第一篇：甘肅電大_行政法與行政訴訟法(機考主觀題)

甘肅電大_行政法與行政訴訟法(機考主觀題).案例分析題（共1題，共20分）

案情簡介：2007年5月20日，某市南公安局交通警察于某在執行公務時,對超載的司機王某給予200元罰款的行政處罰決定，并當場制作了處罰決定書。當天下午,于某又給違反交通法規的張某10元的罰款，并當場給張某出具了由某市南公安局印制的罰款收據。問題: 1.司機王某應在何期限內向公安機關履行處罰決定? 2.如果王某逾期不履行處罰決定,公安機關可采取哪些措施? 3.于某給張某出具的收據合法嗎?為什么? 4.張某在本案中有何權利?(試題分值:20分)參考答案： 1.十五日內。（2分）《行政處罰法》第四十六條規定，當事人應當自收到行政處罰決定書之日起十五日內，到指定的銀行繳納罰款。銀行應當收受罰款，并將罰款直接上繳國庫。（3分）2.有三種措施。（2分）《行政處罰法》第五十一條規定，當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的百分之三加處罰款；

（二）根據法律規定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；

（三）申請人民法院強制執行。（3分）3.收據不合法。（2分）因為不是“省、自治區、直轄市財政部門統一制發的罰款收據”。《行政處罰法》第四十九條 行政機關及其執法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區、直轄市財政部門統一制發的罰款收據；不出具財政部門統一制發的罰款收繳的，當事人有權拒絕繳納罰款。（3分）4.張某在本案中有權陳述和申辯，有權對違法處罰提起復議和訴訟，對無法定收據的罰款，有權拒絕繳納。（3分）《行政處罰法》規定，公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰，享有陳述權、申辯權；對行政處罰不服的，有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機關違法給予行政處罰受到損害的，有權依法提出賠償要求。（2分）

案例分析題（共1題，共20分）

案情簡介：在2003年7月27日，西城煙草管理站按群眾舉報當場查獲王某擅自收購的煙葉2352公斤，予以扣押。7月28日，煙草站對查獲的煙葉分級過磅后收購，收購款為5826元。7月30日，煙草站交給王某自制的實物罰沒收據一份。8月25日，又向王某送達處罰決定書，決定沒收全部煙葉和收購款，并處罰款人民幣5000元，落款為該煙草站。依據為《中華人民共和國煙草專賣法》第30條：“擅自收購煙葉的，由煙草專賣行政主管部門處以罰款，并按國家規定的價格收購違法收購的煙葉，數量巨大的，沒收違法收購的煙葉和違法所得。”《煙草專賣法實施條例》規定，數量巨大指擅自收購煙葉1000公斤以上。問題：

1.本案行政處罰的主體是否正確，為什么？ 2.請指出本案處罰程序的違法之處。

3.本案是否違反了一事不再罰的原則，為什么？(試題分值:20分)參考答案：1.本案中煙草站以自己名義作出行政處罰是錯誤的。（3分）因為，行政處罰必須由享有行政處罰權的行政主體實施，煙草管理站必須以煙草管理局的名義進行處罰。（3分）2.本案中違反處罰程序的行為有：（1）先實施了沒收煙葉的行政處罰行為，后制作送達處罰決定書；（3分）（2）應當先出具省級財政部統一印制的實物罰沒收據，而非自行制作的收據；（3分）（3）作出處罰決定之前沒有告知相對人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，沒有告知相對人依法享有的陳述權、申辯權。（3分）3.本案沒有違反一事不再罰的原則。（2分）一事不再罰的原則是指行政主體對違法行為人的同一違法行為，不得以同一事實和同一依據，給予兩次以上罰款的行政處罰。本案是對同一當事人的同一違法行為，給予沒收非法財物、違法所得以及罰款的處罰，并不是給予兩次以上罰款的行政處罰。（3分）案例分析題（共1題，共20分）

案情簡介：張某系某市鐵路公安分局民警。一日中午到飯館吃飯。鄰桌兩伙人爭吵，繼而動手。張某欲上前制止。此時兩伙中的一人從口袋里掏出刀子，將對方一人扎傷。張某見狀，即從腰間抽出手槍，準備捉拿此人。打架的人見有警察，便高喊“警察來了”，眾人作鳥獸散。張某即拎槍追之。由于追拿心切及吃飯的人眾多，桌椅橫七豎八，張某一不小心，腿被桌子絆了一下，一跤摔在地上，手也隨之碰在地上，只聽到兩聲槍響，子彈打在水泥地上，反彈起來打在一名旁觀者王某腿上，將其打傷。后王某找張某要求賠償。問題：

1.本案中，張某的行為是公務行為，還是個人行為？ 2.本案中，王某的損失應當由誰承擔？

3．如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷，王某的損失應當由誰承擔？(試題分值:20分)參考答案：1.本案中，張某的行為是公務行為。（3分）因為按照《人民警察法》規定，張某作為一名人民警察，賦有保護公民人身和財產安全的法定義務。因此其行為為依職權行為，即公務行為。（4分）2.本案中，王某的損失應當由某市鐵路公安分局承擔。（3分）因為張某的行為是公務行為，且其是某市鐵路公安分局的工作人員。張某的執法行為并沒有違法，但給他人造成了傷害。（4分）3.由某市鐵路公安分局承擔。（2分）如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷，張某的行為亦為職務行為，屬于違法行使職權。公務員違法行使職權后果由所在行政機關承擔。因此王某的損失仍然由某市鐵路公安分局承擔，只是以行政賠償的方式予以承擔。賠償后可以對張某進行追償。(4分)案例分析題（共1題，共16分）

王某生于1990年 5月，自幼父母離異，跟隨母親一起生活。1999年，王某母親改嫁后，逐漸放松了 對他 的 管教和關心。2006年 7月，王某離家出走，流浪街頭，以行乞為生，結識刑滿釋放人員馬某。同年9月17日，馬某教唆王某去公共汽車上扒竊乘客錢包，王某不肯，馬某便以暴力相威脅，迫其行竊。正當王某偷竊乘客錢包準備逃跑時，被人抓獲并扭送到公安機關。王某坦白交待了 行竊的 事實，并協助公安機關將馬某抓獲。公安機關擬對王某進行行政處罰。問題： 1.本案中王某有哪些應當從輕或者減輕處罰的情節? 2.這體現了我國行政處罰的什么原則？(試題分值:16分)參考答案：1.根據《行政處罰法》的有關規定，本案當事人王某具有下列應當從輕或者減輕處罰情節： ①王某已滿１４周歲未滿18周歲。王某出生于1990年 5月，至行政機關對他 處以行政處罰的2006年 9月時，王某才16周歲，符合從輕或者減輕行政處罰的規定。（4分）②王某是受他人脅迫才有違法行為的，因此也應從輕或減輕對他 的 行政處罰。（3分）③王某有立功表現。王某協助公安機關將違法人員馬某抓獲，配合了 行政機關查處違法行為的活動，也是應當依法從輕或者減輕行政處罰的 情況之一。（3分）2.考慮違法行為人違法不同情節給予具體裁量，進行從輕或減輕處罰，體現了處罰與違法行為相適應的原則。（6分）案例分析題（共1題，共16分）

1998年2月，李某當選某縣某鎮閔樓村民委員會主任。3個月后，李某被鎮黨委、鎮政府免去職務。李某不服，訴至法院。相關法律：《中華人民共和國村民委員會組織法》第二條 村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織，實行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監督。第四條 鄉、民族鄉、鎮的人民政府對村民委員會的工作給予指導、支持和幫助，但是不得干預依法屬于村民自治范圍內的事項。第十一條 村民委員會主任、副主任和委員，由村民直接選舉產生。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。問題：１、本案中，引發爭議的行政行為是合理合法還是越權行為？ ２、本案中，引發爭議的行政行為法律關系的主體應當是誰？

３、本案中，閔樓村村委會是不是行政主體？

４、本案中，鎮政府行為是否合法有效？為什么？(試題分值:16分)參考答案：１、是越權行為。（2分）２、鎮政府和李某。（2分）

３、不是。（2分）４、鎮政府行為是不合法的，無效的。（4分）根據《中華人民共和國村民組織法》的規定（2分），鎮政府并不當然享有撤換村民委員會成員的權力，只是對村委會成員的選舉活動具有指導、支持與幫助作用。本案中鎮政府直接免去李某村委會主任的職務，超越了法律賦予自己的行政職權，違反了法律的規定，因而是違法的。行政合法性原則認為超越法定權限的行為無效，鎮政府行為因為越權而歸于無效。（4分）案例分析題（共1題，共16分）

卞某生于1993年5月，自幼父母離異，跟隨父親一起生活。其父忙于工作，放松了對他的管教和關心。2008年 7月，卞某離家出走，流浪街頭，結識刑滿釋放人員馬某。同年10月17日，在馬某教唆下，卞某去公共汽車上扒竊乘客錢包。正當卞某偷竊一乘客錢包準備逃跑時，被人抓并扭送到公安機關。卞某坦白交待了行竊的事實，并協助公安機關將馬某抓獲。公安機關擬對卞某進行行政處罰。問題： 1.本案中卞某有哪些應當從輕或者減輕處罰的情節? 2.體現了行政處罰的什么原則？(試題分值:16分)參考答案：1．根據《行政處罰法》的有關規定（1分），本案當事人卞某具有下列應當從輕或者減輕處罰情 節： ①卞某已滿１４周歲未滿18周歲。卞某出生于1993年5月，至行政機關對他處以行政處罰的 2008年 10月時，卞某才15周歲，符合從輕或者減輕行政處罰的規定。（4分）②卞某是受他人脅迫才有違法行為的，因此也應從輕或減輕對他的行政處罰。（4分）③卞某有立功表現。卞某協助公安機關將違法人員馬某抓獲，配合了行政機關查處違法行為的 活動，也是 應當依法從輕或者減輕行政處罰的情況之一。（4分）2.考慮違法行為人違法不同情節給予具體裁量，進行從輕或減輕處罰，體現了處罰與違法行為相適應的原則。（3分）

案例分析題（共1題，共16分）

2008年9月，中原省羅河市燕城區裴莊鎮要求收割玉米的農戶先辦理“砍伐證”、“準運證”。裴政[2008]37號文《裴莊鎮關于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》明確規定，“嚴禁焚燒秸稈，實施秸稈還田。秋作物秸稈禁燒率必須達到100%”、“誰砍罰誰，誰燒罰誰”、“農戶承包地砍伐或焚燒秸稈1畝以下的對該農戶罰款300元，超過1畝的每畝罰款500元。”文件的頒布日期是2008年9月3日。文件說，對確因養殖、青貯等需要，農戶要求砍伐的應先報鎮“三秋”秸稈禁燒指揮部同意，按要求辦理相關手續后經批準方可砍伐，“否則按違反秸稈禁燒規定，依法進行嚴肅處理。”文件說，對確因養殖、青貯等需要，農戶要求砍伐的應先報鎮“三秋”秸稈禁燒指揮部同意，按要求辦理相關手續后經批準方可砍伐，“否則按違反秸稈禁燒規定，依法進行嚴肅處理”。

農民李某因未經批準砍伐玉米秸稈回家喂豬被鎮政府罰款三百元。問題：（1）《裴莊鎮關于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》屬于抽象行政行為還是具體行政行為？（2）《裴莊鎮關于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》是否合法？為什么？（3）鎮政府對李某的處罰是否合法？ 為什么？（4）李某不服鎮政府處罰決定，如何尋求行政法上的救濟？(試題分值:16分)參考答案：（1）屬于抽象行政行為（4分）（2）不合法，違法設定行政許可和行政處罰（4分）（3）不合法，處罰依據違法（4分）（4）或者申請行政復議，或者申請行政訴訟（4分）案例分析題（共1題，共16分）

