第一篇：網上銀行法律風險及防范論文

摘要：網上銀行是我國銀行業金融創新的業務品種，它具有虛擬性、時空性、開放性的特點，具有更為快捷、便利、低成本、高效益等優勢，但同時也給商業銀行帶來了技術風險、系統運行風險、制度風險、交易風險等新型的法律風險，對銀行業的風險防范提出了新的挑戰。商業銀行應針對網上銀行的法律風險采取相應的對策，以維護金融穩定。

關鍵詞：網上銀行；法律風險；防范對策網上銀行法律風險的現實表現

1.1 技術風險

網上銀行的虛擬性、開放性使銀行交易突破了時間、地域的局限，在業務操作中對技術軟件有著高度的依賴性，因而技術風險成為網上銀行面臨的最大的法律風險之一。如果銀行使用的技術軟件不能使網上銀行業務正常運作，導致現金支付、兌付、結算、網上證券等業務出現差錯而給客戶造成直接或間接的經濟損失，客戶有權要求開戶銀行承擔賠償責任，開戶銀行有義務賠償客戶的經濟損失。其次，開戶銀行在向客戶提供網上銀行服務時，應詳細說明相關軟件的操作方法，客戶作為消費者享有知情權。因銀行的解釋說明不到位，導致客戶操作失誤，由此造成的相應損失，銀行也有責任賠償。所以，開戶銀行在選擇技術軟件時，應深入研究和分析軟件的技術含量和可靠性，以免影響服務質量和銀行信譽，承擔不必要的損失。

1.2 系統運行風險

網上銀行業務交易前，特定的認證機構對客戶的電子簽名及其身份的真實性要進行驗證，提供具有法律意義的電子認證服務。網上銀行判別注冊客戶合法性身份和確認交易有效性的標識是客戶證書及相應密碼。假設安全認證系統在運行中出現故障，導致注冊客戶出現交易損失，那么，開戶銀行應當和認證機構共同承擔連帶賠償責任。

縱觀我國現有的網上銀行服務協議，許多網上銀行服務協議有免責條款的約定，諸如：因戰爭、自然災害等不可抗力原因，或通訊、供電故障等非乙方過錯原因導致一方不能履行本協議規定的義務，乙方不承擔責任。根據《中華人民共和國合同法》第117條規定，因不可抗力不能履行合同，根據不可抗力的影響，部分或全部免除責任，但法律另有規定的除外。據此，在發生不可抗力的情況下，如果不可抗力導致合同完全不能履行，則全部免除遭受不可抗力一方的不能履行合同責任；如果不可抗力只影響部分合同的履行，則未影響的部分，當事人仍需履行。同時，應引起我們注意的是上述服務協議中所約定的不可抗力，并未詳細具體地說明或列舉什么情況屬于不可抗力。如果網上銀行運行系統受到外部的惡意攻擊，比如計算機病毒的發作、網絡黑客侵襲等造成系統癱瘓，客戶信息失竊或資金被盜等，客戶發出交易指令，而銀行卻無法執行客戶指令，此情況是否可以視為不可抗力？而在這些情況下，銀行的舉證也存在障礙，很難證明盡了應盡的防范外部惡意攻擊的義務。另外，根據《民法通則》有關無過錯責任的歸責原則，銀行應承擔相應的法律責任，至少要承擔客戶的部分損失。同時，根據《合同法》第118條規定，銀行因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知客戶，以減輕可能給其造成的損失，并應在合理的期限內提供證明，方能免除責任，否則，也應承擔因未及時通知客戶而給客戶造成更大損失的法律責任。

1.3 制度風險

目前，我國仍然欠缺專門調整網上銀行業務的法律制度，僅有的為數不多的金融行政規章，其內容主要局限于對銀行業務操作進行規范和約束，但對交易中必然涉及的銀行與客戶之間的權利義務沒有進行規范和調整。因此，在實踐中，各家商業銀行的網上銀行業務的開展都是依據本銀行制定的格式合同，比如服務協議等形式進行。對這些合同的法律效力有待確定，尤其是容易發生歧義的條款在實踐中會引發糾紛。況且網上銀行業務范圍涉及面廣，既包括傳統銀行業務，也包括新興的中間業務，如網上保險、網上證券等，法律關系復雜，涉及的客戶類型多樣。一旦發生糾紛，如何明確當事人之間的法律責任是比較復雜的問題。在網上銀行事件中已出現一些糾紛，比如客戶資金被盜，電子匯兌糾紛等。在司法實踐中，法院應當如何處理該類糾紛，責任歸屬于誰？法律依據何在？我國在2004年8月頒布了《電子簽名法》，依據該部法律規定，可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力，消費者可用手寫簽名、公章的“電子版”、秘密代號、密碼或人們的指紋、聲音、視網膜結構等安全地在網上付錢、交易及轉賬?！峨娮雍灻ā返耐ㄟ^，標志著中國首部真正意義上的信息化法律正式誕生。這部法律確定了網上銀行交易合同的成立地點，在一定程度上為網上銀行業務的開展提供了法律支持。但總體上而言，立法的欠缺和立法的滯后仍然給法官判案提出了現實難題，也給銀行從事網上銀行業務帶來潛在的法律風險。

另外，因特網是跨越國界的。因此網上銀行具有無邊界性，國與國之間的有關網上銀行業務的法律制度也存在差異，在跨國交易中不可避免地會產生國與國之間的法律沖突，導致客戶與開戶銀行陷入法律糾紛中，從而加大了網上銀行的法律制度風險。

1.4 交易風險

由于網上交易的低成本，吸引越來越多的客戶上網購物。上海艾瑞市場咨詢有限公司在2004年底所做的一次專項調查顯示，超過一半的網民已經使用過網上銀行服務。此外，大約51%的受調查網民表示，會在未來12個月內選擇使用網上銀行服務。在網上銀行各項業務中，通過網上銀行購物等服務最受歡迎。但是在實際操作中，有些客戶因自己保管或使用不當等原因泄露賬戶密碼，或者一些不法分子利用多數客戶趨利和貪小心理，套取客戶銀行卡的賬戶密碼，趁機截取客戶的資金，給銀行客戶造成經濟上的損失。

