形外，還有“酌定情形”即根據(jù)具體情況，避免公眾產(chǎn)生合理懷疑。

注意：《法官法》第 16 條和《檢察官法》第 19 條的規(guī)定。其中回避的情形包括：夫妻關系，直系血親關系、三代以內(nèi)旁系血親以及近姻親關系。注意不得同時擔任的職務的范圍，尤其是上述兩條

（一）、（二）兩項的規(guī)定，注意區(qū)分。

《法官法》第 17 條和《檢察官法》第 20 條有三層含義：首先法官（檢察官）從人民法院（檢察院）離任后兩年內(nèi)，不得以律師身份擔任訴訟代理人或辯護人，這與《律師法》第 36 條的規(guī)定是一致的。注意不是不能擔任訴訟代理人或辯護人，只是不能以律師的身份擔任。其次，永遠不得擔任原任職法院辦理案件的訴訟代理人或辯護人。與第一款區(qū)別在：在原任職法院，無論是以什么身份，無論是什么時候，都不得擔任訴訟代理人或者辯護人。第三款是對其配偶及子女的要求。僅限于配偶和子女，不包括其近親屬。

《法官基本準則》第 8 條、11 條

這兩條是對法官行為的具體要求，注意第 8 條中的“私自、單獨、一方”六個字，第 11 條是對法官中立的要求。

《法官基本準則》第 15、16 條

這兩條是規(guī)范法官與媒體的關系。第 15 條體現(xiàn)了法官獨立的思想，避免受到新聞媒體和公眾輿論的不當影響。注意其中的“不當“二字，注意第 16 條認為生效裁判或者審判工作中存在問題的處理辦法。

另外還有其它規(guī)定，要求法官抵制人情案、關系案，平等對待當事人和其它訴訟參與人，審慎處理法官與法官、法官與當事人或律師的關系等。

2.提高司法效率

高效的審判不僅是節(jié)約司法資源的途徑，亦是保障司法公正的重要手段，只有注重效率，嚴格執(zhí)行案件審理期限的規(guī)定，才能及時有效的完成本職工作，也為當事人和其他訴訟參與人節(jié)省了寶貴的時間，法官職業(yè)道德基本準則要求法官遵守法律規(guī)定的訴訟期限，這一點注意與刑事訴訟法和民事訴訟法相結合。其實，法官職業(yè)道德基本準則還對法官提出了更高的要求，主要是要求法官勤勉敬業(yè)，以及對工作對人民負責的精神，及時有效的完成工作。

3.保持清正廉潔

法官在職業(yè)道德上的清正廉潔是指法官在物質(zhì)利益和精神生活方面的純潔與清廉，不得利用公職謀一己之利，處理好工作與私利的關系。

重點法條解讀：

《法官基本準則》第 24 條

這是對法官清廉的基本要求，這也是實際工作中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，主要是針對當事人可能以各種方式向法官送禮的情況，法官應該拒絕各種“送禮”，并且不給送禮制造機會，這是對法官精神清廉的要求。

《法官基本準則》第 25 條

本條要求法官不得經(jīng)商，不得參與各種經(jīng)濟活動，法官參與經(jīng)濟活動，必然與其它工商業(yè)者發(fā)生經(jīng)濟往來，產(chǎn)生各種利益關系，可能影響法官的公正司法，還會使公眾對其公正性產(chǎn)生懷疑，影響法官的公正形象，同時也能杜絕法官以公謀私，利用職權為自己的商業(yè)活動運作。

《法官基本準則》第 28 條

本條和第 25 條相一致，法官兼任律師或顧問，在判案時就可能產(chǎn)生偏倚，影響公正司法，不得就未決案件給當事人及其代理人或辯護人提供咨詢意見和法律意見，有利于減少“送禮”現(xiàn)象，保持法官的清廉，同時保持公正的要求。

另外，還有對法官生活水平的要求，對其家屬成員的要求等。

4.遵守司法禮儀

法官的司法活動代表了國家，尤其是注重維護形象，樹立權威，具體要求法官遵守各項司法禮儀規(guī)定，保持良好的儀表和舉止，尊重當事人和其它訴訟參與人，遵守法庭規(guī)則，依法著裝，準時出庭等。

5.加強自身修養(yǎng)

法官加強自身修養(yǎng)，應注重提高自己的政治素質(zhì)，業(yè)務水平和道德水準，在政治上立場堅定，業(yè)務上水平精良，道德上成為遵守社會公德和家庭美德的楷模。

6.約束業(yè)外活動

《法官基本準則》要求法官不參加不適當?shù)臉I(yè)外活動，并且在參加適當?shù)臉I(yè)外活動時，也應注意維護法官的形象，避免公眾產(chǎn)生合理懷疑，具體要求杜絕不良嗜好和行為，謹慎社交，不參加邪教性質(zhì)的組織，不披露工作中獲得的不公開的信息，謹慎接受媒體采訪，退休后仍保持良好形象等。

二、檢察官職業(yè)道德

【司考解讀】

檢察官職業(yè)道德，是檢察員在行使檢察權、履行檢察職能的過程中，應當遵守的行為規(guī)范，是法律職業(yè)道德的有機組成部分。

（一）檢察官職業(yè)道德規(guī)范

僅作了幾項原則性的規(guī)定，即忠誠、公正、清廉、嚴明。忠誠要求忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于事實和法律，忠于人民檢察事業(yè)，恪盡職守，樂于奉獻；公正即崇尚法治，客觀求實，依法獨立行使檢察權，堅持法律面前人人平等，自覺維護程序公正和實體公正；清廉即模范遵守法紀，保持清正廉潔，淡泊名利，不徇私情，自尊自重，接受監(jiān)督；嚴明即嚴格執(zhí)法，文明辦案，剛正不阿，敢于監(jiān)督，勇于糾錯，捍衛(wèi)憲法和法律尊嚴。

（二）檢察官職業(yè)責任

檢察官職業(yè)責任指檢察官違反法律、職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律應當承擔的責任。《檢察官法》第 36 條把檢察官職業(yè)責任分為刑事責任和紀律責任兩類。

重點法條解讀：

《檢察官法》第 35 條、第 36 條

第 35 條規(guī)定了 13 種禁止行為，第 36 條規(guī)定了檢察官違反第 35 條的行為應給予的處分，構成犯罪的追究刑事責任，注意聯(lián)系《法官法》第 32 條、第 33 條的規(guī)定。第 37 條規(guī)定了紀律處分的形式與《法官法》第 34 條相同。

《檢察人員紀律處分條例（試行）》第 8 條、第 9 條分別規(guī)定了從輕或減輕處分和從重或者加重處分的法定情節(jié)。

從輕或減輕處分的有： 1.主動交代本人應當受到紀律處分的問題的； 2.主動檢舉他人應當受到紀律處分的問題，經(jīng)查證屬實的； 3.主動挽回損失或者有效阻止危害結果發(fā)生的； 4.主動退還違紀違法所得的； 5.有其他立功表現(xiàn)的 6.本條例分則中另有規(guī)定的。

從重和加重處分的有： 1.強迫、唆使他人違紀違法的； 2.串供或者偽造、銷毀、隱匿證據(jù)的； 3.阻止他人揭發(fā)檢舉、提供證據(jù)材料的； 4.包庇同案人員或者打擊報復批評人、檢舉人、控告人、證人及其他人員的； 5.有其他干擾、妨礙組織審查行為的； 6.本條例分則中另有規(guī)定的。

《檢察人員紀律處分條例（試行）》第 14 條關于紀律處分的影響期限分別為：

1.警告： 6 個月； 2.記過： 12 個月； 3.記大過： 18 個月； 4.降級、撤職： 24 個月。

《檢察人員紀律處分條例（試行）》第 19、20 條。檢察人員受到刑事處罰的，依法還應受紀律處分。

1.凡被判處三年以上有期徒刑的，給予開除處分。

故意犯罪被判處三年以下有期徒刑或者被判處管制、拘役的，給予開除處分。

過失犯罪被判處三年以下有期徒刑宣告緩行的，視情節(jié)可以不給予開除處分，但應當給予撤職處分。

被免予刑事處罰的，給予降級或者撤職處分。

2.被勞動教養(yǎng)的，給予降級以上處分。

3.受到治安管理處罰的，視情節(jié)給予紀律處分。

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法理學考前突破必讀

2010-06-07

一、法的作用

【司考解讀】

1.規(guī)范作用

凡社會規(guī)范都具有規(guī)范作用，法律作為一種社會規(guī)范當然也具有規(guī)范作用，而法律規(guī)范包含法律規(guī)則和法律原則，故法律規(guī)則和法律原則都具有規(guī)范作用，即指引、評價、預測、教育和強制五種作用。

（1）指引作用

指引作用，是指法（主要是法律規(guī)范）對本人行為起到導向、引路的作用。指引作用對象是每個人自己的行為。根據(jù)法律規(guī)范的行為模式，分為確定的指引和有選擇的指引。其中，義務模式對人們的行為的指引是確定的指引，而權利模式對人們行為的指引是有選擇的指引即不確定的指引。