張某到某山中盜伐木材，被某縣林業局所設立的護林防火檢查站的巡邏人員截住，巡邏人員發現其無證入山，對其罰款10元。張某不服，欲討說法。問題：

1、本案中的行政主體是誰？

2、本案中的行政相對方是？

3、本案中的行政法律關系的主體是？

4、本案中護林防火檢查站屬于派出機關嗎？它行使的行政職權的性質是什么？(試題分值:16分)參考答案：

1、縣林業局（4分）

2、張某（3分）

3、縣林業局與張某（4分）

4、護林防火檢查站不屬于派出機關，它行使的行政職權的性質是行政處罰權。（5分）

第二篇：2016年電大行政法與行政訴訟法期末考試(機考)參考答案

開放教育（本科）《行政法與行政訴訟法》期末復習參考資料

一、單項選擇題

1.行政行為是指行政主體行使（），作出的能夠產生行政法律效果的行為。B.行政職權

2.在我國，最高的行政立法主體是（）。C.國務院

3.權力機關對行政立法的監督應當是（）。A.既可以是事前監督，也可以是事后監督

4.行政許可實施主體是指行使行政許可權并承擔相應責任的行政機關和（）。D.法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織

5.行政機關委托某建筑隊拆除違章建筑并向違章者征收查處費用的行為是（）。C.代執行

6.下列屬于對人身自由的行政強制措施的是（）。C.強制扣留

7.為了防止火災蔓延，行政機關將處于下風向的房屋拆除的行為屬于（）。B.即時強制

8.下列說法正確的是（）。

D.行政合同在很多方面適用契約不自由原則 9.行政指導適用的原則是（）。A.法律優先

10.關于行政處罰的具體量罰，下列說法不正確的是（）。C.不滿１8周歲的人有違法行為的，不予行政處罰 11.下列說法不正確的是（）。

C.我國《行政處罰法》第２９條規定：違法行為在十年內未被發現的，不再給予行政處罰。12.下列說法不正確的是（）。

C.行政執法人員當場作出行政處罰決定的，應當聽取當事人的陳述和申辯或者舉行聽證會 13.在某地方人民政府制定的行政規章中，明確規定將對某種違法行為的罰款權授給某個非行政機關組織，根據這一規章的規定，行使該行政處罰權的組織應（）。B.不能.以自己的名義實施行政處罰

14.在當場處罰程序中，執法人員可以當場收繳罰款的數額為()。B.20元以下

15.某村村民胡某生產假酒進行銷售，致使鄰村村民多人喝其酒后中毒，受害人親屬向當地縣工商局舉報。縣工商局調查后認為，胡某的行為已經構成犯罪。那么縣工商局應當()。

C.不予處理，但應移送司法機關，由司法機關依法追究胡某的刑事責任

16.一般行政監督，又稱一般職能的行政監督，指根據行政隸屬關系，上級行政機關對下級行政機關所進行的監督，各級人民政府對所屬工作部門的監督。有人把這種行政監督稱為（）。A.直系監督

17.下列說法不正確的是（）。

C.行政監察是一種不經常性的、簡接的監督形式

18.行政違法是指行政主體及其執行公務的人員，在行政管理過程中（）。B.違反行政法律規范的行為

19.行政主體的執行公務的人員承擔行政責任的方式不包括（）。A.撤銷違法決定

20.在我國，行政責任的追究不包括（）。D.社會輿論的追究

1.下列說法正確的是（）。A.司法機關的救濟，也就是行政訴訟

2.公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的哪一級機關提出行政復議申請（）。D.上一級行政機關

3.《行政復議法》規定，行政復議機關履行行政復議職責，應當遵循的原則是（）。B.合法、公正、公開、及時、便民 4.下列說法不正確的是（）。

B.有權申請行政復議的公民死亡或者無法行使申請權力的，其法定代理人可以申請行政復議 5.下列說法正確的是（）。

A.在行政處罰案件中，被處罰人和被侵害人中一方申請復議，另一方可以作為第三人參加復議 6.根據《行政復議法》的規定，下列說法不正確的是（）。

D.對不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的可以申請行政復議 7.《行政復議法》規定，申請復議的一般期限是（）。A.60 日 8.行政復議審理的方式原則上采取的形式是（）。C.書面審理

9.根據《行政復議法》的規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當（）。

D.先申請行政復議，對行政復議決定不眼的，可以依法向人民法院提起行政訴訟 10.下列說法不正確的是（）。

B.行政賠償的義務主體包括行政機關工作人員在內的人和組織 11.下列說法不正確的是（）。

C.違法亂收費屬于侵犯人身權的違法行政行為 12.下列說法正確的是（）

A.違法沒收財物屬于侵犯財產權的違法行政行為

13.某行政機關違法作出沒收公民張某的錄像機的決定，張某氣憤之極而砸毀了自己的錄像機的行為（）。

D.國家不承擔行政賠償責任

14.根據我國《國家賠償法》，下列說法不正確的是（）。

B.被委托的組織在行使受委托的行政權力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，被委托的組織為賠償義務機關

15.賠償義務機關收到請求賠償的申請后，要對之進行審查。如果審查結果認為該申請符合賠償條件，則應自收到申請之日起（）。B.二個月內依法給予請求人賠償

16.行政賠償訴訟與完全的行政訴訟和民事訴訟相比公民、法人和其他組織提起行政賠償訴訟的前提條件必須是（）。C.行政機關先行處理

17.由國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責令有故意或重大過失的公務員、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度稱為（）。A.行政追償

18.下列說法不正確的是（）

D.在數人共同實施加害行為的情況下，該數人均為追償人 19.下列說法正確的是（）。

A.侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算

二、多項選擇題

1.行政行為的內容為（）。A.賦予權益和剝奪權益 C.科以義務和免除義務 D.確認法律事實與法律地位

2.行政行為的合法要件包括（）。A.主體合法 B.內容合法 C.程序合法

3.行政立法的民主原則主要通過下列制度來實現（）。B.請報公開制度 C.聽證制度 D.咨詢制度

4.下列說法正確的是（）。

B.行政許可的內容是國家一般禁止的活動 C.行政許可是依申請的行政行為 5.對財產的強制措施主要有（）。A.變價出售 B.強制退還 C.強行拆除建筑物 D.扣押

6.在行政合同中，行政主體的權利有（）。A.對合同的監督指揮權 B.單方面變更合同標的權 C.單方面解除合同權 D.制裁權

7.下列說法正確的是（）。

A.以行政指導有無具體的法律依據為標準，可分為有法律依據的行政指導和無法律依據的行政指導

B.以行政指導的對象是否具體為標準，可分為普遍的行政指導和個別的行政指導 8.行政處罰的特征是（）。

B.行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現義務為目的 C.行政處罰的適用主體是行政機關或法律、法規授權的組織

D.行政處罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為 9.在行政處罰中，人身罰的種類有（）。B.行政拘留 C.勞動教養

10.我國現行立法中設立行政拘留這種人身罰的數量并不多，大多數是針對違反社會治安的行為。這些法律法規主要有（）。A.《治安管理處罰法》

B.《中國公民出境入境管理法》 C.《外國人入境出境管理法》

D.《集會游行示威法》

11.下列說法正確的有（）。

A.行政處罰聽證程序只適用于行政處罰較重的行政處罰案件

B.行政處罰聽證程序適用于責令停產停業處以較大數額罰款的行政處罰案件 C.行政處罰聽證程序適用于吊銷許可證或執照處以較大數額罰款的行政處罰案件

12.張某系一國營農場職工，因生第二個小孩，該農場場長依照《×省計劃生育管理條例》和該農場對職工管理的規定，以農場名義作出收回張某獨生子女證和獨生子女保健費350元、罰款5000元，開除工作、清除出農場的處理決定。對該農場對張某罰款5000元的行為，下列說法正確的是()。

A.該農場不具有行政處罰主體的資格

B.對該農場對張某罰款5000元的行為不屬于行政處罰行為 C.對該農場對張某罰款5000元的行為不屬于行政訴訟的受案范圍

13.下列行為不屬于行政處罰的有()。A.責令限期治理

C.責令賠償損失 D.責令退還土地

14.某省會市人大常委會為加強對營業性歌舞廳的管理，準備制定《××市營業歌舞廳管理暫行辦法》。該暫行辦法中可以設定的行政處罰種類是()。

A.責令停業 B.暫扣營業執照 C.一定數額的罰款 D.警告

15.徐某是甲地人，在乙地制作淫穢書刊，經過丙地運輸到丁地進行銷售。如果對徐某的違法行為進行處罰，有管轄權的是()。B.乙地依法享有處罰權的行政機關 C.丙地依法享有處罰權的行政機關 D.丁地依法享有處罰權的行政機關 16.下列說法正確的是（）。

A.行政監督在監督方式上帶著濃厚的行政工作的特點 C.行政監督包括行政系統內部上下級之間的法律監督

D.行政監督包括行政系統內部設立的專門監督機關的法律監督 17.下列說法不正確的是（）。

B.經濟制裁是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監督的一種方式 C.媒體以及公民的監督是一般行政監督的主要方式 18.下列說法正確的是（）。

A.審計的主體主要是國家審計機關或政府授予認可的其他財會機構 B.審計的客體是經濟中的財政財務收支活動 C.審計的手段是依法進行審核、稽查 D.審計的對象主要是會計資料 19.下列說法正確的是（）。

C.行政不當是行政主體及其執行公務的人員，在執行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理

D.行政不當是由于行政自由裁量權的存在 20.下列說法正確的是（）。

A.行政責任的主體是行政主體及其執行公務的人員 B.行政責任產生的前提條件是行政違法或行政不當 C.行政責任必須為行政法律規范所確認，是一種法律責任 D.承擔行政責任須有主觀上的故意或過失 1.關于行政救濟，正確的說法是（）。A.行政救濟以行政管理相對方的請求為前提 B.行政救濟以行政爭議為基礎

D.行政救濟的最終目的是保護相對方的合法權益 2.我國行政救濟的途徑主要有（）。B.行政機關救濟 D.司法機關救濟

3.根據《行政訴訟法》的規定，提起行政訴訟必須符合下列條件（）。

A.提出訴訟請求的管理相對方必須是認為行政主體的具體行政行為直接侵害其合法權益的公民、法人或其他組織

B.被訴的對象是行使國家行政管理職權的行政主體，即作出具體行政行為的行政主體 C.必須是法律、法規明文規定行政管理相對方可以向人民法院起訴的行政爭議案件 D.必須在法定的期限內向有管轄權的人民法院起訴 4.行政復議參加人包括（）。B.申請人 C.第三人 D.被申請人

5.公民、法人或者其他組織作為第三人參加復議，應當符合的條件有（）。A.必須與申請復議的具體行政行為有利害關系

B.必須是在行政復議的過程中，經復議機關批準參加復議活動

6.根據我國《行政復議法》規定，不能申請行政復議的的情形有（）A.不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的 B.不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理的 D.對國防、外交等國家行為不服的

7.根據《行政復議法》的規定，下列說法正確的是（）。

B.對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議

C.對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管機關申請行政復議 8.我國行政復議的機構有（）C.一類是地方各級人民政府 D.一類是各級人民政府的職能部門

9.根據《行政復議法》的規定，行政復議程序的幾個階段分為（）。A.申請 B.受理 C.審理 D.決定和執行

10.下列說法正確的是（）。A.行政賠償實質上是一種國家賠償 B.行政賠償的起因是行政侵權損害行為 C.行政賠償的義務主體只能是侵權行政機關 D.行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權損害為限 11.行政侵權行為具有以下幾個要素（）。

A.實施行政侵權行為的人必須是國家行政機關的公務員或其他被授權或委托行使國家行政管理職能的人員

B.行政侵權行為必須是執行行政職務的行為

C.行政侵權行為必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的行為 12.行政賠償責任的歸責原則包括（）。A.過錯責任原則 B.危險責任原則 D.違法責任原則