防范網上銀行法律風險的對策

3.1 網上銀行法律風險的成因分析

（1）網絡系統技術和管理中的漏洞導致風險的發生。

（2）傳統的金融監管方式難以發揮作用。

（3）網上銀行的開放性容易引起風險。

（4）立法的缺失使法律監督不到位。

3.2 防范網上銀行法律風險的對策

（1）加強內部管理，完善規章制度和業務協議。

網上銀行業務能否健康有序地發展，能否避免和減少法律糾紛，在一定程度上取決于銀行內部管理工作是否到位。商業銀行應當采用先進的技術水平，強化內部管理，提高工作人員的業務素質。根據網上銀行的需要和發展，不斷完善有關內部規章制度。在實際操作中，對于銀行和客戶之間的權利義務關系通過業務協議規范，盡可能做到詳盡和具體化；對于銀行和網絡服務商之間的協議要明確約定，如遇網絡系統故障引發的相關損失應如何處理；對于銀行與軟件供應商之間的協議要明確約定，如果因為軟件、硬件的原因引發的事故而造成的損失如何承擔責任等等，通過協議的約定分擔法律風險。同時擬訂的協議必須兼顧當事人各方的利益，體現公平、合理、合法。

（2）加強客戶風險防范意識。

首先，由于網上銀行操作的復雜性，有可能出現因客戶的疏忽或錯誤操作而引起風險，因此，應當強化對客戶的教育。比如，現在商業銀行都對網上銀行的業務流程進行演示，這樣可以使客戶了解網上銀行業務的運行流程和具體操作等，減少錯誤的發生率；其次，客戶密碼是商業銀行識別客戶身份的重要憑據。中國人民銀行《銀行卡業務管理辦法〉第39條規定：“發卡銀行依據密碼等電子信息為持卡人辦理的存取款、轉賬結算等各類交易所產生的電子信息記錄，均為該交易的有效憑證。發卡銀行可憑交易明細記錄或清單作為記賬憑證。”據此，客戶只要提供正確的密碼，銀行就視其為該賬戶的合法客戶，由此引起的法律后果由客戶本人承擔。所以在實踐中，為避免客戶密碼被盜，商業銀行應加大對網上銀行客戶支付密碼的重要性的宣傳，告知客戶密碼設置應避免簡單化，注意保管好密碼，以免密碼被泄露，使客戶具備風險防范意識。

（3）加強國際協調與合作。

網上銀行的開放性，無邊界性，也強化了國際金融風險的傳染性。因此，對網上銀行的監管不僅屬于一國金融監管的范疇，而且需要不同國家金融監管當局的相互配合，形成嚴密的全球監管系統。比如，對利用網上銀行交易方式進行非法避稅、洗錢等行為的監管；對利用網上銀行進行跨國走私、販毒、色情等犯罪活動的監管；對利用網上銀行方式非法侵襲他國客戶資料的電腦黑客進行監管等等。

（4）加強對網上銀行犯罪的打擊力度。

目前，利用互聯網犯罪的案件不斷增多，作案方式也更加隱蔽和復雜，網上銀行因其交易對象金融貨幣的特殊性，成為網絡犯罪分子的重點攻擊目標。電腦黑客不斷侵襲網上銀行系統，網上銀行的支付安全面臨著嚴峻的挑戰。如果一家銀行出現重大的網上銀行安全事故，如黑客入侵造成系統故障和客戶資料丟失等，那么客戶對網上銀行支付方式就會產生懷疑，從而影響銀行的聲譽。因此要使網上銀行業務能夠順利開展，就必須加強對網上銀行犯罪的打擊力度。我國1997年修正的《刑法》新增加了對計算機犯罪的規定，比如：“非法侵入計算機信息系統罪”、“破壞計算機信息系統罪”、“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪等”。但是隨著社會信息化程度的不斷提高，計算機犯罪日益滲透，危害的程度也越來越高，而刑法對計算機犯罪的規定較為粗疏、原則，量刑也較輕，對網上銀行犯罪的威懾力較弱。因此，目前迫切需要順應網上銀行業務的開展，針對新的網上銀行犯罪問題進一步制定出更加具體細化、操作強的法律規定，加大對網上銀行犯罪的打擊力度，以確保網上銀行業務的穩健發展。

參考文獻

［1］周慧.商業銀行電子化的風險控制［J］.金融與保險，2003，（9）.

［2］劉昊.論我國網絡銀行的風險及其控制［J］.新金融，2003，（1）.

［3］蘇濤.網絡銀行的風險［N］.金融時報，2005-04-20．

第二篇：網上銀行的風險與防范[定稿]

網上銀行的風險與防范

法學0903班

30904149

吳珊珊

最近和室友網上購物,而我們所采用的支付方式都是網上銀行支付,這才猛然發現, 以網點密布稱雄的傳統商業銀行被戲稱為行將滅絕的恐龍，嶄新的銀行模式——網上銀行，正在網絡金融時代茁壯成長。全球銀行業正經歷著一個激動人心的時代，網上銀行順理成章的成為這一時代的見證和表征。WTO體制下金融業的全面開放將令網上銀行業務成為中外金融業競爭的焦點所在。

“網上銀行”（Internet Banking），又稱網絡銀行、在線銀行，是指金融機構利用網絡技術在Internet上開展的金融服務業務。它是一種全新的客戶服務提交渠道，銀行的客戶只要能夠上網，不管在家、辦公室或在全球任何一個地方，足不出戶就可以與銀行打交道，動一動鼠標就可以辦理各種業務。由于網上銀行具有成本低、方便快捷等傳統銀行業所無法比擬的優勢，一面世便受到客戶的歡迎。

