第一篇：證據法學考試復習資料（寫寫幫推薦）

證據法學

一．名解

1.自由心證證據制度

是指證據的取舍和證明力的大小，以及案件事實的認定，均由法官根據自己的良心、理性自由判斷，形成確信的一種證據制度，它是資產階級國家司法制度的組成部分。

2.法定證據制度

是法律根據證據的不同形成，預先規定了各種證據的證明力和判斷證據的規則，法官必須據此作出判決的一種證據制度。

3.相關證據規則

又稱為關聯證據規則，是指只有與本案有關的事實材料才能作為證據使用。

4.證據能力與證明力

（1）證據力又曰證據能力，是指證據在法律上可作為定案根據的資格和條件。

（2）證明力是指對案件事實的證明的價值和功能。亦即證據的可靠性、可信性和可采性。

5.直接言詞與證據裁判

（1）直接言詞指要求一切證據材料都必須在法庭上以直接、口頭的方式進行陳述、詢問、審查和辯論的訴訟原則，由直接原則與言詞原則合并而來。

（2）證據裁判指對于訴訟中事實的認定，應依據有關的證據作出；沒有證據，不得認定事實。

6當事人.承認與自認

（1）即當事人作出的承認性陳述，是指一方當事人對他方當事人所提出的事實或訴訟請求、明確表示予

以承認的陳述。

（2）自認，是指一方當事人對不利己的案件事實的承認，可分為訴訟上的自認和訴訟外的自認。

7.刑訴中案件事實清楚、證據確實充分的含義

（1）據以定案的證據均已查證屬實；

（2）案件事實有必要的證據予以證明；

（3）證據之間、證據與案件事實之間的矛盾得到合理的排除；

（4）對案件事實的證明結論是唯一的，排除了其他的可能性

8.優勢證明標準的概念和含義

（1）所謂優勢證明標準，也稱為蓋然性占優勢的證明標準，就是在民事訴訟中，雙方當事人對同一案件事實的證明都達不到最高的證明標準的時候，法院應當認定證明程度較高的一方當事人主政的事實成立

（2）最高院《關于民訴訴訟證據的若干規定》第73條規定：“雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據，但是都沒有足夠的依據否定對方證據的，人民法院應當結合案件情況，判斷一方提供證據的證明力是否明顯大于另一方提供證據的證明力，并對證明力較大的證據予以確認。因為證據的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的，人民法院應當依據舉證責任分配規則作出裁判。”

二．簡答

無罪推定與我國刑訴法第12條的規定關系。（見自己的作業）

三．案例

（1）證據種類、分類

物證與書證的辨別

證人證言被害人的陳述犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解當事人的陳述

鑒定結論勘驗、檢查及現場筆錄視聽資料電子證據

（2）證責任——特殊罪名（刑訴）非法持有類犯罪。如非法財產來源不明罪

（3）行政訴訟中證據的種類

(一)書證；的(二)物證；的(三)視聽材料；的(四)證人證言；的(五)當事人的陳述；的(六)鑒定結論；的(七)勘驗筆錄、現場筆錄。

1.神示證據制度的概念

（1）也稱神明裁判或神證。就是用一定形式邀請神靈幫助裁判案情，并且用一定方式把神靈的旨意表現

出來，根據神意的啟示來判斷訴訟中的是非曲直的一種證據制度。

（2）內容：對神宣誓、水審、火審、決審

2.古代證據制度的特點：

（1）堅持“斷罪必取輸服供詞”的原則

（2）審訊時可以依法刑訊

（3）誣告者反坐，偽證者受罰

（4）繼承了“以五聲聽獄訴，求民情”的審判方法。

（5）疑罪惟輕，有罪惟定

（6）據眾證定罪

（7）重視勘驗檢查

3.交叉詢問

是英美法系庭審時對證人的一種詢問方法，即首先由提出證據的一方對本方證人進行主詢問，然后由對方進行反詢問，其目的在于揭示證人的偏見和不可信性。

4.最佳證據規則

當事人主義的另一重要原則，就是為了保證被告人獲得公平的審判，防止錯誤認定案件事實，所有證據資料不但要具有相關性，而且力求確實，“最佳證據規則”就是為了實現這一目的而產生的。

5.傳聞證據規則

指用以證明法庭之外的陳述，包括口頭陳述、書面陳述以及有意或無意地帶有某種意思表示的行為

6.證據與證據材料

（1）凡是未經查證屬實的物證、書證、證人證言等各種證據形式，統統稱為證據資料，或曰證據材料。

（2）證據是指經查證屬實的，以法律規定的形式表現出來的能夠證明案件真實情況的一切事實。

7.證人的資格條件

（1）凡是知道案件情況并有作證能力的人，都可以作為證人

（2）生理上、精神上有缺陷或年幼，不能辨別是非，不能正確表達的人不能作證人

（3）證人只能是當事人以外知道案件情況的人

（4）證人在刑訴中占有優先地位

（5）證人只能是公民個人

（6）刑訴中有見證人應視為“特殊的證人”。

8.鑒定人應具備一下條件

（1）鑒定人必須是被指派或被聘請

（2）與鑒定的案件之間無依法應當回避的情形

（3）具有客觀公正的工作態度和作風

9.列舉證據的分類

（1）原始證據和傳來證據（4）直接證據與間接證據

（2）言詞證據與實物證據（5）本證與反證

（3）有罪證據與無罪證據

10.間接證據的運用問題

（1）必須審查每個間接證據是否真實可靠；

（2）必須審查間接證據與案件事實有無客觀的內在聯系

（3）必須審查各間接證據之間是否互相銜接，互相印證，形成一個完整的證據鎖鏈

（4）所有的間接證據結合起來，對案件只能作出一個正確的結論

11.收集證據的方法

①詢問②訊問 ③辨認④勘驗⑤檢查⑥搜查⑦實驗⑧鑒定

12.證據保全的概念

證據保全即證據的固定和保管，指為了防止特定證據的自然毀滅，人為的毀滅或以后難以取得，因而在收集時，訴訟前或訴訟中用一定的形式將證據固定下來，加以妥善保管，以便公安司法人員或律師在分析、認定案件事實時使用。

13.證明制度的構成（1）證明對象（4）證明方法

（2）證明主體和證明責任（5）證明程序

（3證明標準

14.刑訴的證明對象

（1）被指控的、犯罪行為構成要件的事實

（2）與犯罪行為輕重有關的各種量刑情節事實

（3）排除行為違法性、可罰性和行為人刑事責任的事實

（4）刑事訴訟程序事實

15.16.證明責任與舉證責任的辨析（P288）

證據法

一、名詞解釋

1．神示證據制度，也稱神明裁判或神證，就是用一定形式邀請神靈幫助裁斷案情并且用一定

方式把神靈的意旨表現出來，根據神意的啟示來判斷訴訟中的是非曲直的一種證據制度。

2．法定證據制度，是法律根據證據的不同形式，預先規定了各種證據的證明力和判斷證據的規則，法官必須據此作出判決的一種證據制度

3．自由心證制度是指證據的取舍和證明力大小，以及案件事實的認定，均法官根據自己的良

心、理性自由判斷，形成確信的一種證據制度。

4．相關證據規則又稱為關聯證據規則，是指只有與本案有關的事實材料才能作為證據使用。

5．直接言詞原則是指要求一切證據材料都必須在法庭上以直接、口頭的方式進行陳述、詢問、審查和辯訴的訴訟原則，由直接原則與言詞原則合并而來。

6．證據裁判原則是指對于訴訟中事實的認定，應依據有關的證據作出；沒有證據，不得認定

事實。

7．承認即當事人作出的承認性陳述，是指一方當事人對他方當事人所提出的事實或訴訟請求，明確表示予以承認的陳述。

8．自認，是指一方當事人對不利于己的案件事實的承認?？煞譃樵V訟上的自認和訴訟外的自

認。

9．優勢證明標準，也稱為蓋然性占優勢的證明標準，就是在民事訴訟中，雙方當事人都對同

一案件事實的證明都達不到最高的證明標準的時候，法院應當認定證明程度較高的一方當事人主張的事實成立。

10．案件事實清楚，證據確實充分可以作一下理解：

（1）據以定案的證據均以查證屬實；

（2）案件事實均有必要的證據予以證明；

（3）證據之間、證據與案件之間的矛盾得到合理的排除；

（4）對案件事實的證明結論是唯一的，排除了其他的可能性。

11.證據能力是指證據材料可以被采用為證據的資格。

12.證據的證明力是指證據所具有的內在事實對案件事實的證明價值和證明作用。

二、簡答

1.證據的種類有：（1）物證；（2）書證；（3）證人證言；（4）被害人的陳述；（5）犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解；(6)當事人的陳述；(7)鑒定結論(8)勘驗、檢查及現場筆錄；(9)視聽資料；(10)電子證據

