第一篇：公司股東的資格怎樣來(lái)確定

公司股東的資格怎樣來(lái)確定?

來(lái)源:胡律師網(wǎng)作者:上海律師 胡燕來(lái)所屬欄目:企業(yè)法律顧問(wèn)

公司股東的資格怎樣來(lái)確定 ? 胡某、郭某、毛某簽訂董事會(huì)章程，議定注冊(cè)成立一個(gè)燈具市場(chǎng)約定 : 郭某為一方，毛菜與胡某為一方，三人作為第一屆燈具市場(chǎng)董事會(huì)董事，郭某為董事……

公司股東的資格怎樣來(lái)確定?

胡某、郭某、毛某簽訂董事會(huì)章程，議定注冊(cè)成立一個(gè)燈具市場(chǎng)”約定:郭某為一方，毛菜與胡某為一方，三人作為第一屆燈具市場(chǎng)董事會(huì)董事，郭某為董事長(zhǎng)、毛某為總經(jīng)理、胡某為財(cái)務(wù)總監(jiān)。雙方投入同等資金籌建市場(chǎng)，風(fēng)險(xiǎn)與盈利各承擔(dān)一半。同日，胡菜又與毛某簽訂協(xié)議約定，由郭某為一方，胡某與毛某合作為一方。胡某與毛某合作方式為，二人按市場(chǎng)需要同等投入資金，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，按股分紅，郭某作為見(jiàn)證人在該協(xié)議上簽字。后胡某投入資金。其后毛某、郭某又簽訂一份公司章程，并依該章程為燈具市場(chǎng)辦理了工商登記，胡某未被登記為股東。后胡某收到毛菜交付的股份利潤(rùn)款及退股款。胡某遂以其已出資為由向法院起訴，要求確認(rèn)其股東資格、出資比例。

對(duì)于胡某是否具有股東資格”應(yīng)作如下分柝:

第一，胡某要確認(rèn)的是發(fā)起入股東資格。該股東資格能否取得，最重要的條件應(yīng)是胡某與毛菜、郭菜共同簽署公司章程，并在工商行跛管理部門登記備案。但胡某未與毛某、郭菜共同簽署燈具市場(chǎng)章程。三方簽訂的所謂董事會(huì)章程，僅具有出資意向書的性質(zhì)，不具有公司章程的性質(zhì)，不能以此作為股東資格的形式化證據(jù);

第二，公司與合伙不同之一是，合伙依合同成立，可以有隱名合伙人的存在，而公司股東身份須通過(guò)團(tuán)體性的行為確認(rèn)并通過(guò)法定程序進(jìn)行公示，《公司法》不認(rèn)可隱名股東的存在，胡菜與毛某之間約定雙方作為一方投粢人，胡某不顯名，但由于這種約定不具有團(tuán)體法的法律行為特征，僅對(duì)毛某有約束力，對(duì)公司與郭某不具有約束力。胡某與毛某之間的協(xié)議，屬于啜合同法》方面岣問(wèn)題，胡某可以依據(jù)此協(xié)議向毛某主張合同上的權(quán)利”俚不能以此主張股東資格。

第三，不能僅以實(shí)際出資行為即確定其具有股東資格。胡某雖實(shí)際投入了資金，并享有公司的實(shí)際收益，但由于其沒(méi)有參與團(tuán)體性法律行為，故不能確認(rèn)其取得公司股東資格。（文章來(lái)源：胡律師網(wǎng)上海地區(qū)郵箱：

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第二篇：公司股東資格確認(rèn)

公司股東資格確認(rèn)：靜態(tài)與動(dòng)態(tài)的考察

導(dǎo)讀：股東資格是公司股東享有股東權(quán)的基礎(chǔ)，股東資格確認(rèn)問(wèn)題本身比較復(fù)雜。本文從靜態(tài)與動(dòng)態(tài)兩個(gè)不同的角度對(duì)該問(wèn)題進(jìn)行了探討，希望能夠引起更多的人對(duì)這個(gè)問(wèn)題的關(guān)注與研究。

一、靜態(tài)的考察

所謂靜態(tài)的考察，是指在公司正常存續(xù)、股東不發(fā)生變動(dòng)或者股東發(fā)生變動(dòng)后已由公司進(jìn)行了某種記載或登記的情況下，對(duì)股東資格確認(rèn)規(guī)則的考察。

(一)靜態(tài)下有限公司的股東資格確認(rèn)。

按照公司法的規(guī)定，有限公司股東的姓名或名稱是公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)；有限公司成立中應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)包括股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期；有限公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書編號(hào)，股東發(fā)生變動(dòng)后，公司應(yīng)將股東變動(dòng)情況記載于股東名冊(cè)；國(guó)務(wù)院制定的《公司登記管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定，有限公司股東的姓名或者名稱為公司登記事項(xiàng)。第31條規(guī)定，有限公司變更股東、有限公司的股東改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自發(fā)生變動(dòng)之日或改變之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。因此，在靜態(tài)的情況下，公司章程的記載、出資證明書、股東名冊(cè)、公司登記機(jī)關(guān)的登記，應(yīng)該都能夠全面、客觀地反映公司股東的情況，都可以作為確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。而且，對(duì)于依法正常運(yùn)轉(zhuǎn)的公司而言，以這幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中的任何一個(gè)來(lái)確認(rèn)股東資格，得出的結(jié)論應(yīng)該是一致的。

如果公司運(yùn)轉(zhuǎn)不規(guī)范或處于非正常狀態(tài)，公司沒(méi)有按規(guī)定向股東簽發(fā)出資證明書、沒(méi)有置備股東名冊(cè)，或者公司登記機(jī)關(guān)的登記、公司章程、股東名冊(cè)以及出資證明書，對(duì)公司股東情況記載不一致，使得依據(jù)這幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判斷股東資格得出的結(jié)果不一致，在出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，以什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確認(rèn)股東資格呢?一般認(rèn)為，當(dāng)公司股東名冊(cè)的記載與公司登記機(jī)關(guān)登記的股東事項(xiàng)不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)以股東名冊(cè)的記載為準(zhǔn)。對(duì)此，我基本上是贊同的。但是這一規(guī)則只適用于股東名冊(cè)有正確記載的情況，實(shí)踐中股東名冊(cè)的記載與公司股東實(shí)際情況不完全一致的情況并非罕見(jiàn)。如在公司成立后至公司置備股東名冊(cè)的過(guò)程中，并不會(huì)因?yàn)闆](méi)有股東名冊(cè)的記載就否認(rèn)股東資格或影響股東行使權(quán)利。有些公司沒(méi)有按照規(guī)定置備股東名冊(cè)，但是我們也并不會(huì)因此認(rèn)為公司沒(méi)有股東。