（2）評價作用

評價作用，是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。評價作用對象是他人的行為。

（3）預測作用

預測作用，是指人們根據(jù)法律可預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對自己的行為作出合理的安排。預測作用對象是人們的相互行為。

（4）教育作用

教育作用，是指通過法律的實施，使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。教育作用對象是一般人的行為。

（5）強制作用

強制作用，是指法可以用來制裁、約束違法犯罪行為。法的強制作用是法律其他規(guī)范作用的保證。其作用對象是違法犯罪者的行為。

綜上所述，關于法的規(guī)范作用可以圖示如下：

指引：本人的行為 確定的指引和不確定的指引

評價：他人的行為 合法與否

教育：一般人的行為 示范和示警

預測：人們相互之間的行為

強制：違法犯罪行為

二、法的價值

【司考解讀】

1.法的價值的種類。

（1）秩序。秩序之所以成為法的基本價值之一，是因為：

①任何社會統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成。法律的根本而首要的任務就是確保統(tǒng)治秩序的建立，因而秩序?qū)τ诜蓙碚f，無疑是基本的價值。

②秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價值。秩序是人們在社會生活中相互作用的正常結構、過程或變化模式，它是人們相互作用的狀態(tài)和結果。任何時代的社會，人們都期望著行為安全與行為的相互調(diào)適，這就要求通過法律確立慣常的行為模式。

③秩序是法的其他價值的基礎。自由、平等、效率等法的價值，同樣也需要以秩序為基礎。然而，秩序雖然是法的基礎價值，但是秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標。從這個意義上說，現(xiàn)代社會所言的秩序還必須接受正義的規(guī)制。

（2）自由。自由的定義學說眾多，各家意見也不盡統(tǒng)一，對于考生來說沒有必要糾纏于概念的爭議中。考生應當重點掌握自由和法律之間的關系。以下兩點考生應該予以注意：①法律是自由的保障，自由是判斷法律善惡的標準之一。良法應當是自由之法。②自由是有限度的、有范圍的，而這個限度和范圍由法律來設立。對于公民個人而言法無禁止即自由。③基于以上所述，我們可以說法律既保障自由又限制自由。

（3）正義。正義是在涉及利害關系的場合，要求平等地對待他人的觀念形態(tài)，即把個人應得的東西歸予個人。從實質(zhì)內(nèi)容看，正義體現(xiàn)按為平等、公正等具體形態(tài)。法律對正義的實現(xiàn)主要通過以下幾個途徑：

①正義是法的基本標準。

②正義是法的評價體系。

③正義極大地推動著法律的進化。

正義形成了法律精神上進化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權等價值觀念深入人心；正義促進了法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必需的制度建構而存在于現(xiàn)代民主政體之中，從而突出了法律在現(xiàn)代社會生活中的位置；正義推動了法律內(nèi)部結構的完善，它使得權利控制、權利保障等制度應運而生；正義也提高了法律的實效。法律的執(zhí)行不僅要有利于秩序的維持，更主要的是要實現(xiàn)社會正義。

2、法的價值沖突及其解決。

法的各種價值之間有時會發(fā)生矛盾，從而導致價值之間的相互抵觸，甚至某些情況下還會導致舍一擇一局面的出現(xiàn)。立法可以在一定程度上協(xié)調(diào)、平衡各種價值之間的矛盾。然而，立法不可能窮盡社會生活的一切形態(tài)，在個案中更可能因為特殊情形而使得價值沖突難以避免，因而必須形成有效的平衡價值沖突的原則，主要有：

（1）價值位階原則

它是指在不同位階上的法的價值發(fā)生沖突時，在先的價值優(yōu)于在后的價值。一般來說，基本價值（自由、秩序與正義）的位階高于非基本價值（如效率、利益等）。在基本價值中，一般而言，自由因代表最本質(zhì)的人性需要，故而居于法的價值的頂端；正義是自由的價值外化，它成為自由之下制約其他價值的法律標準；而秩序則表現(xiàn)為實現(xiàn)自由、正義的社會狀態(tài)，必須接受自由、正義標準的約束。

（2）個案平衡原則

它是指在處于同一位階上的法的價值之間發(fā)生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決適當兼顧雙方的利益。

（3）比例原則。比例原則包括三個下位原則：

①適合性原則：限制人民權利之措施必須能夠達到所預期的目的，又稱“適當性原則”。

②必要性原則：在適合達到目的的多種手段中，應該選擇對人民權利侵害最小的手段，又稱“最小侵害原則”。

③狹義比例原則：對于人民權利之侵害程度與所達到的目的之間，必須處于一種合理且適度的關系，這項原則主要著重于權衡“受限制的法益”和“受保護的法益”之輕重，以達到利益之間的和諧，又稱合理性原則。

三、法律要素

【司考解讀】

（一）法律規(guī)則

1、法律規(guī)則的邏輯結構。

（1）法律規(guī)則的邏輯結構

法律規(guī)則的邏輯結構，是指法律規(guī)則從邏輯的角度看是由哪些部分或者要素組成的，以及這些部分或者要素之間是如何聯(lián)接在一起的。任何法律規(guī)則都是由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成的：

①假定條件，是指法律規(guī)則中有關適用該規(guī)則的條件和情況的部分。

②行為模式，是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的部分。行為模式包括可以模式、應為模式和勿為模式。前者即權利行為模式；后兩者都屬于義務行為模式。行為模式是法律規(guī)則的核心部分。

③法律后果，是指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或者不符合行為模式的要求是應當承擔的相應的結果部分，是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行動的態(tài)度。法律后果包括合法后果和違法后果。

【注意】從邏輯上來講，法律規(guī)則的三個組成部分缺一不可，但是在具體的條文中，它們中的任何一個都可以被省略。

（2）法律規(guī)則與法律條文的關系

①一個完整的法律規(guī)則由數(shù)個法律條文來表述。

②法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。

③一個條文表述不同法律規(guī)則或其要素。

④法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要素。

【注意】法律條文和法律規(guī)則之間不是一一對應的關系

（二）法律原則

1．法律原則適用條件和方式

為了保障法律的客觀性和確定性，必須對法律原則的適用設定嚴格的條件。具體來講，法律原則的適用必須符合下列條件：

①“窮盡規(guī)則”。在通常情況下，法律適用的基本要求是：有規(guī)則依規(guī)則。“法律發(fā)現(xiàn)”的主要任務是法官盡可能全面徹底地尋找個案裁判所應適用的規(guī)則。當出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以，從技術的層面看，若不窮盡規(guī)則的適用就不應適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個條件規(guī)則： “窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。”

②“實現(xiàn)個案正義”。在通常情況下，適用法律規(guī)則不至于要進行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導致個案的極端不公正的后果，那么此時就需要對法律規(guī)則的正確性進行實質(zhì)審查，首先通過立法手段，其次通過法官之“法律續(xù)造”的技術和方法選擇法律原則作為適用的標準。這樣，我們就可以把這個條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則：

“法律原則不得徑行適用，除非旨在實現(xiàn)個案正義。”

③“更強理由”。在判斷何種規(guī)則在何時及何種情況下極端違背正義，其實難度很大，法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強的理由，否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應規(guī)則的前提下，若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性，卻提出比適用該規(guī)則分量相當甚至更弱的理由，那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據(jù)此，我們可以得出如下的條件規(guī)則：“若無更強理由，不適用法律原則。”

四、法的淵源

【司考解讀】

1.法的正式淵源和法的非正式淵源

（1）分類標準：是否具有國家制定的法明文規(guī)定的法律效力。

（2）正式法源是指具有明文規(guī)定的法的效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國家機關根據(jù)具體職權和程序制定的各種規(guī)范性文件。對于正式法源法律人有義務適用它們。

（3）非正式的法的淵源則指不具有明文規(guī)定的法律效力、但具有法律說服力并能構成法律人的法律決定的前提的準則來源的那些資料，如正義標準、理性原則、公共政策、習慣等。

（4）在司法實踐中，在法源的選取上遵循的原則是：“先正式淵源，后非正式淵源”。

2.國際條約的適用。

（1）國際條約和國際慣例可以成為我國法律的淵源。

（2）《民法通則》第 142條第 2款規(guī)定：中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。因此，在民商事法律關系中，國際條約不但可以直接適用，還可以優(yōu)先適用。

第二篇：法理論文

從個人權利到社會責任

——關于我國食品安全問題的法理思考

2011級 法學（經(jīng)濟法）3班 鄭海華 摘要：造成巨大社會損害的“三鹿”事件及由此催生的《食品安全法》對既有的法律觀念和法律制度提出了挑戰(zhàn)。健全的食品安全監(jiān)管制度，是公民生命健康權的有效保障，而監(jiān)管制度的價值定位直接關系到其是否具有合法性基礎。本文認為，公民的基本生命健康權是我國食品安全監(jiān)管制度核心價值基礎，而秩序、安全、效益價值也從合理性、科學性的角度保障了食品安全監(jiān)管制度的正常運行，共同構成了食品安全監(jiān)管制度完善的價值體系。關鍵詞：社會責任 公民權利 法律制度