網上銀行在給我們帶來了許多便利的同時,也存在著不可避免的風險,這也是我們必須謹慎和注意的,在此,結合自己的體悟,就網銀存在的風險及防范措施談一些看法.網上銀行在技術方面著風險。銀行最大的特點和優點在于虛擬性，它無須考慮銀行的營業網點設置，只需設置虛擬的互聯網站點，突破了時間和地域的限制。但是，這種虛擬性的達成依賴于自動化程度較高的技術和設備，而這些復雜的技術和設備又肯定面臨。因此，和傳統的銀行相比較，技術風險成為網上銀行所面臨的最大、最特殊的風險，在具體的網上銀行業務中，還常常會轉化為風險。具體包括：（1）網上銀行硬件系統出現問題，如果銀行由于硬件系統出現技術故障而可能對客戶的利益造成損失，這就要求商業銀行在采購硬件系統時應對硬件系統的質量給予充分的注意；（2）因網上銀行的技術軟件原因出現問題，如果網絡技術能力不足以支持網上銀行的運作，導致支付、結算等業務出現過錯而給客戶造成損失或到服務質量的；（3）因客戶操作上的失誤產生風險，如果商業銀行未向客戶詳細說明有關軟件、硬件的操作，或者客戶操作上失誤并帶來損失，將影響到網上銀行的信譽和客戶的信心。

網上銀行在經營管理方面存在著風險。網上銀行是傳統銀行與高新技術結合的產物，面對復雜的網絡技術，網上銀行存在著對復雜技術、復雜系統的管理風險，商業銀行在機系統的日常維護管理及客戶商業資料的保密方面應盡到認真和謹慎義務，此外還存在著網上銀行管理人員和操作人員的道德風險，對銀行業務人員和技術人員的管理和約束也提出更高的要求。

具體來說，網上銀行還存在著以下諸多風險：

1、電子扒手。一些被稱為“電子扒手”的銀行偷竊者專門竊取別人網絡地址，這類竊案近年呈迅速上升趨勢。因為Internet服務在給銀行和用戶提供共享資源的同時，也為竊取銀行業、用戶秘密數據的非法“侵入者”敞開了大門。一些竊賊盜取銀行或企業秘密賣給競爭對手，或因商業利益，或因對所在銀行或企業不滿，甚至因好奇盜取銀行和企業密碼，瀏覽企業核心機密。“電子扒手”多數為解讀密碼的高手，作案手段隱蔽，不易被抓獲，通常能夠查獲的約為六分之一，而只有2％的網絡竊賊被抓獲。

2、網上詐騙。網上詐騙已成為世界上第二種最常見的網絡風險。一些不法分子通過發送電子郵件或在互聯網上提供各種吸引人的免費資料等引誘互聯網用戶，當用戶接受他們提供的電子郵件或免費資料時，不法分子編制的病毒也隨之進入用戶的計算機中，并偷偷修改用戶的金融軟件；當用戶使用這些軟件進入銀行的網址時，修改后的軟件就會自動將用戶帳號上的錢轉移到不法分子的帳號上。網上詐騙包括市場操縱、知情人交易、無照經紀人、投資顧問活動、欺騙性或不正當銷售活動、誤導進行高科技投資等10種互聯網絡詐騙。據北美證券管理者協會調查，網上詐騙每年估計使投資者損失100億美元。

3、電腦黑客。隨著黑客攻擊技術的提高，他們可能通過因特網侵入銀行專用網絡或銀行電腦系統，修改或刪除服務程序，竊取銀行及客戶的資料，盜用他人身份接管網上銀行客戶的儲蓄和信用帳戶，將銀行或客戶的利息收入劃入自己的個人帳戶中，甚至直接非法進行電子資金轉帳。由于對“黑客”闖入國家安全防務系統的擔憂，甚至擔憂未來的“電子珍珠港襲擊”。目前已經有許多國家具有制造電子炸彈的能力；這對國家金融安全的潛在風

險是極大的。

4、計算機病毒。計算機病毒對銀行電腦系統形成了巨大的威脅。來自網上銀行系統外部的正?？蛻艋蚍欠ㄈ肭终咴谂c網上銀行的業務交往中，可能將各種計算機病毒帶入網上銀行的計算機系統。計算機病毒感染輕則改變和破壞銀行業務的數據，重則可使銀行系統整體癱瘓。平均每個月新發現的計算機病毒數從過去500種上升到800種左右。全世界已知的計算機病毒已達38000種，尚有上百種待查明的計算機病毒在流傳。此外，隨著國際互聯網絡的普及，銀行的電子函件也成為計算機病毒傳播的主要渠道。

5、信息污染。正如在工業革命時期存在工業污染，信息時代也有信息污染和信息過剩。大量無序的信息不是資源而是災難。隨著互聯網絡用戶數和網絡業務量的急劇增加，也帶來了新的問題，包括大量“商品廣告”等網上“垃圾”。美國在線公司每天處理的3000萬份電子函件中，最多時有三分之一是網上垃圾，從而占據了很多寶貴的網絡資源，加重了互聯網絡的負擔，影響了網上銀行發送和接受網絡信息的效率，更嚴重的是風險也隨之增加。6，網上銀行不僅容易受到來自因特網外部的黑客的攻擊，也會因為內部職員的欺詐行為而承擔風險。網上銀行通過因特網聯結了本行的各家機構，甚至與中央銀行或其他商業銀行相連，在網絡通過的各個銀行分支機構中的員工都有可能利用他們的職業優勢、通過快捷的網絡傳輸，輕而易舉地竊取聯行資金、儲蓄存款、信用存款，且金額巨大，使銀行和客戶的資金蒙受損失。這種可以跨地域、跨時空進行的金融違規違法操作，威脅了各網上銀行的資金安全。每一件事物都不可能完美，但存在即合理。網上銀行無可避免的存在著風險，而我們該做的是增強防范，避免風險，或是減少風險帶來的傷害，讓網銀更好的服務于社會。