2.證據的理論分類

（1）根據證據的來源不同，可以分為原始證據和傳來證據

（2）根據證據事實形成的方法、表現形式、存在狀況、提供方式的不同，可以分為言詞證據和實物證據

（3）根據證據的內容和作用劃分，可分為有罪證據和無罪證據

（4）依證據與案件主要事實的證明關系，可以分為直接證據和間接證據

（5）根據訴訟證據與當事人主張的事實的關系，可以分為本證與反證

第二篇：證據法學重點

名詞解釋：

1.言詞證據：指以人類語言為內容和表現形式的證據，具體包括被害人陳述、犯罪嫌疑人或被告人的口供、證人證言、以及民事、行政當事人陳述等。

2.實物證據：指以實物為內容和表現形式的證據，包括我國訴訟法中規定的物證、書證、視聽資料等。

3.舉證:指訴訟雙方在審判或者證據交換過程中向法庭提供證據以證明其主張之案件事實的活動。

4.質證：指訴訟當事人及其法定代理人在審判過程中針對對方舉出的證據進行的質疑和詢問。

5.司法認知：指法官對于待認定的事實（顯而易見的事實、眾所周知的事實、沒有爭議的事實和職務上知悉的事實），在審判中不待當事人舉證而直接予以確認，作為判決的依據。

6.司法推定：指由司法機關通過解釋法律和創設判例等方式確立的推定。

7.歸納推理：指從個別推向一般，是根據個別事物具有某種屬性推導出某類事物具有某屬性的認識活動。

8.演繹推理:指從一般推向個別，是從對事物的一般性認識達到對個別事物的更深刻認識。

簡答題：

1.物證的特點：①物證具有較強的客觀性 ②物證一般具有“雙聯性” ③物證的證明往往具有間接性 ④通常具有不可替代性 ⑤物證的使用往往需要借助一定的科學技術手段。

2.書證的特點：①書證可以作為證明待證事實的直接證據 ②書證所證明的事實內容一般比較明確 ③書證具有較強的穩定習慣。

3.概率論對證據法的主要影響:①概率論可用于評斷單一物證的證明力 ②概率論可用于評斷一組證據的證明力 ③概率論可用于評斷全案證據的證明力 ④概率論可用于評斷一方當事人是否有過失的問題 ⑤概率論可以用于解決精神損害賠償數額的確定問題。

4.司法證明方法:指在司法活動中運用證據證明案件事實的方法，分為方法論層面、思維層面與制度層面。司法證明思維方法的特點：逆向性、對抗性與時效性。

5．刑事訴訟證明責任的轉移：只有在辯方提出有關積極辯護的具體事實主張時，證明責任才轉移到辯方。①關于被告人責任能力的事實主張 ②關于被告人行為合法性或正當性的事實主張 ③關于偵查人員或執法人員行為違法性的事實主張。

刑事訴訟證明責任的倒置：①巨額財產來源不明犯罪案件中，被告人對巨額財產有合法來源的事實負舉證責任 ②非法持有型犯罪案件中，被告人對持有毒品、槍支彈藥、國家絕密機密文件資料等系屬合法的事實負有舉證責任 ③嚴格責任犯罪的案件中，被告人對不存在犯罪故意或過失的事實負有舉證責任 ④警察對在偵查過程中是否有刑訊逼供行為的事實負有舉證責任。

6.我國證明規則存在的問題: ①在立法形式上缺乏統一性 ②在法律效力上缺乏權威性 ③在規則內容上部分缺乏可操作性 ④在規則體系上缺乏協調性、完整性。

選擇題、填空題：

1.證據資格的基本內容：采納證據的客觀性標準、關聯性標準和合法性標準

2.新證據的認定考慮：①證據是否在舉證期限內已經客觀存在 ②當事人未在舉證期限內提供證據，是否存在故意或者重大過失的情形。對于新證據（必須是新發現的證據，不能是新收集或新提出的證據），當事人經法庭許可，可以補充舉證，法庭必要時也可以要求當事人補充舉證。當一方獲準補充舉證時，法庭也應該給予另一方相應的時間準備舉出反正。

3.舉證責任倒置的原因：舉證便利、訴訟效率

4.認證的主體：法官

5.特征的數量和特征組合的關系：特征的數量越多，特征組合的特定性就越強（成正比）特征的數量與特征組合的特定性成正比，與該特征組合出現重復的可能性成反比

6.言詞證據：指以人類語言為內容和表現形式的證據，具體包括被害人陳述、犯罪嫌疑人或被告人的口供、證人證言、以及民事、行政當事人陳述等。

直接審理原則：指法官必須直接對證據進行審查，認定案件事實。言詞審理原則：指庭審調查過程中的舉證和質證都必須以言詞方式進行。

7.證據為本原則:指司法證明活動必須以證據為本和基石。

8.原生證據:指直接產生于案件事實或直接來源于原始出處的證據。

派生證據:指在原生證據的基礎上經過復制、復印、傳轉、轉述等方式生成的證據。劃分標準是證據的內容與案件事實或信息來源之間的關系。

9.被害人陳述的特點：①不可替代性 ②可以直接證明案件事實 ③經常帶有傾向性 ④往往帶有綜合性

10.當事人無需舉證證明：①眾所周知的事實；②自然規律及定理（除此之外都可以被推翻）；③根據法律規定或已知事實和日常生活經驗法則，能推定出的另一事實；④已為人民法院發生法律效力的裁判所確定的事實；⑤仲裁機構的生效裁決所確定的事實；⑥已為有效公證書所證明的事實。

11.取證：是指調查人員為揭示案件真相或證明事實主張，依法展開的收集證據、初步審查證據以及保全證據的專門活動。舉證:指訴訟雙方在審判或者證據交換過程中向法庭提供證據以證明其主張之案件事實的活動。

質證：指訴訟當事人及其法定代理人在審判過程中針對對方舉出的證據進行的質疑和詢問。認證：指法官在審判過程中對證據進行審查評斷，確認證據能力和證明力的活動。

12.（根據法律是否明確規定）立法推定：指由立法機關在有關法律中明確規定的推定。司法推定：指由司法機關通過解釋法律和創設判例等方式確立的推定。

(根據推定事項主題的不同)事態推定:是根據一定的基礎事實對人、物、事等認識客體的內容、性質、特征或狀態做出的推定。權利推定：是根據一定的基礎事實對該權利之歸屬做出的推定。行為推定:是根據一定的基礎事實對某行為的對象、性質或特征做出的推定。原因推定:是根據因果關系來確認某事實為原因的推定。過錯推定：是根據一定的基礎事實確認侵權責任人具有主觀過錯的推定。意思推定：是根據一定的基礎事實確認行為人意思表示的推定。明知推定：是刑事訴訟中根據一定的基礎事實來確認被告人主觀明智的推定。目的推定：是刑事訴訟中根據一定的基礎事實來確認被告人主觀上具有“非法占有目的”的推定。

13.證明責任的倒置與轉移的比較：a.從表面上看似乎無差異，但在實質上，證明責任的倒置違反了誰主張，誰舉證的規律，而證明責任的轉移則沒有違反。B.證明責任倒置適用的證明標準高，證明責任轉移適用的證明標準低。

第三篇：刑事證據復習資料

刑事證據學復習資料

一、直接言辭嚴責的適用原則

1． 法庭審判必須在被告人、檢察

官等親自在場的情況下進行，即“在場原則”。除法律明確規定允許缺席審判的特殊情形外，訴訟各方尤其是被告人必須出庭。

2． 在法庭審判過程中，所有提供

言辭證據的證人、鑒定人、被害人、被告人必須出庭作證，并且提供的言辭證據只能經過控辯雙方的直接盤問和交叉盤問，才具有法律效力。

3． 法官必須以直接采證的方式

獲得證據

4． 起訴書內不得附送任何足以

使法官和陪審官發生預斷的證據，法官和陪審官在開庭前亦不能閱覽有關證據材料，以免先入為主。

5． 直接審理案件的合議庭或者

陪審團對案件的事實所做的裁判，除非上級法院法定程序變更或者撤銷，任何人都無權直接更改。

6． 法官采納的證據，一般應當是

原始證據。

7． 法官審判必須持續而集中地

進行，一般不得間斷，因為法庭審理一旦中斷，法官對已經進行的法庭調查和采納的證據的印象就會日漸減弱。

8． 訴訟各個方以言辭方式進行

陳述、攻擊、辯護、調查、詢問和審查。

二、直接言辭原則適用的例外

1.直接言辭原則并不能適用所

有刑事審判程序和程序之各個階段，它在刑事審判活動中有著自己的適用范圍。

2.直接言辭原則只適用于普通的刑事審判程序，而一般不適用于各種為提高訴訟效益而設立的簡易程序。

3.直接言辭原則只適用于一般

場合，在一些特殊的場合下并不適用。

三、刑事證據學的“三性說”