民以食為天，食以安為先。食品是人類賴以生存和發(fā)展的基礎，食品安全涉及人類最基本權利的保障，因此一貫受到政府的高度重視和社會各界的廣泛關注。但是，總有一些不法之徒受利益的驅(qū)動，冒天下之大不韙，置人民的生命健康于不顧，制假、售假，坑害群眾。一段時期以來，食品安全事故頻繁發(fā)生：福壽螺、蘇丹紅、毒火腿、瘦肉精、毛發(fā)醬油、黑心月餅??，直至2008年9月份曝光的“三鹿嬰幼兒奶粉事件”，一起起怵目驚心，輕者致病，重者要命。國人為之驚恐、為之憤怒。“食品安全是人命關天的大事，須切實監(jiān)管，嚴厲懲治。”下面就從法理學的角度分析我國關于食品的不法現(xiàn)象及其引發(fā)的社會價值問題。

首先從近幾年的案例窺視我國的司法現(xiàn)狀：

——安徽阜陽劣質(zhì)奶粉案虎頭蛇尾。2004年，安徽阜陽劣質(zhì)奶粉案，在全國引起轟動，造成營養(yǎng)不良而死亡的嬰兒12人，輕、中度營養(yǎng)不良的嬰兒189人，重度營養(yǎng)不良患兒28人。雖涉案20人被判處有期徒刑，但是最終主要被告人生產(chǎn)商池長板只是以生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準食品罪被判處有期徒刑七年，罰金5萬元，銷售商的最高刑也只有八年，罰金2萬元，這與該案所產(chǎn)生的嚴重后果顯得不太相稱，與民眾期望相去甚遠。

——沒有記者暗訪，“毒火腿”案何去何從？浙江金華火腿全國聞名。2003年10月底，因記者暗訪發(fā)現(xiàn)永泰火腿食品廠曹錫平、曹錫洪兄弟用兌入“敵敵畏”農(nóng)藥的水浸泡火腿，而致曹氏兄弟因生產(chǎn)有毒、有害食品罪分別獲刑。“毒火腿”真的是記者暗訪偶然所得？真的只有永泰火腿食品廠這一家生產(chǎn)？這些問題很難得到肯定的回答。但是為何之前對此無人問津？雖然內(nèi)情不得而知，但是我們可以由此判斷，曹錫平、曹錫洪兄弟因300只未銷售出的“毒火腿”而領刑，只是代人受過而已。

——廣州蘇丹紅“元兇”罰人未懲企業(yè)。2002年4月至2005年3月，田洋公司和服務公司生產(chǎn)、銷售含有“蘇丹紅”成分食品添加劑數(shù)量為23萬余公斤，銷售金額400余萬元，譚偉棠、馮永華作為田洋公司和服務公司直接負責的主管人員和直接責任人員，因生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪被分別判處有期徒刑十五年、十年，并處罰金，應該是咎由自取。但是，刑法規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的主體可以是單位，該案田洋公司和服務公司的經(jīng)營行為，同樣侵害了市場經(jīng)濟秩序，理應受到刑事追究，可本案并未涉及公司。

——多數(shù)食品安全事件不了了之。冠生園“陳餡月餅”和“毛發(fā)醬油”事件在“報道是否屬實”的爭執(zhí)中“消化”；北京蜀國演義酒樓用福壽螺替換海螺，致70多人引發(fā)廣州管圓線蟲病，以酒樓民事賠償宣告結束。?? 食品安全一次又一次地受到侵害，從老百姓日常生活不可或缺的米、面、鹽、油到各種中高檔食品，幾乎無一幸免，但是真正能夠追究責任人刑事責任的卻寥寥無幾。

——三鹿案件的查處，彰顯打擊食品安全犯罪的決心與力度，但罪名的適用卻引起各界爭鳴。2009年3月，涉及面廣、影響范圍大的三鹿系列刑事案宣告平息：張玉軍、耿金平、田文華等人分獲重刑，石家莊三鹿集團股份有限公司亦被判處罰金。該案的查處，昭示了司法機關打擊危害食品安全犯罪的力度，但對同一犯罪事實根據(jù)不同的參與環(huán)節(jié)，分別適用三個罪名引起爭議。特別是對三鹿總裁田文華定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存有疑問，有的同志認為“三聚氰胺雖非劇毒，但根據(jù)研究，也具有微毒性質(zhì)，起碼是非食品有害物質(zhì)。這樣，三鹿高管完全應該適用生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。”田文華的辯護律師梁子侃則認為，三鹿案發(fā)后，無論是調(diào)查組還是媒體，都稱之為“重大食品安全事故”，如果田文華的罪名是重大責任事故罪可能更妥當。

通過以上事實，不難看到我國的食品安全問題已不容忽視。那么造成問題變得如此嚴重的原因是什么呢？

1.由于相關部門對食品安全生產(chǎn)的操作監(jiān)管不力，使得中國食品行業(yè)嚴重違規(guī)、違法生產(chǎn)銷售不合格食品的現(xiàn)象屢禁不止。中國的食品監(jiān)管一直采取分段管理為主、品種管理為輔的方法，在實際的操作過程中，各職能部門之間要么會出現(xiàn)爭著監(jiān)管、重復執(zhí)法的現(xiàn)象，要么會出現(xiàn)爭著不管、相互推諉扯皮的現(xiàn)象，這就給某些食品行業(yè)違法生產(chǎn)、銷售不合格食品提供了可乘之機。

從法理學的角度，法律監(jiān)督即護法，從廣義上講是指所有國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的監(jiān)督；從狹義上講，指由特別國家機關依照法定權限和程序?qū)α⒎ā?zhí)法、司法的合法性進行監(jiān)督。但無論從哪個層面，它都有義務對現(xiàn)行社會問題及法律進行監(jiān)督和管制。現(xiàn)今我國的監(jiān)督體系分為兩種。一是以國家為代表的立法、行政、司法機關、人民檢察院；二是社會上的團體、政黨、大眾媒體、公民和輿論宣傳。不難看出，我國的監(jiān)督體系還是比較健全的，問題是，該怎樣使相關部門盡其義務、負其責任。

2.中國關于食品安全的法律體系中存在著諸多弊端和問題，為不少問題食品的產(chǎn)生提供了生存的空間。中國的食品安全法律條文規(guī)定的過于籠統(tǒng)，難以操作，并且這些法律法規(guī)和標準體系嚴重滯后，現(xiàn)有的一些食品安全的標準水平規(guī)定偏低，許多指標遠遠低于國際標準，許多重要的標準至今還尚未制定出來，這就為那些不法廠商、企業(yè)違法生產(chǎn)超低標準、不合標準的食品提供了可乘之機，這嚴重危害了我國人權。

從法理學講，人權是貫穿人類社會進步的一條主線。啟蒙思想家“天賦人權”的思想的提出，又推動了人權保障事業(yè)的進步，并被各國寫入憲法，成為人權保障的基石。而在人權最為重要的內(nèi)容就是人的生命健康權，對生命健康權的保障程度也成為衡量一國文明程度的標志。而生命權主要包含兩項主要權利，一是生存權。其中，生命健康權是各國立法予以保障的當然內(nèi)容，而現(xiàn)代科技的進步，在帶給人類福利的同時也帶來很多負面后果，最直接的表現(xiàn)就是人類最基本的生存資料——食品安全受到侵害。因此從保障公民的權利來講，食品安全問題一定要給予法律保障。

3.消費者缺乏食品方面的常識，也可能會引起食物安全問題的產(chǎn)生。首先，消費者缺乏購買安全食品的常識。中國眾多的消費者由于收入水平低下，沒有足夠的消費能力，加上缺乏相應的常識，所以在購買食品時安全意識淡漠，往往只圖便宜，不顧及食品的質(zhì)量、衛(wèi)生問題。還有一些消費者在購買便宜食品、特價食品、無質(zhì)量保證食品時，總是抱著僥幸心理，認為大家都在買，并且別人過去多年吃這些便宜食品也沒吃出什么問題，現(xiàn)在再吃也不會有事，在消費者這種心理的支持下，就為問題食品的銷售打開了門路。其次，很多消費者缺乏科學食用食物的常識，由此可能會引發(fā)一些疾病的產(chǎn)生，甚至導致食物中毒事件的發(fā)生。例如，在2009年8—10月，北京市豐臺區(qū)已經(jīng)連續(xù)發(fā)生4起扁豆中毒事件，發(fā)病人數(shù)達64人。據(jù)調(diào)查表明，中毒的主要原因是烹飪者未將扁豆煮熟、炒熟。其實像扁豆、豌豆、四季豆這三種蔬菜，其本身含有天然毒素，如果對它們加熱不完全就被人們食用，則可能會引起人們的食物中毒。人們在炒菜時如果事先了解了這些基本常識，就可以避免這類食物中毒事情的發(fā)生。