一：我們個人的防范措施。

隨著網絡技術的普及，越來越多的普通百姓開始利用網上的虛擬銀行來處理個人資產，查詢、轉賬、支付或交易。但是，網絡安全性又成了不少人的擔憂。對我們個人而言，因注意一下幾點： 1．是核對網址。要開通網上銀行功能，通常事先要與銀行簽訂協議。客戶在登錄網上銀行時，應留意核對所登錄的網址與協議書中的法定網址是否相符，謹防一些不法分子惡意

模仿銀行網站，騙取賬戶信息。

2．是妥善選擇和保管密碼。密碼應避免與個人資料有關系，不要選用諸如身份證號碼、出生日期、電話號碼等作為密碼。建議選用字母、數字混合的方式，以提高密碼破解難度。密碼應妥善保管，避免將密碼寫在紙上。盡量避免在不同的系統使用同一密碼，否則

密碼一旦遺失，后果將不堪設想。

3．是做好交易記錄。客戶應對網上銀行辦理的轉賬和支付等業務做好記錄，定期查看“歷史交易明細”、定期打印網上銀行業務對賬單，如發現異常交易或賬務差錯，立即

與銀行聯系，避免損失。

4．是管好數字證書。網上銀行用戶應避免在公用的計算機上使用網上銀行，以防數字證書等機密資料落入他人之手，從而使網上身份識別系統被攻破，網上賬戶遭盜用。

5．是對異常動態提高警惕。以中行網上銀行為例，在系統運行穩定的情況下不會出現“系統維護”的提示。若遇重大事件，系統必須暫停服務，中行會提前公告客戶?？蛻羧绮划斝脑谀吧摹爸行芯W址”上輸入了銀行卡號和密碼，并遇到類似“系統維護”之類的提示，應立即撥打中行客服熱線95566進行確認。萬一發現資料被盜，應立即修改相關交易

密碼或進行銀行卡掛失。

6．是安裝防毒軟件。為電腦安裝防火墻程序，防止個人賬戶信息遭到黑客竊取。

建議安裝防病毒軟件，并經常升級。

7．是堵住軟件漏洞。為防止他人利用軟件漏洞進入計算機竊取資料，客戶應及時

更新相關軟件，下載補丁程序。二，我國政府與金融界的防范措施。

不僅我們要注意，而且我國政府與金融界也同樣要高度重視。我們在創建和發展網上銀行的同時，應從以下幾方面努力防范和化解未來網上銀行的風險。

1、建立網絡安全防護體系。其主要目的是在充分分析網絡脆弱性的基礎上，對網絡系統進行事前防護。主要通過采取物理安全策略、訪問控制策略、打基礎和構筑防火墻、安全接口、數字簽名等高新網絡技術的拓展來實現。

2、加快發展網絡加密技術。近年來，世界加密技術的市場規模巨大，達到幾十億美元，并呈現迅猛發展的態勢。美國在加密技術電腦軟件的開發方面具有世界領先地位，較其它在加密技術方面先進的國家如以色列、瑞士、俄羅斯和日本等還略勝一籌。我國應盡快學習和借鑒美國等發達國家的先進技術和經驗，加快網絡加密技術的創新、開發和應用，包括亂碼加密處理、系統自動簽退技術、網絡使用記錄檢查評定技術、人體特征識別技術等。

3、發展數據庫技術，建立大型網上銀行數據庫。通過數據庫技術存儲和處理信息來支持銀行決策。要防范網上銀行的資產風險，必須從解決信息對稱、充分、透明和正確性著手，依靠數據庫技術儲存、管理和分析處理數據，這是現代化管理必須要完成的基礎工作。(1)網上銀行數據庫的設計可從社會化思路考慮信息資源的采集、加工和分析，以客戶為中心進行資產、負債和中間業務的科學管理。(2)不同銀行可實行借款人信用信息共享制度，建立不良借款入的預警名單和“黑名單”制度。(3)對有一定比例的資產控制關系、業務控制關系、人事關聯關系的企業或企業集團，通過數據庫進行歸類整理、分析、統計，統一授

信的監控。

4、加速金融工程學科在我國的研究、開發和利用。金融工程是在金融創新和金融高科技基礎上產生的，是指運用各種有關理論和知識，設計和開發金融創新工具或技術，以期待在一定風險度內獲得最佳收益。我國金融工程的研究與開發應以系統工程理論為指導，學習和借鑒西方馬柯維茲的投資組合理論、夏普的資本資產定價理論、莫迪格里安尼和米勒的資本結構理論以及布萊克和斯科爾斯的期權價格等理論，并大量運用數理統計技術、運籌學技術、仿真模擬技術和自動化網絡技術，不斷創造、設計、開發各種新的組合金融工具，使我國金融衍生工具創新和風險控制能得以加強。

5、加快電子商務和網上銀行的立法進程。針對目前網絡金融活動中出現的問題，借鑒先進國家的經驗，建立相關的法律，以規范網絡金融參與者的行為。電子商務立法首先要解決電子交易的合法性、如怎樣取用交易的電子證據，法律是否認可這樣的證據，以及電子貨幣、電子銀行的行為規范，跨國銀行的法律問題。其次，對電子商務的安全保密也必須有法律保障，對計算機犯罪、計算機泄密、竊取商業和金融機密等也都要有相應的法律制裁，以逐步形成有法律許可、法律保障和法律約束的電子商務環境。

6、加入WTO后我國銀行金融業面臨的問題。盡快熟悉和掌握國際上有關計算機網絡安全的標準和規范，如掌握和應用國際ISO對銀行業務交易系統的安全體系結構等，制定一套較為完整的國際標準，以便我國網上銀行在風險防范上與國際接軌。只有各方面的共同努力才能有利于消除公眾疑惑，強化公眾信心，提升網銀品牌，拓展網上銀行業務，保障網上支付的安全，進一步推動我國電子銀行業務的發展，才能出現網