1.客觀性，客觀性是指刑事證據事實必須是伴隨著案件發生，發展的過程而產生，不以人的主觀意志為轉移而存在的事實。

2.關聯性，關聯性又稱相關性，是指刑事證據必須與待證的某種案件事實有關聯，與案件事實無關聯的材料無論如何也不能稱之為該案證據。

3．合法性，合法性是指刑事證據只能由法定的主體依照法定的訴訟程序，進行收集與認定。

四、刑事證據學的“兩性說” 兩性說主張者認為，刑事證據的基本屬性就是客觀性和關聯性。合法性不是刑事證據學的屬性，只是刑事證據在收集和運用過程中所產生的法律認識問題。證據是第一性的，證據的收集和認定是第二性的，證據先于收集和認定而存在，沒有證據的存在，也就談不上證據的收集和認定。兩性說的主張者進 一步認為，如果認為法律性也是刑集傳來證據。事證據的屬性，那就是給刑事證據2.在運用傳來證據時，應當采取傳 本身硬塞進某種主觀因素，勢必會聞、轉抄、復制次數最少的證據。動搖和削弱刑事證據的客觀性。3.對傳來證據的審查更為嚴格，一

五、刑事證據學的“新兩性說” 般而言，對原始證據只需審查其證 這種觀點認為刑事證據的屬性只據的來源與證據提取的過程，而對 包括關聯性和合法性，而不包括客傳來證據的審查更為復雜，嚴格。觀性。這種觀點否定了刑事證據具4.對于來源不明的傳來材料，不得 有客觀性的屬性，認為只要與待證作為證據使用。案件事實關聯，并且刑事證據的形5.只有傳來證據時，定案必須持慎 式和收集是合法的即屬于刑事證重態度，對案件事實不能輕易做出 據的范疇。結論。

六、形式證據的種類及優缺點。

九、傳聞證據與傳來證據的區別1.物證、2書證、3、證人證言、41.兩者的外延不同，傳聞證據僅指 被害人陳述、5犯罪嫌疑人、被告傳聞陳述，不含物證，書證，視聽 人供述和辯解、6鑒定意見、7勘資料等。而傳來證據則囊括了所有 驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄、在原始證據的基礎上產生的證據，8視聽資料、電子數據。包括物證，書證，認證，視聽資料 各類刑事證據的優缺點分析 等。1物證：優點：物證的客觀性，使2.兩者的劃分標準不同，傳聞證據 其可以成為檢驗其他證據（尤其是是英美法系國家以審判為標準，堅 言辭證據）真偽的試金石。缺點：持直接言辭原則的結果。凡在審判（1）物證具有不可代替性，物證前和審判外取得的言辭證據，只要 一旦消失，就無法再生。（2）物證未能在審判中以言辭方式提出，則 屬于間接證據，某一物證不能直接無論其內容是否為陳述人親身感 說明犯罪行為是由誰實施的。知，均為傳聞證據。而判斷一個證 2書證：優點：比較客觀真實，且據是否為傳來證據的標準則是證 往往能夠直接證明案件事實。缺據的來源，即是否直接來源于案件 點：易于銷毀。事實或者與案件事實具有直接的 3被害人陳述：優點：較為客觀、聯系。因此，傳聞證據既有可能是 全面地反映案件事實。缺點：利己傳來證據的一種，也可能是原始證 性。據。4犯罪嫌疑人，被告人供述和辯解。3.兩者的目的不同，英美法系國家 優點：（1）有利于查明案件事實真注意到傳聞證據具有易于失真的 相（2）可以確定偵查范圍，提高特點，所以英美法系國家設立傳聞 偵查效率（3）可以起到串聯、印證據規則。而我國的原始證據和傳 證全案證據的作用。缺點：（1）利來證據劃分僅僅是學理上的分類，己性（2）多變性。它并不涉及司法實踐中刑事證據 5.鑒定意見。優點：客觀，真實。的可采性問題。區分兩者唯一的目 缺點：權威性經常遭到質疑。的是提醒公安司法人員應當注意 6.勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等。不同來源的刑事證據具有不同的 優點：真實權威。缺點：容易出現證明力。疏漏

十、言辭證據與實物證據的概念7.視聽資料：優點：全面、客觀、言辭證據是指以人類語言為內 真實。缺點：（1）清晰度往往不能容的表現形式的證據。言辭證據就 達到證據要求（2）易被修改。是人的語言陳述，又稱人證。在我 8.電子數據。優點：技術保障日益國刑事訴訟中，言辭證據具體包括 完善。缺點：易銷毀。證人證言，被害人陳述，犯罪嫌疑

七、原始證據與傳來證據的概念 人，被告人供述與辯解，鑒定意見 原始證據，又稱原生證據，是指直和辨認筆錄。接來源于案件事實或者原始出處實物證據是指以實物為內容和表 的證據。所謂直接來源于案件事現形式的證據，又稱廣義上的物 實，是指證據是在案件事實發生的證，在我國刑事訴訟中，實物證據 過程中或者案件事實的直接作用具體包括物證，書證，勘驗檢查筆 及影響下形成的；所謂直接來源于錄，偵查實驗筆錄，視聽資料和電 原始出處，是指證據直接來源于證子數據。據生成的原始環境。言辭證據和實物證據劃分的依據 傳來證據，又稱派生證據，是指并是證據是否以陳述為內容的表現 非直接來源于案件事實或者原始形式，凡是以人的陳述為內容和表 出處，而是經過復制、復印、傳抄、現形式的證據稱之為言辭證據；反 轉述等中間環節后生成的證據，是之以實物為內容和表現形式的證 從間接的非第一來源形成的證明據，稱之為實物證據。材料。

十一、直接證據和間接證據的概念

八、原始證據與傳來證據的適用規一般認為，直接證據與間接證據 則 是依據其對案件主要事實的證明 1.原始證據優先，無論是在偵查取作用為標準進行劃分的。所謂直接 證階段還是法庭審查環節，對刑事證據，是指能夠單獨、直接地證明 證據的收集和審查判斷，都應當堅案件主要事實的證據。應具備以下 持原始證據優先規則。能夠收集到三個條件（1）是一個單獨證據（2）原始證據時，就不能僅僅滿足于收是能夠證明案件的主要事實（3）

1刑事證據學復習資料

證明方式是直接的，無須經過推理的過程。

間接證據是指不能單獨、直接證明案件的主要事實，必須與其他證據相結合并借助于推論的方式才能夠證明案件主要事實的證據，也稱為環境證據或者情況證據，與直接證據相比，單個間接證據只能證明案件中的個別事實，而不能證明案件的主要事實。

十二、直接證據與間接證據的運用規則

直接證據的運用必須遵循以下規則（1）不得以刑訊、暴力、威脅等非法方法取證。（2）孤證不能定案，即使是直接證據，能夠單獨、直接地證明案件的主要事實，也必須依賴其他證據查證屬實，才能作為定案的根據。（3）重點審查直接證據的真偽。直接證據自身具有的易變易失真的特點，決定了對其真偽必須重點審查。

間接證據的運用規則（1）據以定案的間接證據都必須查證屬實。

（2）據以定案的間接證據之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問。（3）據以定案的間接證據已形成完整的證明體系

（4）據以間接證據認定的案件事實，結論是唯一的，足以排除一切合理懷疑。（5）運用間接證據進行的推理符合羅杰判斷經驗。

十三、刑事證據收集的基本原則 1法定程序原則，法定程序是公安機關根據法律規定的職權范圍，調查收集證據應當遵守的步驟、時間、順序和方式、方法。

2.全面收集原則。全面收集就是要從不同的角度去收集能夠證明所有案件事實要素的證據，公安司法機關不僅要收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪、罪重的證據材料，也要收集能夠證明其無罪、最輕，或者應當減輕、免除處罰的各種證據材料。