問題既然出現(xiàn)了，就應該去解決，從而保障我國公民的權利，實現(xiàn)真正為人民服務。下面就從法學角度，提出幾個對策：

1.政府應當切實履行好其監(jiān)管職責，加強對食品質(zhì)量的安全監(jiān)管。加強食品質(zhì)量的安全監(jiān)管應當成為政府的頭等大事，這就要求政府：要加強對食品的準入市場管制，提高食品的準入市場門檻，嚴防“三無”食品流入市場；要有效規(guī)范食品生產(chǎn)者的生產(chǎn)、經(jīng)營行為，堅決取締無證生產(chǎn)、無證加工食品的行為；要整合食品安全監(jiān)督、檢測資源，更新檢測裝備，加強對食品質(zhì)量安全的監(jiān)測，對食品從生產(chǎn)、加工、管理、貯運、包裝到銷售的全過程都要進行嚴格的監(jiān)控；要全面嚴厲打擊生產(chǎn)、銷售假劣食品和不合格食品的違法犯罪活動；要規(guī)范食品采購渠道，從源頭上控制不安全、不合格食品流入市場。

2.完善中國的食品安全法律體系。首先，應當建立科學、完善的食品安全標準系統(tǒng)。對此，我們可以借鑒世界上一些發(fā)達國家的先進經(jīng)驗，進一步細化和規(guī)范食品安全生產(chǎn)領域內(nèi)的法律制度，制定出切實可行的食品安全方面的具體標準。比如，在美國就會實行食品召回。在美國聯(lián)邦的法律體系中，食品召回的方式，即主動召回，聯(lián)邦政府并沒有強制性或責令性的食品召回權力。主動或自愿召回制度無法適應現(xiàn)代食品安全的挑戰(zhàn)與需要，為了保障公共健康，政府應該擁有責令性召回的權力。

同時，要提高中國的食品安全標準，使中國的食品安全標準與國際標準相接軌。其次，要加強法律法規(guī)對危害食品安全行為的懲罰力度。中國的《食品衛(wèi)生法》規(guī)定，對違法企業(yè)只能是責令“停止生產(chǎn)經(jīng)營”、“沒收違法所得”，或者處以額度不高的罰款（一般都是在3萬元以下），只有“情節(jié)嚴重”才會被“吊銷衛(wèi)生許可證”。可見，中國法律中對食品犯罪的處罰與世界上其他國家相比都要輕得多。這樣輕的處罰，使生產(chǎn)經(jīng)營者的違法成本比守法成本還要低，所以這對于打擊制造低劣、偽冒食品者幾乎起不到威懾作用。我們更可以借鑒國外的巨額賠償制度，對生產(chǎn)和銷售質(zhì)量不合格、不安全食品的廠商處以高額罰款，情節(jié)嚴重的還應當加重追究其刑事責任，以達到足以震懾其危害食品安全行為的作用。

3.向廣大消費者宣傳、普及食品安全方面的知識。通過加大對消費者進行食品安全方面的宣傳教育，使消費者了解更多的食品安全常識和健康飲食知識，使消費者增強食品安全意識，提高辨別問題食品的能力，自覺抵制“問題食品”，把食用不合格食品杜絕于消費者的消費觀念之外。對此，我們可以通過網(wǎng)絡、電視、報紙、雜志、廣播等工具，定期組織健康飲食宣傳活動，有計劃地報道食品安全知識，并且要及時曝光生產(chǎn)、銷售假冒偽劣食品的一些不法廠商及其商品，披露最近發(fā)生的食品安全事件，以保障消費者的消費知情權。

隨著人們健康需求的日益增長，加快食品安全立法、嚴懲危害食品安全犯罪的呼聲日益高漲。為適應社會新形勢、順應群眾新要求，2009年2月28日，第十一屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議表決通過了《中華人民共和國食品安全法》，并于2009年6月1日起開始執(zhí)行。這是我國出臺的第一部針對食品安全保障的法律，充分顯示出黨和政府治理食品市場、懲治危害食品安全行為的信心和決心。

保障食品安全，我們?nèi)沃囟肋h。但是我們必須負起這個責任，利用法律這一武器保障公民權利，穩(wěn)定社會秩序，為建立一個文明、和諧社會而共同奮斗！

第三篇：法理書籍

法學理論碩士研究生必讀書目

一、基礎書目(必讀)

1、亞里士多德：《政治學》(中譯本)，商務印書館(1995)

2、柏拉圖：《理想國》(中譯本)，商務印書館(1994)

3、黑格爾：《法哲學原理》(中譯本)，商務印書館(1982)

4、盧梭：《社會契約論》(中譯本)，商務印書館(1994)

5、盧梭：《論人類不平等的起源和基礎》(中譯本)，商務印書館(1996)

6、洛克：《政府論》(上下)(中譯本)，商務印書館(1995、1993)

7、康德：《法的形而上學原理》(中譯本)，商務印書館(1991)

8、勒魯：《論平等》(中譯本)，商務印書館(1996)

9、邊沁：《政府片論》(中譯本)，商務印書館(1995)

10、密爾：《論自由》(中譯本)，商務印書館(1996)

11、密爾：《代議制政府》(中譯本)，商務印書館(1997)

12、霍布斯：《利維坦》(中譯本)，商務印書館(1995)

13、梅因：《古代法》(中譯本)，商務印書館(1996)

14、孟德斯鳩：《論法的精神》(上下)(中譯本)，商務印書館(1993)

15、《潘恩選集》(中譯本)，商務印書館(1991)

16、《聯(lián)邦黨人文集》(中譯本)，商務印書館(1997)

17、托克維爾：《論美國的民主》(上下)(中譯本)，商務印書館(1991)

18、托克維爾：《舊制度與大革命》(中譯本)，商務印書館(1992)

19、羅素：《西方哲學史》(上下)(中譯本)，商務印書館(1991)

20、休謨：《人性論》(上下)(中譯本)，商務印書館(1994)

21、《阿奎那政治著作選》(中譯本)，商務印書館(1982)

22、科恩：《論民主》(中譯本)，商務印書館(1982)

23、哈耶克：《自由秩序原理》(上下)(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1997)

24、博登海默：《法理學：法律哲學和法律方法》(中譯本)，中國政法大學出版社(1999)

25、凱爾遜：《法和國家的一般理論》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1996)

26、哈特：《法律的概念》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1996)

27、德沃金：《認真對待權利》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1998)

28、蘭德：《新個體主義倫理觀》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1993)

29、伯爾曼：《法律與宗教》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1991)

30、戈爾丁：《法律哲學》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1987)

二、擴展書目(選讀)

31、克拉勃：《近代國家觀念》(中譯本)，商務印書館(1957)

32、伯恩斯：《當代世界政治理論》(中譯本)，商務印書館(1983)

33、柏伊姆：《當代政治理論》(中譯本)，商務印書館(1990)

34、奇爾科特：《比較政治學理論》(中譯本)，社會科學文獻出版社(1998)

35、亨廷頓：《變化社會中的政治秩序》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1989)

36、亨廷頓：《第三波：20世紀后期民主化浪潮》(中譯本)，上海三聯(lián)書店(1998)

37、羅爾斯：《正義論》(中譯本)，中國社會科學出版社(1988)

38、諾齊克：《無政府、國家與烏托邦》(中譯本)，中國社會科學出版社(1991)

39、特納：《現(xiàn)代西方社會學理論》(中譯本)，天津人民出版社(1988)

40、科爾曼：《社會理論的基礎》(上下)(中譯本)，社會科學文獻出版社(1999)

41、吉登斯：《社會的構成》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

42、格爾茲：《文化的解釋》(中譯本)，上海人民出版社(1999)

43、韋伯：《新教倫理與資本主義精神》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1987)

44、貝爾：《資本主義文化矛盾》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1989)

45、艾耶爾：《二十世紀哲學》(中譯本)，上海譯文出版社(1987)

46、拉卡托斯：《科學研究綱領方法論》(中譯本)，上海譯文出版社(1986)

47、彼徹姆：《哲學的倫理學》(中譯本)，中國社會科學出版社(1990)

48、平喬維奇：《產(chǎn)權經(jīng)濟學》(中譯本)，經(jīng)濟科學出版社(1999)

49、諾斯：《經(jīng)濟史中的結構與變遷》(中譯本)，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社(1997)

50、斯密德：《財產(chǎn)、權力和公共選擇》(中譯本)，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社(1999)

51、菲呂博頓等：《新制度經(jīng)濟學》(中譯本)，上海財經(jīng)大學出版社(1998)

三、特別書目(推薦)

52、劉軍寧主編：《北大傳統(tǒng)與近代中國》，中國人事出版社(1998)

53、汪暉等主編：《文化與公共性》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

54、林達：《歷史深處的憂慮》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1997)

55、林達：《總統(tǒng)是靠不住的》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

56、林達：《我也有一個夢想》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1999)