13.行政賠償范圍包括（）。C.侵犯人身權的違法行政行為 D.侵犯財產權的違法行政行為

14.國家不承擔行政賠償責任的有（）。A.國家行為 B.行政立法行為 C.內部行政行為

15.行政賠償請求人包括（）。B.自然人 C.法人 D.其他組織

16.根據我國《國家賠償法》與《行政訴訟法》的規定，下列說法正確的是（）。A.行政賠償訴訟的被告只能是賠償義務機關 B.原告只能是擁有賠償請求權者

17.國家機關行使追償權，必須具備的條件是（）。B.賠償義務機關已經向受損失的公民、法人和其他社會組織支付了賠償金、返還了財產或恢復了原狀

D.行政機關工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失

18.在行政賠償中，國家機關在糾正違法行為時，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人（）。B.消除影響 C.恢復名譽 D.賠禮道歉

19.在行政賠償中，對人身權的損害包括（）。A.侵犯公民生命健康權 B.侵犯公民自由

20.下列說法正確的是（）。

A.一般來說，行政賠償經費均由國家撥款支出

B.地方政府、人民法院、人民檢察院的賠償費則由各級財政列入預算 C.各級人民政府可以責令有責任的行政機關支付部分或者全部賠償費用 D.國家賠償費用是指國家機關賠償受害人損失所需的費用 21.國家賠償的主要方式是（）。A.精神賠償與金錢賠償相結合 B.精神賠償 C.金錢賠償 D.物質賠償

三、判斷題

1.要式行政行為是指必須根據法定方式進行或者必須具備法定的形式才能產生生效的行為。B.正確

2.行政行為被確認無效后即自始至終都不發生法律效力。B.正確 3.行政立法是一種具體行政行為。A.錯誤

4.行政許可是一種抽象行政行為。A.錯誤

5.行政強制的對象是行政相對方的財物和人身自由。B.正確

6.行政強制執行的對象僅為物和人。A.錯誤

7.行政主體因公共利益需要，單方面解除合同是行政合同消滅的原因之一。B.正確

8.行政指導是一種行政機關和行政相對方雙方的意思表示行為。A.錯誤

9.申誡罰又稱精神罰、聲譽罰，是指行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或其它組織的譴責和警戒。B.正確

10.國務院各部、各委員會和直屬機構制定的規章可以在法律、行政法規關于行政處罰規定的行為、種類和幅度內作出具體規定；尚未制定法律、行政法規的，可以設定警告或者一定數量的罰款的行政處罰。B.正確

11.對于某一既違反公安法規又違反工商法規的違法行為，在公安機關作出罰款處罰決定以后，工商機關仍然可以作出吊銷營業執照的處罰。B.正確

12.行政處罰案件由違法行為發生地的鄉級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。A.錯誤

13.在一般情況下，警告可以適用于任何違法行為。B.正確

14.依照法律規定，行政機關不能將行政處罰實施權委托給其他組織。A.錯誤

15.行政監督不直接引起法律后果的產生。A.錯誤 16.在政府系統內部，上級行政機關有權對下級行政機關的行政管理活動進行監督，而下級行政機關對上級行政機關的行政管理活動沒有監督權。A.錯誤

17.審計監督的本質是一種經濟監督活動。B.正確

18.行政不當是行政主體及其執行公務人員的違法。A.錯誤

19.罷免是行政主體的行政責任承擔方式之一。A.錯誤

20.權力機關一般對行政機關不合法或不適當的決定、命令、規范性文件等抽象行政行為，采用撤銷的方式，追究責任，實施監督，并有權對政府組成人員追究行政責任。B.正確

1.行政救濟制度就是國家有關機關對行政爭議作出反應，為解決爭議，補救相對方受損權益而建立的。B.正確

2.對于行政機關來說，行政復議是行政機關系統內部自我監督的一種重要形式；對于行政相對方來說，行政復議是對其被侵犯的權益的一種救濟手段或途徑。B.正確

3.行政復議不是一種行政行為。A.錯誤

4.行政復議不只以行政爭議為處理對象，它還解決民事爭議和其他爭議。A.錯誤

5.一般情況下，與行政機關做出的具體行政行為有利害關系的人，可以成為行政復議申請人。A.錯誤

6.行政機關無論何種情形都不能成為行政復議申請人。A.錯誤

7.我國《行政復議法》規定，法律、法規授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被申請人。B.正確

8.《行政復議法》規定，行政復議期間具體行政行為停止執行。A.錯誤 9.行政復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。B.正確

10.行政賠償即行政侵權賠償。B.正確

11.過錯責任原則是指行政主體和行政工作人員在執行職務時侵犯了相對方的合法權益并造成損失的，不論行為人是否有過錯，國家均應承擔賠償責任。A.錯誤

12.我國國家賠償的歸責原則是違法原則。B.正確

13.某縣稅務機關委托某個體餐館代征宴席稅，餐館老板超額征收，引發行政賠償，此時，委托的縣稅務機關為行政賠償義務機關。B.正確

14.行政先行原則是指在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應先向行政賠償義務機關要求賠償，由人民法院依法進行處理。A.錯誤

15.賠償請求人向賠償義務機關提出賠償要求，必須以書面形式進行。B.正確

16.行政賠償訴訟不可以適用于調解。A.錯誤

17.我國賠償訴訟的舉證制度依《行政訴訟法》的規定，應由被告即賠償義務機關負免責、減責的舉證責任。B.正確

18.追償制度的實質就是國家代表行政機關對過失行政人員及受委托組織和個人的追償權。A.錯誤

19.賠償義務機關在行使追償權時，應允許被追償者行使抗辯權，為自己的違法行為說明原因，舉出理由，還可要求減免追償責任。B.正確

20.在行政賠償中，返還財產只能適用于物質損害，尤其是在物品失去控制的情況下。B.正確

第三篇：行政法與行政訴訟法(電大精簡案例)

七、案例 A1、A市文化局與公安局在一次臨時聯合稽查中，查獲該市東區個體戶包某從外地運回一批價值10萬元的盜版光盤。問：(1)上述處罰決定，哪些需要經過聽證程序而作出?為什么?

(2)包某若申請行政復議，誰為復議機關?(3)包某若對行政拘留不服能否直接起訴?為什么? 答案：(1)罰款2萬元的決定和吊銷包某營業執照的處罰應進行聽證。《行政處罰法》第42條規定：行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。(2)對市文化局和公安局罰款2萬元的行為不服申請復議的，省人民政府為復議機關；對東區工商局吊銷營業執照的行為不服申請復議的，市工商局為復議機關；對東區公安分局委托洼里派出所作出的行政拘留行為不服申請復議的，市公安局為復議機關。(3)包某對行政拘留不服不能直接起訴，按照相關法律規定，對行政拘留不服應先申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院起訴。B1、卞某生于1993年5月，自幼父母高異，跟隨父親一起生活。其父性于工作，放松了對他的管教和關心。問題：討論本案中卞某有哪些應當從輕或者減輕處罰的情節？體現了行政處罰的什么原則？答：（1）根據《行政處罰法》的有關規定，本案當事人卞某具有下列應當從輕或者減輕處罰情節：①卞某已滿14周歲未滿18周歲。卞某出生于1993年5月，至行政機關對他處以行政處罰的2008年10月時，卞某才15周歲，符合從輕或者減輕行政處罰的規定。②卞某是受他人脅迫才有違法行為的，因此也應從輕或者減輕對他的行政處罰。③卞某有立功表現，卞某協助公安機關將違法人員馬某抓獲，配合了行政機關查處違法行為的活動，也是應當依法從輕或者減輕行政處罰的情況之一。（2）考慮違法行為人違法不同情節給予具體裁量，進行從輕或減輕處罰，體現了處罰與違法行為相適應的原則。C1、菜鄉欲在其所鄰的公路上修-條通往該鄉魚塘的支路，——問題：

1、本案人民法院能否審理行政機義的行政管理權限爭議? 理由是什么?

2、如果本案林業局沒有行道樹采伐許可證的頒發權，其在本案中應當承擔什么負任?理由是什么?答案要點：1．本案人民法院可以間接審理行政機關的行政管理權限爭議。因為：(1)根據行政訴訟法規定及其基本原則，具體行政行為合法的首要條件就是職權法定。(2)人民法院在審理具體行政行為是否超越職權時，必然涉及行政機關的行歧管理職權，從而有權審理行政機關之間的行政管理權限爭議。(3)人民法院對行政機關的行政管理權限爭議的審理是通過行政訴訟間接進行的。

2、如果本案林業局沒有行道樹采伐許可證的的頒發權，則應當因其越權行為承擔相應的賠償。因為：(1)由丁行政機關之間內部權限不清而使相對人蒙受的損失，應當由國家統一承擔。(2)本案原告對于其違法行為沒有主觀的過錯，如果原告受到處出，而林業部門可以不負任何責任的話，顯然不公平。(3)由丁原告沒有違法的故意，其違法行為是于林業部門越權發放許可證引起的，因此縣交通局應考慮這一情節，原告因事實違法而受到的行政處罰，林業部門應當賠償原告的相應的損失。E

1.2005年8月，張某當選某村村民委員會主任。3個月后，其被所在鎮黨委、鎮政府免去職務。張某不服，訴至法院。問題：(1)你認為對本案中涉及到的行政行為是否屬于越權 ? 答：是越權(2)本案中，引發爭議的行政行為的行政主體是誰? 答：是鎮政府和李某(3)本案中，某村村民委員會是不是行政主體? 答：村委會不是行政主體(4)本案中，鎮政府行為是否合法有效 ?為什么 ? 答：鎮政府行為是違法的，無效的。根據《中華人民共和國村民組織法》的規定，鎮政府并不當然享有撤換村民委員會成員的權力，只是對村委會成員的選舉活動具有指導、支持與幫助作用。本案中鎮政府直接免去張某村委會主任的職務，超越了法律賦予自己的行政職權，違反了法律的規定，因而是違法的。行政合法性原則認為超越法定權限的行為元效，鎮政府行為因為越權而歸于無效。

2、2007年3月，深圳市民樵某向深圳市公安局車輛管理所申請辦理駕駛執照被拒。——問題：(1)本案中，所涉及到的行政法律關系主體是誰?答：深圳市車輛管理所和深圳市民樵某(2)粵公、通字[2006)376號性質屬于抽象行政行為還是具體行政行為? 答：屬于抽象行政行為。因為抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政主體制定行政法規和行政規章的行為，也包括行政主體制定行政措施、發布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。.本案中，深圳市車輛管理所行使行政職權性質屬于（C.行政許可）。.粵公、通字【2006】376號性質屬于（A.抽象行政行為D.其他規范性文件）。.根據學習過的行政許可法有關規定，談談你對本案的看法。答：《中華人民共和國道路交通安全法》第19條明確規定了駕駛執照申請的條件是由國務院公安部門規定的，廣東省公安廳、交通廳聯合下發文件對頒發駕駛執照的行政許可增設了條件，違反了《中華人民共和國行政許可法》、《中華人民共和國道路交通安全法》相關規定，因而是違法的。深圳市公安局車輛管理所拒絕給樵某申領駕駛執照行為，依據為違法的地方其他規范性文件，因而是違法的，適用法律錯誤，法院的判決是正確的。

3、2008年9月，B省羅河市燕城區裴莊鎮要求收割玉米的農戶先辦理“砍伐證”、----問題:

(1)《裴莊鎮關于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》屬于抽象行政行為還是具體行政行為? 答:屬于抽象行政行為;(2)《裴 莊 鎮關于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》是否合法?為什么? 答: 不合法，違法設定行政許可和行政處罰;(3)鎮政府對李某的處罰是否合法?為什么? 答: 不合法，處罰依據違法;(4)李某不服鎮政府處罰決定，如何尋求行政法上的救濟? 答: 或者申請行政復議，或者申請行政訴訟。