3.嚴禁非法方法取證原則。采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應當予以排除。

4.不得強迫自證其罪原則。公安司法人員不得強迫犯罪嫌疑人、被告人、或者其他訴訟參與人回答可能使自己陷于有罪境地的問題。

5.依靠群眾原則。做好群眾思想工作，打消其顧慮和企圖包庇犯罪的念頭，讓知情人如實提供證據。

十四、對犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解的審查判斷

1審查判斷的內容：（1）訊問的時間，地點，訊問人身份，人數以及訊問方式等是否合法合規（2）訊問筆錄的制作、修改是否合法合規，是否注明訊問的具體起止時間和地點。（3）訊問未成年犯罪嫌疑人、被告人時，是否通過其法定代理人或者有關人員到場，其法定代理人員或者有關人員是否到場。

（4）犯罪嫌疑人、被告人的供述時候前后一致，有無反復以及出現 反復的原因；犯罪嫌疑人，被告人法》第79條規定：“對有證據證明的所有供述和辯解是否均已隨按有犯罪事實，可能判處有期徒刑以移送。（5）犯罪嫌疑人、被告人的上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采辯解內容是否符合案情的常理，有取取保候審尚不足以防止發生下無矛盾。（6）犯罪嫌疑人、被告人列社會危險性的，應當予以逮捕的供述與辯解，與同案犯罪嫌疑（1）可能實施新的犯罪的（2）有人、被告人的供述與辯解以及其他危害國家安全、公共安全或者社會證據能否相互印證，有無矛盾。秩序的（3）可能偽造，毀滅證據，2 對訊問筆錄瑕疵的審查判斷：訊干擾證人作證或者串供的（4）可問筆錄有下列瑕疵，經補正或者做能對被害人、舉報人、控告人實施出合理解釋的，可以采用；不能做打擊報復的（5）企圖自殺或者逃出合理解釋的，不得作為定案的根跑的” 據（1）訊問筆錄填寫的訊問時間，3.起訴階段。我國現行《刑事訴訟詢問人，記錄人，法定代理人等有法》第168條和第172條規定：人誤或者存在矛盾的（2）訊問人沒民檢察院認為犯罪嫌疑人的犯罪有簽名的（3）首次訊問筆錄沒有事實已經查清，證據確實充分，依記錄告知被詢問人相關權利和法法應當追究刑事責任，應當做出起律規定的。訴決定。3 不得作為定案根據的供述。4.審判階段。我國現行《刑事訴訟犯罪嫌疑人、被告人供述具有下列法》第53條規定：對一切案件的情形之一的，不得作為定案的根據判處都要重證據，重調查研究，不（1）訊問筆錄沒有經被告人核對輕信口供。只有被告人陳述，沒有確認的（2）訊問聾啞人應當提供其他證據的，不能認定被告人有罪通曉聾啞手勢的人員而未提供的和處以刑罰；沒有被告人陳述，證（3）訊問不通曉當地語言、文字據確實，充分的可以認定被告人有的被告人，應當提供翻譯人員而未罪和處以刑罰。提供的。

十七、非法證據排除規則、程序、十五、影響刑事證明責任分配的因意義及影響。素 我國現行《刑事訴訟法》第54在分配形式訴訟中的證明責任條規定：“采用刑訊逼供等非法方時，應當考量以下因素： 法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述1.無罪推定原則。對犯罪嫌疑人、和采用暴力、威脅等非法方法收集被告人所控的罪行要有充分的證的證人證言、被害人陳述，應當予據加以證明，不能證明犯罪嫌疑以排除。收集物證、書證不符合法人、被告人有罪，犯罪嫌疑人、被定程序，可能嚴重影響司法公正告人應當視為無罪。所以刑事訴訟的，應當予以補正或者做出合理解中證明責任分配的一般原則，即在釋，不能補正或者做出合理解釋刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人的，對該證據應當予以排除。” 不負證明責任，證明責任由公訴人非法證據的排除程序規定：1.承擔。提起非法證據排除動議的主體。非2.利益權衡原則。是指在某些特殊法證據能否排除，排除動議是關的刑事案件中，基于其他各種綜合鍵，只有提出某項證據為非法而要因素的考慮而將部分或者局部的求排除的動議，法定機關才能對該證明責任分配給被告人一方，從而證據展開調查，并加以排除。2.證使刑事案件“一邊倒”的證明責任據收集合法性的證明主體。當某一分配模式得到適當平衡。將部分證證據被提出非法證據排除之爭議明責任分配給被告人主要是基于后，如果證據收集人員不能證明證以下考慮：（1）刑事政策，為了體據收集的合法性時，法庭就會排除現立法機關嚴厲打擊某種犯罪的該證據。3.非法證據的排除主體。意圖。（2）證明難易，在被告人易非法證據的排除主體有三類，即公于取得證據和證據在其控制和掌安機關、檢察院和人民法院，而人握之下時，仍要求控方承擔證明責民法院是非法證據排除的中心主任，不勉強人所難，有失訴訟公平體或者主要主體，公安機關、檢察之理念（3）訴訟效率。機關的排除只是一種控方的自我3.訴訟便利原則。是指根據經驗法排除。則判斷在某種刑事案件中一般由非法證據排除的意義影響。1何方當事人舉證更便利，或者根據有利于司法機關嚴肅執法，有效制對蓋然性的預測，讓主張不符合通止司法人員非法取證行為。建立非常情形的當事人承擔證明責任。法證據排除規則，使執法人員在實

十六、我國刑事證明標準的立法規施違法行為之前，就想到其后果。定 2非法證據排除規則有利于徹底糾在我國，刑事訴訟中的證明標準正違法行為，防止或減少冤假錯在不同的訴訟階段有不同的要求，案。3非法證據規則有利于切實保立法上的具體規定如下： 障訴訟參與人的權力，能促進公1.立案階段。我國現行《刑事訴訟安、司法機關及其工作人員法制觀法》第107條規定：“公安機關或念的轉變。者人民檢察院發現犯罪事實或者犯罪嫌疑人，應當按照管轄范圍，立案偵查。” 2.批捕階段。我國現行《刑事訴訟2

第四篇：證據法學案例分析題

(2011)

三、（本題22分）

案情：2010年10月2日午夜，A市某區公安人員在轄區內巡邏時，發現路邊停靠的一輛轎車內坐著三個年輕人（朱某、尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。經查，在該車后備箱中發現盜竊機動車工具，遂將三人帶回區公安分局進一步審查。案件偵查終結后，區檢察院向區法院提起公訴。

（證據）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目標，確定目標后由朱某、何某下車盜竊，得手后共同分贓。作案過程由尤某策劃、指揮。在法庭調查中承認起訴書指控的犯罪事實，但聲稱在偵查中被刑訊受傷。

尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不承認作案由自己策劃、指揮。在法庭調查中翻供，不承認參與盜竊機動車的犯罪，聲稱對朱某盜竊機動車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

何某——始終否認參與犯罪。聲稱被抓獲當天從C市老家來A市玩，與原先偶然認識的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在車里閑聊，才被公安機關抓獲。聲稱以前從沒有與A市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

公安機關——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核實認定了A市發生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當初報案材料和被害人陳述。調取到某一案發地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車經過。根據朱某、尤某在偵查階段的供述，認定何某在2010年3月19日參與一起盜竊機動車案件。

何某辯護人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書面材料：（1）何某父親的書面證言：2010年3月19日前后，何某因打架被當地公安機關告知在家等候處理，不得外出。何某未離開C市；（2）2010年4月5日，公安機關發出的行政處罰通知書；（3）C市某機關工作人員趙某的書面證言：2010年3月19日案發前后，經常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開C市；（4）何某女友范某的書面證言：2010年3月期間，何某一直在家，偶爾與朋友打牌，未離開C市。

（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，被告人供述系通過刑訊逼供取得，屬于非法證據，應當予以排除，要求法庭調查。公訴人反駁，被告人受傷系因抓捕時3人有逃跑和反抗行為造成，與訊問無關，但未提供相關證據證明。法庭認為，辯護人意見沒有足夠根據，即開始對案件進行實體審理。

法庭調查中，根據朱某供述，認定尤某為策劃、指揮者，系主犯。

審理中，何某辯護人向法庭提供了證明何某沒有作案時間的4份書面材料。法庭認為，公訴方提供的有罪證據確實充分，辯護人提供的材料不足以充分證明何某在案發時沒有來過A市，且材料不具有關聯性，不予采納。

最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報案材料、監控錄像作為定案根據，認定尤某、朱某、何某構成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。

問題：

1．法院對于辯護人提出排除非法證據的請求的處理是否正確？為什么?