我認(rèn)為股東資格確認(rèn)規(guī)則主要是解決公司與股東之間、股東與股東之間關(guān)系的問(wèn)題，在公司記載不規(guī)范或沒(méi)有記載時(shí)，如果不涉及第三人，則在確認(rèn)股東資格時(shí)，應(yīng)該著重考慮以一些公司內(nèi)部文件(如股東協(xié)議、出資證明材料、股東會(huì)決議等)為證據(jù)來(lái)判斷。應(yīng)該從實(shí)際出發(fā)，以事實(shí)為依據(jù)來(lái)判斷，尤其要注意出現(xiàn)不一致的原因是在公司方面還是在股東方面，如果是由于公司過(guò)失導(dǎo)致記載不一致，就不應(yīng)該讓真正的股東承擔(dān)不利后果。

如果股東資格爭(zhēng)議涉及到第三人利益的問(wèn)題，則處理原則和方法又有所不同。如果第三人因?yàn)橄嘈殴菊鲁袒蚬镜怯洐C(jī)關(guān)的記載，與公司登記的股東發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押交易，則應(yīng)該以優(yōu)先保護(hù)善意第三人利益的原則來(lái)處理股東資格確認(rèn)的問(wèn)題，至于公司內(nèi)部的問(wèn)題，可以通過(guò)追究不法履行法定或約定義務(wù)者的違約責(zé)任或損害賠償責(zé)任等途徑來(lái)救濟(jì)受損害的股東。

(二)靜態(tài)下股份公司的股東資格確認(rèn)。

我國(guó)公司法規(guī)定股份公司的發(fā)起人的姓名或名稱是公司章程和企業(yè)登記之絕對(duì)必要事項(xiàng)。股份公司的非發(fā)起人股東毋需在公司章程中記載或在登記機(jī)關(guān)登記，股份公司成立后發(fā)起人股東依法轉(zhuǎn)移股權(quán)時(shí)，也不需要辦理工商變更登記手續(xù)。可見(jiàn)，對(duì)于股份公司來(lái)講，無(wú)論在靜態(tài)還是動(dòng)態(tài)情況下，以公司章程的記載或登記機(jī)關(guān)的登記為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確

認(rèn)股東資格沒(méi)有普遍意義，也沒(méi)有法律依據(jù)。

在靜態(tài)的情況下，股份公司確認(rèn)股東資格可以概括為：確認(rèn)發(fā)起人股東，可以以公司章程或公司登記為準(zhǔn)；對(duì)于包括發(fā)起人股東在內(nèi)的記名股東資格的確認(rèn)，應(yīng)以股東名冊(cè)的記載為準(zhǔn)；對(duì)于無(wú)記名股東，則以股票的持有并出示為準(zhǔn)。

二、動(dòng)態(tài)的考察

所謂動(dòng)態(tài)的考察，是指從公司股東發(fā)生變動(dòng)至其變動(dòng)情況在股東名冊(cè)上得到記載這段期間內(nèi)，對(duì)股東資格確認(rèn)規(guī)則的考察。在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承或公司的合并、分立以及其他引起股東變更的情況時(shí)，股東變動(dòng)至其變更登記完成有一個(gè)時(shí)間差，在這段時(shí)間內(nèi)，股東名冊(cè)的記載與公司股東實(shí)際情況是不符的。其它在靜態(tài)情況下可以作為確認(rèn)股東資格的文件也均與公司股東的實(shí)際狀況不符，因此在這個(gè)期間股東資格確認(rèn)規(guī)則應(yīng)該與靜態(tài)情況下的規(guī)則不同。

為避免出現(xiàn)在公司辦理股東變動(dòng)的確認(rèn)及變更登記過(guò)程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在動(dòng)態(tài)情況下的股東資格確認(rèn)規(guī)則設(shè)計(jì)上，應(yīng)明確規(guī)定將公司的原有合法股東或依法取得股權(quán)的新股東依法以書面方式通知公司股權(quán)變動(dòng)情況并向公司提交有關(guān)的合同或其他有效證明文件之時(shí)，作為新老股東權(quán)利的交接點(diǎn)，依法取得股權(quán)者此時(shí)即可取得股東資格，可以行使股東權(quán)利。這一規(guī)則對(duì)有限公司和股份公司都可以適用，但是不適用于依法取得股權(quán)者未通知公司以及股權(quán)變動(dòng)違反法律或公司章程規(guī)定的情況。

根據(jù)公司法第36條和第145條的規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊(cè)是公司的義務(wù)。辦理股東名冊(cè)變更登記既然是公司的法定義務(wù)，又完全是公司自身可以控制的行為，因此不應(yīng)該允許公司因自己未及時(shí)履行法定義務(wù)而拒絕承認(rèn)新股東。從公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的角度來(lái)分析，也應(yīng)該得出同樣的結(jié)論。在發(fā)生股份變動(dòng)狀況之日起，公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)以及公司各項(xiàng)決策執(zhí)行所產(chǎn)生的后果均會(huì)轉(zhuǎn)移給新股東承受，而如果在規(guī)則設(shè)計(jì)上允許公司在權(quán)利人通知公司后拒絕股東享有和行使權(quán)利，就有違法律的公平、正義的原則。在實(shí)踐中，公司股東名冊(cè)變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況是普遍存在的。公司股權(quán)變動(dòng)信息的記載、公示，一般并不影響第三人對(duì)公司資本、公司償債能力等交易安全因素的判斷。所以，采用這一規(guī)則并不會(huì)造成不利后果。但是為了盡量縮短動(dòng)態(tài)情況持續(xù)的時(shí)間、減少不穩(wěn)定狀態(tài)，應(yīng)該以公司法的明確規(guī)定，促使公司以最高的效率辦理股東名冊(cè)變更登記等事項(xiàng)。