上銀行“天下無賊”的局面?？偟膩碚f，網上銀行的安全是相對的，而存在的風險才是絕對的，關鍵是如何認識網上銀行的安全與風險。

一、不能一味地拒絕和回避網上銀行，拒絕網上銀行勢必造成客戶和商業銀行資金運營成本的提高，降低效率，甚至錯失良機。古語云：“知易行難”。而對于網絡銀行來說，無論“知”還是“行”似乎都是困難重重。關鍵就在于如何打破安全這個最大的發展瓶頸。網上銀行帶給我們的不僅是鮮花和蛋糕。更有與之相伴生的沼澤和險灘，我們不僅要有沖破激流險灘的勇氣，更要有化險為夷的策略。因為解決網上銀行的安全問題是發展電子商務的重要條件，相信在不久的將來網上銀行的安全問題會得到解決。

第三篇：國有企業法律風險防范

國有企業法律風險防范

一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1、恒生公司進口的一批貨物被某海關作出扣押的決定，該公司不服，應向（）申請復議。A．該海關

B．該海關所在市的人民政府 C．該海關所屬省的人民政府 D．該海關的上級主管部門

2、李某在行政復議決定作出前，要求撤回行政復議申請，則（）A．可以暫時終止訴訟

B．由行政復議機關決定是否準許

C．可以撤回行政復議申請，行政復議終止 D．經說明理由可以撤回

3、按照《行政復議法》的規定，管理相對人認為行政機關的具體行政行為所依據的規定不合法，可以（）向行政復議機關提出對該規定的審查申請。A．一并 B．單獨 C．事后 D．事先

4、同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民．法人或者其他組織，可以作為（）參加行政復議。A．第三人 B．共同申請人 C．知情人 D．原告

5、按照《行政復議法》的規定，管理相對人認為行政機關的具體行政行為所依據的規定不合法，可以（）向行政復議機關提出對該規定的審查申請。A．一并 B．單獨 C．事后 D．事先

6、對某市某縣公安局派出所以該縣公安局的名義作出的具體行政行為不服申請的復議，應由下列哪項所述機關管轄？（）A．該縣公安局 B．該派出所

C．該縣人民政府或某市公安局 D．某市人民政府

7、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政

訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

8、對復議前置的案件，行政復議機關決定不予受理或者超期不作答復的，申請人可以依法（）。

A．向上級機關申訴 B．向上級行政機關申請復議 C．向人民法院提起行政訴訟

D．無法提起行政訴訟

9、對海關．金融．國稅．外匯管理等實行垂直領導的政府機關具體行政行為不服的，向其（）申請復議。

A．上一級主管部門 B．本部門 C．本級人民政府 D．上一級人民政府

10、行政復議機構應當自行政復議申請受理之日起（）日內，將行政復議申請書發送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15

11、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

12、王某販賣盜版光碟被文化局查處，罰款1000元。王某不服申請行政復議，但是復議機關也維持了處罰決定。王某逾期不履行維持原具體行政行為的行政復議決定，應當如何處理？（）

A．由作出原具體行政行為的行政機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行 B．由行政復議機關依法強制執行

C．由行政復議機關申請人民法院強制執行 D．由作出原具體行政行為的行政機關或行政復議機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行

13、當事人對縣土地管理局的具體行政行為不服，可對下列（）具體行政行為的依據提出申請？ A．《土地管理法》

B．國土資源部的有關文件

C．國務院有關土地管理的行政法規 D．省人民政府制定的規章

14、某公司效益很好，許多外單位職工都想調入，紛紛找市勞動局說情。市勞動局未征得該公司的同意，強行將20名外單位職工調入該公司。該公司不服，向市政府申請行政復議，此案應如何處理？（）

A．不予受理，因不屬于行政復議范圍 B．應當受理，因屬于行政復議范圍

C．告之屬于勞動爭議，應向勞動仲裁機構申請仲裁 D．不予受理，因為是勞動爭議

15、行政復議機構應當自行政復議申請受理之日起（）日內，將行政復議申請書發送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15

16、對縣級以上地方人民政府工作部門的具體行政行為不服的，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請復議，（）。A．由該部門的本級政府決定

B．由該部門的上一級主管部門決定 C．由申請人自由選擇

D．由本級政府與上一級主管部門協商決定

17、如法律．法規規定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機關提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十日內，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟

18、某縣縣委組織部．縣紀委．縣土地管理局．某鎮人民政府組成聯合調查小組，調查處理縣機關干部和城關鎮干部違法占地建房問題。聯合調查小組對縣機關某干部李某作出了處理決定，沒收其在非法占用的土地上所建的樓房。處理決定是以四個單位聯合發文的形式作出的，蓋了四個單位的公章。李某不服，申請復議。本案的復議機關是()A．縣委

B．縣土地管理局 C．縣人民政府 D．市土地管理局

19、對復議前置的案件，行政復議機關決定不予受理或者超期不作答復的，申請人可以依法（）。

A．向上級機關申訴 B．向上級行政機關申請復議 C．向人民法院提起行政訴訟

D．無法提起行政訴訟

20、不屬于《行政復議法》第九條第二款所稱的不可抗力的是（）A．地震

B．水災 C．重病 D．戰爭

第四篇：建筑工程法律風險防范

建筑工程施工的法律風險防范

市場經濟是法治經濟，企業從設立到運行、從決策到管理方方面面都是在法律的框架下進行的。法律風險是企業在日常經營過程中最容易遇到的，如果企業管理者和員工法律意識不強，這些潛在的法律風險就會變成現實的災難，輕則給企業帶來財產或商譽損失，重則給企業帶來“滅頂之災”。