2．如法院對證據合法性有疑問，應當如何進行調查？

3．法院對尤某的犯罪事實的認定是否已經達到事實清楚、證據確實充分？為什么？

4．現有證據能否證明何某構成犯罪？為什么？

5．如何判斷證據是否具有關聯性？法院認定何某辯護人提供的4份書面材料不具有關聯性是否適當？為什么？

三、參考答案：

1．不正確。因為根據《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》，法庭應當啟動對證據是否為非法取得的調查程序。本案被告人均稱供述系刑訊逼供所得，辯護人提出了排除非法證據的請求，并有一定證據支持，法院在公訴人沒有證據支持的情況下，不做調查即采納公訴人的解釋，是不正確的。

2．根據《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》，法庭應進行如下調查：（1）應要求公訴人向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據，提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證。（2）仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，公訴人應提請法庭通知本案訊問人員出庭作證。（3）公訴人當庭不能舉證的，可以建議延期審理。（4）控辯雙方可以就被告人供述的合法性進行質證、辯論。（5）對被告人供述的合法性，如果公訴人不提供證據加以證明，或者已提供的證據不夠確實、充分的，該供述不能作為定案根據。

3．沒有。因為根據《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必須均已查清，是證據確實、充分的基本要素。本案僅根據同案犯朱某供述即認定尤某為策劃指揮者，無其他證據印證。

4．不能。因為根據《刑事訴訟法》和《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》，認定有罪，必須證據確實充分。法庭認定何某犯罪的證據中，朱某、尤某在偵查中的供述筆錄尚未排除刑訊逼供可能；被害人陳述筆錄和車輛被盜時的報案材料只能證明車輛被盜，不能證明誰是盜車者；監控錄像只證明朱某、尤某實施了其中一起犯罪；何某辯護人提供的犯罪時何某不在現場的4份證據，法庭沒有查明其真偽。因此，現有證據沒有排除何某沒有犯罪的可能性，不能得出唯一的結論，認定何某犯罪的證據不確實充分。

5．（1）判斷證據是否具有關聯性的依據主要是：第一，該證據是否用來證明本案的爭點問題，與案件證明對象之間是否存在客觀聯系；第二，該證據是否能夠起到證明的作用，即是否具有對案件事實的證明價值。

（2）不適當。因為這些材料與案件證明對象之間存在客觀聯系，指向何某是否有罪的爭點問題；另外，這些材料具有證明案件事實的證明價值，能夠實際起到使指控的犯罪事實更無可能的證明作用。

五、（本題19分）

案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之后給其一臺數碼相機為報酬。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，并委托、授權律師尚某全權處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經審理，法院判決侵權人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。

問題：

2．原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據？如果能，分別屬于法律規定的何種證據？

五、參考答案：

2．（1）損壞設備登記表不能作為本案證據；

（2）照片可以作為本案證據，屬于物證；

（3）錄音資料可以作為本案證據，屬于視聽資料。

(2012)

五、（本題20分）

案情：居住在甲市A區的王某駕車以60公里時速在甲市B區行駛，突遇居住在甲市C區的劉某騎自行車橫穿馬路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區醫院治療，療效一般，留有一定后遺癥。之后，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關賠償事宜發生爭執，無法達成協議。

劉某訴至法院，主張自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據包括：甲市B區交警大隊的交通事故處理認定書（該認定書沒有對劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認定）、醫院的診斷書（復印件）、處方（復印件）、藥費和住院費的發票等。王某提交了自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的車與劉某倒地后狀態的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據證明其車沒有撞倒劉某。

一審中，雙方爭執焦點為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致；劉某所留后遺癥是否因醫療措施不當所致。

法院審理后，無法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認為，王某的車是否撞倒劉某無法確定，但即使王某的車沒有撞倒劉某，由于王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等原因，足以使劉某受到驚嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應當對劉某受傷承擔相應責任。同時，劉某因違反交通規則，對其受傷也應當承擔相應責任。據此，法院判決：王某對劉某的經濟損失承擔50%的賠償責任。關于劉某受傷后留下后遺癥問題，一審法院沒有作出說明。

王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理后認為，綜合各種證據，認定王某的車撞倒劉某，致其受傷。同時，二審法院認為，一審法院關于雙方當事人就事故的經濟責任分擔符合法律原則和規定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。

問題：

2．本案所列當事人提供的證據，屬于法律規定中的哪種證據？屬于理論上的哪類證據？

3．根據民事訴訟法學（包括證據法學）相關原理，一審法院判決是否存在問題？為什么？

五、參考答案：

2．根據《民事訴訟法》關于證據的分類：本案中，交通大隊的事故認定書、醫院的診斷書（復印件）、處方（復印件）、藥費和住院費的發票都屬于書證，王某在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態的視頻資料屬于視聽資料。根據理論上對證據的分類：上述證據都屬于間接證據；甲市B區交通大隊的交通事故處理認定書、藥費和住院費的發票，王某自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態的視頻資料屬于原始證據，醫院的診斷書（復印件）、處方（復印件）屬于傳來證據；就證明王某的車撞到劉某并致劉受傷的事實而言，劉某提供的各類證據均為本證，王某提供的證據為反證。

3．一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點作出事實認定，違反了辯論原則；第二，在案件爭執的法律要件事實真偽不明的情況下，法院沒有根據證明責任原理來作出判決；第三，法院未對第二個爭執焦點作出事實認定。

理由說明：（1）本案當事人的爭執焦點是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；劉某受傷之后所留下的后遺癥是否是因為對劉某采取的醫療措施不當所致。但法院判決中沒有

對這兩個爭議事實進行認定，而是把法院自己認為成立的事實——劉某因受到王某開車的驚嚇而摔倒，作為判決的根據，而這一事實當事人并未主張，也沒有經過雙方當事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法實際上是嚴重地限制了當事人辯論權的行使。

（2）法院通過調取相關證據，以及經過開庭審理，最后仍然無法確定王某的車是否撞到了劉某。此時，當事人所爭議的案件事實處于真偽不明的狀態，在此情況下，法院應當根據證明責任分配來作出判決。

(2013)

三、（本題22分）

案情：李某于2012年7月畢業后到某國有企業從事財務工作。因無錢買房，單位又不分房，在同學、朋友及親戚家里四處借住，如何弄錢買一套住房成為他的心結。

2013年4月，單位有一筆80萬元現金未來得及送銀行，存放于單位保險柜，李某借職務之便侵吞了全部現金并偽造外人盜竊現場。李某用該款購買了一套公寓。

李某的反常行為被單位舉報到檢察機關，檢察機關反貪技術偵查部門當即實施技術偵查措施，查明系李某作案并予以立案。在刑事拘留期間，李某供認了全部犯罪事實。鑒于本人最終認罪并將贓物全部追回，根據本案特殊情況和辦案需要，檢察機關決定對其采取指定居所監視居住。

2013年7月該案提起公訴。李某及其辯護律師向法院提出李某在拘留期間遭受了嚴重的刑訊逼供，要求排除非法證據。

問題：

4．法院處理李某及其辯護人申請排除非法證據的程序步驟是什么？

三、參考答案：

4．①人民法院應當在開庭前及時將申請書及相關線索、材料的復制件送交人民檢察院；②人民法院經審查，對證據收集的合法性有疑問的，應當召開庭前會議就非法證據排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關證據材料等方式，對證據收集的合法性加以說明；③庭審對非法證據的調查，可以在當事人及辯護人提出排除非法證據的申請后進行，也可以在法庭調查結束前一并進行；④調查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播放有關證據材料，提請法庭通知有關偵查人員或者其他有關人員出庭說明情況，證明證據收集的合法性；⑤人民法院對證據收集的合法性進行調查后，應當將調查結論告知公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人。

(2010)

三、（本題21分）

案情

張某——某國企副總經理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成后給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成后各給張某、楊某400萬股的股份。后經楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用于股權收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現，遂將石某訴至法院，并提交了張某出具的書面證明作為重要證據，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區檢察院揭

發了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據及事實如下：

——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發等擺放的具體位置）。

——姜某稱：取出40萬元后與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。

——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，并積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他后匆匆離開。他隨后在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發后，楊某將10萬元交檢察院）。

——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所托（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現金被提出。

問題

依據有關法律、司法解釋規定和刑事證明理論，運用本案現有證據，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。