公司法第145條第3款規(guī)定，股份公司股東大會(huì)召開前30日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行股東名冊(cè)的變更登記。這一規(guī)定是為了便利公司股東會(huì)的召開和股利分配等事項(xiàng)的操作，并不是限制依法取得股份者的股東資格。這表明即使對(duì)記名股東，股東名冊(cè)也并非確認(rèn)股東資格的唯一依據(jù)，未登記在公司股東名冊(cè)上的人可能是公司的合法股東。公司法的這一規(guī)定，不僅與上述的動(dòng)態(tài)規(guī)則并不沖突，還可以從側(cè)面印證動(dòng)態(tài)規(guī)則的合理性。

對(duì)于被公司不當(dāng)拒絕或延誤在股東名冊(cè)上登記的股份取得者，應(yīng)該允許其行使股東權(quán)，即從其向公司提出股東資格確認(rèn)請(qǐng)求之日起，該股東可以主張受益權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，可以請(qǐng)求撤銷公司未向其發(fā)出召集通知的股東會(huì)的決議。公司拒絕或妨礙新股東行使權(quán)利的，新股東可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

三、動(dòng)態(tài)與靜態(tài)的關(guān)系

股東資格確認(rèn)的靜態(tài)與動(dòng)態(tài)，是相對(duì)的。對(duì)于發(fā)生變動(dòng)的那一部分來(lái)講，是動(dòng)態(tài)的，股東資格確認(rèn)應(yīng)適用動(dòng)態(tài)規(guī)則，而對(duì)于未發(fā)生變動(dòng)的那一部分，又是靜態(tài)的，股東資格確認(rèn)應(yīng)適用靜態(tài)的規(guī)則。因此，靜態(tài)與動(dòng)態(tài)規(guī)則一般是同時(shí)分別對(duì)不同的股東適用的。對(duì)絕大部分公司來(lái)說(shuō)，靜態(tài)是常態(tài)，動(dòng)態(tài)是非常態(tài)；在動(dòng)態(tài)的情況下，一般總‘是動(dòng)中有靜。但在上市公司中，流通股股東在每個(gè)交易日都會(huì)發(fā)生變化，實(shí)際上沒(méi)有一份股東名冊(cè)能夠完全準(zhǔn)確真實(shí)地反映公司股東的情況，它只能反映截止到制作該股東名冊(cè)的特定時(shí)刻的股東狀況，因此，對(duì)上市公司而言動(dòng)態(tài)是常態(tài)。

確認(rèn)股東資格的靜態(tài)與動(dòng)態(tài)考察，主要是針對(duì)公司內(nèi)部關(guān)系的。對(duì)公司外部關(guān)系來(lái)講，盡管在公司

股東名冊(cè)變更前可以確認(rèn)依法取得股份者的股東資格，但是新股東對(duì)其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，因?yàn)楣就獠咳藛T認(rèn)知公司股東，是以公司股東名冊(cè)的登記或公司登記機(jī)關(guān)的登記為依據(jù)的。

第三篇：公司股東資格問(wèn)題小結(jié)

公司股東資格問(wèn)題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機(jī)關(guān)

1、公務(wù)員（禁止）

《公務(wù)員法》第53條第14款規(guī)定，“公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)”。因此，國(guó)家公務(wù)員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務(wù)員不能因個(gè)人營(yíng)利目的擔(dān)任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級(jí)的決定，到國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)）。

2、黨政機(jī)關(guān)的干部和職工（禁止）

根據(jù)《關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國(guó)家機(jī)關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國(guó)務(wù)院特殊批準(zhǔn)的以外，一律不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國(guó)家機(jī)關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東。《中國(guó)共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔從政若干準(zhǔn)則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營(yíng)利性活動(dòng)，不準(zhǔn)個(gè)人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級(jí)以上領(lǐng)導(dǎo)干部配偶、子女（有條件禁止）

根據(jù)中央紀(jì)委《關(guān)于“不準(zhǔn)在領(lǐng)導(dǎo)干部管轄的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)個(gè)人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動(dòng)”的解釋》（中紀(jì)發(fā)[2000]4號(hào)）、《關(guān)于省、地兩級(jí)黨委、政府主要領(lǐng)導(dǎo)配偶、子女個(gè)人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀(jì)發(fā)[2001]2號(hào)）和各地市紀(jì)委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機(jī)關(guān)局級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部的配偶、子女不準(zhǔn)在領(lǐng)導(dǎo)干部管轄的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國(guó)家機(jī)關(guān)退（離）休干部（禁止）

《中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國(guó)家機(jī)關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問(wèn)題的若干規(guī)定》明確禁止縣級(jí)以上黨和國(guó)家機(jī)關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級(jí)以上黨和國(guó)家機(jī)關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人（有條件禁止）

《國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個(gè)人從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和有償中介活動(dòng)，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營(yíng)企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國(guó)企領(lǐng)導(dǎo)人配偶、子女（有條件禁止）

《國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：

國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人（禁止）

《中國(guó)人民解放軍內(nèi)務(wù)條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動(dòng)，不得參與以營(yíng)利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學(xué)活動(dòng)，不得利用工作時(shí)間和辦公設(shè)備從事證券交易、購(gòu)買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品。《中國(guó)人民解放軍紀(jì)律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過(guò)、記大過(guò)處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予降職(級(jí))、降銜(級(jí))、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員（有條件禁止）目前沒(méi)有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對(duì)其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會(huì)正在征求意見(jiàn)制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見(jiàn)稿）》第十條，堅(jiān)持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當(dāng)發(fā)生利益沖突時(shí)，應(yīng)申請(qǐng)回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務(wù)處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準(zhǔn)貸款時(shí)應(yīng)回避；不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè)；不得在工作時(shí)間炒股票；不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營(yíng)性或營(yíng)利性活動(dòng)。