一、法律風險的概念

法律風險是指由于企業外部法律環境發生變化，或由于包括企業自身在內的法律主體未按照法律規定或合同約定有效行使權利、履行義務，而對企業造成負面法律后果的可能性。

二、法律風險的類型

1、合同風險；

2、不規范經營風險；

3、訴訟風險；

4、意外傷害風險；

5、公司印章管理不嚴帶來的債務風險；

6、借貸風險；

7、擔保風險等等。

三、建筑工程施工中常見法律風險的防范

（一）合同簽訂階段的法律風險防范

1、簽訂合同需審查對方資質

根據建設部《建筑業企業資質管理規定》的相關規定，建筑業企業資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三個序列。

取得施工總承包資質的企業，可以承接施工總承包工程。施工總承包企業可以對所承接的施工總承包工程內各專業工程全部自行施工，也可以將專業工程或勞務作業依法分包給具有相應資質的專業承包企業或勞務分包企業。

取得專業承包資質的企業，可以承接施工總承包企業分包的專業工程和建設單位依法發包的專業工程。專業承包企業可以對所承接的專業工程全部自行施工，也可以將勞務作業依法分包給具有相應資質的勞務分包企業。

取得勞務分包資質的企業，可以承接施工總承包企業或專業承包企業分包的勞務作業。

施工總承包資質、專業承包資質、勞務分包資質序列按照工程性質和技術特點分別劃分為若干資質類別。各資質類別按照規定的條件劃分為若干資質等級。

若與上述建筑企業簽訂建筑工程合同，而合同相對方不具備上述專業資質，則所簽合同屬于無效。依據《合同法》第58條規定，合同無效后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

為避免無效合同的存在，減小公司潛在的法律風險，簽訂合同時必須全面考察合同相對方的資質。需審查資料為：營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、專業資質（依據合同種類而定）、安全生產許可證(依據合同種類所需)、法定代表人身份證復印件等。在公司內部流轉會簽手續，經辦人必須將上述資料與原件核對是否一致，并注明核對結果，經辦人需簽字確認。

（二）合同履行階段的法律風險防范

1、依據實際情況及時做出變更文書

項目施工現場客觀多變，往往會依據業主的新指令對施工進行變更，這時就需要對合同作出相應變更?？梢圆扇『炗喲a充協議、工作聯系單、業主簽發的指令等書面形式予以確認變更事項的發生。某個項目因趕工或是其他原因，在承建過程中多數依據業主的口頭指令進行變更。一旦發生變更事項，我司投入的成本必然增加。最終與業主結算時，沒有書面確認的變更簽證，業主對我司承建的工程量不予認可，可能會因此扣除我公司工程款。同時，也造成我公司向業主索賠產生的訴訟費用和成本。

法律建議：在接到書面的變更指令或通知時方可進行變更施工；若時間緊迫，可靈活處理切記后補書面的變更文書。

2、確保發送函件的法律有效性

例如某起訴訟案件，我項目部人員通過電子郵件和手機短信的形式發送函件，維修通知等。此函件從表面來看，已經發送。但在法庭上作為證據提交，必須能符合法律規定的證據形式。因此，我司對該經手人的電子郵件和手機短信進行公證，以滿足其證明力。因為從法律認定此函件必須滿足2個條件。一是需證明我司已發送函件。二是需證明對方已經收到此函件。

法律建議：若以快遞形式發送，地址必須為合同約定的相對方地址或者注冊地，法定代表人或合同約定的授權人簽收，必須保存好快遞底單。若親自送達方式發送，準備兩份函件，必須對方簽字簽收，我司留存其中一份。若以電子郵件形式發送，必須確保對方接受的電子信箱為對方常用的工作郵箱，確認系本人郵箱。并且，經手人不可以將此郵件刪除，若必要可以進行公證。此方式風險較大，不建議使用。

3、原件留存的重要性

例如某起仲裁案件，雙方簽訂補充協議，內容為對方放棄某個部分工程的施工，減少的工程量價值為20多萬元。然而，此協議的原價卻沒有找到，只有復印件，仲裁庭不予認可此證據。我司為此多支付20多萬的工程款，造成重大的損失。

司法實踐中，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》等規定，無法與原件、原物核對的復印件、復制品，不能單獨作為認定案件事實的依據。因為傳真件與電子郵件被偽造和篡改的幾率非常高。法律認定上，并不是所有的書面材料都具有法律效力。

法律建議：工程量大、標的額高、歷時時間久、人員流動頻繁是建筑工程的特點。此特點也使得證據資料搜集的難度大大增加。但在法律意義的證據必須為原件才起到完全證明力的作用，復印件、電子版除非對方予以確認，否則等于一張廢紙。一般發生訴訟時，對方不可能會認可對自己不利的文件，因此公司各部門要重視原件留存，形成規范的文件管理和保存制度。

第五篇：簽訂法律風險防范

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簽訂法律風險防范

1、勞動合同法規定勞動合同的必備條款

勞動合同法規定勞動合同應當具備以下必備條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人，勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼，勞動合同期限，工作內容和工作地點，工作時間和休息休假，勞動報酬，社會保險，勞動保護、勞動條件和職業危害防護，法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。

2、與勞動法規定的勞動合同必備條款的變化

勞動合同法規定的勞動合同必備條款與勞動法的規定相比，有較大變化：

一是增加了部分必備條款。（1）增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人，勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼等條款。原因是這些內容是勞動關系雙方主體的基本情況，應當在勞動合同中明確。（2）增加了工作地點條款。實踐中勞動者的工作地點可能與用人單位住所地不一致，或者用人單位常常單方面調整勞動者的工作地點，導致勞動糾紛，有必要在訂立勞動合同時予以明確。（3）增加了工作時間和休息休假條款。（4）增加了社會保險條款。（5）增加了職業危害防護的條款?！堵殬I病防治法》規定：用人單位與勞動者訂立勞動合同時，應當將工作過程中可能產生的職業病危害及其后果、職業病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。為了做好與《職業病防治法》以上規定的銜接，促進該條款的落實，勞動合同法中增加了職業危害防護的必備條款。