三、參考答案（要點）：

1．判斷。不能認定張某收受賄賂。

2．依據。刑事訴訟法第162條、最高法院司法解釋第52條、第176條規定的證明標準。刑事訴訟證明理論關于“案件事實清楚，證據確實、充分”的闡述，具體是指：（1）據以定罪的每個證據都已查證屬實；（2）證據與案件事實存在客觀聯系；（3）犯罪事實各部分有相應證據證明；（4）全案證據排除了其他可能性，得出的結論唯一。

3．分析?！獜姆缸镄袨槭欠翊嬖诮嵌瓤矗谧C明張某收受兩筆款項問題上，均為“一對一”證據，既沒有足夠證據證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據證明他收受了賄賂?！獜谋景干姘溉藛T情況看，石某、楊某均為本案利害關系人，有可能為了推脫罪責陷害張某。現有證據不足以排除這種可能性。

4．處理。本案證據在證明張某收受這兩筆錢這一關鍵問題上沒有排除其他可能性，應當作出證據不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。

第五篇：法學概論復習資料

湖北民族學院法學院法學概論復習資料學生專用

政治學與行政學 第一章 法學總論

一、填空題

1．根據法所作用的對象，可將法的作用分為法的_規范作用_和法的社會作用。2.按照通說，法律規范的結構包括_適用條件_、行為模式、法律后果三要素。3.一般認為，法是由__法律規范___、__法律原則__和法律概念組成的。4.一般認為法律權利具體包括自由權、__請求權____和_訴權____三要素。5.法的效力具有一定的范圍，包括__對象效力___、__空間效力___和__時間效力_____。6．法所規定的行為模式有三種：_可為模式__、__應為模式__和__勿為模式___。

第二章 憲法

1．中華人民共和國主席、副主席每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同，連續任職不得超過__兩____屆。

2.憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的__2/3以上__的多數通過。

3.中華人民共和國主席缺位時，由___副主席______繼任主席的職位。4.我國現行憲法規定：“憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者_1/5_以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的_2/3_以上的多數通過?！?/p>

5.我國的國體是__人民民主專政制度_______，政體是__人民代表大會制度_______。6．我國社會主義經濟制度的基礎是生產資料的社會主義公有制，即 全民所有制和 勞動群眾集體所有制。

第九章 行政法

1.依據行政行為相對人的不同，可將其分為具體行政行為與__抽象行政行為。2.行政法的基本原則是行政法治原則，具體包括_行政合法性原則_和行政合理性原則。3.依據行政行為相對人的不同，可將其分為__具體行政行為___和___抽象行政行為__。4.根據行政主體在行使行政權過程中所受約束的程度，可將其分為__羈束行政行為__和自由__裁量行政行為___。

5.行政行為的效力是指行政行為一旦成立并生效后所具有的法律效力，具體包括__公定力_、_確定力_、__拘束力___和__執行力___。

6.適用簡易程序必須滿足以下條件：（1）違法事實確鑿并有法定依據；（2）對公民處以___50元_____以下、對法人或者其他組織處以___1000元___以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。

第十一章 民事訴訟法

1.在民事訴訟中，確定一般地域管轄時遵循的一般原則是“___原告就被告__”。2.按照民事訴訟法的規定，原告經兩次合法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按___撤訴____處理。

3.《民事訴訟法》將第三人分為__有獨立請求權__的第三人和__無獨立請求權__的第三人兩大類。

第十二章 刑事訴訟法

1.對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕，由__公安機關__負責。2.我國刑事訴訟中的管轄分為立案管轄和__審判管轄_________。

3.按照證據的不同來源，可將證據分為___原始證據__與___傳來證據___。

4.取保候審的期限最長不得超過__12個月___，監視居住的期限最長不得超過_6個月 5.逮捕是指經___人民檢察院_____批準或決定，或者經___人民法院___決定，由___公安機關___執行的一種較長時間內依法剝奪犯罪嫌疑人、被告人人身自由的強制措施。

第十三章 行政救濟法

1.我國行政法律制度提供了兩種行政救濟途徑，即___行政復議__與__行政訴訟__。2.申請人申請行政復議后不服行政復議決定的，可以在收到復議決定書之日起____15____日內人民法院提起行政訴訟。

3.在行政訴訟一審中，當事人對裁定不服的，應當在收到裁定后____10____日以內，向上一級人民法院提起上訴。

4.公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起___60日___內提出行政復議申請，但法律規定的申請期限超過60日的除外。

5．根據我國國家賠償法的規定，賠償請求人請求國家賠償的時效為____兩年_____，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。6．行政訴訟的被告必然是_____行政主體__。

7.我國國家賠償制度采用的歸責原則是____違法責任原則______。

二、不定項選擇題

1.法的效力包括（ABC）

A．對象效力 B．時間效力 C．空間效力 D．域外效力 2.以下屬于我國法的淵源的有（ABD）

A．憲法 B．行政規章 C．法學專家觀點 D．國際條約 3.以下屬于法的規范作用的有（ABCD）

A．指引作用 B．評價作用 C．強制作用 D．教育作用 4.法的社會作用包括（CD）

A．指引作用 B．評價作用 C．維護階級統治 D．執行社會公共事務 5.依據法律責任內容的不同，我們通常將法律責任分為（ABCD）

A．違憲責任 B.刑事責任 C.行政責任 D.民事責任。6.法的運行是一個從創制、實施到實現的動態過程，包括以下（ABCD）環節。A.法律制定 B.法律遵守 C.法律執行 D.法律適用

二、不定項選擇題

1.以下說法正確的有（ABCD）。

A.中華人民共和國人民法院是國家的審判機關，依法行使國家審判權

B.中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監督機關，依法行使國家檢察權 C.中華人民共和國國務院是最高國家行政機關

D.中華人民共和國全國人民代表大會是我國最高國家權力機關 2.以下屬于我國法的淵源的有（ABD）

A．憲法 B．行政規章 C．法學專家觀點 D．國際條約 3.以下行政區域中設立自治機關的有（ABC）

A．自治區 B．自治州工資 C．自治縣 D．自治 4.我國憲法規定的公民政治權利和自由包括（ABD）

A．選舉權 B．被選舉權 C．議論自由 D．結社自由 5.有選舉權和被選舉權的年滿（A）的中華人民共和國公民可以被選為中華人民共和國主席、副主席。

A．四十五周歲 B.四十周歲任 C.十八周歲 D.五十五周歲

二、不定項選擇題

1.以下屬于抽象行政行為的有（AB）A．國務院頒布《婚姻登記條例》

B．市公安局公布的《關于在春節期間實施交通管制的決定》 C．市工商局作出的關于吊銷某公司營業執照的處罰決定

D．某城市管理行政執法局作出的關于拆除某違章建筑的決定； 2.以下可以成為行政法上的行政主體的有（AD）

A.鄉政府 B.市公安局經偵大隊 C.中山大學 D.縣財政局 3.行政行為的效力具體包括（ABCD）

A．公定力 B.確定力 C.拘束力 D.執行力 4.以下屬于我國《行政處罰法》規定的行政處罰的種類的有（ABCD）

A．警告 B.罰款 C.責令停產停業 D.吊銷營業執照 5.根據我國《行政許可法》的規定，以下說法錯誤的是（ABCD）A．行政許可一般由法律設定；

B．尚未立法的，行政法規方可設定行政許可；

C．尚未制定法律和行政法規的，地方性法規方可設定行政許可； D．除此以外，僅有省級人民政府規章可設定一年期限的臨時性許可 6.成立一個行政行為必須滿足以下哪些條件（ABCD）A．主體條件，即必須是由行政主體做出的行為

B.客觀條件，即必須是行政主體依法行使行政職權的行為 C.對象條件，該行政行為必須向行政相對人作出 D.效果條件，即行政行為必須能夠引起一定的權利義務的變化

二、不定項選擇題

1.在在民事訴訟中，以下哪些案件一般不公開審理（ABCD）A．涉及國家秘密的案件 B.涉及個人隱私的案件 C.離婚案件 D.和涉及商業秘密的案件 2.根據《民事訴訟法》第二章的規定，人民法院的管轄分為（ABCD）A．移送管轄 B.地域管轄 C.級別管轄 D.指定管轄 3.以下屬于民事訴訟中的非訟案件的有（ABCD）A.宣告公民失蹤案件 B.宣告公民死亡案件