9、在職教師（允許）

我國(guó)《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒(méi)有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務(wù)員，他們只是有些待遇按照公務(wù)員或者不低于公務(wù)員對(duì)待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會(huì)（禁止）

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號(hào)《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社會(huì)團(tuán)體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不應(yīng)再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記；此前已登記的職工持股會(huì)在這次社團(tuán)清理中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書”。據(jù)此，職工持股會(huì)不具有社團(tuán)法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)亦在其《復(fù)函》中指出：“職工持股會(huì)不能成為公司的股東。”

2、國(guó)有企業(yè)職工（有條件禁止）

《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股、投資的意見(jiàn)》規(guī)定，（3）國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵(lì)輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國(guó)有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國(guó)有大型企業(yè)改制，要著眼于引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴(yán)格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國(guó)有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級(jí)子企業(yè)改制，經(jīng)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級(jí)改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級(jí)子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。科研、設(shè)計(jì)、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級(jí)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國(guó)有股東代表。

3、未成年人（允許）

國(guó)家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復(fù)》（工商企字131號(hào)）：《公司法》對(duì)未成年人能否成為公司股東沒(méi)有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使。”但是要注意無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

4、家庭成員（有條件允許）

家庭成員尤其是夫妻共同設(shè)立公司由于涉及到財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性問(wèn)題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問(wèn)題。家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為注冊(cè)資本，并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，登記時(shí)需提交財(cái)產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司（禁止）有限責(zé)任公司或股份有限公司可以對(duì)公司制企業(yè)、集團(tuán)所有制企業(yè)投資，但其所設(shè)立的分公司不能對(duì)外投資。

2、一人公司（有條件允許）

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行（有條件允許）

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機(jī)構(gòu)的股東，但國(guó)家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動(dòng)投資行為。

4、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司（允許）擬上市股東被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的吊銷只說(shuō)明其喪失了經(jīng)營(yíng)資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對(duì)股份的持有。但因?yàn)闋I(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風(fēng)險(xiǎn)，由此導(dǎo)致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營(yíng)利性非企業(yè)法人（有條件允許）

總體上來(lái)說(shuō)，機(jī)關(guān)法人、社會(huì)團(tuán)體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來(lái)說(shuō)，國(guó)家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司（允許）

基金會(huì)可以成為公司的股東。

7、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（允許）

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。不得投資設(shè)立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)（允許）

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目、已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)（允許）

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

2、中介機(jī)構(gòu)（禁止）

會(huì)計(jì)事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所不得設(shè)立公司。《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第21條規(guī)定，會(huì)計(jì)事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司。

四、國(guó)有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位（禁止）

《中央行政事業(yè)單位國(guó)有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務(wù)員法管理的單位，不得將國(guó)有資產(chǎn)用于對(duì)外投資。其他事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制對(duì)外投資，不得利用國(guó)家財(cái)政撥款、上級(jí)補(bǔ)助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對(duì)外投資。

2、高校（禁止）

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（教科發(fā)[2005]2號(hào)文），該文對(duì)部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對(duì)高校資產(chǎn)公司進(jìn)行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對(duì)外進(jìn)行投資。

3、社會(huì)團(tuán)體法人（允許）《民政部、國(guó)家工商行政管理局關(guān)于社會(huì)團(tuán)體開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的社會(huì)團(tuán)體，必須具有社團(tuán)法人資格。不具備法人資格的社會(huì)團(tuán)體，不得開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。社會(huì)團(tuán)體開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，但不得以社會(huì)團(tuán)體自身的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。社會(huì)團(tuán)體從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊(cè)，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》或《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會(huì)（允許）

目前沒(méi)有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進(jìn)一步全面推動(dòng)全民創(chuàng)業(yè)加快推進(jìn)城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見(jiàn)》，中允許“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織、有投資能力的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)作為股東或發(fā)起人設(shè)立公司”。由此，可以初步推定村委會(huì)作為發(fā)起人應(yīng)該是可以的。三房巷(600370)公司實(shí)際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會(huì)持有控股股東三房巷集團(tuán)95%的股權(quán)，同時(shí)擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第四篇：如何確認(rèn)公司股東資格

如何確認(rèn)公司股東資格？

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作者：陳其象文章來(lái)源：金圣律師網(wǎng)點(diǎn)擊數(shù)：323更新時(shí)間：2010-1-2公司股東資格是出資者取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)，證明公司股東資格的文件有出資證明書、公司章程、股東名冊(cè)、工商登記等。

一、股東權(quán)是社員權(quán)，認(rèn)定股東資格主要依據(jù)團(tuán)體法而非個(gè)人法。

二、確認(rèn)股東資格基本原則：形式化證據(jù)優(yōu)先適用、實(shí)質(zhì)性證據(jù)例外適用原則。

1.形式化證據(jù)是通過(guò)一定的證據(jù)外觀和載體予以識(shí)別的證據(jù)，是指具有法律效力的文件并通過(guò)一定程序予以公示的證據(jù)：

A.形式化證據(jù)包括公司章程、公司股東決議、股東名冊(cè)、工商登記等；

B.形式化證據(jù)不包括出資協(xié)議書、出資證明書、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書等未經(jīng)法定程序公示的證據(jù)。

C.各種形式化證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，原則上應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持公司章程優(yōu)先適用原則。

2.實(shí)質(zhì)性證據(jù)是指投資者通過(guò)出資行為而取得的證據(jù):

A.出資證明；

B.事實(shí)出資行為等。

三、公司章程是公司組織及其行為的自治性文件，是確定股東權(quán)利義務(wù)的最主要法律依據(jù)。

1.公司章程是判定股東身份的主要依據(jù)；

2.沒(méi)有在公司章程記載為股東的人不具有股東資格；

3.經(jīng)過(guò)工商登記的公司章程與未經(jīng)工商登記的公司章程不一致時(shí)：

A.發(fā)起人股東資格爭(zhēng)議的，應(yīng)以已登記的公司章程記載為準(zhǔn)；

B.股權(quán)受讓股東資格爭(zhēng)議的，應(yīng)以新章程記載為準(zhǔn)。

四、工商登記并非股東資格取得的必要條件和充分條件：對(duì)于股東資格而言工商登記只具有宣示功能和公示意義，不具有設(shè)權(quán)的性質(zhì)和功能。