4、2009年1月，Y省人民政府頒布的《Y省計算機信息系統安全保護條例》——答：1屬于抽象行政行為2不合法，違法設定行政許可和行政處罰3不合法，處罰依據違法4或者申請行政復議，或者申請行政訴訟。

6、2000年6月3日，劉某雇車從某縣某村張某家運輸5噸雪花牌腸衣用鹽——問題：1）劉某申請行政復議是否超期限？為什么？（2）市鹽務局對于此案應如何處理？（3）劉某是否可以直接向人民法院提起行政訴訟答：（1）劉某申請行政復議沒有超過期限。根據《行政復議法》的規定，申請行政復議的期限為60日，自當事人知道具體行政行為之日起起算，但法律規定申請復議期限超過60日的除外。本案中國務院所頒布的《食鹽管理條例》所規定的復議期限無效，應適用60日期限，故劉某申請行政復議沒有超過期限。（2）市鹽務局應當受理劉某的復議申請。（3）劉某不可以直接提起行政訴訟，其必須先申請行政復議，對復議決定不服，可以提起行政訴訟。

7、2010年12月7日，某區政府工作人員以違反葉劃生育法律政策為由，——問題(1)本案中行政法律關系的行政主體是誰? 答：本案中行政擊律關系主體是馬某夫婦和區政府。(2)區政府行為是否違法?為什么? 答：本案中區政府行為違法。按同我國相關法律規定，區政府沒有權力扣押相對人財產、限制相對人人身自由。8、2000年4月29日，某縣的一個考場內，開考約30分鐘后，監考老師——問題：結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關？答：行政復議法第12條規定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據該條規定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請行政復議，也可以向省自考委申請行政復議。

9、2003年9月6日，農民甲某趁夜晚無人之機，在B市盧店鎮食品經營處，屠宰了一頭病死豬準備出賣——問題：1．本案中市畜牧局是否能夠成為行政處罰的主體?為什么?2．本案中市畜牧局應以誰為處罰對象?為什么? 答案：1．本案中市畜牧局是行政處罰的主體。具有行政處罰主體資格。(8分)2．市畜牧局應當以B市盧店鎮食品經營處為行政處罰對象，不能直接對乙某本人進行處罰。G

1、關某系運煤司機，一日運煤經過309國道某省地區路段設立的交通檢查站時——問題：本案中，宋某的行為處罰行為哪些地方違反了《行政處罰法》的有關規定？答：（1）宋某沒有出示執法證件，表明執法者身份。（2）宋某沒有告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由和根據。（3）實施處罰時沒有聽取當事人的講述和申辯。（4）實施處罰沒有告知當事人申請復議和訴訟的權利。5）沒有填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書。6）實施“態度法”，濫用自由載量權。7）收取罰款卻沒有向當事人出具省級財政部門統一印制的罰款收據。

2、公民某甲因不服縣工商局對其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟。——問：本案有哪些地方違反了行政訴訟法的有關規定？答：本案中存在違反行政訴訟法有關規定的地方有：第一，合議庭組成人員不合法。合議庭應由3人或3人以上的審判員或者3人或3人以上的審判員和陪審員的單數人員組成，而本案中審判員和陪審員共4名，不是單數。第二，違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關系，不能參加對本案的審判工作。第三，違反了人民法院獨立行使審判權的原則。在案件審理過程中，縣委領導層幾次要求聽匯報且提出維持原行政機關具體行政行為的要求，這是干涉人民法院獨立審判的行為。第四，縣人民檢察院的抗訴不合法。首先，縣人民法院作出的判決在送達當事人15日屆滿而當事人未提出上訴時才發生法律效力。本案中，判決尚未生效，人民檢察院不能對尚未生效的判決提起抗訴。其次，縣人民檢察院不能對縣人民法院提出抗訴。J1、甲某因瑣事與乙某發生爭吵，進而互毆。某市B區的市公安局決定對甲某拘留10天，???問題：根據所學知識分析本案例應以誰為被告？為什么？答：（1）應當以市公安局為被告。（2）經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。

2、居民王某將其所有私房中2間出租給個體鐵匠李義。——問題：1）王某是否村有權要求撤銷公安機關的決定? 理由是什么?2）法院拒絕受理的理由成立嗎?為什么？3）王某要求賠償損失的要求合理嗎?為什么?答案要點：

1、王某無權請求撤梢公安機關的決定。因為：1)公安機關的決定是針對鐵匠的打鐵鋪擾亂學校教學作出的；2)其查封行為所針對的對象應當是李某的打鐵鋪，而不是王某的私房；3)王某可以要求公安機關在李某的鐵匠鋪已搬走后解除對其私房的查封。

2、法院拒絕的理由不能成立。因為：(1)根據行政訴訟法的規定，不能以是否為具體行政行為所直接針對的人為限；(2)王某是受到該行政處理決定直接損害的人。3．王某要求賠償損失的要求是合理的。因為：(1)公安機關的錯誤的執行行為使王某的私房處于無法使用的狀態；(2)公安機關的具體行政行為的錯誤執行，實際上構成了一個獨立的查封的事實行為。(3)公安機關沒有及時糾其違法行為的行為，又構成了新的侵權行為，根據國家賠償法的規定，應當承擔賠償貿任。L

1、李某到山林中捉野兔，被某縣林業局所設立的護林防火檢查站的工作人員截住，——問題: 1.本案中的行政主體是（B 縣林業局）。2.本案中的行政相對方是（D 李某）。3.本案中的行政法律關系的主體是（B.縣林業局 D 李某）。4.本案中護林防火檢查站屬于派出機關嗎? 它行使的行政職權的性質是什么?答：護林防火檢查站不屬于派出機關，它行使的行政職權的性質是行政處罰權。

2、李某系從事飲食業的個體工商戶，出售自制的蛋糕，——[問題] 工商所對李某的違法行為進行的行政處罰是否合法適當？是否符合行政法的基本原則？答：工商所的行政處罰行為是合法的，但不合理，違背了行政合理性的原則。主要表現在對李某的罰款行為上。本案中，根據法定的罰款幅度的規定，工商所對李某處以1500元的罰款屬于法定的幅度內，其行為沒有超越法律，不與法律相抵觸，是合法的。但工商所在法定幅度內的自由裁量權行使的不恰當，對李某進行1500元的罰款，除以其違法事實情節等為依據外，于一種不正當的考慮而作出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，屬不合理的行為。M1、某省某自治州東海縣李家營鎮鐵杉屯村地處山區，交通十分不便。該村部分村民便利用該村地理位置偏僻，——（1）什么是行政法中的被委托組織？被委托組織的范圍、特征及其法律地位如何？答：某縣紅松食品有限責任公司是被委托組織。行政委托是指行政機關在其職權范圍內，依法將其行政職權委托給非國家機關的組織來行使，受委托組織以委托機關的名義實施管理行為和行使行政職權，并由委托機關承擔法律責任的制度。行政委托有以下的特征：行政委托的職權來源是行政機關的委托行為；行政委托的對象不能是其他行政機關、也不能是其他國家機關，應該是社會組織，若法律有特別規定的話，應該符合法律的規定；行

政委托不發生職權、法律后果及行政主體資格的轉移。（2）被委托組織和被授權組織有什么不同？ 答：被委托組織與被授權組織不同，被委托組織以委托機關的名義實施管理行為和行使行政職權，并由委托機關承擔法律責任的制度。被授權的職權來源是法律、法規的明文規定，而且行政授權導致行政職權及主體資格的轉移。被授權組織可以以自己的名義獨立行使行政職權和承擔相應的法律責任，在行使職權時是獨立的行政主體。（3）本案中某縣紅松食品有限責任公司作為受委托組織能否成為行政主體？答：被委托的組織并不能成為行政主體，某縣紅松食品有限責任公司作為受委托組織不能成為行政主體。

2、某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業執照、衛生許可證、——[問題]（1）市政府的通告屬于何種類型的行政行為？理由是什么？答：市政府的通告屬于具體行政行為。本案中市政府發布的通告，明確確定只給甲發放定點標志牌，而該市原僅有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，這就意味著剝奪了乙、丙、丁三家屠宰場的屠宰資格。可見，該通告是針對定點屠宰這一特定的事和甲、乙、丙、丁這一特定的人作出的，侵害了乙、丙、丁三家屠宰場的公平競爭權，屬于典型的具體行政行為。（2）誰是此案的被告？理由何在？ 答：市政府、市工商局、市衛生局均可成為本案的被告。依《最高人民法院關于<行政訴訟法>若干問題的解釋》第13條第（一）項可知，公民、法人或其他組織可以對涉及其相鄰權或者公平競爭權的具體行政行為提出行政訴訟，由于市政府的行為是具體行政行為且直接侵犯了乙、丙、丁的利益，故乙、丙、丁均可依據《行政訴訟法》第25條第1款的規定，以市政府為被告提起行政訴訟。依《行政訴訟法》第11條第1款第（一）項規定，乙、丙、丁可以市工商局、市衛生局為被告提起行政訴訟。（3）此案乙、丙、丁是否有權提起行政訴訟？理由是什么？ 答：乙、丙、丁可以提起行政訴訟。理由如上題所述。（4）頒發定點屠宰標志牌屬于何種性質的行為，工商局、衛生局能否據此吊銷乙、丙的執照許可證？答：頒發定點屠宰標志牌是行政許可行為，具體而言是屬于資格許可行為，即賦予行政相對人從事某種活動的資格的許可。既然頒發定點屠宰標志牌的行為是資格許可行為，未獲得該牌的企業就不得從事生豬屠宰的經營活動，市工商局、市衛生局就有權據此吊銷其執照與許可證。但本案中，由于市政府的行為違法，所以，工商局、衛生局就不得據此吊銷乙、丙、丁的執照與許可證。

3、木材運回后，暫時存放在A縣鄉鎮企業局院內。后該鄉鎮企業局未與B市公安局商量，——現問：（1）本案應由哪個人民法院管轄，為什么？（2）本案中B市公安局的行為是否合法？為什么？（3）人民法院應當作出何種判決？答：（1）本案應由B市人民法院管轄。根據《行政訴訟法》的規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。（2）B市公安局的行為是違法的，因為公安局扣車的行為目的是為了追回木材款，但發出的卻是交通違章處罰決定書，這屬于濫用職權的行為。（3）人民法院應當判決撤銷B市公安局的該具體行政行為。

4、某市某區工商局與該區消費者協會在對該區電器市場進行的聯合檢查中，——問：⑴乙未經復議便向人民法院起訴是否合法？為什么？是否具有原告資格？為什么？⑵人民法院將消費者協會和工商局列為被告是否正確？為什么？若不正確，消費者協會在本案中的訴訟地位由應是怎樣？⑶人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是否正確？為什么？答案：（1）乙未經復議直接提起訴訟是合法的。因為只有法律、法規規定應先申請復議，對復議不服再向人民法院起訴的，才實行復議倒置原則。根據本案的情況，法律、法規并不要求應先就工商局的行政處罰申請復議，因此乙可直接提起行政訴訟。乙具有原告資格。本案中，乙可作為原告起訴，同時我國《行政訴訟法》規定，有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟，而乙是甲父，屬于其近親屬，因此在甲死后，乙有權起訴，具有原告資格。（2）人民法院將消費者協會和工商局列為共同被告是不正確的。法律規定，公民、法人或者其他組織對行政主體和非行政主體以共同名義做出的具體行政行為不服向人民法院提起行政訴訟的，應以行政主體為被告，非行政主體不能做被告。本案中，消費者協會是非行政主體組織，不能成為行政訴訟的被告。因此，人民法院將其和工商局列為共同被告是錯誤的。消費者協會在訴訟過程中可作為第三人參加訴訟，因為它與被訴具體行政行為有利害關系。