C.認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件 D.認定財產無主案件

4.以下屬于民事訴訟當事人的有（ABC）

A.原告 B.被告 C.有獨立請求權的第三人 D.代理律師

二、不定項選擇題

1.逮捕必須滿足以下哪些條件（ABCD）A.有證據證明有犯罪事實發生 B.可能判處徒刑以上刑罰

C.采取取保候審、監視居住等方法尚不足以防止社會危險性 D.有逮捕必要

2.根據刑事訴訟法規定，不服一審法院判決的上訴、抗訴期限為_______，不服一審法院裁定的上訴、抗訴期限為_______。（A）

A．10日 5日 B.10日 10日 C.15日 5日 D.15日 10日 3.死刑除依法由最高人民法院判決的以外，應當報請______核準。（C）

A．全國人大 B.全國人大常委會 C.最高人民法院 D.最高人民檢察院 4.以下哪些情況不受上訴不加刑原則限制（BCD）A．僅有被告一方提出上訴 B.人民檢察院提出抗訴 C.自訴人提出上訴的案件

D.在被告一方提出上訴的同時，人民檢察院、自訴人也提出抗訴、上訴的

二、不定項選擇題

1.行政復議本質上屬于行政主體的（A）

A．具體行政行為 B.抽象行政行為 C.行政立法行為 D.行政執法行為 2.在行政訴訟中,原告對以下哪些事項負有舉證責任（ABCD）

A．原告必須證明起訴符合法定條件，提供其符合起訴條件的相應的證據材料；如果被告認為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔舉證責任。

B.在起訴被告不作為的案件中，原告應當提供其在行政程序中曾經提出申請的證據材料。但以下兩種情況除外：被告應當依職權主動履行法定職責的；原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據材料并能夠作出合理說明的。

C.在行政賠償訴訟中，原告應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據。D.其他依法應當由原告承擔舉證責任的事項。3.行政賠償的情形包括（AB）A．侵犯人身權的違法行政行為 B.侵犯財產權的違法行政行為

C.行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為

D.因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的

4.根據《行政訴訟法》第54條規定，人民法院經過審理，根據不同情況，可作出哪些種類的判決（ABCD）

A.維持判決 B.變更判決 C.撤銷判決 D.履行判決

1、簡述法的定義與特征

答：定義：法是指由國家專門機關制定或認可的以權利和義務為核心內容、具有普遍效力并由國家強制力保證實施的社會規范體系。

特征：（1）法是由國家專門機關創制的行為規范，體現了國家意志性；（2）法是以權利和義務為核心內容的社會規范；（3）法是具有普遍性的行為規范；（4）法是由國家強制力保證實施的行業規范。

2、簡述法的作用

答：法的作用指法對人們的行為和社會生活所產生的各種影響。根據法所作用的對象，可將法的作用分為法的規范作用和法的社會作用。法的規范作用是指法作為一種行為規范對人們的行為產生的各種影響：（1）指引作用；（2）評價作用；（3）預測作用；（4）強制作用；（5）教育作用。法的社會作用是指法通過人們行為的調整從而對社會生活所帶來的影響：（1）維護階級統治；（2）執行社會公共事務。

3、簡述法與道德的關系

答：法與道德是人類社會中兩種重要的行為規范，同屬社會上層建筑。兩者之間有著密切的聯系與區別。

聯系：（1）法與道德同屬社會的上層建筑，都是調整社會關系的行為規范，具有規范性；（2）法與道德在內容上都具有一定的重合性；（3）兩者在功能上具有互補性，社會道德水平的整體提高將有助于法律秩序的形成，法的運行將更加順暢；而法的實施反過來有助于傳播道德，加強人們的道德觀念。

區別：（1）兩者的產生時間和產生條件不同；（2）兩者的制定機關和制定程序不同；（3）兩者的內容與調整方式有著較大的差異；（4）兩者調整的范圍不盡相同；（5）兩者的制裁方式不同。

4、簡述法與政策的關系

答：根據政策的制定機關不同，可將政策分為政黨政策與國家政策。政策同法一樣，在國家政治生活中發揮關重要的作用，兩者相互聯系、相互區別。

聯系：（1）在思想內容上，政策與法是一種指導與被指導的關系；（2）法律是政策制定和實施的重要保障。

區別：（1）兩者的制定機關與制定程序不同。法的制定機關是享有立法權的國家立法機關，國家對法律制定有著嚴格的權限和程序規定；而政策的制定機關則相對龐雜，以國家政。策的制定為例，從中央到地方各級人民政府都有權在轄區內制定相關的政策，制定權限和程序沒有統一的規定；（2）兩者的規范形式不同。法律具有嚴格的規范性，通常以法典或制定法形式出現，且內容相對明確具體，原則性規定相對較少；而政策則缺乏規范性，表現形式多樣。

5、簡述全國人民代表大會的性質與職權

答：全國人民代表大會是我國最高國家權力機關。它的常設機關是全國人民代表大會常務委員會。它有幾個方面的職權：（1）立法權；（2）人事任免權；（3）國家重大問題的決定權；（4）監督權；（5）罷免權；（6）應當由最高國家權力機關行使的其他職權。

6、簡述我國公民的基本權利

答：我國公民的基本權利有以下幾類：（1）平等權；（2）政治權利和自由；（3）宗教信仰自由權；（4）人身自由；（5）批評、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償權；（6）經濟社會權；（7）文化教育權利和自由；（8）其他特定主體的權利保護；（9）國家保護華僑、歸僑和僑眷的權利和利益。

7、簡述行政法律關系的概念與特征 答：概念：行政法律是指同行政法調整的具有行政法上權利義務內容的行政關系。特征：（1）行政法律關系是享有行政權的體在行使行政職權的活動過程中產生的，其中必有一方主體是行使國家行政權的組織，或者是國家行政機關，或者是得到法律制空權的公共團體。

（2）行政法律關系主體在行政管理活動過程中的地位是不平等的。（3）行政法律關系的權利義務都是由行政法預先規定，參加主體沒有自由選擇的余地。（4）對于在行政法律關系中所發生的糾紛和爭議，其法律救濟途徑較為特殊。

8、我國《行政處罰法》規定的行政處罰的種類有哪些

答：行政處罰的種類：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得、沒收非法財物；（4）責令停產停業；（5）暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執照；（6）行政拘留；（7）法律、行政法規規定的其他行政處罰。

9、根據民事訴訟法的規定,起訴應當符合哪些條件？P260 答：根據《民事訴訟法》第108條規定，起訴必須符合下列條件：（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

10、我國刑事訴訟法規定的證據種類有哪些

答：證據的種類是指表現證據事實內容的各種外部形式。根據《刑事訴訟法》第42條第二款的規定，刑事證據有以下七種：（1）物證、書證；（2）證人證言；（3）被害人陳述；（4）犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解；（5）鑒定結論；（6）勘驗、檢查筆錄；（7）視聽資料。

11、我國刑事訴訟法規定的強制措施有哪些

答：我國刑事訴訟中的強制措施有五種：（1）拘傳。拘傳是指公安機關、人民檢察院和人民法院對于未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，依法強制其到案接受訊問的一種強制措施；（2）取保候審；（3）監視居住；（4）拘留；（5）逮捕。

12、回避的法定情形？P270 答：根據《刑事訴訟法》第28條和29條的規定，應當回避的情形有：（1）是本案的當事人或者是當事人的近親屬；（2）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；（3）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人和訴訟代理人的；（4）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的；（5）審判人員、檢察人員或偵查人員私自會見當事人及其委托人的人，或者接受當事人及其委托人的請客送禮的。

13、簡述行政訴訟的概念及特征

答：概念：行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向人民法院提起訴訟，由人民法院進行審理并做出裁決的訴訟制度。

特征：（1）行政訴訟所要解決的是行政爭議案件；（2）行政訴訟中的原告、被告具有穩定性，即原告是不服具體行政行為的相對人，而被告是做出具體行政行為的行政主體；（3）行政訴訟的客體是行政主體做出的具體行政行為；（4）行政訴訟的起因是作為行政相對人的公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服，認為侵犯了其合法權益；（5）行政訴訟是在人民法院主持下適用行政訴訟程序而進行的。

14、行政訴訟法規定的人民法院不予受理的案件有哪些

答：以下案件不屬于行政訴訟受案范圍：（1）國家行為；（2）刑事司法行為；（3）不具有強制力的行政指導行為；（4）抽象行政行為；（5）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；（6）對公民、法人或者其他組織的權利義務不產生實際影響的行為；（7）法定行政終局裁決行為；（8）行政機關做出的涉及該行政機關公務員權利、義務決定的行為；（9）行政調解行為和法定行政仲裁行為。