1.是否經(jīng)過(guò)工商變更登記不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力，也不影響受讓人對(duì)股權(quán)的取得；

2.工商登記與股東名冊(cè)記載的股東發(fā)生沖突時(shí)，一般以被記載股東股東為真正股東，除非被記載股東存在被冒名頂替的情形。

3.工商登記證明意義：

A.對(duì)公司設(shè)立時(shí)發(fā)起人股東的證明意義：設(shè)立登記中記載的股東名稱或者姓名的人可以對(duì)抗公司、其他股東和第三人主張其具有股東資格；

B.對(duì)受讓取得股權(quán)股東資格的人的證明意義：股權(quán)變動(dòng)登記是已經(jīng)成立的公司的一項(xiàng)法定義務(wù)，不能認(rèn)定未經(jīng)工商登記就不具有股東資格。

五、股東名冊(cè)是解決公司和股東之間關(guān)系的法律文件，具有對(duì)抗公司的功能（權(quán)利推定力）：

1.股東名冊(cè)上被記載為公司股東的人僅憑該記載就可以主張自己為公司股東，而無(wú)須向公司舉證自己的實(shí)質(zhì)性權(quán)利；

2.股東名冊(cè)只是證權(quán)文件而非設(shè)權(quán)文件，公司可以相反證據(jù)推翻；

3.股東名冊(cè)未作記載的股東，并不必然不具有股東資格；公司不能僅以股東名冊(cè)未記載為由而具有對(duì)抗真正權(quán)利人主張股東資格的效力。

【陳其象律師提示】

①公司法不認(rèn)可隱名股東的存在。

②公司法對(duì)股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有明確規(guī)定:

A.實(shí)際出資不是認(rèn)定股東資格的唯

一、主要證據(jù)，實(shí)際出資人不因其出資當(dāng)然成為公司的股東；

B.發(fā)起人股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)依次為：工商股東登記→公司章程記載；

C.股權(quán)受讓股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)依次為：公司章程記載→工商股東登記。

③公司法沒(méi)有規(guī)定股東出資不實(shí)股東身份否定制度。

④在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上：

A.股東可以依據(jù)股東名冊(cè)的記載相公司主張權(quán)利；

B.公司亦可依據(jù)股東名冊(cè)的記載識(shí)別股東，并僅向記載于股東名冊(cè)的人履行諸如通知召開股東會(huì)、分配利潤(rùn)等義務(wù)。

C.實(shí)際出資人與記載于股東名冊(cè)的股東之間有關(guān)“名實(shí)出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對(duì)抗公司。

⑤在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上：

A.應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持外觀主義原則；

B.即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導(dǎo)致公司登記機(jī)關(guān)的登記與實(shí)際權(quán)利狀況不一致，也應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人因合理信賴公司登記機(jī)關(guān)的登記而作出的行為效力。

⑥《公司法》第33條是認(rèn)定股東資格的基本原則：

A.股東與公司關(guān)系：股東可以憑借股東名稱上記載行使股東權(quán)利（如果股東名稱上沒(méi)有記載，股東可以依據(jù)出資協(xié)議書、出資證明書、股東會(huì)會(huì)議記錄和公司章程等證據(jù)，請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格，并要求公司記載于股東名冊(cè)）；

B.已登記股東資格糾紛應(yīng)堅(jiān)持“登記資格優(yōu)先”原則（但以非法手段騙取登記或者偽造登記的情形不受保護(hù)）。

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【法條鏈接】

《公司法》

第三十三條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號(hào)。

記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。

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最高人民法院副院長(zhǎng)奚曉明在全國(guó)民商事審判工作會(huì)議上的講話－－充分發(fā)揮民商事審判職能作用為構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)提供司法保障

（2007年5月30日）

（三）關(guān)于審理涉及公司糾紛案件的問(wèn)題

2005年修訂的公司法賦予了公司法律關(guān)系各主體廣泛的訴權(quán)，增強(qiáng)了公司法的可訴性。公司法頒布以來(lái)，人民法院受理的涉及適用公司法律案件逐漸增多，可以預(yù)見(jiàn)，今后此類案件的數(shù)量將繼續(xù)增加，案件類型將更加多樣，對(duì)于我們審理公司糾紛案件的能力與水平提出

了更高的要求。公司訴訟是民商事審判比較新的領(lǐng)域，審判實(shí)務(wù)中仍然存在很多具體問(wèn)題的把握和法律適用的問(wèn)題。下面，我就公司訴訟的幾個(gè)原則性問(wèn)題談幾點(diǎn)意見(jiàn)：

第一，正確認(rèn)識(shí)公司自治與司法介入之間的關(guān)系問(wèn)題。首先，要充分認(rèn)識(shí)人民法院審理公司糾紛案件的積極意義。司法介入公司治理，是保障公司自治、矯正公司自治機(jī)制失效的重要手段。司法介入公司治理，既是公司法對(duì)人民法院民商事審判工作的法定要求，也是完善公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)在需要。因此，人民法院對(duì)于公司內(nèi)部各有關(guān)主體之間的各類糾紛，要根據(jù)公司法就有關(guān)主體的民事權(quán)利保護(hù)的規(guī)定依法介入，而不能僅以爭(zhēng)議屬于公司自治范疇而不予受理。其次，要堅(jiān)持受理公司糾紛案件的法定條件。公司是股東自治的產(chǎn)物；公司的管理與運(yùn)營(yíng)也是公司自治的范疇，司法介入只是對(duì)公司自治機(jī)制的補(bǔ)充和救濟(jì)。因此，人民法院對(duì)于公司股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員以及他們與公司之間產(chǎn)生的內(nèi)部糾紛，應(yīng)采取慎重態(tài)度，堅(jiān)持窮盡內(nèi)部救濟(jì)原則。公司法明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先履行內(nèi)部程序的，人民法院受理相關(guān)案件應(yīng)以滿足了法定條件為前提。當(dāng)事人沒(méi)有履行內(nèi)部程序即提起訴訟的，人民法院應(yīng)不予受理或者駁回起訴。最后，司法介入公司治理，應(yīng)當(dāng)尊重公司自治。在審理涉及公司法適用問(wèn)題的民商事案件過(guò)程中，要尊重公司章程的規(guī)定和股東之間的約定，準(zhǔn)確識(shí)別公司法規(guī)范的性質(zhì)。對(duì)不違反公司法禁止性規(guī)范的公司內(nèi)部約定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定有效。