（3）人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是不正確的。根據我國《行政訴訟法》和《國家賠償法》的規定，公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或行政機關工作人員做出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權一并或單獨提出行政賠償請求；單獨就損害賠償提出請求的，應當先由行政機關解決。而在本案中，原告是在提起行政訴訟的同時，一并提出賠償請求，而非單獨提起行政賠償請求，因此不必先由行政機關解決，人民法院的要求是不合法的。

5、某縣公安局辦公室主任王某在一次宴請自己老戰友的酒席上與酒店老板李某發生爭執。——問題：(1)王某在本案中的行為所涉及到的身份是個人身份還是公務身份?答：是個人身份。(2)縣公安局應該不應該賠償李某損失?為什么? 答：①縣公安局不應當賠償李某損失。②因為張某行為是和執行職務無關的個人行為，公務員以個人身份進行的個人行為，其后果由其自己承擔。(3)李某應當如何維護自己合法權益? 答：李某應當向法院直接起訴張某，請求法院判決其賠償損失。

6、某電子公司違法經營，某區工商局決定由工作人員王某、錢某負責調查處理，——問題：試分析從程序上看，工商局的行為有哪些違法之處？答：1）沒有當事人的請求，不能主動舉行聽證會2）因涉及商業秘密，當事人又提出申請，聽證會不應當公開舉行3）主持人王某是本案的調查人員，應當回避4）聽證會上主持人不能當場處罰決定，應在會后由機關根據聽證會的具體情況作出5）聽證不能向當事人收取任何費用。

7、某大學學生李某到學生食堂買飯時，因來得太晚而排在隊尾。——請問：（1）大學公安處的處罰是否合法？（2）法院應當作出何種判決？答：（1）、大學公安處的處罰不合法。因為該大學公安處不具有行政主體資格，其無權以自己名義對李某實施行政處罰。（2）法院應當判決確認大學公安處的行為違法。（注：李某已經接受了2天拘留，故法院不能作出撤銷判決。

8、某甲一年前下崗后，在家門口經營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門——問題：結合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？答：工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的，而是以個人名義與某甲發生沖突的。王某的行為與履行職責無關，王某買煙不付款與某甲產生沖突，是民事糾紛與王某所在單位無關。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關系，不是行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

9、某市工商局行政管理機關、公安機關、衛生行政管理機關組成聯合執法隊，——問：（1）該處罰決定是否合法？為什么？（2）如果王某對該處罰決定不服，提出復議申請，則被申請人和復議機關分別應當是誰？2008年（3）王某可否在復議中一并提出賠償請求？如果可以，哪個機關是賠償義務機關？（4）如果王某單獨就賠償問題提出請求，則他應向哪個機關提出？答案：（1）該處罰決定是不合法的。因為按照《治安管理處罰條例》的規定，行政拘留的決定只能由公安機關作出。《行政處罰法》也規定，限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。因此，在本案中，對王某作出拘留10日的處罰決定只能由聯合執法隊中的公安機關作出，而不能以三機關的名義作出，否則就是不合法的。（2）如果王某對該處罰決定不服，提出復議申請，則聯合作出處罰決定的工商行政管理機關、公安機關和衛生行政管理機關為共同被申請人，這三個機關的共同的上一級行政機關即市人民政府為復議機關。

（3）王某可以在復議中一并提出賠償請求。共同行使職權的工商行政管理機關、公安機關和衛生行政管理機關為共同賠償義務機關。（4）如果王某單獨就賠償問題提出請求，則他應先向賠償義務機關提出。根據《國家賠償法》第10條的規定： 賠償請求人可以向共同賠償義務機關中的任何一個賠償義務機關要求賠償，該賠償義務機關應當先予賠償。

10、某市A區居民李某在BIX開辦了達隆公司，經營范圍包括移動電話和BP機。——

問題：(1)本案中行政訴訟的原告、被告分別是誰?為什么?(2)何地何級法院對此案享有管轄權?為什么?(3)本案中的行政賠償請求人和行政賠償義務機關分別是誰?(4)原告能否在提起行政訴訟時一并請求行政賠償?(5)原告可以申請行政賠償的范圍有哪些?答案：(1)本案行政訴訟的原告是達隆公司，其具有行政訴訟原告資格的條件：以自己的名義向人民法院提起訴訟；認為具體行政行為侵犯自己的合法權益；是受到具體行政行為影響的行政相對人。被告是市工商局，因為市工商局改變了B區工商局的處理結果，對復議機關改變原具體行政行為不服提起訴訟的，復議機關為被告。(2)B區基層人民法院或市工商局所在地的基層人民法院。行政訴訟法規定，基層人民法院管轄除由中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院審理的第一審案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄，經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。3)賠償請求人是達隆公司，賠償義務機關是B區工商局。(4)可以。(5)可以請求賠償的范圍包括停業整頓期間必要的經常性的費用開支和罰款。

11、某市規劃局批準該市的稅務機關在某居民小區旁建造了一棟高層辦公樓，——問：(1)規劃局的行為該如何認定?(2)該30戶居民是否有權提起行政訴訟，為什么?(3)如果該30戶居民有權提起行政訴訟，人民法院應作出何種判決?答案：(1)市規劃局的行為是違法的，因其作出批準行為時未考慮建房的間距問題，導致稅務機關的辦公樓建好后嚴重影響了其他居民的采光權。(2)該30戶居民有權對市規劃局的批準行為提起行政訴訟。因為該30戶居民雖然不是市規劃局批準行為所直接針對的對象，但其相鄰權卻受到了該行為的侵害，因此與市規劃局批準行為有法律上的利害關系，具有原告資格。(3)法院應作出確認違法判決，并責令行政機關采取措施對該30戶居民所受到的損失予以補救。因為市規劃局的行為違法理應撤銷，但撤銷將給國家利益造成重大損失，因此從維護國家利益的角度出發，法院應確認市規劃局的行為違法，同時判令作為被告的市規劃局采取相應的補救措施。

12、某市人民政府計劃對本市各個農貿市場環境衛生進行整頓，——[問題] 該市人民政府的政策研究室公布規范性文件的行為是否正確？為什么？ 答：該市人民政府的政策研究室公布規范性文件的行為是錯誤的。因為，市人民政府的政策研究室不具有行政主體資格，不能對外以自己的名義作出行政行為。行政機關以自己的名義實施行政行為，必須具有行政主體資格。市人民政府的政策研究室是市人民政府的內部機構，雖然同屬行政機關系統，但它只是機關內部的協調、辦事管理機構，它不能對外獨立行使權力，也不能獨立對外承擔其行為后果的法律責任。本案中的規范性文件，應以市人民政府的名義對外公布，才能產生法律效力。

16、某行政機關干部李某利用出國考察的機會，從國外帶回若干違禁的物品。問題：(1)海關能否成為被告？為什么？答：本案中，海關可以成為被告。依據《行政訴訟法》第11條規定，公民、法人或者其他組織對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的，可以提起行政訴訟。《行政訴訟法》第25條規定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。本案李某認為海關罰款1000元的行政處罰太重，也就是罰款太重，提起訴訟，作出罰款決定的海關就是被告。(2)對李某所在行政機關提起的訴訟，人民法院能否受理？答：行政機關對李某的撤職行政處分屬于內部行政行為，法院不予受理。依據《行政訴訟法》第12條規定，行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定，人民法院不予受理。(3)人民法院若受理起訴應由何級何地法院管轄？答：該案件應由作出行政處罰決定的海關所在地的中級人民法院進行第一審管轄。依據《行政訴訟法》第14條、17條的規定。海關處理的第一審行政案件由中級人民法院管轄；行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。

17、毛某是A省某市甲縣從事商品批發的個體工商戶。(1)本案的被申請人是甲縣工商局。(1)本案的被申請人是誰?為什么?(2)本案應由哪個復議機關管轄?為什么?(3)作為復議機關的工商機關的做法正確嗎 ?答：(1)本案的被申請人是甲縣工商局。根據《行政復議法》第10條規定公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的，作出具體行政行為的行政機關是被申請人。(2)本案應由某市工商局或甲縣人民政府管轄，負責復議。根據《行政復議法》第12 條規定z對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。(3)某市工商局做法錯誤。根據《行政復議法》第9條規定公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請。本案中，甲縣工商局的處罰決定雖然是

9月10日作出的，但送達給毛某是9月20日，即毛某在9月20日才知道具體行政行為。所以，工商局不得以超過申請期限為由不予受理。S1、司機甲酒后駕車，撞傷路人乙，下班交警徐某路過看見，趕緊去調解處理。——問題:(1)在此案中，司機甲與徐某之間的糾紛性質，屬于民事糾紛還是行政糾紛?答：屬于行政糾紛。本案中司機甲與交警之間因交通行政處罰行為之間發生了糾紛，是行政相對人和行政主體之間因不服行政管理發生的糾紛，屬于行政糾紛。(2)本案是否存在行政行為，理由是什么? 答：存在行政行為。行政行為是行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義的行為。依據人民警察法規定，警察在下班期間如果遇到違法行為的，應當及時干預制止，打擊違法犯罪。本案交警的行為屬于執行公務的行政行為。(3)如存在行政行為，誰是行政主體? 答：本案的行政主體是徐某所在的交通管理局。公務人員自身不能成為行政主體，他只是在代表國家行政機關行使行政權。徐某的行為屬于公務行為，公務人員實施行政管理活動，必須以行政機關的名義，所在行政機關承擔該行為的法律后果。

2、市民李某勞教釋放后，經有關部門同意，準備開辦一飲食店。——請問：（1）李某對工商局上述行為能否起訴，為什么？答：可以，因為工商局是拒絕李某申請營業執照這一行政許可的行為，行政機關拒絕頒發或不予答復的行政許可案件，當事人可以提起訴訟。（2）工商局能否成為被告，為什么？答：可以，本案中工商局就是被告，因為本案中工商局是行政主體，能夠以自己的名字獨立對外行使行政職權，并承擔由此產生的法律責任，另法律規定，直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機關是被告。W1、外國人某甲因嫖宿暗娼被某市城區公安分局查獲。——問：本案中，哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關規定？為什么？答案：本案違反《行政訴訟法》規定的地方主要有以下幾個方面：第一，區人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因為判決是人民法院對行政爭議中的權利和義務作出的實體判決；而對行政案件是否予以受理屬于程序問題，只能用裁定，不能用判決。第二，區人民法院在接到起訴狀后的第9天才作出不予受理的 判決，超越了法定的期限。因為《行政訴訟法》規定，人民法院接到起訴狀，經審查，應當在7日內立案或者作出裁定不予受理。第三，區人民法院告知甲到市中級人民法院起訴是不合法的。因為《行政訴訟法》規定，原告對裁定不予受理不服的，有權提起上訴。第四，區人民法院認為此案屬于涉外治安行政案件而應由市中級人民法院管轄也是錯誤的。因為依《行政訴訟法》級別管轄的規定，涉外案件并非一定要有中級人民法院管轄。第五，市中級人民法院以區公安分局為被告審理此案也是不正確的。因為本案是經過復議的案件，且復議機關改變了原具體行政行為，因此根據《行政訴訟法》的規定，被告應是復議機關即市公安局。

2、外國人杰克從國外攜帶若干物品入境，我國某地海關認為屬違禁物品予以沒收并處 ——分析：

1、人民法院應否受理此案。為什么?

2、應由何地何級人民法院受理?為什么?

3、杰克能否以兩級海關作為共同被告起訴?為什么?