二是取消了部分必備條款。（1）取消了勞動紀律條款。原因是勞動紀律屬于用人單位規章制度，勞動合同法第四條已經對用人單位制定、修改勞動紀律等規章制度的程序作出了規定，沒有必要在勞動合同中由用人單位與勞動者個別約定。（2）取消了勞動合同終止的條件條款。原因是為了防止用人單位規避勞動合同期限約束，隨意終止勞動合同，《勞動合同法》取消了《勞動法》中有關用人單位與勞動者可以約定終止勞動合同的規定，明確勞動合同終止是法定行為，只有符合法定情形的，勞動合同才能終止。（3）取消了違反勞動合同的責任條款。原因是為了防止用人單位濫用違約責任條款。

3、未載明必備條款的需承擔什么法律責任？

用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償 責任。因此，用人單位應當在過渡期內制作好符合勞動合同法規定的勞動合同。

4、在必備條款外，還應當約定一些什么條款更有利于保護用人單位的利益？

（1）試用期、培訓、保密、競業限制、違約金條款、離職工作交接條款；

（2）約定規章制度已經向勞動者公示的條款；

（3）約定解除或終止勞動合同書面通知的送達條款；

（4）可約定因勞動者不能勝任工作被調整工作崗位的，工資會按照調整的崗位適當的調整，崗變薪變條款。

5、哪些情況下勞動合同無效

勞動合同法第26條規定勞動合同無效或者部分無效的幾種情形：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；比如勞動者提供虛假學歷證明，合同可能因欺詐而無效；

（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；如勞動合同中約定“用人單位有權根據生產經營變化及勞動者的工作情況調整其工作崗位，勞動者必須服從單位的安排”，此約定因排除勞動者權利無效。

（三）違反法律、行政法規強制性規定的。與16歲以下未成年人簽訂合同，合同違反法律強制性規定而無效。

6、無效勞動合同的法律后果

（1）勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

（2）勞動合同被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任。

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實操步驟一：企業文化準備

真正的企業文化常常意味著企業本質層面的變動，不做好充分的準備無疑是拿企業的明天開玩笑。

1、確定企業文化建設的共識：

只有企業內部對文化弊端有透徹的認識并具備改變的堅定決心，企業文化建設才有成功之可能，那種突如其來的熱情只能讓企業文化消逝得更快。

取得共識的基本流程是： 確定內部共識 1)取得企業基本資料

2)訪談企業負責人與高階主管，以了解企業目前遭遇之問題類型，并確認企業目前的改善需求與期望

3)溝通企業文化建設之觀念、作法與應有的認識 4)了解高階主管對進行企業文化建設的意愿 5)取得高階支持的承諾

要達成共識需要對企業文化做出戰略性的檢查，以下是高階主管所關注的文化戰略問題（不要一開始就陷入文化的細節問題，這常常不利于就真正深遠的問題達成共識）。

2、創建企業文化項目小組

達成共識之后應立即成立企業文化項目小組以切實負責而后所有的從診斷到實施具體事宜，小組是否精干得力是項目質量的關鍵。

成立企業文化項目小組

(1)小組人數以五至十人為佳，且以中高階干部為主，構成宜跨職能(2)即使咨詢公司介入也需要企業的內部成員

(3)需包括對企業運營有相當了解程度的成員，特別是作業人員(4)是否需要設立未來之企業文化機構，考慮具有創意與潛力之成員(5)選定資深人士為文化組長，負責文化建設及協調工作

3、擬定企業文化建設計劃

企業文化項目小組成立后的第一件工作就應當是拿出一個通盤的工作計劃，一個完整的計劃應包括下列內容：

擬定文化建設計劃

1)目的 背景問題項目目標范圍小組規章

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2)專案計劃書 工作項目資源產出責任進度計劃擬定執行預算

3)專案管理 報告體系項目檢討進度報告

4)變革管理 利害關系人及其權益溝通計劃評估計劃調停計劃

4、企業文化管理層研討會

“火車跑得快，全憑車頭帶”，企業文化建設計劃必須反映管理層的意愿和得到一致的理解。

管理層研討會議程：（例舉參考）管理層研討會 8:00-8:10 介紹出席者

8:10-8:25 發起陳述問題

8:25-9:30 介紹企業文化建設計劃

9:30-10:00 對總體思路進行交流

10:00-10:15 休息

10:15-11:00 過去存在的企業文化問題

11:00-11:30 批評、檢討過去造成問題的根源

11:30-12:00 界定議題

12:00-13:00 午餐

13:00-14:00 討論議題

14:00-14:30 優先級與目標

14:30-15:00 利害關系人

15:00-15:15 休息

15:15-15:30 企業文化項目小組的特點和組成人員

15:30-16:00 同意企業文化建設計劃

5、企業文化創建動員大會

光有領導者的行動承諾是不夠的，沒有員工的積極參與企業文化是無法落實到每一天、每個人的每一件工作上去。要避免“皇帝新裝”式的自欺欺人，企業文化建設必須發動群眾，走群眾路線。

五、實操步驟二：企業文化診斷

當今企業文化建設存在的最大問題就是根本不進行診斷或者不重視診斷，這一弊端使得企業文化一開始就缺乏真正的實證基礎，后面也就只能是天馬行空或人云亦云，這是企業文化被詬病為“空洞無用之物”的根源所在。