第二，要尊重公司的團(tuán)體性，維護(hù)商事主體的穩(wěn)定。在公司僵局問(wèn)題的處理上，要正確把握公司法第一百八十三條關(guān)于股東請(qǐng)求解散公司規(guī)定的立法宗旨。股東提起公司解散訴訟的事由必須是公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。這里的經(jīng)營(yíng)管理的嚴(yán)重困難不能理解為資金缺乏、虧損嚴(yán)重等經(jīng)營(yíng)性困難，而應(yīng)當(dāng)理解為管理方面的嚴(yán)重內(nèi)部障礙，主要是股東會(huì)機(jī)制失靈，無(wú)法就公司的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行決策：這里的股東利益受損不是指?jìng)€(gè)別股東利益受到損失，而是指由于公司癱瘓導(dǎo)致公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)造成的出資者整體利益受損。在審理過(guò)程中要注意充分運(yùn)用調(diào)解手段，首先尋求訴訟當(dāng)事人之間的和解，當(dāng)事人之間不能和解的，要盡量促成當(dāng)事人通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減少注冊(cè)資本等途徑實(shí)現(xiàn)糾紛股東的分離，以保持公司作為商事主體的存續(xù)，維護(hù)公司、股東以及公司債權(quán)人等相關(guān)主體的整體利益。只有在各種可能的手段和途徑窮盡后仍不能解決矛盾的情況下，方可采取判令強(qiáng)制解散的方式處理。

第三，正確適用外觀主義原則，注意維持公司內(nèi)部各民事主體之間約定的效力。公司法律關(guān)系具有很強(qiáng)的涉他性，公司機(jī)關(guān)的內(nèi)部決策、內(nèi)部各民事主體的意思自治，往往涉及公司外部當(dāng)事人的利益。在審理公司糾紛案件過(guò)程中，要注意貫徹外觀主義原則，在維護(hù)公司內(nèi)部當(dāng)事人約定的效力的同時(shí)，優(yōu)先保護(hù)外部善意當(dāng)事人的權(quán)利。在審理涉及到股東資格認(rèn)定及其與外部第三人之間關(guān)系方面的有關(guān)糾紛案件時(shí)，要準(zhǔn)確理解和適用公司法第三十三條的規(guī)定。在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上，股東可以依據(jù)股東名冊(cè)的記載相公司主張權(quán)利，公司亦可依據(jù)股東名冊(cè)的記載識(shí)別股東，并僅向記載于股東名冊(cè)的人履行諸如通知召開股東會(huì)、分配利潤(rùn)等義務(wù)。實(shí)際出資人與記載于股東名冊(cè)的股東之間有關(guān)“名實(shí)出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對(duì)抗公司。在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持外觀主義原則，即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導(dǎo)致公司登記機(jī)關(guān)的登記與實(shí)際權(quán)利狀況不一致，也應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人因合理信賴公司登記機(jī)關(guān)的登記而作出的行為效力。

第四，正確處理資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)的保護(hù)之間的關(guān)系。少數(shù)股東利益的保護(hù)一直是公司訴訟的焦點(diǎn)問(wèn)題。一方面，我們要認(rèn)識(shí)到，資本多數(shù)決原則是公司法的一項(xiàng)基本原則，是維持公司治理結(jié)構(gòu)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)所不可或缺的基礎(chǔ)性制度，應(yīng)當(dāng)在案件審理過(guò)程中得

到充分的貫徹。但是，當(dāng)前公司訴訟也反映出存在大量的控股股東利用對(duì)公司的控制地位，濫用資本多數(shù)決原則侵害少數(shù)股東權(quán)利的現(xiàn)象。因此，在案件審理過(guò)程中，要注意在資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)保護(hù)之間尋求妥當(dāng)?shù)睦嫫胶猓瑢?shí)現(xiàn)對(duì)資本多數(shù)決原則的遵守和少數(shù)股東權(quán)的保護(hù)并重。在審判實(shí)務(wù)中，要注意區(qū)分股東權(quán)的類型，正確選擇保護(hù)方式。對(duì)于股東因其固有的、非經(jīng)股東自身同意不可剝奪的權(quán)利，遭受控股股東侵害請(qǐng)求救濟(jì)的，應(yīng)予以支持：對(duì)屬于資本多數(shù)決處分范圍的股東權(quán)，要尊重公司多數(shù)股東的意志：對(duì)雖屬資本多數(shù)決原則處分范圍的股東權(quán)，但被控股股東濫用權(quán)利予以侵害的，要依照公司法第二十條關(guān)于不得濫用權(quán)利的規(guī)定，保護(hù)少數(shù)股東的正當(dāng)權(quán)益。

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●最高人民法院關(guān)于胡克訴王衛(wèi)平、李立、李欣股東權(quán)糾紛一案的答復(fù)

【解讀】

①有限責(zé)任公司確認(rèn)股東權(quán)歸屬最關(guān)鍵是公司對(duì)股東的承認(rèn)或者認(rèn)可。有限責(zé)任公司對(duì)某一公司成員股東身份的承認(rèn)意味著所有其他股東作為一個(gè)整體對(duì)該成員股東資格的認(rèn)可，其他個(gè)別成員的異議不能與之對(duì)抗。