吉林大學法學院老師推薦讀書書目

法學會讀書系列活動

說明：這是法學會歷經(jīng)一個學期向法學院各位老師搜集整理的，曾經(jīng)對他們影響很深，讀過頗有收獲的書籍，望大家根據(jù)自己的情況認真閱讀

l 霍存福老師推薦書目 書 名 簡 評 專著類 1．〈〈中國刑法史〉〉 蔡樞恒 歸攏一些問題，讀過之后深有啟發(fā)。2．〈〈中國刑法史〉〉 周密 問題闡述全面 3．〈〈中國民法史〉〉 葉孝信 有關中國古代民法 4．〈〈秦律通論〉〉 專門研究秦朝法律的專著 5．〈〈唐律研究〉〉 喬偉 6．〈〈唐律研究〉〉 錢大群 南京大學出版社 7．〈〈中國法學史〉〉 何欽 8．〈〈羅馬法原論〉〉 周然 本科生都應讀一讀的教材 9．〈〈羅馬法教科書〉〉 中國政法大學出版社 雜志類 1．《法律史論評》 2．〈〈法理學論叢〉〉 法律出版社 3．〈〈美國學者眼中中國法律傳統(tǒng)〉〉 外國人眼中的中國法

l 姚建宗老師推薦書目（法理學）一、一年級學生閱讀書目

1、梁治平等：《新波斯人信札》，貴州人民出版社1988年版

2、梁治平：《法意與人情》，海天出版社1992年版

3、梁治平：《書齋與社會之間》，法律出版社1998年版

4、賀衛(wèi)方：《法邊余墨》，法律出版社1998年版

5、賀衛(wèi)方：《司法的理念與制度》，中國政法大學出版社1998年版

6、舒國瀅：《在法律的邊緣》，中國法制出版社2000年版

7、郝鐵川：《法治隨想錄》，中國法制出版社2000年版

8、余靈靈、羅林平：《蘇格拉底的最后日子》，上海三聯(lián)書店1988年版

9、蘭德：《新個體主義倫理觀》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1993年版

10、盧現(xiàn)祥：《西方新制度經(jīng)濟學》，中國發(fā)展出版社1996年版 二、二年級學生閱讀書目

1、孫正聿：《哲學通論》，遼寧人民出版社1998年版

2、孫正聿：《崇高的位置》，吉林人民出版社1997年版

3、孫曉樓：《法律教育》，中國政法大學出版社1997年版

4、賀衛(wèi)方：《中國法律教育之路》，中國政法大學出版社1997年版

5、麥基：《思想家》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1992年版

6、房龍：《寬容》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1985年版

7、茨威格：《異端的權利》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1987年版

8、劉小楓：《走向十字架的真》，上海三聯(lián)書店1995年版

9、鄧正來：《自由與秩序》，江西教育出版社1998年版

10、馬克斯?韋伯：《社會科學方法論》，中國人民大學出版社1992年版 三、三年級學生閱讀書目

1、格倫頓等：《比較法律傳統(tǒng)》，中國政法大學出版社1993年版

2、埃爾曼：《比較法律文化》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1990年版

3、伯爾曼：《法律與宗教》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1991年版

4、科斯：《企業(yè)、市場與法律》，上海三聯(lián)書店1990年版

5、科斯等：《財產(chǎn)權利與制度變遷》，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1994年版

6、科瑟：《社會學思想名家》，中國社會科學出版社1990年版

7、張若衡譯：《休謨政治論文選》，商務印書館1993年版

8、密爾：《論自由》，商務印書館1982年版

9、托克維爾：《論美國的民主》（上下），商務印書館1991年版

10、梅因：《古代法》，商務印書館1959年版（有新版）四、四年級學生閱讀書目

1、丹寧勛爵：《法律的正當程序》，法律出版社1999年版

2、伯頓：《法律和法律推理導論》，中國政法大學出版社1998年版

3、博登海默：《法理學——法律哲學與法律方法》，中國政法大學出版社1999年版

4、贊恩：《法律的故事》，江蘇人民出版社1998年版

5、卡多佐：《司法過程的性質(zhì)》，商務印書館1998年版

6、谷口安平：《程序的正義與訴訟》，中國政法大學出版社1996年版

7、王世杰、錢端升：《比較憲法》，中國政法大學出版社1997年版

8、季衛(wèi)東：《法治秩序的建構》，中國政法大學出版社1999年版

9、張文顯：《法哲學范疇研究》（修訂版），中國政法大學出版社2001年版

10、蘇力：《法治及其本土資源》，中國政法大學出版社1996年版

11、劉軍寧編：《北大傳統(tǒng)與近代中國》，中國人事出版社1998年版 說明：

1、本書目是應法學院本科學生的請求而開列的，供吉林大學法學院本科學生課外學習使用。

2、本書目可根據(jù)情況特別是學生的個人興趣和愛好而由學生自行修正和補充。

3、本書目不具有權威性，僅僅是我個人根據(jù)自己的教學經(jīng)驗以及對于學生培養(yǎng)自己的法律 職業(yè)素養(yǎng)的考慮而設計的。

l 王克金老師推薦書目：（法理學）1。陳興良 《刑法的人性基礎》 2。馮友蘭 《中國哲學簡史》

3。梁治平《法辯》和《自然秩序中的和諧》 4。伯爾曼 《法律與宗教》 5。波斯納 《法理學問題》

6。昂格爾 《現(xiàn)代社會中的法律》 7。哈特的 《法律的概念》

8。德沃金德 《法律帝國》和《認真對待權利》

9。博登海默德 《法理學－法哲學及其方法》 10．孫正聿 〈〈哲學通論〉〉 11。梯利的 《西方哲學史》

12。維特根斯坦 《邏輯哲學論》（本科生看有些困難）

說明：上面的書可以有所選擇，挑喜歡的感興趣的看，不過《哲學通論》我希望大家能細 讀。

l 潘宇老師推薦書目（法律史）1． 懷瑾先生的書，如《論語別裁》、《歷史的經(jīng)驗》等。南老先生的書在于可以把一件 比較有趣的比如論語、易經(jīng)等事物，以及枯燥的考證活動，用比較通俗的語言解釋得妙趣 橫生，很是了不起。

2． 費孝通先生的書，如《鄉(xiāng)土中國》、《生育制度》、《江村經(jīng)濟》等。社會學方面的 書，通常我都是比較感興趣的，費先生的作品也是理解中國鄉(xiāng)村社會的一個很好的媒介

3． 如果有同學喜歡新一代學者闡述中國傳統(tǒng)的作品，那么，梁治平的《新波斯人信札》、《尋求自然秩序中的和諧》、《法律的文化解釋》；劉星的（是否是他寫的我記不清了）《木腿正義》、徐忠明的《法學與文學之間》、范忠信的《中西法文化的暗合與差異》 等，這樣的書籍可能比較好讀懂，好理解，也比較有趣。我一般不推薦非法律史專業(yè)的學 生去讀古文原著，因為那將是非常困難的一件事。

l 鄧勇老師推薦書目（法理學）1。梁自平〈〈追求自然秩序的和諧〉〉 2．梅因、摩爾根 〈〈法律文化〉〉 3．瞿同祖 〈〈中國法律和中國社會〉〉

l 石少俠老師推薦書目（經(jīng)濟法）1．《企業(yè)與公司法縱論》 法律出版社 2003年9月 作者：趙旭東（畢業(yè)于西南政

法大學，現(xiàn)任中國政法大學教授、博士生導師。中國商法學會副會長。今年西南政法大學 校慶時，陸續(xù)出版了50余本書，此為其中之一。全國十佳青年法學家 2．《公司法的展開與評判》法律出版社 2002年12月 作者：蔣大興 西南政法大 學副教授 3．《商法基本問題研究》 法律出版社 2002年10月 作者：趙萬一 西南政法大學

民商法學院院長、教授、博士生導師

4.《商事法論集》 法律出版社 不定期出版 作者：王保樹 原清華大學 法學院院長 博士生導師

l 馮彥君老師推薦書目（經(jīng)濟法）1．《倫理學、效率與市場》，（美）艾倫。布坎南，中國社會科學出版社1991年6月版

2．《平等與效率》（美）阿瑟。奧肯，華夏出版社1999年1月版 3．《美國法律史》（美）伯納德。施瓦茨，中國政法大學出版社1990年第一版 4．《新教倫理與資本主義精神》，（德）馬克斯。韋伯，三聯(lián)書店1987年12月版 5．《現(xiàn)代化與法》（日）川島武宜 中國政法大學出版社1994年版 6．《當代經(jīng)濟法》（日）金澤良雄 遼寧人民出版社1988年11月版 7．《通往奴役之路》（德）哈耶克 中國社會科學出版社1997年8月版 8．《自由主義》（英）霍布豪斯 商務印書館1996年9月版 9．《論自由》（英）密爾 商務印書館1989年3月版 10．《社會契約論》（法）盧梭 商務印書館 1980年2月版 11．《正義論》（美）約翰。羅爾斯 上海譯文出版社1991年10月版 12．《法律與宗教》（美）伯爾曼 三聯(lián)書店1991年8月版 13．《競爭的經(jīng)濟、法律與政治制度》（美）哈德羅。德姆塞茨 三聯(lián)書店1992年7月版