4、杰克起訴后，行政處罰決定是否暫停執行，為什么? 5．杰克能否請其本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟，為什么?答：1．人民法院應受理此案。其一，沒收與罰款均屬行處罰，是可訴性具體行行為；其二，在法定期間內起訴。2．應由原海關所在地中級人民法院管轄。根據行訴法規定從地域管轄看，由最初作出具體行政行為的行政機關所在地法院管轄。從級別管轄看，應由中級法院作為受理海關案件的一審法院。3．杰克不能以兩級海關作為共同被告起訴。因為根據行訴法規定，經過復議的案件，復議機關維持原行政機關的決定，由原行政機關作被告。論壇,4．杰克起訴后，行政處罰決定即沒收與罰款決定原則上不停止執行。根據《行政訴訟法》和《行政處罰法》的規定，一般情況下，訴訟期間不停止執行行政機關的決定。這是由行政行為的特點(公定力理論)決定的，除非滿足法定條件。如原告申請，法院經審查裁定停止執行，或被告決定停止執行等。5．杰克不能委托本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟，這是由我國行政訴訟法明確加以規定的，它反映了司法主權的特點。Y1、1998年9月李某偷渡到韓國打工，2003年年初被韓國遣返，——請問：（1）李某的理由能否成立？（2）法院應當作出何種判決？答：（1）李某的理由不能成立，因為李某的違法行為處于持續狀態，對他的追訴時效應當從2003年3月25日開始計算。（2）法院應當作出維持邊防檢查機關行政處罰決定的判決，因為邊防檢查機關對劉某的行政處罰決定事實清楚，證據確鑿充分，有法定依據，程序合法，故應判決維持。

2、1993年3月28日，李某和關某一起去河邊釣魚，后二人回家。——問：運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體？答：鄉人民政府是行政行為的主體。依據《中華人民共和國森林防火條例》，授權鄉人民政府，鄉人民政府屬于被授權的組織，被授權的組織享有法律、法規所授予的特定的行政職權，屬于行政主體。鄉人民政府依據《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權力，能以自己的名義行使處罰權，能獨立對外承擔其行為所產生的法律責任，是行政行為的主體。3、1996年5月15日，吳某從常德市到韶關辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關的姑姑家，——問題：運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。答：本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機關與派出機構。在行政法上，派出機關具有行政主體資格，而派出機構一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機構不能成為行政主體。如果法律、法規授權于派出機構，則派出機構可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關市公安局的派出機構，但《治安管理處罰條例》明確規定，派出所有警告和50元以下的罰款權，九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規授權的范圍之內，因而應當作為行政訴訟的被告．由其獨立承擔責任。

4、1994年9月，田某考入北京科技大學，取得本科學籍。——問題：

1、北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

2、法院判令被告在特定期限內履行一系列特定內容的義務是否侵犯了行政權？

3、原告田某的賠償請求與賠禮

道歉請求為何被駁回？答：

1、北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達

變更學籍通知，也未給田某辦理退學手續，處罰程序不符合法律規定，并且每年收取田某教育費等一系列行為，說明田某仍是在校大學生，成績合格，符合畢業條件。然而北京科技大學不履行法定職責，不給頒發畢業證、學位證、派遣證，依據中華人民共和國行政訴訟法的11條規定，應屬于行政訴訟案件。

2、沒有侵犯行政權。行政訴訟法第54條規定 被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。本案中要求北京科技大學在一定期限內發畢業證、審核學士學位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權。

3、要求獲得行政賠償，應符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規定，即應屬于行政賠償的范圍。本案不發畢業證、學位證、派遣證，不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償請求被駁回。

5、１９９８年５月，Ａ縣某Ｈ獸藥門市部從外省一家Ｊ獸藥廠購迸８０萬單位青霉素鉀１０萬支。——問題： 1．在本案中有幾種法律關系？它們之間有什么區別？2．獸藥門市部的理由能否成立？答：1．在本案中存在三種法律關系：一是門市部與人民法院之間的行政訴訟法律關系。三是Ｈ獸藥門市部與Ｊ獸藥廠之間的民事法律關系。2．Ｈ獸藥門幣部的訴訟理由不能成立。Ａ縣農牧漁業局所處罰的行為正是向顧客零售不合格獸藥的行為，而不是批量交易獸藥的合同行為。銷售假冒偽劣產品的行為引起了行政處罰，行政處罰引起了行政法律關系。至于該獸藥從何處買來，實際上屬于H獸藥門市部與J獸藥廠的民事法律關系。如果獸藥不合格的過錯在Ｊ獸藥廠，Ｈ獸藥門市部可以在行政訴訟結束后，另行對J廠提起民事訴訟，要求賠償因獸藥不合格所遭受的一切損失。

6、１９９９年黃某之母病逝后，黃某欲將其埋葬于本村翁某等人承包的耕地內，——問題：１）鎮政府具體行政行為的內容有哪些？２）現有法律中沒有授予鎮人民政府強制遷移墳墓的執行權，行政行為是否無效？答：

1、該行為的內容有兩項：⑴黃某負有將其母的墳墓遷至公墓區的義務；（２）在前項內容無法實現的情況下，鎮人民政府將強制遷移。２、有效。第二項內容僅僅是第一項內容的執行，即使將這一部分除去并不影響整個行政行為的成立，因此該部分的無效不會導致整個行政行為的無效。

7、1999年10月8日，某縣公安局對違反治安管理秩序的公民李某處以12日行政拘留。-——(1)李某申請復議的期限有多長?他可以以何種方式申請復議?(2)對此案有管轄權的復議機關是誰(哪一個)?(3)李某能否向法院直接提起行政訴訟?答：(1)李某申請復議的期限是收到行政處罰決定書之日起60日內可以以書面方式申請復議，亦可以以口頭方式申請復議。(2)該公安局所在地的縣人民政府)和該公安局的上級公安部門均有權管轄。(3)李某不能因不服處理，不經復議就直接起訴到人民法院。因為《治安管理處罰條例》規定了復議前置程序。《行政訴訟法》也規定了要先行復議的；必經遵從法律的規定。

8、1998年6月9日，陳某與何某未辦理漁業生產捕撈許可證，一起駕船在禁漁區進行捕撈活動，——問：(1)地方性行政法規是否有權增加新的處罰種類?(2)本案中縣漁政部門應如何適用法律、法規進行處罰?答案：(1)根據《行政處罰法》規定，法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定，地方性法規需要作出具體規定的，必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。因此，地方性法規只能根據法律、行政法規關于行政處罰的規定，予以具體化，不得作出超越性的規定或者增加新的處罰種類。(2)縣漁政管理部門在本案中應適用《漁業法》的規定進行處罰，不應適用《辦法》。

9、1994年3月某鄉政府為解決鄉機關干部及附近群眾飲水的困難，——問題：法院是否受理蔣某的起訴?答案：根據行政訴訟法，人民法院院受理行行政案件的范圍的規定，鄉政府的決定是具體行政行為，而不是抽象行政行為。因此，原告蔣某是受鄉政府決定約束的公民，她有權就鄉政府的這一具體行政行為向人民法院提起訴訟。所以法院應當受理蔣某的起訴。

10、原告某市購物中心1995年獨家開辦了皇宮照相館，——問題：

1、本案中購物中心是否有權提起行政訴訟?

2、人民法院是否有權裁定停止執行被告的行政決定? 法律依據何處? 答案：

1、本案被告市商業局作山的兼并決定，對原告來說，是對其財產權的剝奪；而對熙相館來說，則是吊銷營業執熙，由于其無法人資格，因此購物中心有權提起行政訴訟。

2、行政訴訟法規定，原告申請停止執行，人民法院認為具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失，而停止執行不損害社會公共利益時，可以停止執行。Z1、張某經營一家熟食店，為謀取暴利，經常向無證商販購買低價豬肉，加工成熟食后進行——答：1依職法行政行為有：對張某處以5000元罰款，銷毀所有不合格熟食制品，沒收違法所得2000元，并吊銷張某食品衛生許可證的行政處罰 2行政處罰原則：1)1）處罰法定原則2)遵循公正公開的原則 3)處罰與教育相結合的原則，（4）保障當事人陳述權利原則（5）一事不再罰原則3 本案中適用一事不再罰原則。

2、張某申請并經過村民組、村委會、鄉政府批準。在鄉政府領取宅基地使用者和農房準建證后，——問題：1）本案中鄉政府的宿舍地位是什么？本案中鄉政府是行政訴訟第三人；《行政訴訟法》第27條規定：問題起訴的具體行政行為有利害關系的其它公民，法人或者其它組，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。2）人民法院如何撤銷縣土地局的處罰決定，要求具備什么條件？《行政訴訟法》第54條規定：人民法院經過審理，具體行政行為有下列情形之一，判決撤銷或部分撤銷，并可能判決被告重新作出具體行政行為；1主要證據不足；2適用法律，法規錯誤3違反法定程序的4超越職權的5濫用職權。3）人民法院若維持縣土地局的處罰決定，你認為理由是什么？《行政訴訟法》第54條規定，具體行政行為證據確鑿，適用法律法規正確符合法定程序的，判決維持。根據《土地管理法》，農村居民使用耕地建造住宅，須經縣級人民政府批準，鄉級人民政府如批準農民在耕地上建住宅，即是越權。

3、張氏兄弟二人合開了一家電腦公司，經營電腦網絡產品，——問題：

1、此案屬于什么性質的訴訟?

2、人民法院審理的對象是什么?答：1．本案屬于行政賠償訴訟。2．人民法院審理的對象為公安機關收取 保證金 是否合法。

第四篇：2015年電大《行政法與行政訴訟法》作業

成績：

行政法與行政訴訟法

形 成 性 考 核 冊

專業： 法 學 學號： ***84 姓名： 劉 通

河北廣播電視大學開放教育學院（請按照順序打印，并左側裝訂）

作

業1 結合所學知識，撰寫小論文。（在下列題目中任選一題，字數不低于1000字）

1、結合工作世界，談談行政法基本原則在實踐中的應用。答：在深圳的出現公安機關對于嫖客、賣淫、拉皮條和媽瞇的游街示眾的處罰，本人雖然不是一個從事政法工作的人員，但也認為這樣的行為是不妥當，這種做法違背了行政法的合法性原則的要求。（1）公安機關根據《治安管理處罰法》的授權，是能夠管理社會治安的部門，但是，并沒有規定到，作為公安機關對于賣淫嫖娼等人員有進行游街示眾的處罰的權力。僅僅是規定到罰款或者行政拘留、警告的處罰手段。作為公安機關不能夠自己創造相關的處罰種類來進行處罰，仍然必須是強調法律本身的規定、法律本身的授權。（2）該行為的產生，恰恰表明公安機關在執法的過程中，沒有依照法律的，而是依照我們傳統上的道德來執法，來進行對對方進行懲罰

2、如何確定一個組織是否能成為行政主體？舉例說明

答：“行政主體”是指依法取得行政職權，能以自己名義獨立進行行政管理活動，作出影響相對人權利、義務的行政行為，并承擔由此產生的法律后果的行政組織。

如何判斷對方是否是一個行政主體？那我們就要把握住行政主體的基本特征：

(1)行政主體享有國家行政權力，實施行政活動的組織 這樣的一個特征與其他國家組織進行了區分。

人大不是行政主體。因為人大依照憲法和組織法的規定，享有的是立法權力，它顯然不是行政主體，而是立法主體；那作為法院、檢察院這樣的國家機關同樣也不是。因為作為法院、檢察院根據憲法的規定，享有的是司法權力，也不是行政主體，而是司法主體。

(2)行政主體是依法能夠以自己名義行使行政權的組織，主要是說作為行政主體應該是具有獨立的法律人格。例如，作為遇到違反《治安管理處罰條例》的行為，一般情況下就是公安局內部的治安科來進行處罰的，那作為汕頭市公安局治安科是不是一個行政主體呢？這里仍然不是，要成為行政主體必然是能夠以自己的名義來行使行政權的組織。在處罰決定書上，上面的印章其實是汕頭市公安局。