②公司對(duì)股東身份承認(rèn)的形式是股東名冊(cè)登記或者公司章程記載。

③股東出資瑕疵不能否認(rèn)其股東資格：

A.通過(guò)出資成為股東，其出資瑕疵并不必然導(dǎo)致股東身份的喪失；

B.通過(guò)受讓股份成為股東，其未支付對(duì)價(jià)不能成為直接否定其股東資格的理由；

C.對(duì)出資瑕疵者或者未支付對(duì)價(jià)的受讓人，其他股東或者轉(zhuǎn)讓股份的原股東可以向其主張違約責(zé)任，進(jìn)而主張解除合同，解除出資瑕疵者或者未支付對(duì)價(jià)之受讓人的股東身份。

文章錄入：陳其象責(zé)任編輯：陳其象

第五篇：公司股東資格的認(rèn)定

公司股東資格的認(rèn)定

【案 例】

1998年12月，B公司與A股份公司訂立協(xié)議書，約定：A公司為了發(fā)展股東，擴(kuò)大籌股，要求B公司作為股東入股，以擴(kuò)大影響，B公司把為A公司制造的兩臺(tái)大型電力變壓器的全部貨款計(jì)400萬(wàn)元作為入股股金，但該文不具法律效力，僅供A公司對(duì)外宣傳用。某審計(jì)事務(wù)所在沒(méi)有對(duì)電力變壓器進(jìn)行實(shí)物估價(jià)的情況下，以B公司的函件驗(yàn)證其出資400萬(wàn)元，并在當(dāng)年的公司章程上予以記載。嗣后，B公司并未向A公司實(shí)際交付變壓器，亦未實(shí)際出資入股。2000年A公司在向工商行政管理部門提交的本年檢報(bào)告書中，將B公司列在“股東、發(fā)起人出資情況”欄中，記載其應(yīng)繳出資額為400萬(wàn)元，實(shí)繳出資額400萬(wàn)元。2001年3月A公司召開股東大會(huì)，B公司未作為股東參與對(duì)A公司2000的利潤(rùn)派送分紅，修改后的A公司章程的股本構(gòu)成中亦沒(méi)有B公司。隨后，在A公司向工商行政管理部門報(bào)送的2002公司年檢報(bào)告書以及股東大會(huì)討論變更公司董事長(zhǎng)的會(huì)議，B公司均未作為A公司股東參與。后A公司因經(jīng)營(yíng)不善，拖欠電費(fèi)，被電力公司起訴，要求支付拖欠的電費(fèi)及違約金450萬(wàn)元，并要求B公司在其虛假出資400萬(wàn)元范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院最終判決駁回了電力公司要求B公司承擔(dān)連帶責(zé)任的請(qǐng)求，判由A公司償付電力公司電費(fèi)及違約金。

【解 析】

股東資格的認(rèn)定是公司法案件審理中經(jīng)常涉及的問(wèn)題，但該類案件在司法實(shí)踐中處理難度較大。事實(shí)上，認(rèn)定股東資格要依托多種方式來(lái)證明，是證據(jù)證明力比較綜合使用的結(jié)果。公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊(cè)以及注冊(cè)登記等記載；公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認(rèn)購(gòu)協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實(shí)情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

一、公司章程 公司章程是股東或發(fā)起人就公司的重要事務(wù)所做的規(guī)范性和長(zhǎng)期性的安排，很大程度上是股東或發(fā)起人意思自治的產(chǎn)物。因公司章程的性質(zhì)，簽署章程即表明簽署者愿意成為社團(tuán)法人的成員，股東簽署公司章程主要約束的是公司和股東以及股東之間的權(quán)利義務(wù)；加之，公司法以及現(xiàn)代的行政管理制度賦予章程以對(duì)外公示的效力，相對(duì)人可以依據(jù)章程判斷公司股東的情況。故以簽署章程作為股東或發(fā)起人資格確認(rèn)的法律標(biāo)準(zhǔn)，具有典型的法律意義。依照我國(guó)公司法的規(guī)定，股份有限公司只需載明發(fā)起人的姓名或名稱，因此，以簽署章程來(lái)確認(rèn)股東資格須明確的是，并非所有的股東都須簽署公司章程；且公司章程記載對(duì)于確定有限責(zé)任公司股東資格的意義大于股份有限公司。有限責(zé)任公司必須在公司章程上記載股東的姓名或名稱，這是我國(guó)公司法規(guī)定的章程條款絕對(duì)必要記載事項(xiàng)；在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓改變股東姓名或名稱時(shí)，亦須修改公司章程，重新記載股東姓名或名稱。因此，若有限責(zé)任公司股東姓名或名稱未記載于公司章程，將難以產(chǎn)生取得公司股東資格的法律后果。股份有限公司則因人數(shù)較多，且股份有

記名股和無(wú)記名股之分，對(duì)無(wú)記名股份的持有人自無(wú)彰顯其姓名或名稱的必要，對(duì)記名股份的持有人，又無(wú)在章程上記載其姓名或名稱的法律要求，因此章程記載如未記載股份有限公司非發(fā)起人的股東的姓名或名稱，不會(huì)產(chǎn)生除去股東資格的效果。

二、股東出資 實(shí)際出資是股東對(duì)公司最重要的義務(wù)，是確認(rèn)股權(quán)的實(shí)質(zhì)性要件。但是否實(shí)際出資不是股東資格的決定性條件，不能以股東未出資、假出資而一律否定股東資格。因?yàn)樵趯?duì)外關(guān)系上，股東不出資并不必然否定其股東資格；即使在公司內(nèi)部關(guān)系中，也只是賦予公司對(duì)未實(shí)際出資的股東可行使抗辯權(quán)，或者由公司通過(guò)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)、依法減資的方式取消未出資股東的股東資格。其次，要求股東向公司出資的立法目的在于確保公司資本的真實(shí)，以維護(hù)交易安全。但越來(lái)越多的立法者發(fā)現(xiàn)，公司財(cái)產(chǎn)始終處于變化之中，嚴(yán)格堅(jiān)持“出資取得股東資格”的原則，反而會(huì)帶來(lái)極大的不便。所謂公司資本對(duì)交易安全的維護(hù)，在實(shí)踐中很難有效地實(shí)現(xiàn)。我國(guó)公司法第二十五條、第二十八條以及企業(yè)檢驗(yàn)辦法第二十四條等條文的規(guī)定體現(xiàn)了立法即采此種觀點(diǎn)：股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額，股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任；出資評(píng)估不實(shí)、虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)差額補(bǔ)交責(zé)任，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)虛假出資的股東，工商行政部門可給予罰款、責(zé)令改正的行政處罰。