14．《司法過程的性質(zhì)》（美）本杰明。卡多佐 商務印書館1998年11月版 15．《得失相等的社會——分配和經(jīng)濟變動的可能性》（美）萊斯特.C.瑟羅 商務印書館 1992年10月版 16．《制度分析與發(fā)展的反思——問題與抉擇》v.奧斯特羅姆等編，商務印書館1992年9月 版 17．《法治理想國》 周天瑋 商務印書館2000年12月版 18．《產(chǎn)權、政府與信譽》 張維迎 三聯(lián)書店2001年7月版 19．《市場邏輯于國家觀念》三聯(lián)書店1995年11月版

l 孫學致老師推薦書目（經(jīng)濟法學）

1.海爾克 《木人五義與經(jīng)濟秩序》 《自由憲章》 2.拉爾（德）《德國民法總論》 3.羅素 《西方哲學史》 4.波斯納（美）《法理學》

l 董進宇老師推薦書目（經(jīng)濟法學）1．丹寧（英）《法律的訓誡》 2．《本杰明。富蘭克林自傳》

l 趙驚濤老師推薦書目（經(jīng)濟法學）1．張文顯 〈〈法哲學范疇〉〉 中國政法大學出版社 2．《20世紀西方法哲學思潮研究》 法律出版社 3．《環(huán)境資源法學教程》 武漢大學出版社

l 車傳波老師推薦書目（經(jīng)濟法學）1．張偉平主編《民事訴訟法學研究》 2．《正當法律程序?qū)д摗?3．《民事訴訟法》 法律出版社

l 李潔老師推薦書目（刑法學）書 名 評 論

1．張明楷 《刑法的基本立場》 提倡刑法學流派在中國學立的著作 2．陳興良 《本體刑法學》 創(chuàng)體學的刑法學著作

3．馬克昌 《犯罪通論》 《刑罰理論》 體系性的深入研究的著作 說明：上述幾本專著都比較難，學有余力的同學可以 選讀

l 鄭軍男老師推薦數(shù)目（刑法學）

書 名 評 論

1．謝暉，陳金釗著《法律：詮釋與應用》 我國一部關于法律詮釋學的力著，倡導法律的生命在于理解、詮釋和應用。

2.馬克斯韋伯《社會科學方法論》 建構區(qū)別于自然科學方法的社會科學方法論。3．《日本刑事法學者》（上、下）了解日本刑法學者的成長歷程和學術發(fā)展脈絡。

4． 李海東著《刑法原理入門》 第一部與傳統(tǒng)教科書理論和體系完全不同的刑法學教材。5．《法律是什么》 21世紀英美法理學批判 6．《刑法哲學》 《刑法的人性基礎》 《刑法的價值構造》 理念型理論刑法學 7．哈特著《法律的概念》 英國法理學著作

l 徐岱老師推薦書目（刑法學）專著：

1． 瞿同祖 《法學論著集》

2． 梁治平《法辯》 中國政法大學出版社--------80年代論文集 3． 張文顯《西方法哲學思潮》 4． 《送法下鄉(xiāng)》 ——觀點新銳 期刊： 1．《讀書》 2．《新華文摘》

非法學類： 1．《寬容》 2．《懺悔錄》 3．《約翰。克里斯朵夫》

l 陳勁陽老師推薦書目（刑法學）1．貝卡里亞 《論犯罪與刑罰》 2．哈特 《法律的概念》 3．哈耶克 《法律立法自義》 4．羅爾斯 《正義論》 5．陳興良

《刑法哲學》

l 馬新彥老師推薦書目（民法學）史尚寬民法系列叢書

l 曹險峰老師推薦書目（民法學）1．王澤鑒《侵權行為法》 2．梁慧星：《民法總論》 3．董安生：《民事法律行為》； 4．我妻榮：《債權在近代法中的優(yōu)越地位》 中國大百科全書出版社。5．【美】科斯等：《財產(chǎn)權利與制度變遷》，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社。6．費孝通《鄉(xiāng)土中國、生育制度》 7．拉倫茨：《德國民法通論》。

l 徐曉老師推薦書目（民法學）

１．張文顯 《法哲學范疇研究》 中國政法大學出版社 ２．王澤鑒 《民法學說與判例研究》 中國政法大學出版社 ３．楊濤 《法學方法論》

４．馬克思。韋伯 《新教倫理與資本主義精神》 ５．博登海默 《法理學—法哲學等法律方法》 ８．李錫鶴 《民法哲學論稿》 復旦大學出版社 ９．邱興隆 《懲罰的哲學》 法律出版社 １０。柏拉圖 《理想國》 １１。黑格爾 《法哲學原理》 １２。史尚寬 《民法總論》 １３。羅爾斯 《正義論》

１４。德沃金 《認真對待權力》 １５。波斯納 《法律的經(jīng)濟分析》 １６。《財產(chǎn)權利與制度變遷》

三聯(lián)書店 １７。周坍 《羅馬原理》

１８。崔建遠 《新合同法原理與案例分析》 １９。龍勃羅梭 《犯罪人論》 ２０。《規(guī)則與懲罰》 ２１。《社會契約論》 ２２。《論法的精神》

２３。蘇力 《法治及基本資源》 ２４。梁彗星 《民法總論》 ２５。董安生 《民事法律行為》 ２６。徐國棟 《民法基本原則解釋》 如果有時間還可閱讀一些趣味性的書目 １．《大壩經(jīng)濟學》 中國發(fā)展出版社 ２．《聊齋志異》

３．何勤華《二十世紀百位法律家》 法律出版社 ４．《歷史上最偉大的演說集》 ５．《經(jīng)濟學家如何講道德》 ６．《產(chǎn)權與法》

l 李洪祥老師推薦書目（民法學）

1．瞿同祖 《中國法律與中國社會》

中華書局

１９８１年版 ２．沈宗靈《比較法概論》（1988年）北京大學出版社 《比較法研究》（1998年）

３．大木夫〈日〉 《比較法》 范渝譯 法律出版社 1991年版 4．摩爾根<美> 《古代社會》 商務印書館 1981年版

5．彼得羅.彭梵得<意> 《羅馬教科書》黃風譯 中國政法大學出版社 1992版 6．孟羅.密斯<美>《歐陸法律發(fā)達史》姚梅鎮(zhèn)譯 中國政法大學出版社 1999年版 7.王澤鑒《民法學說與判例研究》（1-8）中國政法大學出版社 1998年版 8.楊立新《疑難民事糾紛司法對策》（1-12）吉林人民出版社 1997年版 9.王利明等論《民法新論》中國政法大學出版社 1988年版 10．鄭立、王作堂《民法學》北京大學出版社 1995年版 11．劉心穩(wěn)《中國民法學研究述評》中國政法大學 1999年版

12．李國光《合同法解釋與適用》新華出版社 1999年版 《新婚姻法專家指 導叢書》

（一）法律出版社 2001年版

13． 張玉敏《民法》 中國人民大學 2003年版 14． 龍翼飛《民法》 清華大學 2003年版

15． 王利明《中國民法案例與學理研究?總則篇》法律出版社2003年版 16． 楊利新《民法判例研究與適用》人民法院 2003年版 17． 馬俊駒《民法案例教程》清華大學 2002年版

18． 趙秉志《犯罪總論問題探索》法律出版社 2003年版 19． 張明楷《刑法格言的展開》法律出版社 2003年版

20． 曾芳文《個罪法定情節(jié)研究與適用》人民法院 2002年版 21． 王作富《中國刑法的修改與補充》檢察 1998年版 22． 張文顯《法理學》 《法哲學》

l 魯鵬宇老師推薦書目（行政法）１．《英美法原理》 法律出版社 了解英美法的一本簡單易懂的書籍 ２．《英美法論》 中國政法大學出版社 國內(nèi)早期英美法著作 ３．《行政訴訟原理》 法律出版社 馬德懷 最新的行政法學權威著作 ４．《比較憲法與行政法》 法律出版社 關于公權威著作法原理的l 劉亞軍老師推薦書目（國際法）基礎理論部分

１、馮青 《知識產(chǎn)權法哲學》 公安大學出版社 知識產(chǎn)權法基本理論、原則，知識產(chǎn)權

法的法理學框架 ２、《知識產(chǎn)權法初論》 人民出版社 ３、張文顯 《法哲學范疇研究》 專著類 １、《侵權行為法歸則原則研究》

王利明 結合實際，重點突出,指出民法的發(fā)展動向（大三同學必讀）２、《知識產(chǎn)權與電子商務》 薛虹 法律出版社 薛虹是研究電子商務方面的專家 ３、《網(wǎng)絡法研究》 劉穎、齊愛民 法律出版社 前沿問題，網(wǎng)絡技術知識產(chǎn)權法 國際法權威期刊

《法學評論》 《國際貿(mào)易》 《武大學報》

l 那力老師推薦書目（國際法）

１、陳安 《國際經(jīng)濟法專論》（總。分）熱點問題，理論性強 ２、余勁松 《國際經(jīng)濟法專論》 天津大學出版社 ＷＴＯ新議題 特別：鳴謝以上各位老師對我們此次活動的大力支持

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吉林大學法學會

第四篇：法理讀書筆記

趙敏

2010200557

《法律的道德性》讀書筆記

法律和道德都是人類行為的準則。這兩個概念是生活中經(jīng)常提到的，卻沒有公認的清晰定義。法律和道德確實有一定的區(qū)別，不容混淆。但也有密切的聯(lián)系，都是調(diào)整社會關系和人類行為的手段。