所以，作為治安科不是行政主體，在該行政處罰的法律關系當中，真正的行政主體應該是汕頭市公安局。

(3)行政主體是能夠獨立對外承擔法律責任的組織 a、治安聯防隊不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨立承擔行政責任。最終，作為法院仍然是根據《行政訴訟法》的規定，以公安機關為被告.B、公安局治安科同樣也是不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨立承擔行政責任。最終，法院仍然是將公安局列為被告。作為原告如果是要求對方進行國家賠償，仍然是將汕頭市公安局列為行政賠償義務機關

3、行政救濟的途徑有哪些？舉例說明（1）行政機關救濟

是指行政管理相對方依法向有權的國家行政機關請求對行政主體的行政違法或者行政不當的具體行政行為進行糾正或者追究其行政責任的一種救濟途徑。在我國，這里主要是通過行政復議的方式來實現。

我國行政救濟的途徑主要是兩種，就是行政機關救濟和司法機關救濟

如某人對于某區公安局的處罰不認可，認為其行為是一個違法的行政行為，可以向其上一級的機關提出復議，如向汕頭市公安局或者區政府提出，由其來審查相關的決定的是否合法。

（2）司法機關的救濟

也就是行政訴訟，是指作為審判機關的人民法院接受行政管理相對方的訴訟請求，依照法定的審判職權和訴訟程序，通過處理和裁決行政爭議，糾正行政違法，維護相對方的合法權益，監督行政主體的行政活動。作為法院主要是對具體行政行為的合法性進行審查，不對具體行政行為的合理性進行審查，也就是說作為行政主體的行為，審查過程中只是審查涉及到行政違法行為的部分，作為法院可以要求對方承擔相應的行政責任。當然，這里也有例外，就是對于顯失公正的行政處罰的行政行為，這里就可以進行合理性審查。最后可以直接判決變更。

（3）行政賠償也是行政救濟中很重要的組成部分。

當國家機關和國家機關工作人員違法行使職權過程中侵犯公民、法人和其他組織的合法權益并且造成損害時，受害者有權依照《國家賠償法》取得國家賠償。如被公安局違法拘留，被拘留者可以要求實施該行為的公安局予以國家賠償

所以說，當公民的權利受到行政機關的侵害，作為當事人如何尋求行政救濟，主要兩種手段，一種就是向法院打官司，就是司法機關救濟，另一種手段稱之為行政機關救濟，主要是向該機關的上一級行政機關申請復議為主。當然，還可以專門提出或者附帶與訴訟、復議中提出行政賠償的請求。

作 業 二

一 1993年3月28日，李某和關某一起去河邊釣魚，后二人回家。路上沒走多遠，李某改變主意，對關某說，不如到主河去摸魚，關某同意，二人折回主河流處。在經過一片樹林時，二人進入玩耍。玩耍中二人都吸了煙，并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時，關某見樹林邊有一隊枯草，即劃火柴將枯草點著。火苗迅速升起，并向樹林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢越燒越大，未能撲滅，二人驚慌離開現場跑回家。某市林業局依據《中華人民共和國森林防火條例》，授權某鄉人民政府為原告，以李某與關某放火燒毀該鄉果園村的樹林50畝，造成經濟損失達4000元為由，于1993年4月3日作出處罰決定：對關某罰款500元，并令其賠償經濟損失2500元，令李某賠償經濟損失1500元。李某對處罰決定不服，向某市人民法院提起訴訟。

問：運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體？

答：本案行政行為的主體是林業局。本案的關鍵在于文中授權的含義。如果屬于授權，則由接受授權的組織承擔責任；如果屬于委托，則由作出“授權”的組織承擔責任。可以明確的是，授權必須是法律、法規的授權，行政機關的授權只能視為委托，不是行政法意義上的授權。本案只是名義上的授權，而其實質則是委托,因為鄉人民政府實際上接受的是林業局的委托而非法律的直接授權。因此，本案的行政主體是林業局。

二 1996年5月15日，吳某從常德市到韶關辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關的姑姑家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認為是第4幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開王的房門，開了約三分鐘，門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒，以為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內有動靜后沒出聲，劉開門后發現吳穿著大衣站在門口，手里拿著長條狀物，（實為報紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫院治療用去醫療費996元，經韶關市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫院看望，并向吳道歉。九公里派出所經調查、取證、詢問當事人后，越5月25日作出治安管理處罰裁決書，對劉毆傷他人的行為給予警告處罰，并裁決劉某賠償吳某1000元，負擔醫療費996元。劉某不服上述兩項裁決，向韶關市公安局申請復議，韶關市公安局經復議，作出裁決維持九公里派出所的原裁決，劉某仍不服，向韶關市某區人民法院提起訴訟。

劉某訴稱，其行為并非故意毆打他人，吳某誤開門也有過錯，在當時特定環境下認為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事賠償，而不應受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人，其行為違反了治安管理處罰條例的有關規定，應受到行政處罰。法院經審理認為，吳某在深夜錯開原告的門，在聽到屋內有動靜時，又沒有用正確的方法叫門，原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某，其行為雖造成吳某輕微傷，但主觀上沒有違反治安管理的故意，故不能構成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對此作出處罰欠妥，故此判決：撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負擔醫藥費用裁決書。

問題：運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。

答：派出所在行政法上可能具有行政主體資格。派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機關與派出機構。在行政法上，派出機關具有行政主體資格，而派出機構一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機構不能成為行政主體。如果法律、法規授權于派出機構，則派出機構可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關市公安局的派出機構，但《治安管理處罰法》明確規定，派出所有警告和50元以下的罰款權,這是法律的明文授權.九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規授權的范圍之內，因而應當作為行政訴訟的被告．由其獨立承擔責任

三 1994年9月，田某考入北京科技大學，取得本科學籍。1996年2月29日，田某在參加電磁學課程補考過程中，隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條并被發現。同年3月5日，北京科技大學認定田某的行為是考試作弊，決定對田某按退學處理，并于4月10日填發了學籍變動通知。但是，北京科技大學沒有直接向田某宣布處分和送達變更學籍通知，也未給田某辦理退學手續。田某繼續在北京科技大學以在校學生的身份參加正常的學習及學校組織的其他各項活動，北京科技大學也每年都收取田某交納的教育費，并為田某注冊、發放大學生補助津貼、安排其參加畢業設計等。田某在北京科技大學4年的學習中，成績全部合格，并且還獲得優秀畢業論文。1998年畢業之際，北京科技大學認為田某已被退學處理，其學籍已被取消，不具備高校大學生的畢業條件，拒絕給田某頒發畢業證、學位證、辦理畢業派遣手續。田某不服并向海淀區人民法院提起行政訴訟，要求北京科技大學為其頒發畢業證、學位證

一、辦理派遣手續、賠償經濟損失3000元及在校報上公開賠禮道歉。北京市海淀區人民法院于1999年2月14日作出一審判決：被告北京科技大學在30日內向原告田某頒發畢業證、60日內召集本校學位評定委員會審核田某的學士學位資格，30日內辦理派遣手續，駁回原告田某的其他訴訟請求。一審判決后，北京科技大學向北京市第一中級人民法院提出上訴，1999年4月26日，北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學的上訴，維持一審判決。

問題：1 北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

答：北京科技大學是從事高等教育事業的法人，原告田某訴請其頒發畢業證、學位證，正是由于其代表國家行使對受教育者頒發學業證書、學位證書的行政權力時引發的爭議，屬于行政訴訟受案范圍。

2、法院判令被告在特定期限內履行一系列特定內容的義務是否侵犯了行政權？

答：沒有侵犯行政權。北京科技大學是國家授權的學士學位授予機構，在原告取得大學畢業資格后，應履行將畢業生的有關資料上報所在地的教育行政主管部門的職責，以供當地教育行政部門審查和頒發畢業派遣證。

3、原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回？

答：行政賠償范圍只包括違法行政行為對受害人人身權或者財產權造成的實際侵害。目前，國家對大學生畢業分配實行雙向選擇就業政策，并非學生畢業分配后就能找到工作獲得收入。因此，被告北京大學拒絕頒發證書的行為使原告失去了與同學同期就業的機會，并未對原告的人身權和財產權造成實際損失，故原告提出的賠償經濟損失不能成立，原告在考試中違反考場紀律的行為，被告對原告作出退學處理決定雖然不能成立，但是并未對原告名譽權造成損害，因此，原告訴求法院判令被告在校報上向其賠理道歉為其恢復名譽，不予支持。

作 業 三

一 填空題 行政許可權的行使，應當以（行政相對方）申請為前提。行政主體是享有國家行政權力，實施行政活動的（組織）。按照行政機關所轄的區域范圍不同，可以分為（中央）行政機關和（地方）行政機關。機關的民事行為同公務行為可以根據各自行為的特征來確認：具有縱向管理性質的行為屬于（公務行為），具有平等有償特點的行為一般是（民事行為）。從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個原則是：（民主原則）（效率原則）。

6行政復議原則上采取（書面）審查的辦法。

7公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起（60）日內提出行政復議。行政賠償的責任形式是（損害賠償）。（行政侵權行為）是構成行政賠償責任的首要條件。

10行政訴訟參與人包括（行政訴訟當事人）和（訴訟代理人）。

11當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上訴人）和（被上訴人）。

12經審查，人民法院認為起訴符合法定條件的，應當在（7）日內立案，并通知原告。

13人民法院在審理行政案件時，不得以調解為必經審理程序及結案方式。但是，（行政賠償）訴訟可以適用調解。

14行政判決分為（一審判決）和（二審判決）。

二 選擇題

1在行政法律關系雙方當事人中（AB）。

A行政相對方是不可少的 B必有一方是行政主體 C必有一方是國家行政機關 D權利義務關系是平等的2下列各項中，不具有行政主體資格的是（D）。A鄉鎮人民政府 B公安派出所 C街道辦事處 D公安局法制科

3下列各項中，不屬于行政職權的是（D）。

A行政處罰權 B行政復議權 C行政指導權

D行政審判權

4甲乙二人的違法事實和情節相同，但公安機關對甲裁決拘留，而對乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。

A 不同情況，相同處罰 B同等情況，不同處罰。C違法行為 D違反公正的程序。

5李某是縣辦公室的安全保衛干部，被借調到縣公安局，在借調的一次執行任務中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務機關。

A縣辦公室 B縣公安局 C縣人民政府 D縣人事部門

6對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由（AB）人民法院管轄。

A被告所在地 B原告所在地 C公安機關所在地 D原告選擇

7法定代理人的代理權是基于親權或監護權而產生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。

A與被告相類似 B與原告相類似 C 核心 D主導

8行政訴訟第三人包括（ABD）。

A原告 B被告 C代理人 D第三人

9行政訴訟法律關系的主體主要有（BC）。

A人民法院 B訴訟參加人 C訴訟參與人 D人民檢察院

10決定一經送達即發生法律效力，（A）。

A 當事人對人民法院的決定一律不準上訴

B當事人不服時，有權在接到決定之日起10日向上一級人民法院提起上訴。

C當事人不服時，有權在接到決定之日起7日內向上一級人民法院提出上訴。

D當事人不服時，有權在接到決定之日起5日內向上一級人民法院提起上訴。

三 名詞解釋

1行政法律事實

答：是指由行政法律規范所規定的能夠引起行政法律關系發生、變更或消滅的客觀現象或事實。2資格許可

答：行政主體應申請人的申請，經過一定的考核程序發一定的證明文書，允許其享有某種資格或具備某種能力的許可。

3要式行政行為

答：指必須根據法定方式進行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。4行政不當

答：也叫行政失當，指行政主體及其執行公務的人員，在執行行政管理過程中做出的行政行為雖然合法但不合理。四 簡答題

1、簡述行政法的法源的形式

答：憲法、法律、行政法規和部門規章、地方性法規和地方行政規章、自治條例和單行條例，與行政法有關的法律解釋，行政法的其他淵源。

2、簡述行政許可的特征

答：⑴行政許可是依申請的行政行為；⑵行政許可的內容是國家一般禁止的活動；⑶是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或是法律權利的具體行政行為；⑷是一種外部行政行為；⑸是一種要式行政行為。