三、股東名冊(cè)與股權(quán)證明 各國(guó)大多規(guī)定了股東名冊(cè)具有公示性，但這只是股東

名冊(cè)的附隨性功能，股東名冊(cè)的目的在于調(diào)整公司和股東之間的關(guān)系，而非公司和外部第三人之間的關(guān)系；并且股東名冊(cè)對(duì)認(rèn)定股東資格的效力也僅限其作為形式化的證據(jù)，而不能等同于股東實(shí)質(zhì)性的股權(quán)所有權(quán)。股份名冊(cè)對(duì)公司股東資格的證明，不是完全充分的條件，而是具有表面證據(jù)的效力。記載于其上的股東通常可確認(rèn)其股東資格，否認(rèn)股東名冊(cè)上的記載的股東的權(quán)益者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任；對(duì)公司股東名冊(cè)進(jìn)行更新，是公司的義務(wù)、股東的權(quán)利，若因公司拒不作股東登記或登記錯(cuò)誤，屬于履行義務(wù)不當(dāng)，不能產(chǎn)生剝奪股東資格的效力。從法律上看，出資證明或股份證書作為物權(quán)性憑證，是持有人對(duì)股份享有權(quán)利的憑證，以證明投資人是股份的合法所有人。在無(wú)充足的反證證明此類證據(jù)為虛假、失效或者不合法時(shí)，可依此確認(rèn)持有人之股東資格。我國(guó)公司法規(guī)定，有限公司在設(shè)立后應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書，而股份有限公司成立后即應(yīng)向股東正式交付股票，因而凡可出示公司正式簽發(fā)的出資證明書或者股票者，應(yīng)反推認(rèn)定其為股東。

四、工商登記 依據(jù)我國(guó)公司法注冊(cè)登記是公司成立的法定程序，但我國(guó)現(xiàn)行未對(duì)工商登記的法律效力進(jìn)行規(guī)定。筆者認(rèn)為，工商登記本身并無(wú)創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，只具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的證權(quán)功能，第三人有理由信賴登記材料的真實(shí)性，即使登記有瑕疵，按照商法外觀主義原則，第三人仍有權(quán)信賴登記的真實(shí)性，并要求所登記的股東按登記的內(nèi)容對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。我國(guó)公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定，凡屬有限責(zé)任公司的股東或者注冊(cè)資本發(fā)生變更，應(yīng)及時(shí)地進(jìn)行變更登記；而股份有限公司變更注冊(cè)資本應(yīng)進(jìn)行變更登記。條例并未明確規(guī)定此種登記為何種性質(zhì)的登記。如果說(shuō)實(shí)收資本制下，注冊(cè)資本的變更要求進(jìn)行變更登記

還有可取性的話，像我國(guó)這樣要求有限責(zé)任公司的股東變更皆應(yīng)及時(shí)進(jìn)行變更登記的制度，是不可取的。過(guò)多地要求公司設(shè)立后的變更事項(xiàng)皆應(yīng)及時(shí)進(jìn)行非必要變更登記的制度，既違背商業(yè)運(yùn)營(yíng)的慣例，亦大大提高了公司治理的交易成本。故司法實(shí)踐中，對(duì)不應(yīng)僅以未進(jìn)行變更登記為由，否認(rèn)股東其實(shí)質(zhì)的資格。

五、實(shí)際享有股東權(quán)利 享有股東權(quán)利是取得股東資格的結(jié)果，非取得股東資格的條件或原因。從邏輯上說(shuō)，以享有股東權(quán)利證明其股東資格，不是充分要件。但在特定場(chǎng)合，法律權(quán)衡利益，也會(huì)基于當(dāng)事人實(shí)際享有股東權(quán)利、具有成為股東的真實(shí)意思表示來(lái)保護(hù)真實(shí)股東。但，顯然我們不能反過(guò)來(lái)認(rèn)為，沒(méi)有實(shí)際享有股東權(quán)利就不是股東，畢竟被公司不當(dāng)剝奪或限制股東權(quán)利的股東和不召開股東會(huì)、不分配利潤(rùn)的公司，客觀上都是大量存在的。司法實(shí)踐中是否認(rèn)定出資瑕疵的投資人為股東資格，有時(shí)即取決于瑕疵投資者在公司成立后是否以股東身份享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。

實(shí)際上，是否具有成為股東的真實(shí)意思表示是認(rèn)定股權(quán)或股東資格的基本標(biāo)準(zhǔn)，前述物化為各種證據(jù)的股東特征皆是建立在探求當(dāng)事人真實(shí)意思表示的基礎(chǔ)上，賦予這些外在特征以推定具有成為股東的證明力。當(dāng)爭(zhēng)議是發(fā)生在發(fā)起人股東間這種具有緊密聯(lián)系的內(nèi)部關(guān)系中，應(yīng)優(yōu)先根據(jù)實(shí)質(zhì)特征，如實(shí)際享有股東權(quán)利和簽署公司章程來(lái)認(rèn)定，實(shí)質(zhì)特征不夠明顯的，可結(jié)合形式特征加以認(rèn)定。但是在公司外部人如股權(quán)受讓人、股權(quán)質(zhì)權(quán)人及公司債權(quán)人因股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，則應(yīng)優(yōu)先使用形式特征特別是工商部門的登記來(lái)認(rèn)定股東資格，保護(hù)公司外部人的權(quán)利義務(wù)，而不宜依據(jù)投資者是否具有成為股東的真實(shí)意思。本案Ｂ公司雖然曾經(jīng)年檢報(bào)告中以Ａ公司股東的身份出現(xiàn)過(guò)，但在隨后的年檢報(bào)告和修改后的公司章程中再未出現(xiàn)，而且也沒(méi)有真正享有股東權(quán)利，所以不能認(rèn)定其具有股東資格，而對(duì)Ａ公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任