第一章“兩種道德”著重指出道德可分為愿望的道德（the morality of aspiration）和義務的道德（the morality of duty）。相對來說，愿望的道德是道德的上限，而義務的道德是道德的底線。愿望的道德要求人做出正確的判斷和恰當?shù)男袨椋非蟪蔀橥昝赖娜恕Ｈ绻粋€人遵從愿望的道德，社會將贊揚他甚至授予榮譽。義務的道德要求人遵守社會生活的基本準則，使社會秩序得以維持。如果一個人違反義務的道德，社會將譴責并疏遠他。法律更接近義務的道德，通過國家強制力，排除最嚴重的非道德行為，使人們能正常地生活。但是愿望的道德不同于法律，因為法律不能迫使人達到間接對法律產(chǎn)生影響，因為它的目的與法律的最終要追求的一樣，是要讓人類最大限度地實現(xiàn)生命的價值。

第二章“道德使法律成為可能”以關于造法的寓言作為開端，列舉造法失敗的八種情況。在以下情況下產(chǎn)生的法律體系不應被稱作一套法律體系。沒有法律，每項問題都具體處理；不將法律公開；法律溯及既往；法律晦澀難懂；法律相互矛盾；頻繁修改法律；無法使法律被實際執(zhí)行。人們沒有任何理由或道德義務去遵守這樣失敗的法律。與這八種情況對應的是人們應該致力于追求的法律的八種卓越品

質(zhì)。知道法律應當具有那些品質(zhì)是很容易的，但要讓法律體現(xiàn)這些品質(zhì)，立法者不僅要有良好的意圖，還要有精湛的技藝。

然而，在一部法律中，這八種品質(zhì)不可能同時完美實現(xiàn)。舉例來說，讓法律容易為大眾理解只有犧牲掉法律體系的整體系統(tǒng)性，這樣不融貫的法律體系將導致司法上的反復無常和難以預測。而新法與舊法矛盾時，通常適用新法，這又會導致法律溯及既往的問題。立法者必須尋求這八項要求的平衡，認真細致地思考要按照怎樣的優(yōu)先順序?qū)崿F(xiàn)它們。

第三章“法律的概念”闡述前兩章的分析同各法學流派的不同。關于法律是否具有內(nèi)在道德的問題，實證法學派的菲利克斯·索姆洛認為溯及既往的法律可被譴責，卻沒有違背法律本身的一般性前提。而J.C.格雷認為關于法律采取一般規(guī)則形式的問題在實踐中沒有意義。自然法學派也不會特別關注法律的道德性要求，只在某些方面有過論述。總之，人們通常以隨意的方式處理法律的道德性問題，認為它是顯而易見無須解釋的。實際上法律內(nèi)在道德的各種原則是復雜而微妙，甚至難以適用的。

關于法的定義，富勒認為法是讓人類行為服從于規(guī)則的事業(yè)，即法是一項活動，法律體系是一種有目標的持續(xù)努力的產(chǎn)物。大多數(shù)法律理論認為法律的獨特標志之一是國家暴力的使用。但暴力是法律為了實現(xiàn)目的必須做的事，同法律本身完全不同，是否使用暴力并不能改變立法和執(zhí)法面對的基本問題。另外，某些法律理論認為存在一套正式的命令的層級體系，這種體系結構在組織和引導著法律。比如英

國的議會至上原則，議會有權制訂或廢除任何法律。這使得議會可以合法地解散自己，并且不給后續(xù)的議會任何途徑成立。顯然，實際上議會這類組織本身就是法律活動的產(chǎn)物。

隨后，富勒強調(diào)了幾個容易被人們常識否定的觀點。法律規(guī)則和法律制度都是不完全地存在著，就像其它復雜的人類事業(yè)一樣。多套規(guī)則同一人群的法律的確存在，比如一個美國學生同時受制于聯(lián)邦法律、州法律和校規(guī)。法律和道德不是黑白分明的，二者之間存在重疊地帶。富勒認為，法律是一項有目的的事業(yè)，是否成功取決于從事法律的人們的能力和良知。正是因為它是一項有目的的事業(yè)，法律才呈現(xiàn)出結構的恒定性。

第四章“法律的實體目標”闡明法律的內(nèi)在道德對法律實體目標的限制。法律的內(nèi)在道德同等有效地服務于不同的實體目標，但這并不等于說任何實體目標都可以合法地被法律的內(nèi)在道德接受。法律和保持法律完整有效的必要性已經(jīng)被歷史證明，歷史也昭示將法律等同于單純的正當性社會力量的觀點是空洞而極具危險的。法律的內(nèi)在道德是法律力量本身的基本條件，即對法律的道德性的堅持是法律有效實踐的基本條件。

合法性與司法有某些相同的品質(zhì)。根據(jù)已知的規(guī)則來行動是司法的前提，法律秩序應該將指導其行動的規(guī)則公之于眾。這種觀點的深層原因是，人如果被迫表明自身行動的原則，他會更加盡職盡責。

第五篇：法理讀書筆記

學號：201402210287

姓名：賈曉娟

關于《認真對待權利——德沃金》的讀書筆記

一、法理學應在法律與道德理論之間建設橋梁

德沃金在該書中的對兩種理論作出了批評：第一、關于法律是什么的理論；法律實證主義認為，它是關于一個法律命題真實性的必須和充分條件的理論，即認為法律的真理性就在于這些規(guī)則是由特定的社會機構所制定的這一事實，而不是別的任何東西。第二、關于法律應當是什么，人們所熟悉的法律機構應當如何行事的理論，認為法律和法律機構應當服務于一般福利，而不是別的任何東西。這些事邊沁哲學的內(nèi)容。另一方面，德沃金對假定的這兩種理論的相互獨立性的認知也做了批判。在建設性部分，德沃金強調(diào)了自由主義傳統(tǒng)的組成部分，個人人權的觀念，在法律實證主義或功利主義中都無它的一席之地，當法律職業(yè)者們在處理法律問題時，會遇到一些技術上的問題，他們會綜合使用三個特殊的技巧：一是分析法規(guī)和司法意見，從這些官方淵源中精煉出法律原則；二是分析復雜的事實情況，從事實的分析中準確的總結出基本事實；三是用戰(zhàn)術詞匯思考、設計法規(guī)和法律制度，使他們能夠帶來預先確定的特定的社會變化。

作者表達了對英美法理學的不滿，提出了法理學問題的核心是道德原則的問題，而不是法律事實或戰(zhàn)術問題，作者對哈特給

予較高評價，認為哈特是一位道德哲學家，哈特對不正常精神狀態(tài)下的犯罪的辯護提出了很具有普遍性的論證，這些論點一個與廣泛的道德傳統(tǒng)相結合，構成了一些法律原則。這些原則所極力主張的是，政府必須尊重和尊嚴對待其公民，這種尊重與尊嚴也是社會成員之間所要求的，德沃金反對當前自由主義者以工具主義的語言來表達，哈特所持持有的觀點認為，自由主義者應該通過強調(diào)道德原則對法律進行限制的作用，而不是引證法律互相沖突的目標來證明自己的觀點。它應該致力于植根于我們傳統(tǒng)的法律原則，并用其支持這樣的要求，即社會無權在沒有律師的情況下審判一個人，不管社會大多數(shù)人受益與否，一個被指控的嫌疑人在審判之前是自由的，為了支持這一觀點，法理學應在法律與道德理論之間建設橋梁。

二、兩種規(guī)則模式

對于只有明確的政治決定或者明確的社會實踐創(chuàng)造了權利時，個人才享有法律上的權利，這樣一種法律實證主義的理論進行了批判，認為它是一種不充分的法律概念理論。法律實證主義有三個基本理念：一是，法律是決定公共權力的懲罰或強制的一套特殊規(guī)則，法律規(guī)則有特定的與其內(nèi)容無關的標準檢驗。二是，當法律不足的時候，由法官行使自由裁量權來彌補。三是，權利義務由法律規(guī)則決定，而行使自由裁量權不是在實施一項法律權利。哈特在奧斯丁的基礎上區(qū)分了第一規(guī)則和第二規(guī)則，他認為：一條規(guī)則具有約束力，一是因為它被接受了，二是因為它們是有

效的。德沃金從原則的地位開始批評哈特的理論，他提出一個事實，在法律爭論場合，尤其是在疑難案件中，人們使用更多的不是規(guī)則，而更多是原則發(fā)揮作用的標準，那么，原則和規(guī)則有何不同呢？