15、行政訴訟的舉證責任（期限、后果）。P288

答：舉證責任指當事人在訴訟中對自己提出的主張，有提供證據證明其真實、合法責任，否則將承擔敗訴的后果。在民事訴訟中，舉證責任的分配一般遵循“誰主張誰舉證”的原則，例外情況下實行舉證責任倒置；而在行政訴訟中實舉證責任倒置原則，即行政訴訟中的被告承擔主要的舉證責任。被告的舉證責任應當在收到起訴狀副本之日起10日內，提供做出被訴具體行政行為的全部證據和所依據的規范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據。

案例分析題

[案例1]2007年9月7日晚10點50分，盛某從舞場回來遇到騎自行車的孫某迎面過來，不小心碰上盛某，盛、孫二人先是爭吵，后相互斗毆。毆斗中，盛某突然拔出一把大水果刀，對孫某連刺四刀，孫某傷勢嚴重、生命垂危。這時，盛某害怕起來，擔心自己會殺死人，便攔截了一輛出租車將孫某送往一家醫院治療，然后又去公安機關自首，后孫某經搶救脫險。此案經檢察院公訴后人民法院經過審理，判處盛某有期徒刑3年。檢察院未抗訴。

請回答下列問題：

（1）被告人盛某想對一審判決提出上訴，但擔心二審法院會加重他的刑罰，因為被害人孫某也一直向二審法院要求增加被告人的刑罰。盛某的想法正確嗎?（2）假如孫某母親發現縣公安局局長郭某為盛某的舅舅，且該案由郭某親自負責偵查工作，遂提出申請，要求郭某回避，郭某是否應當回避?為什么?（3）如果盛某不服一審法院判決提起上訴，應當在什么時間內提出?（4）孫某在本案中所發生的損失依法可通過何種途徑得到賠償？ 答案提示:（1）不正確。因為根據上訴不加刑的原則，第二審人民法院審判僅有被告一方提出上訴的案件，不得以任何理由加重被告的刑罰。

（2）應當回避。因為根據刑事訴訟法第28條的規定，適用回避的人員包括偵查人員，而郭某是偵查人員，雖然他與盛某不是近親屬（《刑事訴訟法》第28條規定：“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹），但他與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的，也屬于刑事訴訟法第28條規定的回避情形。

（3）不服一審法院判決的上訴期限為10日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。（4）刑事附帶民事訴訟。

[案例2]中學生余某，16周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。余某為了買一輛摩托車，欲將家中一套價值5萬元的高檔音響出賣。后托人認識李某，與李某簽訂了買賣合同并約定于一個月后來取貨。不久，余某父親發現此事。

試分析：

（1）該音響買賣合同的效力如何?（2）針對此種情況，結合我國民法通則和合同法的規定，李某與余某的父親能夠采取哪些措施？

答案提示：

（1）屬于效力待定的合同。因為余某只有16周歲，且尚未獨立生活，屬于民法上的限制民事行為能力人，而限制民事行為能力人所簽訂的與其智力狀況并不相適用的合同，屬于效力待定的合同。

（2）余某的父親是余某的法定代理人，享有追認權，經追認，該合同生效，如不追認，該合同無效。作為相對人的李某可以催告法定代理人余某的父親在一個月內予以追認余某的父親未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，作為善意相對人的李某有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

2．甲與乙為夫妻，甲2001年離家出走五年未歸，乙在2007年１月向法院申請宣告死亡。問：

（１）請問甲是否符合宣告死亡的條件？（２）宣告死亡會產生哪些法律后果？ 答案提示：（1）符合。

（2）a.民事權利能力消滅；b.財產繼承開始；c.婚姻關系消滅；d.債權債務關系清算了結。[案例3]李某準備將一套西服拿往干洗店干洗。但干洗店規定：凡是因洗衣店原因致使衣物受損的，最多按洗衣費用的3倍賠償。李某現向你咨詢以下法律問題，請回答：

（1）干洗店的規定在合同法上稱為什么？

（2）我國《合同法》對提供格式條款的一方作出了哪些規制？ 答案提示：

（1）格式條款；

（2）

1、遵循公平原則確定當事人之間的權利義務；

2、提示對方注意義務；

3、說明義務；

4、格式條款無效；

5、合同當事人雙方對格式條款理解發生爭議時，應做出不利于提供格式條款一方的解釋；

6、格式條款與非格式條款內容不一致時，應當采用非格式條款。

[案例5]鐘某系A公司職員，在公司工作已有十二年。原勞動合同已到期，鐘某提出續訂勞動合同，單位表示同意。

問：

（1）根據《勞動合同法》規定，鐘某能夠提出簽訂何種性質的勞動合同？（2）合同續訂后，鐘某在哪些情況下可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位？（3）鐘某如果與A公司發生勞動爭議，應遵循怎樣的爭議解決程序？（假定本案是發生于我國《勞動合同法》生效之后）答案提示：

（1）無固定期限的勞動合同；（2）以下情形：

a.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的； b.未及時足額支付勞動報酬的；

c.未依法為勞動者繳納社會保險費的；

d.用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的； e.因本法第26條第一款規定的情形致使勞動合同無效的； f.法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。(3)可以先經過勞動爭議調解委員會調解，調解不成，當事人可向當地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁機構的裁決不服，可在十五日內向人民法院起訴，人民法院對勞動爭議實行兩審終審。調解委員會的調解不是必經程序，當事人也可以不經調解，直接申請仲裁，但仲裁是必經程序，當事人未經仲裁不得向人民法院提起訴訟。

[案例6]余某，17周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲，初中畢業后在縣城一餐館打工謀生。余某為了買一輛摩托車，欲將其一套價值5萬元的高檔音響出賣。后余某托人認識李某，與李某簽訂了音響買賣合同并約定于一個月后來取貨。不久，余某父親發現此事，認為余某是限制民事行為能力人，主張該合同無效。

（1）該合同的效力如何？

由于余某已年滿17周歲，且餐館打工謀生，依據我國《民法通則》的規定，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。因此而簽訂的合同合法有效。

（2）余某父親認為李某侵犯了自己的合法權益，向你咨詢提起民事訴訟應滿足的條件，請你依照我國《民事訴訟》的有關規定回答。

根據《民事訴訟法》第108條的規定，起訴必須符合下列條件：

1、原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

2、有明確的被告；

3、有具體的訴訟請求和事實、理由；

4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

[案例7]李某于2005年8月離家出走，后一直查無音信。2007年9月，李某的配偶欲向人民法院申請宣告李某失蹤，就有關問題向你咨詢，請你回答（1）宣告失蹤應當符合哪些條件？本案是否符合這些條件？

宣告失蹤應當符合以下條件：第一，自然人下落不明滿兩年；第二，經利害關系人申請；第三，由人民法院宣告失蹤。本案中的李某已下落不明滿兩年，其配偶作為利害關系人向人民法院申請宣告失蹤符合要求。

（2）本案如果宣告失蹤，將會引起哪些法律后果？

人民法院宣告失蹤的法律后果：財產由其配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬或朋友代管；代管有爭議的，沒有以上規定的人或者以上規定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。

[案例8]洪某（15周歲）系某中學高一學生，中午在食堂打飯期間因與他人發生爭執，隨手拿起旁邊熱水瓶摔向對方，將對方燙成重任。請回答以下問題

1、我國刑法對于刑事責任年齡階段是如何劃分的？

（一）根據我國刑法第17條的規定，我國刑事責任年齡的具體劃分是：（1）絕對不負刑事責任年齡階段，按照刑法第17條的規定，不滿14周歲屬于絕對不負刑事責任時期；（2）相對負刑事責任年齡階段，按照刑法第17條規定，已滿14周歲不滿16周歲這個年齡階段是相對負刑事責任時期。但犯罪故意殺人、故意傷害致人重任或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒等8種犯罪行為的例外；（3）完全負刑事責任年齡階段，按照刑法第17條第1款的規定，凡是年滿16周歲的人實施危害社會行為構成犯罪的都要承擔刑事責任。

2、洪某的行為是否應當承擔刑事責任？刑法在量刑方面有何特殊規定？

應當承擔刑事責任，但應當從輕或減輕處罰。

[案例9]小吳在與犯罪分子博斗的過程中傷害了犯罪分子。

1、正當防衛與防衛過當在承擔刑事責任方面有何不同？

依刑法認定正當防衛的，不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛過當，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

2、正當防衛的成立條件有哪些？

條件：（1）必須有不法侵害行為發生；（2）必須是對正在進行的不法侵害進行防衛；（3）防衛的目的必須是為了保護合法權利免受不法侵害；（4）防衛行為必須是針對不法侵害者本人實行；（5）正當防衛不能明顯超過必要限度造成重大損害。