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1、企業文化現狀調查

周密的內外部調查能夠讓我們掌握第一手資料，從而對企業文化的所面臨的問題有透徹清晰的了解。1.1主要的調查方法

企業文化現狀調查方法 1)企業內部調研

①企業內部員工調研:ａ、高層訪談ｂ、中層座談ｃ、基層問卷 ②收集企業內部資料

2)企業外部調研:a、客戶b、公眾c、競爭對手d、合作伙伴 1.2主要的調查內容

1)精神文化調查

(1)幾年的創業歷程中，您認為對公司發展最重要的三件事是什么？(2)最令您難忘的一件事是什么？(3)您最受感動的一件事是什么？

(4)您認為對企業貢獻最大的三個人是誰？(5)他們最寶貴的精神是什么？(6)他們對您最大的啟發是什么？

(7)您認為公司發展必須具備什么樣的精神（理念）？(8)公司有什么樣使命/目標能使您覺得您的工作重要？

(9)您希望成為一條“快樂的魚嗎”，把魚市哲學應用到工作、生活、學習中？(10)公司對您的工作要求清晰嗎？您知道多少？

(11)您有做好您的工作所需要的材料、設備及相關資源嗎？(12)公司對員工的工作出色給予表揚嗎？

(13)公司尊重員工的個性，有機會做自己擅長的事嗎？

(14)公司主管及同事關心員工的個人情況，鼓勵個人發展，與員工談論其個人的進步，讓其在工作中有機會學習和成長？

(15)公司主管及同事經常關注您在工作中存在什么樣問題嗎？有什么實際困難嗎？給予您什么樣的幫助和支持？

（16、公司存在建立一些不合理制度來管理少數較差的員工，反倒排擠優秀的員工？(17)公司存在富有創新的員工因厭惡日益滋長的官僚主義和等級制度而辭職，公司的創更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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造力減退？

(18)公司存在著計較社會等級中的細微差異，而不是關注顧客、競爭對手與外部世界的變化？

(19)公司存在營造一種平等的氛圍，支持和保護員工講真話，提出合理化建議，每個員工的意見受到重視？

(20)公司管理人員能有效平衡好員工的利益（發展）和公司的利益（發展）嗎？(21)公司員工能夠有權參與公司的文化建設、目標、決策、制度、管理系統的制定嗎？員工能夠自主管理嗎？

(22)公司的管理具有透明度嗎？公司的信息系統能夠讓員工共享公司的經營價值觀嗎？

(23)公司關注員工培養和學習環境成果(24)公司關注過程改善成果？

(25)公司關注員工滿意和社會責任方面的成果嗎？ 2)行為與制度文化調查

(1)是否成立了企業文化機構并指派專人進行負責？(2)企業文化機構在公司中的地位如何？

(3)那些人員接受過企業文化培訓？培訓的效果如何？(4)有否聘請企業文化專家做企業顧問？(5)現行的文化與創業時期的聯系在哪里？

(6)現行的文化與企業家或者其他典型人物的聯系在哪里？(7)企業文化與日常經營活動有關聯嗎？(8)企業文化與管理制度有關聯嗎？

(9)員工參與企業文化建設的熱情和創造性如何？(10)企業是否有專門的企業文化建設規劃？

(11)是否存在能凸現文化的儀式和典禮？（如展覽活動、廠慶、旅游、文化論壇、傳統文體活動等）

(12)內部溝通管道暢通嗎？

3)物質與形象文化調查(1)有完整的CIS設計嗎？(2)CIS應用的效果如何？

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(3)企業的環境體現了文化內涵嗎？

(4)有自己的網站嗎？具有文化特性和作用嗎？(5)有廠規、廠訓、廠徽、廠歌等企業文化標志物嗎？ 4)企業文化環境調查

(1)競爭者或者競爭形勢是否對企業文化存在影響？(2)關鍵顧客或供貨商是否對企業文化存在影響？(3)流行的思潮是否對企業文化存在影響？(4)企業的戰略模式是否對企業文化存在影響？(5)企業的運營模式是否對企業文化存在影響？(6)企業的人力資源模式是否對企業文化存在影響？

2、建立企業文化模型――“競爭性文化價值模型”

數據本身不會說話，要撬開它的嘴巴必須建立模型。然而很多人誤認為“企業文化5層結構”就是企業文化模型，這種誤解使得企業常常在茫茫的文化之海上迷失自己的方向。

美國組織行為專家奎因提出了“競爭性文化價值模型”，把企業文化指標按照內部外部導向和控制授權兩個緯度進行分類，最后形成四個基本的價值模式。這個模型不僅能夠度量企業文化的實態，而且能夠為未來的文化發展提供策略指導。

3、企業文化差距分析

通過對模型的審慎研究，我們可以明確現在的企業文化在哪里？它將往何處去？以及如何去那里？

1)現在的文化是什么？ 企業的主導文化類型目前支配企業的主導文化的強度企業不同業務單元文化的一致性和差異性

2)期望的文化是什么？ 目前企業文化的不足之處企業文化改進或者變革的方向期望文化的優勢所在

3)有哪些差距？ 現狀文化與期望文化的差距值得保留的企業文化特征

4)如何減少差距？ 文化改進或者變革的突破口和突破阻力應配備的管理資源改革風險以及應對措施

5)應注意的關鍵影響因素 個人影響力尤其是領導者個體行為特征競爭環境（行業、地區）傳統文化群體背景組織形式信息技術人員素質企業生命周期。

六、實操步驟三：企業文化戰略性規劃

當前企業文化規劃的誤區在于酷愛搗鼓“口號”和著迷包裝“手冊”，然而這些戰術性更多免費資料下載請進：http://www.tmdps.cn

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中國3000萬經理人首選培訓網站 的東西根本無助于改變企業的經營績效或者競爭能力，企業文化背上“空洞無物”的黑鍋正歸因于此，只有對企業文化進行戰略性規劃才有可能真正地起到經營層面的影響。

1、明確企業文化建設目標

企業文化的建設目標從來都不是孤立的，它源自于企業的總體經營戰略，并對總體經營戰略起支持作用。從這個意義上說，那些慣常設定的“凌聚力”、“形象提升”是可笑的，是注定不可能實實在在改善企業經營績效的，它只是一件好看的衣服，而衣服下面什么都沒有。

我們認為采用平衡記分卡(Balanced Scorecard, BSC)能夠很好地協助企業明確企業文化建設目標。

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