法律原則和法律規(guī)則之間的區(qū)別是邏輯上的區(qū)別，規(guī)則在適用是，是以完全有效或者無效的方式，而當我們說某一條原則是我們法律制度的原則是，它的全部含義是，在相關的情況下，官員們在考慮決定一種方向或另一種方向是，必須考慮這一原則，規(guī)則和原則之間的第一個差別帶來第二個差別，原則具有規(guī)則所沒有的深度，當各個原則相互交叉時，要解決這一沖突，就必須有關原則分量的強弱，而當兩條規(guī)則沖突時，則只能是其中一條有效。當然原則和規(guī)則有時候不是很清楚的，有時，一條規(guī)則和一條原則能夠起同樣的作用，而它們之間的差別幾乎只是形式問題，像合理的，過失，不公平，意義重大的這樣的詞匯經(jīng)常具有這樣的功能，這些詞匯中的每一個都是的載有這種詞匯的規(guī)則本身的適用在某種程度上依賴于這條規(guī)則之外的各種原則和政策，而且，正是這種方式使得這條規(guī)則本身更像一條原則，但是這并沒有把這條規(guī)則完全變成一條原則，因為雖然這些詞匯的界限很細微，但它仍然限制著這條規(guī)則所依賴的其他原則和政策的種類。原則的發(fā)現(xiàn)，讓我們重新認識法律，我們或者認為原則是法律，必須遵守，或者認為原則是法外的，法律實證主義為后者提供證明，認為，當一個案件沒有一個明確的規(guī)則把原則包括在內(nèi) 的時候，法官可以行使自由裁量權去裁決，這一自由裁量相當于一件新的立法。要駁倒該觀點，必須分析自由裁量的概念，自由裁量是在根據(jù)特定權威設定的標準而作出的決定的情形下使用的，德沃金非常形象的比喻到，自由裁量權，恰如面包圈中間的那個洞，如果沒有周圍一圈的限制，它只是一片空白，本身就不存在，所以它是一個相對的概念。有三種意義上的自由裁量權，需要判斷的，不受監(jiān)督的，第三種是強烈意義上的自由裁量權，即不受權威機關為他確定的準則的約束。因此，以自歐元裁量權理論來否認原則作為法律是錯誤的，承認原則作為法律還必須拋棄哈特所謂的承認規(guī)則的學說，哈特區(qū)分了承認規(guī)則，認為規(guī)則具有約束力是因為被接受，而其他規(guī)則的有效性均來自承認規(guī)則的條件，這種解釋不符合原則的情況，法律原則源于在相當長的時間里形成的一種職業(yè)和公共正當?shù)囊庾R，這些原則的持續(xù)的力量，來源于這種意識的保持。因此，首先檢驗原則效力的是其制度性的支持，而這種制度性的支持無法和承認規(guī)則相聯(lián)系。因為承認規(guī)則是一種相當固定的主要規(guī)則，前者很難歸入后者，第二點，原則也不是習慣法，習慣法是因為其被接受而有效，而非其符合承認規(guī)則，最后也需要拋棄實證主義的第三個基本觀點，只有規(guī)則設定義務的觀點，義務可以由法律原則設定，只要支持這樣一項義務的理由比反對的理由來的強大，法律義務就存在。

第一章中德沃金指出，背景權利，即以抽象的形式掌握在個人手中以反對最為整體的社區(qū)或社會的決定，具體的、制度上的

權利，用以反對一個具體機構所做的一項決定，在這里的法律實證主義是，只有明確的政治決定或明確的社會實踐創(chuàng)造了權利時，個人才享有法律上的權利，此處，德沃金提出了另外一種概念理論，說明個人如何享有由明確的決定或?qū)嵺`所創(chuàng)造的權利之外的法律權利，也就是說，甚至在疑難案件中，沒有明確的決定或?qū)嵺`可以遵循時，個人對于具體的審判決定扔可能享有權利。他提出了一個司法的規(guī)范理論，這一理論強調(diào)原則與政策觀點的區(qū)別，并為基于原則觀點的司法決定與民主原則一致的理論辯護。隨后討論了立法上的權利理論基礎，通過對羅爾斯的有說服力的，有影響的正義理論的分析，憑我們對正義的直覺可以推測，人們不僅具有權利，而且在這些權利中還有一個基本的，甚至是不言自明的權利，即是對平等權的獨特觀念，德沃金將之稱為平等關心與尊重的權利，本書關于政治權利被認為是基本的、和不言而喻的獲得平等關心與尊重的抽象權利中衍生出來的具體權利。社會中處于最不利地位的人群的經(jīng)濟權利將如何追溯到那一抽象的權利。

三、疑難案件與憲法案件

第四章與第八章論述了守法的規(guī)范理論，在此，我德沃金研究了一些案件，在這些案件中，個人由立法而享有的權利引起了爭議。本章并未討論任何特定的個人權利，而只是討論了承認個人享有與他們的法律權利不同，而且先于法律權利而存在的某些立法權利的后果。它符合任何政治理論的一個最重要的要求，即將權利置于首要位置，它提供了在不能肯定人們實際上享有什么權利和該權利有爭議的條件下的守法理論。

第九章與第六章人們收到平等關心和尊重的權利相關系，闡明如何平等的觀念解釋美國憲法的平等保護條款，以及對平等觀念的這種運用如何同我們對于種族歧視的直覺相吻合，這一觀念如何支持所謂的反歧視的具有政治爭議的實踐。與第十二章論述相同，說明不同的理由如何能從相同的淵源中到處類似的公民權利。公民有兩類平等權利，一類是平等對待的權利，即某些機會或資源或義務的平等分配權利。第二類權利時作為一個平等的個人而受到平等的對待的權利，就是與其他人受到同樣的尊重和關心的權利。

四、善良違法和反向歧視

作者論述了一些傳統(tǒng)權利的派生性，它們不是從一個更為抽象的、一般的自由權中派生出來，而是從平等權自身派生出來的。另外，并不存在與平等權相矛盾的自由權，確實，這樣一種權利的思想自身便是一種混亂。在權利當中，獲得關心與尊重的權利以一種不同的方式表現(xiàn)自己是基本的權利。作者的核心概念是平等而非自由，“我設想我們所有人都同意政治道德的如下假定：政府必須關心它統(tǒng)治的人民，就是手，把他們當作有能力經(jīng)受痛苦和挫折的人，政府必須尊重它統(tǒng)治下的人民，就是說，把他們當作根據(jù)它們應當如何生活的理性概念有能力組織起來并采取行動的人，政府必須不僅關心和尊重人民，而且必須平等的關心

和尊重人民。它千萬不要根據(jù)由于某些人值得更多關注從而授予其更多的權利這一理由而不平等的分配利益和機會。它千萬不要根據(jù)某個公民的某一集團良好的生活概念更高尚或者高于另一個公民的同樣概念而限制自由權。自由主義平等概念支配下的每一位公民都有一種受到平等關心和尊重的權利。這一抽象的權利可以包括兩種不同的權利。第一種權利時受到平等對待的權利，第二種權利時作為平等的人受到對待的權利，這不是一種平等分配利益和機會的權利，二是在有關這些利益和機會應當如何分配的政治決定中受到平等的關心和尊重的權利，作為平等的人受到對待的權利必須被當作是自由主義平等概念的根本要素，只有當作為一個平等的人對待的根本權利被解釋為要求這些特定的權利時，個人對特定自由的權利才必須得到承認。如果這是正確的，那么，對特定自由的權利就不會與任何假定的與之抗衡的我平等權相互沖突了，相反，它來自于被認為更根本的平等概念。

五、自由和道德主義、自由和自由主義

作者探討同性戀、賣淫和出版淫穢書，是否應當用法律禁止的問題，探討從德富林勛爵的理論開始。他有兩個基本觀點，第一，社會有權保護自身存在；第二，社會遵循自己標準的權利。第一個觀點認為，某些道德共識對于社會生活來說是基本的要素，社會可以運用法律加以維護，但社會需要容忍與社會整體利益相一致的最大限度的個人自由，只有當公眾情緒發(fā)展無法容忍某種行為時，社會也就可以自由的強制實現(xiàn)這些權利。這個觀點

非常致命的地方在于，公眾的痛恨被提出來作為最初的標準，只要符合這一標準，法律就可以加以禁止特定行為，另一個觀點認為，某種行為，例如同性戀是有害的，進一步講，不道德行為在一定情況下需要法律禁止，也就是如果社會中的大多數(shù)人都同意一種答案，那么，即使少數(shù)受過教育的人可能持有異議，立法者也有自認根據(jù)多數(shù)人的共識而采取行動，歸納起來就是深灰的確有權保護其核心，有價值的制度，以便反對廣大社會成員根據(jù)道德原則所不贊成的行為。

這里何謂道德行為就很關鍵，有些理由不具有普遍的標準，首先被排除。比如，偏見，個人的感情反應，合理化的建議以及引證別人的觀點，當我們真正對何謂道德行為提出觀點，不僅預先假設了道德原則，而且預先假定了關于道德推理的更加抽象的觀點，預先假定了什么樣的行為可以列入不道德行為的范疇。所以當我們說同性戀是不道德的，我就不能僅僅通過匯報我的感情而解決它們，你還將考慮我所提出的支持我自己信念的理由是否合理，以及我的其他觀點和行為是否與這些理由所預先假定理論彼此一致。我們認為偏見，合理性及個人好惡并不能證明限制他人自由本身是合理合法的，而且，這一認識在我們通常的道德觀念中還是十分關鍵和重要的，當然，社會的大多數(shù)也沒有權利遵循自己的標準，因為，社會并沒有把這種特權擴大到根據(jù)偏見、合理性和個人好惡而行事的人們身上。