3、簡述一般行政監督的主要方式

答：報告工作；執行監督檢查；審查批準；備案；行政復議；懲戒。

五、論述題

1、論述行政主體的特征

答：⑴是享有國家行政權力，實施行政活動的組織，這事行政主體與其他國家機關、組織的區別所在；⑵行政主體是能以自己的名義行使行政權組織，這是行政主體與行政機關內部的組織結構和受行政機關委托執行某些行政管理任務的組織區別；⑶是能夠對立對外承擔其行為所產生的法律責任的組織。

2、論述追償制度與賠償制度的關系

答：追償制度與國家賠償制度是直接相關的，只有在國家成為賠償責任的前提下，國家才可以行使追償的權利，追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發展的，而是國家賠償制度發展完善的一個重要體現。行政機關的工作人員或有受委托的組織和個人，在行使行政職權時從國家和行政機關代表的身體出現，因此，其行使職權行為不法侵害公民、法人和其他組織的合法權利時，受損害者無法向行使職權的個人要求賠償，自然由國家賠償責任，但是如果致害行為人在行使職權時有故意或巨大過失導致的損害事實，則國家應對致害人行使追償權。

六、案例分析

2000年4月29日，某縣的一個考場內，開考約30分鐘后，監考老師發現一名來自公安系統的女考生拿出資料抄襲。監考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續抄襲，無奈監考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲，監考老師在幾次提醒無效的情況下，沒收了她的資料，并當場告訴她：“你這門考試以零分處理”，該考生并無異議。考慮到該考生只差兩們就拿到所學專業的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目 為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月6日，向縣政府寫了一份《行政復議申請書》，認為監考老師是誣告，成績應算作合格。要求自考辦公開賠禮道歉，并付其精神損害賠償金。現政府經過調查認為，對高等教育自學考試應考者的舞弊行為及其他違反考試規則行為的處罰權應屬省考委，縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權。根據此，縣政府撤銷現自考辦的處理決定，上報市自考辦作出決定：根據《高等教育自學考試暫行條例》和《參考細則》的有關規定，對該考生的應考應以零分計算，停考兩年。該考生仍不服，7月21日向市政府提請行政復議，9月23日，某市政府法制辦經合議作出撤銷某市自考辦的決定。

問題：結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關？

答:行政復議第12條規定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據該條規定，市自考院做出決定處罰考生，考生可以向人民政府申請行政復議，也可向自考委申請行政復議。

作 業 四

一、填空題

1、行政職責是指行政主體在行使職權過程中，必須承擔的（法定義務）。

2、行政職務的產生主要有四種程序：（選任)(委任)(調任)(聘任)。

3、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的（權利）和（義務）表現出來的。

4、從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。

5、行政合同的締結方式主要有招標（邀請發價）（拍賣）（直接磋商）等方式。

6、根據強制執行的對象分為（對財產）（行為）（人身）三種執行方式。

7、行政處罰案件由（違法行為發生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。

8、申戒罰的具體形式有（警告）和（通報批評）。

9、行政賠償責任的歸責原則主要有：（過錯責任）原則；（危險責任）原則；違法責任原則。

二、選擇題

1、下列屬于行政行為的是（C）。

A某縣民政局建設辦公樓的行為 B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為 C某縣民政局越權處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為

2、行政法的調整對象是（B）。

A行政關系B行政法律關系

C外部行政關系D行政管理關系

3、下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ABCD）。

A法律B地方性法規 C行政法規D規章

4、（ABCD）有權制定地方性法規。

A省、自治區、直轄市的人大和人大常委會 B經濟特區市的人大和人大常委會

C省、自治區人民政府所在地的市的人大和人大常委會 D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會

5、行政訴訟撤銷判決有（ABD）等幾種形式。

A判決全部撤銷B判決部分撤銷 C判決撤銷不合法的主體資格D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為

6、當事人對財產保全的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間（A）。

A不停止裁定的執行 B停止裁定的執行 C裁定執行與否由當事人決定 D中止裁定的執行

7、在行政訴訟法律關系中，原告特有的訴訟權利之一是（B）。

A委托訴訟代理人 B撤訴 C申請回避 D提出上訴

8、經復議機關復議，復議機關改變原具體行政行為的，（B）是被告。

A原機關和復議機關 B復議機關 C申請回避 D提起上訴

9、作為一方當事人的行政機關被合并到另一個行政機關，屬于（A）。

A行政法律關系主體的變更 B行政法律關系客體的變更

C行政法律關系內容的變更 D行政法律關系的消滅

10、《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規定：“對違反交通管理行為處罰的實施辦法，由國務院另行制定”，屬（B）。

A創制性立法 B授權性立法 C實施條例立法 D職權立法

三、名詞解釋

1、國家行政機關

答：國家行政機關是指一個國家的統治階級根據其統治意志，依照憲法和有關法律設置的，行使國家權力、組織管理國家行政事務的機關。

2、行政許可

答：是指行政主體根據行政相對方的申請，經依法審查、通過辦法許可證、執照等形式，賦予行政相對方從事法律資格或權力的一種具體的行政行為。

3、行政處罰

答：是行政主體對違反行政法律規范的公民、法人或者其他組織給予制裁的具體行政行為。

4、行政訴訟

答：是指公民、法人或者其他組織、行政機關和法律授權的組織做出的具體行政行為侵犯其合法權益，依法定程序向人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為的合法性進行審查并作出裁決的活動。

四、簡答題

1、簡述劃分個人行為與機關行為的標準

答：⑴公務員的行為從所屬機關名義做出的，屬機關行為，以個人名義做出的屬個人行為；⑵公務員的行為是他的職責范圍內做出的，屬機關行為，如果超出了職責范圍，必須結合第一標準和第三標準綜合認定；⑶公務員的行為實質性機關的命令或委托，不管機關的命令或委托是否超越權限，概屬于機關行為。

2、簡述被委托組織與被授權組織的區別

答：⑴性質不同⑵產生的依據不同⑶行為產生的后果不同

3、簡述行政訴訟原告的法律特征

答：⑴必須是行政管理相對應一方的行政相對人，行政機關作為管理一方屬于行政主體，故不具備原告資格。⑵必須有法律上的厲害關系，即承擔具體行政行為法律后果或其影響。

五、論述題

1、試論行政 行為的合法要件 ⑴主體合法：市直做出行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義做出行政行為，并能獨立承擔法律責任；⑵內容合法：行為有確鑿的證據證明有充分的實施根據；行為有明確的依據，行為必須公正、合理、符合立法目的和立法精神；⑶程序合法：行政行為符合行政程序法確定的步驟和順序。

2、論行政主體承擔行政責任的方式

答：⑴通報批評；⑵賠禮道歉；⑶恢復名譽、消除影響；⑷追還權益、恢復原狀；⑸停止違法行為；⑹撤銷違法決定；⑺撤銷違法的抽象行政行為；⑻履行職務；⑼糾正不當；⑽行政賠償。

六、案例分析

某甲一年前下崗后，在家門口經營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門，工商所的一名工作人員王某進來，說是要買一條高級香煙，這人拿了煙，某甲讓他付款，王某卻執意不肯。為此，二人撕打了起來，最后雙方都受傷，某甲傷的比較重。事后，工商所負責人主持調解，讓王某付某甲煙款，醫藥費各自承擔。他們讓某甲在調解協議上簽字，某甲認為工商所在偏袒王某就未簽字。誰知這事一拖就是兩個月，某甲去工商所，他們不是避而不見，就是說還沒有協商好，某甲也不知道該如何辦？

問題：結合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？

答：工商所王某到某甲的門市部購買香煙不付款并與某甲動手打架，王某的行為不是以工商所的名義做出的，而是以個人名義與某甲發生沖突，王某的行為與履行職責無關，王某買煙不付款與某甲產生沖突，屬民事糾紛，與王某所在單位無關，本案雙方不是管理與被管理的行政法律關系，不屬行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

第五篇：行政法與行政訴訟法

期末作業考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關系的特征。

答：（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。2.行政處罰與執行罰的區別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執行罰可反復適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調解原則。在行政訴訟中，不能以調解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補償與行政賠償的區別。

答：（1）產生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發生的時間不同。行政補償可以在損失發生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。

答：行政程序法的基本原則應包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權原則。（4）效率原則。與公正原則相關的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復審制度。2.結合實際，談談行政許可制度的完善。

答：依據行政法理論，行政許可是指行政機關根據 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權利規定為普遍，普遍禁止，但同時又規定，對于符合合法條件的，行政機關可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機關根據職權所主動發出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質在于增加當事人義務的行政處罰、強制執行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質上一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任務人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執照等才能成立。

行政許可作為行政機關一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現三個方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現代化社會各國普遍使用的對社會和經濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務的宏觀調控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標模式，指行政程序法根據所要達到的目標而形成的總體特征。行政程序法可發揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標進行選擇，強化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現為以控制下級行政機構，防止其偏離統治意志為目的。其特點包括設置多層級的審批制度，自上而下的監察制度、復雜的控告和抗告制度、秘密的內部偵控制度等。

(2)．權利型模式的突出特征是更多考慮監控行政權的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是：

1）規范重心在于規范和監控涉及行政相對人權利、義務的行政行為。尤其對行政強制、制裁等程序做出嚴格、細致的程序規定。較少或不規定內部行政程序。

2）重視與行政相對人權利行使和保障利益獲得等相關程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規定。

3）注意劃分清楚行政權力與行政相對人權利的界限，尤其是后者權利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構成重大影響的聽政程序為核心內容，對之具體、詳盡的規定。有關聽證的規定與其他內容中占比重最大。

5）設計程序時應首先考慮達到結果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進行政職權的有效行使和管理目標的迅速實現，盡可能減少行政機器運轉過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是：

1）職權主義傾向明顯，賦予行政機關較大的行政主導權和較寬的自由裁量權。

2）規定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外，對時效的規定要求嚴格，規定時附以違反的法律后果。對有關行政協助、申訴不停止執行制度的規定也較為詳盡。

3）在程序的設計方面，重視其科學性、連續性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復雜情況下行政主體處量事務，留下必要的空間和余地。

4）對行政相對人的參與權利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規定，有關聽證制度的內容欠詳盡，行政法律救濟的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰以后，多數國家傾向于選擇權利與效率兼顧的模式。其特點是，既尊重公民權利，反對違法及不當行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權；在程序足以體現公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學性；在劃清行政職權與公民權利界限的前提下，注意明確行政官員的職權與職責等。

2.從行政訴訟與行政復議的共同點、不同點及行政復議與行政訴訟的具體銜接關系論 述。

4.結合實際，談談比例原則在行政法運行過程中的運用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規范區別于其他法律的本質特性。主要表現在：（1）行政法的基本原則是行政法規范制定的依據（2）當行政法具體規范不明確或沒有規定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規范的要求，不得享有行政法規范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權利得以實現的法律規范。行政程序合法包含三方面的內容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。

（三）決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發表意見的機會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求：

（一）任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在

（二）任何行政職權的行使應依據法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規范，而且應遵循程序法規范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規，國務院各部門制定的規章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉法規以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規范行政活動的法律。主要表現在：

（一）法律不可能規范全部行政活動

（二）法律對行政活動的規范，應留出一定的余地，以便使行政機關根據具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動因應符合法律的目的

（二）行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當的動機

（三）行政行為的內容應合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關因素或內容不合理的相關因素內容要合理是相互聯系的，共同形成對行政自由裁量的實質控制，使行政法治得以完善。在現實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現實生活中發生這樣的案件：一城管大隊執法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現實中的確發生了。依據《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現實中，被處罰多少數額的都有，大多數被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執法，不但執法主體不正確，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款，而且罰款數額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發生，雙方發生歐斗，依據《中華人民共和國治安管理法》之規定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現實生活中貫徹得非常不利。實現依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力